Convenio colectivo: El acuerdo entre los representantes del empresario y los representantes
de los trabajadores por el que se regulan las condiciones de trabajo. Existen dos tipos: Los
Convenios colectivos estatutarios y los Convenios colectivos extra estatutarios.
El Convenio estatutario es aquel que cumple con los requisitos recogidos en el Ttulo III del ET.
Tiene eficacia erga omnes, se aplica a todos independientemente de que estn afiliados a un
sindicato.
El Convenio extra estatutario es el que se hace al margen de los requisitos del Ttulo III del ET.
Es un convenio cuya eficacia se limita tan solo a los miembros del sindicato firmante de este
convenio y a sus afiliados.
El contrato de trabajo.- Su objeto debe ser lcito, en ningn caso se debe establecer en
perjuicio del trabajador.
Usos y costumbres.- Los usos y costumbres solo se aplicaran dentro de las condiciones legales,
convencionales y contractuales. Hay un STS de 26 de septiembre de 2007 que aprecio la
existencia de una costumbre normativa orientada a la proteccin de la intimidad del
trabajador en el control del empleo de los medios de comunicacin. Se puede sancionar a un
trabajador que utiliza los medios informticos para un uso exclusivo privado. Si el uso es
moderado se puede llevar a cabo, pero si el uso es abusivo ser sancionado.
VI Determinacin de la norma vigente y eleccin de la norma aplicable en el ordenamiento
laboral.
Para la determinacin de la norma aplicable hay que tener en cuenta una serie de principios:
1.- Principio de Orden normativo o de Modernidad.- Es aquel principio en virtud del cual una
norma posterior deroga a una norma anterior de igual o inferior rango aunque ello suscita una
disminucin de derechos. Art. 82.4 El convenio colectivo que sucede a uno anterior puede
disponer sobre los derechos reconocidos en aqul.
2.- Principio de Primaca.- Este principio supone la inaplicacin de las normas internas
incompatibles con una norma europea. La primaca del Derecho Comunitario. En caso de
colisin de una norma de derecho interno con una comunitaria la segunda tiene mayor peso.
3.- Principio de Jerarqua normativa.- Consiste en que las normas de rango superior
prevalecen sobre las normas de rango inferior ya que estas ltimas no pueden contradecir
aquellas. Este principio tiene muchas matizaciones:
Estos requisitos son cumulativos, deben darse todos para que exista un contrato de trabajo.
II. Actividades excluidas de la legislacin laboral.- Art. 1.3 Se excluyen del mbito regulado por
la presente Ley:
A tales efectos se entender excluida del mbito laboral la actividad de las personas
prestadoras del servicio de transporte al amparo de autorizaciones administrativas de
las que sean titulares, realizada, mediante el correspondiente precio, con vehculos
comerciales de servicio pblico cuya propiedad o poder directo de disposicin
ostenten, aun cuando dichos servicios se realicen de forma continuada para un mismo
cargador o comercializador. (Para que se le excluya del Derecho del Trabajo va a ser
necesario que el transportista sea titular de autorizacin administrativa, la cual se
otorga en funcin del tonelaje; a partir de 2 toneladas el transportista est obligado a
tener esta autorizacin, por debajo de 2 toneladas est regulado por el ET pero por
encima ya no).
III. Relaciones laborales de carcter especial.- Se les aplica a trabajadores en los que concurren
los 4 supuestos anteriores y a pesar de ser trabajadores no se les aplica el ET pero se les aplica
una norma laboral especifica y el ET se aplica supletoriamente.
Art. 2.1. Se considerarn relaciones laborales de carcter especial:
IV. Relaciones laborales con particularidades.- Estas relaciones muchas veces obedecen al
origen sectorial, son peculiaridades que introduce un Convenio Colectivo o bien la Ley.
-
2.- Sexo.- La Ley Orgnica de Igualdad art. 5 Igualdad de trato y de oportunidades en el acceso
al empleo, en la formacin y en la promocin profesionales, y en las condiciones de trabajo.
El principio de igualdad de trato y de oportunidades entre mujeres y hombres, aplicable en el
mbito del empleo privado y en el del empleo pblico, se garantizar, en los trminos
previstos en la normativa aplicable, en el acceso al empleo, incluso al trabajo por cuenta
propia, en la formacin profesional, en la promocin profesional, en las condiciones de
trabajo, incluidas las retributivas y las de despido, y en la afiliacin y participacin en las
organizaciones sindicales y empresariales, o en cualquier organizacin cuyos miembros ejerzan
una profesin concreta, incluidas las prestaciones concedidas por las mismas.
No constituir discriminacin en el acceso al empleo, incluida la formacin necesaria, una
diferencia de trato basada en una caracterstica relacionada con el sexo cuando, debido a la
naturaleza de las actividades profesionales concretas o al contexto en el que se lleven a cabo,
dicha caracterstica constituya un requisito profesional esencial y determinante, siempre y
cuando el objetivo sea legtimo y el requisito proporcionado.
La prohibicin de discriminacin afecta no solo al trabajo sino tambin al acceso al empleo, la
Directiva 2006/54 prohbe la discriminacin directa e indirecta.
-
El art. 14 de la D 2006/54 dice que son admisibles las diferencias basadas en unas
caractersticas relacionadas con el sexo, cuando sta constituya un requisito profesional
esencial y determinante para la realizacin del trabajo bien por la propia naturaleza de la
actividad, bien por el contexto en que se lleve a cabo.
Excepciones.- El TJUE ha establecido que cabe que existan algunas profesiones reservadas a un
solo sexo, en concreto hay 3 actividades que se reservan a un solo sexo.
-
Actividad de Matrona.- Si un estado dice que para ser matrona se tiene que ser mujer
es totalmente legal. (Aunque tambin pueden ser hombres los que desempeen esa
labor).
Vigilante de la Administracin Penitenciaria.- Sera legal que un estado dijera que
para ser vigilante de una crcel de hombres, los vigilantes sean hombres y si es de
mujeres, mujeres.
