Derecho del Trabajo I Dr.

Pablo Orellana Ortiz

Paralelo 01, ao 2016
Constanza Roldn Carneiro

La aplicacin del el efecto oblicuo de los derechos

fundamentales en terreno laboral, acompaado de mecanismos que
facilitan la operatividad prctica.
El Cdigo Laboral ha debido en las ltimas dcadas intentar
adaptarse a constantes modificaciones que derivan ya no solo a
razones obvias como son el carcter dinmico de la propia sociedad ,
cuya tarea desplegada es mantenerse a la altura de sus nuevas
interacciones, sino a un aspecto que me atrevo a decir, ocurre solo
en determinadas areas y que se evidencia fuertemente en materia
laboral, esto es, delimitar constantemente las actuaciones de los
empleadores que en su afn abusiva o excesiva continuamente
sobrepasan los propias facultades de sus trabajadores. Es este
fenmeno, objeto de tantas teoras, fundamentos y explicaciones, que
ha parecido iniciar su salida reconociendo la eficiencia del efecto
horizontal de los derechos fundamentales, esto es, destinar los
propios derechos fundamentales en las relaciones entre privados (sin
olvidar por supuesto su cometido de objetar los inadecuados actos
del Estado) y particularmente en materia laboral, ostentar de
herramientas al trabajador para equilibrar para algunos, o bien, para
soportar para otros, las amplias potestades del empleador.
En este contexto, interesa analizar en las pginas siguientes,
cuando se considera satisfecha la eficiencia practica del efecto
horizontal de los derechos fundamentales en materia laboral a favor
del trabajador, adems de analizar ciertos componentes de carcter
complementarios que se despliegan, toda vez que sern estos ltimos
los que terminen por ubicar al trabajador en una situacin
privilegiada. Atendido lo anterior se describirn a grandes rasgos los
fundamentos que tienden a considerar la necesidad de implementar
la eficacia horizontal para albergar de manera integral la situacin
vulnerable del trabajador, asimismo, ejemplificarlos mediante
hiptesis y posibles soluciones jurdicas su alcance.
Antes de adentrarse por completo a la eficacia oblicua de los
derechos, es preciso tener en cuenta el avance legislativo en

materia laboral, cuyo nico objetivo ha sido aventurarse en un

proceso capaz de proteger al trabajador en todos los aspectos, basta
con considerar que una vez reconocido el efecto horizontal (desde
ahora oblicua pues se trata

de una relacin asimtrica, trabajador empleador, en razn de lo

expuesto por Eduardo Gamonal) bajo la denominacin local de
principio de vinculacin directa de la Constitucin, segn los claros
trminos de su artculo 6, inciso segundo, la tarea no termin , ya
que en el terreno prctico se evidencio que la accin constitucional
de proteccin (instrumento de cautela por excelencia de las
garantas constitucionales en Chile en aquel entonces), no era
,suficiente para el reconocimiento de los derechos constitucionales
de los trabajadores y por tanto ,paso siguiente , fue incorporar
cauces procesales idneos y especficos que se materializaron en la
Ley N 20.087 del ao 2009, respecto de ello ya se ha pronunciado
Jos Luis Ugarte Cataldo quien menciono que la Ley N 20.087
estuvo lejos de ser una mera reforma procesal mas, sino que result
ser la huella ms patente en el orden legal chileno interno para dar
eficacia a las normas constitucionales en el mbito del trabajo En la
actualidad cada uno de los trabajadores cuentan con la posibilidad
de exigir respeto mientras desarrolla su jornada laboral, Gamonal
indica que junto con los derechos fundamentales laborales
propiamente tales, encontramos los derechos fundamentales que
detenta el trabajador en cuanto persona y ciudadano, derechos
civiles que ya no quedan postergados por el hecho de ser parte de un
contrato de trabajo.
Desde el minuto en que es celebrado un contrato laboral, el
empleador debe aceptar la situacin excepcional o especial en la
que se encuentra respecto de la relacin jurdica que lo vincula con
el trabajador, esta asociacin hace muchos aos dejo de calificarse y
tratarse como una esclavitud, las normas de derecho internacional,
vinculantes para el ordenamiento jurdico en razn del propio art. 5
de la Constitucin Poltica de la Repblica (desde ahora CPR) son
severos en cuanto al respeto de su dignidad humana. Sin necesidad
de ampararse de derecho internacional es la propia Carta
Fundamental, quien preserva tales supuestos. En concreto, en una
relacin laboral el efecto oblicuo de los derechos fundamentales,
mediante el procedimiento de tutela laboral, debiera reconocer la