Ciertos empleos en las Fuerzas Armadas.- En la Sentencia El Asunto Sirdar de
28/10/99 el TJUE dijo que es lcito que un Estado miembro reserve los cuerpos de lite
a hombres.
Son lcitas aquellas normas que fundamentalmente protegen a mujeres con ocasin de
embarazo, parto y lactancia.
Son compatibles las Acciones Positivas a favor de la mujer que tienen por objeto corregir
situaciones patentes de desigualdad de hecho en el mbito de la formacin, el empleo o la
formacin profesional. Es lcito que se apliquen normas que faciliten la insercin de las
mujeres en los colectivos y esto da lugar a que en ciertas profesiones se realicen pruebas
fsicas de dos tipos; para hombres y mujeres, las de los hombres son ms exigentes que las de
las mujeres, lo cual se logra en base al principio de accin positiva.
La legislacin ha introducido diferencias de trato a favor de la mujer por razones sociales,
como ocurre con los derechos que se otorgan a las trabajadoras que son vctimas de violencia
de gnero. Art. 40.3 bis ET : Los trabajadores que tengan la consideracin de vctimas de
violencia de gnero o de vctimas del terrorismo que se vean obligados a abandonar el puesto
de trabajo en la localidad donde venan prestando sus servicios, para hacer efectiva su
proteccin o su derecho a la asistencia social integral, tendrn derecho preferente a ocupar
otro puesto de trabajo, del mismo grupo profesional o categora equivalente, que la empresa
tenga vacante en cualquier otro de sus centros de trabajo. En tales supuestos, la empresa
estar obligada a comunicar a los trabajadores las vacantes existentes en dicho momento o las
que se pudieran producir en el futuro. El traslado o el cambio de centro de trabajo tendrn una
duracin inicial de seis meses, durante los cuales la empresa tendr la obligacin de reservar el
puesto de trabajo que anteriormente ocupaban los trabajadores. Terminado este periodo, los
trabajadores podrn optar entre el regreso a su puesto de trabajo anterior o la continuidad en
el nuevo. En este ltimo caso, decaer la mencionada obligacin de reserva.
3.- La capacidad laboral disminuida
Desde el punto de vista laboral se entiende por discapacitado a la persona que tiene reducida
la capacidad para el trabajo por razones fsicas, psquicas o sensoriales respecto de los niveles
que se consideran ordinarios. En el ordenamiento existen una serie de normas laborales que
son protectoras para favoreces la insercin de este colectivo de discapacitados.
-
El trabajador autnomo est al margen del derecho del trabajo, no se le aplica el estatuto de
los trabajadores y se entiende que es trabajador autnomo aquel que realiza sin subordinacin
las rdenes e instrucciones de otra persona lo que a su vez le excluye de la legislacin laboral.
No concurre la nota de la dependencia. Al autnomo se le aplica una legislacin que es la Ley
del Estatuto de Trabajador autnomo LETA Ley 20/2007. Esta legislacin dio a los autnomos
derechos de los que careca. Esta ley introdujo lo que se conoce como TRADE Trabajador
Autnomo Econmicamente Dependiente, esto surgi a travs de la LETA. Art. 11 de la LETA
Se entiende por TRADE a aquel trabajador que realice una actividad econmica o profesional a
titulo lucrativo y de forma habitual personal, directa y predominante para una persona fsica o
jurdica denominada cliente del que depende econmicamente por percibir de el al menos el
75% de sus ingresos por rendimientos de trabajo y de actividades econmicas y profesionales.
Es una dependencia econmica, que obtiene sus ingresos de un cliente, opera mucho en el
mbito de los transportistas. Obtener al menos las partes de sus ingresos (75%) y adems
para tener la condicin de TRADE se tienen que dar otros requisitos acumulativos, si falla uno
no estamos ante un TRADE, sino ante un autnomo:
-
Quin puede ser empresario? Art. 1.2 ET: A los efectos de esta Ley, sern empresarios todas
las personas, fsicas o jurdicas, o comunidades de bienes que reciban la prestacin de servicios
de las personas referidas en el apartado anterior, as como de las personas contratadas para
ser cedidas a empresas usuarias por empresas de trabajo temporal legalmente constituidas.
Se establece que hay 4 tipos de empresario:
-
Tema 11. 5.- La Empresa de Trabajo Temporal ETT.- Estas empresas en una primera poca en
Espaa estaban prohibidas y se legalizaron el 1994 a travs de una Ley 14/1994 Ley de ETT, se
ha ido modificando y las ms importante son la Ley 29/1999 y la ms reciente 35/2010.
El rgimen jurdico de las ETT.- La exigencia de la autorizacin administrativa previa de las ETT
para desarrollar su actividad, lo concede el rgano laboral competente e inicialmente se
concede por un periodo de un ao, y pasado ese ao si la ETT cumple con sus obligaciones se
establece un prorroga anual durante dos aos ms, en total hasta los 3 aos, si la ETT ha
cumplido con sus obligaciones esa autorizacin ya se convierte en definitiva y ya no es
necesario ms prorrogas, si comete alguna ilegalidad se puede revocar esa autorizacin.
Hay una relacin triangular
ETT
Contrato de trabajo
Trabajador
Empresa Usuaria
Relacin entre la ETT y la Empresa Usuaria.- Esta relacin se manifiesta a travs del Contrato
de Puesta a Disposicin que consiste en que la ETT pone a disposicin de la Empresa Usuaria
con carcter temporal a los trabajadores por ella contratados. La cesin va a ser siempre de
carcter temporal, nunca con carcter indefinido. Este contrato de puesta a disposicin solo
puede concertarse para satisfacer necesidades temporales de la empresa usuaria y la duracin
de este contrato no puede exceder de los lmites previstos en el art. 15 del ET para los
supuestos de contratacin temporal.