inconstitucionalidad que se avecina desde el momento en que el

empleador ejerce sin lmites su libertad de expresin afectando el
honor del trabajador por el mero capricho de ubicarse en una
situacin de poder en relacin al afanoso. El derecho a la proteccin
de la vida privada y a la honra de la persona y su familia, consagrada
en el articulo 19N4 de la CPR, comprende el derecho a que otros
individuos (el empleador en este caso) respecto a ciertos actos,
hechos, independientes de su calificacin, por enmarcarse en el
mbito privado, no deban ser ventilados al publico sin
consentimiento de su voluntad, implicando, por tanto, que el
empleador tenga un deber de abstencin en referencia a expresiones
proferidas en descredito o menosprecio de algn trabajador, en la
medida que estos afligen el honor del afectado, porque sus
compaeros de trabajo eventualmente comienzan a inferir
apreciaciones y estimaciones de sus cualidades morales.

Frente a esta situacin, la abogada Jessica Fuentes planteo en

su escrito La defensa de las partes en el Procedimiento de tutela
laboral fundado en el derecho a la honra del trabajador, la
posibilidad de que la hiptesis desemboque en una colisin de
derechos, ya que si bien al trabajador se le reconoce la proteccin de
un derecho fundamental, en razn del efecto oblicua de estos
mismos, correlativamente se limita otro derecho fundamental, cuyo
titular es el empleador, en especifico; la libertad de expresin, la que
puede poner en jaque una eventual resolucin a favor del trabajador.
Sin embargo se sostiene que ante tal caso se aplica la teora de la
ponderacin, solucin aludida por varios expertos, uno de ellos
Gamonal, de acuerdo a la cual, se requerir de un anlisis
determinado de los principios para otorgar una preferencia
alternativa al caso concreto, tarea que no debe excluir los siguientes
elementos:
1. El contexto y partes: Nos ubicamos en un contexto laboral,
cuyas partes son asimtricas y los actos del empleador no

estn garantizados en trminos absolutos por la autonoma de

la voluntad, elemento catalogado por Gamonal de mito en
cuanto Toda la construccin dogmtica del derecho del
trabajo se basa en las limitaciones a la autonoma privada.
Aunque sta mantiene un rol, se trata de un rol subsidiario, en
donde prima el orden pblico laboral y la autonoma colectiva
sindical por sobre los acuerdos individuales
2. Proporcionalidad: Es importante considerar que si el grado en
que fue afectado el derecho a la honra est justificado por el
fin perseguido. Indudablemente no hay razn trascendente si
los desprestigios son sin razn objetiva, que solo se agravan
cuando son emitidos en tonos excesivamente altos.
La correspondencia trabajador empleador puede adems dar
paso a otras situaciones cuyos aspectos sean jurdicamente
relevantes, ejemplo de ello, es la afectacin inadvertida en ocasiones,
en relacin a las amenazas provenientes del empleador para frenar
la conformacin de sindicatos. La CPR es clara, en el artculo 19 N
16 y 19 considera la sindicacin como un derecho de todo trabajador
y no est sujeta de ninguna manera su existencia a la aceptacin del
empleador para su creacin.
El empleador no tiene potestad alguna para condicionar un
derecho colectivo, los trabajadores pueden ejercer su derecho a
formar sindicatos nicamente cumpliendo los requisitos legales
contenidos en el artculo 212 y s.s del Cdigo del Trabajo y en
ninguno de ellos se le faculta al empleador a impedir la creacin o a
dar trmino a un sindicato. Si esto lo vinculamos con el carcter
pblico (cuestionado por algunos) del derecho laboral, no hay
precepto que lo justifique y por tanto no hay facultad para actuar.

Otro motivo que suele considerar

un empleador para la
posibilidad de
manipular la creacin de un sindicato es
adjudicndose atribuciones, en razn de la autonoma de su
voluntad, pero frente a ello nuevamente estaramos en presencia de
un mito de acuerdo a Gamonal, justificado por los motivos
anteriormente indicados. Se adiciona adems en esta ocasin otra