Art. 15.6 Los trabajadores con contratos temporales y de duracin determinada tendrn los
mismos derechos que los trabajadores con contratos de duracin indefinida, sin perjuicio de
las particularidades especficas de cada una de las modalidades contractuales en materia de
extincin del contrato y de aquellas expresamente previstas en la Ley en relacin con los
contratos formativos y con el contrato de insercin. Cuando corresponda en atencin a su
naturaleza, tales derechos sern reconocidos en las disposiciones legales y reglamentarias y en
los convenios colectivos de manera proporcional, en funcin del tiempo trabajado. Cuando un
determinado derecho o condicin de trabajo est atribuido en las disposiciones legales o
Relacin entre Trabajador y ETT.- Esta relacin se manifiesta a travs del Contrato de trabajo
en el que quien asume la obligacin del pago del salario y de las cotizaciones es la ETT. El
contrato que se pacte con la ETT puede ser indefinido aunque no es lo habitual o puede ser
temporal. El art. 12.4 Ley ETT Ser nula toda clusula del contrato de trabajo que obligue al
trabajador a pagar a la empresa de trabajo temporal cualquier cantidad a ttulo de gasto de
seleccin, formacin o contratacin. (Si yo me apunto en una ETT legalmente no me pueden
cobrar un canon por hacerlo). Art. 11.1 Ley de ETT Los trabajadores contratados para ser
cedidos a empresas usuarias tendrn derecho durante los perodos de prestacin de servicios
en las mismas a la aplicacin de las condiciones esenciales de trabajo y empleo que les
corresponderan de haber sido contratados directamente por la empresa usuaria para ocupar
el mismo puesto. Se consideran esenciales a estos efectos: la remuneracin, la duracin de la
jornada, las horas extraordinarias, los periodos de descanso, el trabajo nocturno, las
vacaciones y das festivos. Cuando el trabajador finalice el prestar servicio con la ETT, tendr
derecho a recibir una indemnizacin al finalizar su contrato de 12 das de salario por ao de
trabajo. El poder disciplinario o sancionador le corresponde a la ETT en caso de cualquier
incumplimiento laboral, quien tiene la capacidad de sancionar es la ETT.
Relacin entre trabajador y Empresa Usuaria.- En esta relacin no se firma ningn contrato,
esto no significa que no haya derechos y obligaciones que no se puedan exigir recprocamente.
El poder de organizacin y direccin corresponde a la Empresa Usuaria, yo recibo rdenes de
la empresa usuaria pero quien me va a sancionar es la ETT. A la empresa usuaria le
corresponde la obligacin de informacin en materia de riesgos laborales. La empresa usuaria
responde subsidiariamente de las obligaciones salariales y de seguridad social contradas por la
ETT con el trabajador durante la vigencia del contrato de puesta a disposicin (Yo soy el
trabajador y me paga la ETT, si la ETT no me paga lo tiene que hacer la empresa usuaria, se
trata de garantizar el derecho de cobro del trabajador). Esta responsabilidad subsidiaria se
convierte en solidaria en el caso de que se haya producido un contrato de puesta a disposicin
prohibido. (Si a m me contratan para suplir a un huelguista la responsabilidad no es subsidiaria
sino solidaria). Los trabajadores tienen derecho a utilizar en las mismas condiciones que el
resto de los trabajadores de esa empresa los medios de transporte y los servicios comunes
(comedor, guardera). Las reclamaciones de los trabajadores de la ETT podrn canalizarse a
travs de los representantes de la empresa usuaria.
2 y 3 hay que leerlo.
IV.- La subcontratacin y la cesin de trabajadores.- Art. 42.1 ET Los empresarios que
contraten o subcontraten con otros la realizacin de obras o servicios correspondientes a la
propia actividad de aqullos debern comprobar que dichos contratistas estn al corriente en
el pago de las cuotas de la Seguridad Social. Al efecto, recabarn por escrito, con identificacin
de la empresa afectada, certificacin negativa por descubiertos en la Tesorera General de la
Seguridad Social, que deber librar inexcusablemente dicha certificacin en el trmino de
treinta das improrrogables y en los trminos que reglamentariamente se establezcan.
Transcurrido este plazo, quedar exonerado de responsabilidad el empresario solicitante.
2. El empresario principal, salvo el transcurso del plazo antes sealado respecto a la Seguridad
Social, y durante los tres aos siguientes a la terminacin de su encargo, responder
solidariamente de las obligaciones referidas a la Seguridad Social contradas por los
contratistas y subcontratistas durante el perodo de vigencia de la contrata.
De las obligaciones de naturaleza salarial contradas por los contratistas y subcontratistas con
sus trabajadores responder solidariamente durante el ao siguiente a la finalizacin del
encargo.
No habr responsabilidad por los actos del contratista cuando la actividad contratada se
refiera exclusivamente a la construccin o reparacin que pueda contratar un cabeza de
familia respecto de su vivienda, as como cuando el propietario de la obra o industria no
contrate su realizacin por razn de una actividad empresarial.
3. Los trabajadores del contratista o subcontratista debern ser informados por escrito por su
empresario de la identidad de la empresa principal para la cual estn prestando servicios en
cada momento. Dicha informacin deber facilitarse antes del inicio de la respectiva
prestacin de servicios e incluir el nombre o razn social del empresario principal, su
domicilio social y su nmero de identificacin fiscal. Asimismo, el contratista o subcontratista
debern informar de la identidad de la empresa principal a la Tesorera General de la
Seguridad Social en los trminos que reglamentariamente se determinen.
4. Sin perjuicio de la informacin sobre previsiones en materia de subcontratacin a la que se
refiere el artculo 64 de esta Ley, cuando la empresa concierte un contrato de prestacin de
obras o servicios con una empresa contratista o subcontratista, deber informar a los
representantes legales de sus trabajadores sobre los siguientes extremos:
Presuncin de laboralidad.- Es el supuesto previsto en el art. 8.1 ET, segn el cual el contrato se
presumir existente entre todo el que preste un servicio por cuenta y dentro del mbito de
organizacin y direccion de otro y el que lo recibe da un retribucin por el trabajo.
Para que la presuncin de laboralidad opere es necesaria la concurrencia de dos requisitos:
-
Prestacin de servicio
Remuneracin.
Este contrato de trabajo eventual puede utilizarse tanto para trabajos especiales, como para
trabajos que forman parte de la actividad ordinaria de la empresa que experimentan un
incremento de actividad en fechas sealadas del ao por aumento de pedidos. Por convenio se
puede precisar el objeto de este contrato. Se trata de un contrato a termino o plazo, en
principio se puede pactar hasta 6 meses desde que se produzca la causa habilitante.
3.- Contrato por interinidad (por sustitucin y por vacante).- Se celebra para sustituir a
trabajadores con derecho a reserva del puesto de trabajo. Tiene por objeto cubrir vacantes de
carcter transitorio, debidas a bajas o ausencias temporales de los trabajadores que conservan
el derecho a la reincorporacin en virtud de norma, convenio colectivo o acuerdo individual.
Habitualmente se cubren bajas por excedencia, por enfermedad o causas de suspensin de
contrato y tambin se admite para sustituir a trabajadores en periodo de vacaciones.
La validez de este contrato depende de que se identifique las condiciones en que se sustenta,
en el contrato debe figurar el nombre del trabajador sustituido y la causa de sustitucin. La
duracin de este contrato de interinidad coincide con el tiempo de ausencia del trabajador
sustituido siempre que se mantenga la reserva del puesto de trabajo. Se extingue cuando se
reincorpora el trabajador sustituido o por el vencimiento del plazo legal establecido. En
empresa privada 3 meses, en empresa pblica sin limitacin.
Rgimen comn de los contratos temporales.- Todos los contratos han de celebrarse por
escrito, con excepcin del contrato eventual cuya duracin no sea superior a 4 semanas. El
incumplimiento de esta regla conlleva su conversin en indefinidos y a tiempo completo, a no
ser que se acredite la naturaleza temporal de los trabajos. El contrato deber hacer referencia
a la modalidad contractual, la duracin, la circunstancia que determina su temporalidad y el
trabajo que se ha de desarrollar. La ausencia de esas indicaciones puede afectar a la validez de
la clausula de temporalidad.
Los trabajadores temporales tienen los mismos derechos que los trabajadores en contrato
indefinido, tienen derecho a que su tiempo de trabajo se compute a efectos de antigedad con
los mismos criterios que para el trabajador ordinario. El empresario tiene la obligacin de
informar a los trabajadores temporales sobre la existencia de vacantes, para que puedan
acceder a un puesto permanente.
Extincin y sucesin de los contratos temporales.- Los contratos temporales se extinguen por
la conclusin de la obra o servicio, la llegada a trmino de lo pactado o del tope legal
correspondiente, la reincorporacin del sustituido o la conclusin del periodo de seleccin
para cubrir vacantes. Pero para ello se requiere de denuncia (aviso) de alguna de las partes,
con antelacin mnima de 15 das cuando el contrato sea superior a un ao, en los contratos
de interinidad se estar a lo pactado. La falta de pre aviso no supone prrroga del contrato,
sino la obligacin de compensar los daos causados.
A su finalizacin, los contratos de obra o servicio determinados y de eventualidad dan derecho
a una indemnizacin de 8 das de salario por ao de servicio. Para los contratos que se realicen
a partir del 1 de enero del 2012 la indemnizacin se ir incrementando progresivamente hasta
alcanzar la cuanta de 12 das por ao de servicio en los celebrados a partir del 1 de enero de
2015.
Adquieren la condicin de trabajadores fijos quienes acumulen mediante 2 o ms contratos
temporales un periodo superior a 24 meses con o sin solucin de continuidad, esto dentro de
un periodo total de 30 meses.
La contratacin temporal en las Administraciones Pblicas.- Las administraciones pblicas
pueden contratar personal en rgimen laboral para ocupar puestos de carcter no
permanente, lo cual abre la posibilidad de celebrar contratos temporales. Esta posibilidad
suscita 3 cuestiones: En qu supuestos la Administracin puede usar la contratacin laboral,
1.- Caracterizacin, clases y rgimen jurdico.- Son trabajos que pertenecen al volumen
normal de la actividad de la empresa, pero no es necesario que constituyan la nica actividad
de la empresa ya que pueden simultanearse con otras actividades de carcter continuo u
ordinario dentro de la empresa, ni es preciso que supongan un actividad distinta de la
ordinaria, ya que pueden constituir un pico o temporada alta respecto de la situacin habitual.
El trabajo fijo y peridico de carcter discontinuo no es ni material ni conceptualmente trabajo
a tiempo parcial. La Ley distingue entre dos grandes supuestos: a) los trabajos fijos y
peridicos que se repiten en fechas ciertas, y b) los trabajos que tengas el carcter de fijos
discontinuos y no se repitan en fecha ciertas.
El contrato se formaliza por escrito en modelo oficial, con indicacin del tiempo de trabajo o
de la duracin estimada de la actividad y de la jornada. Gozan de los mismos derechos que los
trabajadores ordinarios, tienen derecho a obtener informacin sobre vacantes de carcter
ordinario.
Tras la finalizacin de cada periodo el empleador presentara al trabajador una propuesta de
liquidacin de las cantidades adeudadas a fin de evitar abusos o incumplimientos.
VI Otras modalidades del Contrato de Trabajo.
a) Trabajo de Distancia.- El trabajo asalariado tambin puede llevarse a cabo en el domicilio
del trabajador o en el lugar elegido por ste. Esta forma de trabajo ha sido conocida como
trabajo a domicilio. Ha cobrado nuevo impulso con la generalizacin de los medios
informticos y telemticos de comunicacin han permitido extenderla a otros sectores
(marketing, servicios de telefona) y han dado lugar al llamado teletrabajo. Art. 13 ET se
denomina como trabajo a distancia.
Tiene la consideracin de trabajo a distancia aquel en que la actividad laboral se realiza de
manera preponderante en el domicilio del trabajador o en el lugar libremente elegido por ste,
de modo alternativo a su desarrollo presencial en el centro de trabajo de la empresa. El trabajo
a distancia debe ser fruto del acuerdo entre las partes y no puede ser impuesto por el
empresario, debe acordarse por escrito ya sea en el momento de celebracin del contrato o
luego. El trabajador a distancia tiene los mismo derechos que los trabajadores que prestan sus
servicios en el centro de trabajo de la empresa, tienen derechos de representacin colectiva a
cuyo efecto deben estar adscritos a un centro de trabajo concreto de la empresa.