razn por la cual la libertad sindical no puede ser descartado por el

empleador; cada derecho fundamental est compuesto de un
contenido esencial del cual ni aun el legislador (y con menor razn el
empleador) est facultado de vaciarlo y en consecuencia hacerlo
desaparecer en el ejercicio de su regulacin o ejercicio.
Un escenario afectado y de igual o incluso mayor importancia
tiene que ver con los lmites que puede establecer el empleador
durante su jornada laboral. No cabe duda que producto del vnculo
de dependencia y subordinacin el empleador es quien tiene el poder
de establecer cual sern las labores del trabajador, el modo en que
se ejecutarn y las metas a cumplir, sin embargo, en medio del curso
de cada uno de ellos ,es evidente que el trabajador como un ser
humano libre, actuar
fuera de los cometidos por motivos
meramente fisiolgicos, a modo ejemplar, abandonar por un periodo
el trabajo propiamente tal para dirigirse a los baos de la empresa o
institucin. Es lcito prohibir el ingreso durante la jornada laboral?
Aqu nos encontramos nuevamente con la imperiosa necesidad de
trasladar derechos constitucionales en un vnculo privado por
considerar al individuo antes que un trabajador, un ser humano que
por la sola condicin de tal, ostentara derechos en desmedro de las
arbitrarias decisiones del empleador. Derechos consagrados como la
Integridad Fsica, artculo 19 N 1 inciso 1 CPR, proteccin a la
dignidad, artculo 11 Convencin Americana de Derechos Humanos
que se radican en el Ordenamiento por medio de la estipulacin del
artculo 5 de CPR en cuanto menciona que es deber del Estado no
solo promover, sino adems respetar los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana
en Tratados Internacionales
ratificados por Chile y que se encuentran vigentes , sin ir ms lejos
se puede reconocer la consagracin implcita interna en el propio
artculo N1 de la CPR en relacin estrecha con la idea de libertad e
igualdad.. Cuando se trata de actos fisiolgicos, innatos al propio ser
humano, oprimirlos a los lmites de otro particular forja
inmediatamente un atentado a la propia dignidad, carcter esencial,
general, y asimismo fundador de todo derecho. En este ltimo caso
la solucin por tanto deriva en una completa prohibicin al
empleador de condicionar actos que constituyen naturales a toda
persona.

Por ltimo, es oportuno considerar algunos elementos que hacen

del efecto oblicuo de los derechos fundamentales un aparato eficaz y
prctico, potenciando la situacin del

trabajador ante un derecho, estos dicen relacin con la garanta de

inmunidad y la carga probatoria. Respecto del primero, se considera
un herramienta ordenada en la Ley N 20.087 que vino a instalar la
prohibicin del empleador de usar su potestad de mando y sus
facultades disciplinarias para sancionar o castigar a los trabajadores
por haber stos ejercido su derecho a acudir a la va judicial o
administrativa, lo que claramente otorga una mayor seguridad y
certeza al trabajador. En caso que el empleador en descuido de su
deber de respetar los derechos fundamentales incumpliera con uno
de ellos, el trabajador est garantizado a efectuar un reclamo a la
Inspeccin del Trabajo o bien inmediatamente acudir por va
jurisdiccional sin consecuencia sancionatoria alguna de parte del
empleador. Demostrada las consecuencias derivadas de interponer
un reclamo ante el pertinente, las consecuencias en contra del
empleador variaran, desde el propio cese inmediato de la represalia
a indemnizaciones. Respecto del segundo basta con mencionar la
situacin de privilegio que se encuentra el trabajador cuando se
reconoce que la carga de la prueba es aliviada puesto que slo debe
acreditar indicios suficientes de que se ha producido la vulneracin
de derechos fundamentales, quedando de cargo del empleador
explicar los fundamentos de las medidas adoptadas y de su
proporcionalidad
En conclusin, en la actualidad prcticamente no se discute el
efecto oblicuo de los derechos fundamentales, su operatividad ms
que opcional, es necesaria en el mbito laboral. El trabajador antes
de ser tal, es un ser humano y los derechos civiles le son reconocidos
aun incluso durante su jornada laboral, a pesar de someterse a un
contrato y en l, haber consentimiento de ambas partes. De este
modo, en las hiptesis planteadas oponer el quebrantamiento de

derechos civiles es totalmente valido y ello no se ve disminuido ante

la excepcin de actuar con la autonoma que le reconoce a los
particulares el Cdigo Civil.
La ley N 20.087 no solo ha significado acabar con toda duda sobre
el asentamiento de los derechos fundamentales en terreno laboral,
sino que permiti que tal fenmeno sea garantizado por medio de
mecanismos que irn en ayuda del trabajador para enfrentarse al
empleador, vnculo que desde su inicio hasta su trmino implica un
carcter absolutamente asimtrico.