Tema 11 Empleo y Mercado de Trabajo.
II Contrato normativo vigente del Fomento al empleo.- La poltica de fomento del empleo en
el ordenamiento laboral est integrada por 3 grupos normativos: 1) la contratacin laboral
para el fomento del empleo, 2) las bonificaciones de cotizaciones sociales para favorecer el
empleo de determinados grupos de trabajadores, 3) las normas de fomento de empleo de los
trabajadores discapacitados.
1.- Contratacin laboral para el fomento al empleo.- Para incentivar la creacin de puestos de
trabajo la ley 32/1984 admiti en el ordenamiento espaol, para la poblacin laboral el
c) Nulo.- la calificacin de nulidad corresponde en los casos previstos en los arts. 55.5 ET y
108.2 LJS. El despido nulo se da cuando se tenga como mvil algunas de las causas de
discriminacin previstas en la CE y en las leyes, o cuando se produzca con violacin de
derechos fundamentales y libertades pblicas del trabajador. Pero tambin es nulo, salvo que
se declare su procedencia por motivos no relacionados con esas circunstancias en 5 supuestos:
1. Cuando afecte a trabajadoras embarazadas, siempre que se produzca en el periodo
que transcurre entre el inicio del embarazo y el comienzo del periodo por suspensin
por maternidad.
2. Cuando afecte a trabajadores durante el periodo de suspensin del contrato por
maternidad, paternidad, riesgo durante el embarazo, parto o lactancia natural,
adopcin o acogimiento.
3. Cuando afecte a trabajadores que se reintegren al trabajo por finalizar los periodos de
suspensin del contrato por maternidad, adopcin o acogimiento, siempre que no
hubiera transcurrido ms de 9 meses desde la fecha del nacimiento, adopcin o
acogimiento del hijo.
4. Cuando afecta a los trabajadores que solicitan o disfrutan de los permisos de
nacimiento, adopcin, acogimiento, nacimiento de hijos prematuros, guarda legal etc.
5. Cuando afecte a trabajadoras vctimas de violencia de gnero, por el ejercicio de sus
derechos de reduccin o reordenacin de tiempo de trabajo, movilidad geogrfica o
cambio de centro.
En caso de nulidad el empresario esta obligado a la readmisin inmediata del trabajador, con
abono de los salarios dejados de percibir.
III. Despido por Circunstancias Objetivas.
Estn bajo el rotulo de circunstancias objetivas legalmente procedentes del art. 49.1.l y
reguladas en los arts. 52 y 53 ET. Se trata de una modalidad de despido con independencia de
la causa en que ha de fundarse, la extincin del contrato de trabajo se produce por decisin
unilateral del empresario.
1.- Causas genricas y causas especficas.- Se basa en una especie de incompatibilidad objetiva
entre el trabajador y el puesto de trabajo o bien en la necesidad de amortizar puestos de
trabajo por razones tcnicas, econmicas o causas de organizacin, los motivos concretos se
ajustan al art. 52 ET.
a) Ineptitud del trabajador.
b) Falta de adaptacin a modificaciones tcnicas
c) Causas econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin.
d) Faltas de asistencia al trabajo aun justificadas
e) Insuficiencia de consignacin presupuestaria pblica.
2.- Requisitos formales y procedimentales.- Se ha de respetar determinados trmites y
requisitos formales que persiguen fines similares a los trmites del despido disciplinario.
a) Comunicacin escrita y preavisada.- Esta comunicacin debe reflejar de manera expresa la
causa del despido pero deber manifestar los hechos que la motivan y la fecha del despido. El
despido no se basa en incumplimientos por parte del trabajador, la comunicacin escrita se
remite con preaviso de 15 das respecto de la fecha de extincin del contrato. El preaviso tiene
por fin, facilitar al trabajador la bsqueda de un nuevo empleo y por ello durante este periodo
tiene derecho a una licencia de 6 horas semanales sin prdida de retribucin. Con el preaviso
se acompaa de una propuesta de liquidacin de cantidades adeudadas.
amparo de lo dispuesto en el artculo 52.c) de esta Ley en un nmero inferior a los umbrales
sealados, y sin que concurran causas nuevas que justifiquen tal actuacin, dichas nuevas
extinciones se considerarn efectuadas en fraude de ley, y sern declaradas nulas y sin efecto.
2.- Procedimiento y efectos del despido colectivo.- El despido colectivo requiere de la
apertura de un ERE dirigido a la extincin de los contratos de trabajo que formalmente se
inicia con una comunicacin por escrito, que debe remitirse tanto a los representantes de los
trabajadores como a la autoridad laboral. En representacin de los trabajadores estn
legitimados los representantes unitarios como las secciones sindicales. Cuando el despido
afecte a trabajadores de varios centros podr actuar el comit intercentros. En ausencia de
estas representaciones se habr de desarrollar una comisin ad hoc de trabajadores.
a) Comunicacin de la empresa y competencia de la autoridad laboral.- La comunicacin
empresarial da inicio al ERE y debe ir acompaada de la informacin necesaria para acreditar
las causas de despido: especificacin de las causas de despido, nmero y clasificacin
profesional de los trabajadores empleados en el ltimo ao, nmero, clasificacin profesional
y criterios de designacin de los trabajadores afectados por el despido y periodo de preaviso
para la realizacin de los despidos (art. 51.2). Deber ir acompaada de una memoria de
despido con datos y especificaciones segn se trate de causa econmica o de las restantes
causas. Las empresas con ms de 50 trabajadores deben aportar un plan de recolocacin
externa para los trabajadores afectados. La indemnizacin ser de 20 das por 12 meses.
3.- Los despidos por Fuerza mayor.- El art. 49.1.h dice: Por fuerza mayor que imposibilite
definitivamente la prestacin de trabajo, siempre que su existencia haya sido debidamente
constatada conforme a lo dispuesto en el apartado 7 del artculo 51. Tiene semejanza con el
despido colectivo. Mantiene la intervencin de la autoridad laboral, no se distingue entre
individual y colectivo, el procedimiento es nico con independencia del nmero de los
trabajadores afectados.
El empresario debe presentar solicitud ante la autoridad laboral acompaada de los medios de
prueba que estime necesarios, remitir comunicacin al representante legal de los
trabajadores. La autoridad laboral habr de resolver en el plazo de 5 das desde la solicitud y
debe ser comunicada a los trabajadores afectados, a los representantes y a la autoridad
laboral.
Los trabajadores tienen derecho a una indemnizacin equivalente a 20 das por 12 meses.
V. Desistimiento del Trabajador.1.- La dimisin del trabajador Art. 49.1 d.- Se requiere de un preaviso al empresario de 15
das.
2.- Resolucin causal del contrato (o dimisin extraordinaria). Art. 49.1.j Por voluntad del
trabajador fundamentada en un incumplimiento contractual del empresario. Con derecho a los
daos y perjuicios causados.
3) Por violencia de gnero Art. 49.1 m. Por decisin de la trabajadora que se vea obligada a
abandonar definitivamente su puesto de trabajo como consecuencia de ser vctima de
violencia de gnero.
VI. Otras causas de extincin
1) Por mutuo acuerdo Art. 49.1 a) En principio no hay indemnizacin salvo acuerdo entre las
partes.
2) Consignadas en el contrato Art. 49.1 b)
3) Por expiracin del tiempo convenido o realizacin de la obra o servicio objeto del contrato
Art. 49.1 c)
4) Por muerte, gran invalidez o invalidez permanente total o absoluta del trabajador Art.
49.1 e).- Los herederos pueden reclamar las distintas liquidaciones, PPEE etc. A la muerte del
trabajador
5) Por jubilacin del trabajador Art. 49.1 f)
Como regla general la jubilacin es un derecho y no una obligacin para el trabajador. Se aplica
la disposicin adicional decima. Esta clausula (recogida en esta disposicin) entro en vigor con
la reforma laboral de 12/2/2012. El trabajador no tiene derecho a indemnizacin salvo el CC.
6) Por muerte, jubilacin o incapacidad del empresario o por extincin de la personalidad
jurdica del contratante Art. 49.1.g. En estos casos el trabajador tendr derecho a una
indemnizacin equivalente a 1 mes de salario. El negocio no debe continuar (por heredero por
ej.). Si es por extincin de la personalidad jurdica del contratante el trabajador tiene derecho
a una indemnizacin de 20 das de salario por ao trabajado con un mximo de 12 meses.
En todos estos casos el trabajador se encuentra en situacin legal de desempleo.
TEMA 14. LA PRESTACION DE TRABAJO
I. La determinacin cualitativa de la prestacin de trabajo.
1.- Clasificacin profesional y especificacin de la prestacin de trabajo.- En una primera
acepcin la clasificacin profesional es el conjunto o cuadro de grupos profesionales en la
organizacin empresarial. En una segunda acepcin la clasificacin profesional es el acto de
insercin del trabajador en alguno de esos grupos o categoras.
a) Grupos profesionales.- Art. 22.2 ET El grupo profesional es un conjunto de tareas,
funciones, especialidades profesionales o responsabilidades al trabajador integradas
unitariamente, atendiendo a las aptitudes profesionales, titulacin y contenido general de la
prestacin. La clasificacin de las actividades laborales en grupos profesionales corresponde a
la negociacin colectiva. Los grupos profesionales ms frecuentes en los convenios colectivos
son los de los tcnicos, los administrativos, los subalternos y los obreros.
Una exigencia es que no se vulnere el principio de igualdad por razn de sexo. Art. 22.3 La
definicin de los grupos profesionales se ajustar a criterios y sistemas que tengan como
objeto garantizar la ausencia de discriminacin directa e indirecta entre mujeres y hombres.
b) Encuadramiento profesional del trabajador.- Art. 22.4. Por acuerdo entre el trabajador y el
empresario se asignar al trabajador un grupo profesional y se establecer como contenido de
la prestacin laboral objeto del contrato de trabajo la realizacin de todas las funciones
correspondientes al grupo profesional asignado o solamente de alguna de ellas. Cuando se
acuerde la polivalencia funcional o la realizacin de funciones propias de ms de un grupo, la
equiparacin se realizar en virtud de las funciones que se desempeen durante mayor tiempo
2) La movilidad funcional del trabajador Art. 39 Puede ser de dos tipos:
- Movilidad funcional horizontal (movilidad en el grupo de su profesin). Se recoge en
el art. 39.1 Consiste en el cambio a distintas funciones en el trabajo pero dentro de las
que se adscriben a su grupo profesional. Las limitaciones : titulaciones acadmicas y
dignidad del trabajador
b) Reduccin de jornada por conciliacin de la vida laboral y familiar.- Art. 37.4 por lactancia
de un hijo menor de 9 meses, tendr derecho a 1 hora de ausencia de trabajo diario, que se
podr dividir en dos fracciones, duracin que se incrementa en caso de partos mltiples. Por
nacimiento de hijos prematuros la ausencia de trabajo de 1 hora y la reduccin de la jornada
de 2 horas con disminucin proporcional del salario, esto cuando el hijo este hospitalizado a
continuacin del parto. El derecho se reconoce al padre y la madre. Por razones de guarda
legal art. 37.5, que tenga el cuidado directo de un menor de 12 aos, o una persona con
discapacidad fsica, psquica o sensorial. Tambin a quien se encargue del cuidado directo de
un familiar hasta el 2 grado de consanguineidad o afinidad, que por razones de edad,
accidente o enfermedad no pueda cuidarse solo.
4) Las Horas Extraordinarias.Reguladas en el art. 35.1 Tendrn la consideracin de horas extraordinarias aquellas horas de
trabajo que se realicen sobre la duracin mxima de la jornada ordinaria de trabajo, fijada de
acuerdo con el artculo anterior. Mediante convenio colectivo o, en su defecto, contrato
individual, se optar entre abonar las horas extraordinarias en la cuanta que se fije, que en
ningn caso podr ser inferior al valor de la hora ordinaria, o compensarlas por tiempos
equivalentes de descanso retribuido. En ausencia de pacto al respecto, se entender que las
horas extraordinarias realizadas debern ser compensadas mediante descanso dentro de los
cuatro meses siguientes a su realizacin
Limite de HHEE: art. 35.2 El nmero de horas extraordinarias no podr ser superior a ochenta
al ao, salvo lo previsto en el apartado 3 de este artculo. Para los trabajadores que por la
modalidad o duracin de su contrato realizasen una jornada en cmputo anual inferior a la
jornada general en la empresa, el nmero mximo anual de horas extraordinarias se reducir
en la misma proporcin que exista entre tales jornadas. A los efectos de lo dispuesto en el
prrafo anterior, no se computarn las horas extraordinarias que hayan sido compensadas
mediante descanso dentro de los cuatro meses siguientes a su realizacin.
El Gobierno podr suprimir o reducir el nmero mximo de horas extraordinarias por tiempo
determinado, con carcter general o para ciertas ramas de actividad o mbitos territoriales,
para incrementar las oportunidades de colocacin de los trabajadores en paro forzoso.
35. 3. No se tendr en cuenta, a efectos de la duracin mxima de la jornada ordinaria laboral,
ni para el cmputo del nmero mximo de las horas extraordinarias autorizadas, el exceso de
las trabajadas para prevenir o reparar siniestros y otros daos extraordinarios y urgentes, sin
perjuicio de su compensacin como horas extraordinarias.
La voluntariedad: art. 35.4 La prestacin de trabajo en horas extraordinarias ser voluntaria,
salvo que su realizacin se haya pactado en convenio colectivo o contrato individual de trabajo
dentro de los lmites del apartado 2 de este artculo.
III. Horario de trabajo y distribucin del tiempo de trabajo Art. 34.8 El trabajador tendr
derecho a adaptar la duracin y distribucin de la jornada de trabajo para hacer efectivo su
derecho a la conciliacin de la vida personal, familiar y laboral en los trminos que se
establezcan en la negociacin colectiva o en el acuerdo a que llegue con el empresario
respetando, en su caso, lo previsto en aqulla. A tal fin, se promover la utilizacin de la
jornada continuada, el horario flexible u otros modos de organizacin del tiempo de trabajo y
de los descansos que permitan la mayor compatibilidad entre el derecho a la conciliacin de la
1.- El descanso semanal.- Art. 37.1 Los trabajadores tendrn derecho a un descanso mnimo
semanal, acumulable por perodos de hasta catorce das, de da y medio ininterrumpido que,
como regla general, comprender la tarde del sbado o, en su caso, la maana del lunes y el
da completo del domingo. La duracin del descanso semanal de los menores de dieciocho
aos ser, como mnimo, de dos das ininterrumpidos.
2.- Las fiestas laborales Art. 37.2 Las fiestas laborales, que tendrn carcter retribuido y no
recuperable, no podrn exceder de catorce al ao, de las cuales dos sern locales. En cualquier
caso se respetarn como fiestas de mbito nacional las de la Natividad del Seor, Ao Nuevo, 1
de mayo como Fiesta del Trabajo, y 12 de octubre como Fiesta Nacional de Espaa.
El Gobierno podr trasladar a los lunes todas las fiestas de mbito nacional que tengan lugar
entre semana, siendo, en todo caso, objeto de traslado al lunes inmediatamente posterior el
descanso laboral correspondiente a las fiestas que coincidan con domingo.
Las Comunidades Autnomas, dentro del lmite anual de catorce das festivos, podrn sealar
aquellas fiestas que por tradicin les sean propias, sustituyendo para ello las de mbito
nacional que se determinen reglamentariamente y, en todo caso, las que se trasladen a lunes.
Asimismo, podrn hacer uso de la facultad de traslado a lunes prevista en el prrafo anterior.
Si alguna Comunidad Autnoma no pudiera establecer una de sus fiestas tradicionales por no
coincidir con domingo un suficiente nmero de fiestas nacionales podr, en el ao que as
ocurra, aadir una fiesta ms, con carcter de recuperable, al mximo de catorce. Leyes que
permiten cambiar el da de festivo segn su religin: judos y musulmanes
3.- Vacaciones Art. 38.1.- El perodo de vacaciones anuales retribuidas, no sustituible por
compensacin econmica, ser el pactado en convenio colectivo o contrato individual. En
ningn caso la duracin ser inferior a treinta das naturales.
El perodo o perodos de su disfrute se fijarn de comn acuerdo entre el empresario y el
trabajador, de conformidad con lo establecido en su caso en los convenios colectivos sobre
planificacin anual de las vacaciones. En caso de desacuerdo entre las partes, la jurisdiccin
competente fijar la fecha que para el disfrute corresponda y su decisin ser irrecurrible. El
procedimiento ser sumario y preferente.
3. El calendario de vacaciones se fijar en cada empresa. El trabajador conocer las fechas que
le correspondan dos meses antes, al menos, del comienzo del disfrute. Cuando el perodo de
vacaciones fijado en el calendario de vacaciones de la empresa al que se refiere el prrafo
anterior coincida en el tiempo con una incapacidad temporal derivada del embarazo, el parto o
la lactancia natural o con el perodo de suspensin del contrato de trabajo previsto en el
artculo 48.4 y 48.bis de esta Ley, se tendr derecho a disfrutar las vacaciones en fecha distinta
a la de la incapacidad temporal o a la del disfrute del permiso que por aplicacin de dicho
precepto le correspondiera, al finalizar el perodo de suspensin, aunque haya terminado el
ao natural a que correspondan
4.- Interrupciones.- Nos referimos a los permisos recogidos en el art. 37.3 el matrimonio,
nacimiento o fallecido, accidente o enfermedad grave de un pariente hasta el segundo grado,
la mudanza, el cumplimiento de un deber inexcusable de carcter pblico y personal. Ley
orgnica 5/1985 de reduccin de la jornada de 5 horas el da siguiente de elecciones si el
trabajador ha sido responsable de mesa. Realizacin de funciones sindicales o de
Tales cambios pueden ser introducidos por disposiciones legales, por convenios colectivos, por
acuerdo entre las partes. El empresario puede introducir cambios en la prestacin u
organizacin del trabajo (ius variandi), ya sea al amparo de los poderes ordinarios de
organizacin y direccin del trabajo o ya sea al amparo de facultades especficas que le
concede el art. 41 ET. El empleador puede introducir todos aquellos cambios que no sean
sustanciales o que no afecten a las condiciones comprendidas en el art. 41 (Jornada de trabajo,
Horario y distribucin del tiempo de trabajo, Rgimen de trabajo a turnos. Sistema de
remuneracin y cuanta salarial. Sistema de trabajo y rendimiento. Funciones, cuando excedan
de los lmites para la movilidad funcional). Es imprescindible que exista una causa probada
para modificar las condiciones de trabajo.
La modificacin sustancial puede ser individual (art. 41.3) o colectiva (art. 41.2).
- El trabajador (individual) puede: 1) Extinguir el Contrato de trabajo. Tiene entonces 20
das por ao con un tope mximo de 9 meses de indemnizacin. Puede extender este
derecho hasta 1 ao despus de la notificacin de la modificacin. 2) Impugnar la
decisin (20 das de prescripcin). Puede ser justificada o injustificada.
- Cuando es colectiva: hay que establecer un periodo de negociacin durante un plazo
de 15 das. Hay acuerdo o no, es el empresario el que toma la decisin y tiene que
notificar su decisin en los 7 das.
III. Movilidad geogrfica.- En cualquier caso, las decisiones de movilidad geogrfica que puede
tomar el empresario al amparo reviste en principio de tres notas caractersticas: que tenga que
cambiar de residencia, han de fundarse en una causa objetiva y pueden tener distinta
intensidad y duracin.
a) Cambio de lugar de trabajo y de residencia.- El art. 40 contempla solo los cambios de
residencia para el trabajador. Los convenios colectivos pueden proporcionar reglas a este
respecto, estableciendo el radio o permetro territorial.
b) Causas.- La causa objetiva para que proceda la movilidad geografa se basa en razones
econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin. Las relacionadas con la competitividad, la
productividad de organizacin tcnica del trabajo en la empresa.
c) Tipologa.- Traslados de carcter definitivo, los cambios que se planifiquen con una duracin
superior a 12 meses y desplazamientos que implican un cambio temporal o transitorio. Si el
desplazamiento dura ms de 12 meses, por una sola vez o por la suma de tramos ms
pequeos dentro de un periodo de 3 aos, tendr tratamiento de traslado.
2.- Traslados.- Los traslados pueden ser: 1) individuales o 2) colectivos
1) El trabajador debe ser notificado con al menos 30 das de antelacin a la fecha en que el
traslado sea efectivo.
a) Traslado Individual: Si el trabajador acepta el traslado, entonces tendr derecho a una
compensacin por los gastos propios y de los de sus familiares a su cargo en los trminos que
convengan las partes y que en ningn caso puede resultar inferior a los lmites mnimos
fijados por el CC. Si no acepta podr bien extinguir el contrato teniendo derecho a una
indemnizacin de 20 das por ao trabajado con un tope mximo de 12 meses, puede
impugnar la decisin ante el juez de lo social. El plazo de impugnacin es de 20 das hbiles. Si
se impugna la decisin, el juez puede declarar el traslado justificado o injustificado. Si se
califica de justificado, el trabajador puede o bien aceptar o bien extinguir con los 20 das/12
meses de indemnizacin. El trabajador tendr que reintegrarse a su puesto de origen. Si el
empresario no lo reintegra en su puesto, se aplica el art. 50 c) y el trabajador tendr derecho a
indemnizacin por despido improcedente.
b) Traslado Colectivo.- Cuando afecte a la totalidad del centro de trabajo siempre que este
ocupe a ms de 5 trabajadores o cuando sin afectar a la totalidad del centro de trabajo en un
periodo de 90 das comprender un numero de trabajadores de al menos: 10 (si son menos de
100 trabajadores) o 10% (si son 100-300) o 30% (superior a 300 trabajadores).
Se necesita iniciar un periodo de negociacin de 15 das con los representantes de los
trabajadores. La negociacin deber versar sobre las causas motivadas de la decisin de
traslado. El art. 40.3 afecta a los conyugues. No se habla aqu de la pareja de hecho salvo lo
que puede decir el CC. Art. 40.3bis afecta a las vctimas de violencia de gnero (solo para
mujeres) o de terrorismo (solo desde el ao pasado). Art. 40.3 ter afecta a los trabajadores
con discapacidad. Art. 40.5 hace referencia a la preferencia de algunos trabajadores (los
representantes legales de los trabajadores) para protegerles.
B. Desplazamiento temporal: en los otros casos
Se regula en el art. 40.4. Por razones econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin, o
bien por contrataciones referidas a la actividad empresarial, la empresa podr efectuar
desplazamientos temporales de sus trabajadores que exijan que estos residan en poblacin
distinta de la de su domicilio habitual, abonando, adems de los salarios, los gastos de viaje y
las dietas. El trabajador deber ser informado del desplazamiento con una antelacin
suficiente a la fecha de su efectividad, que no podr ser inferior a cinco das laborables en el
caso de desplazamientos de duracin superior a tres meses; en este ltimo supuesto, el
trabajador tendr derecho a un permiso de cuatro das laborables en su domicilio de origen
por cada tres meses de desplazamiento, sin computar como tales los de viaje, cuyos gastos
corrern a cargo del empresario. Contra la orden de desplazamiento, sin perjuicio de su
ejecutividad, podr recurrir el trabajador en los mismos trminos previstos en el apartado 1 de
este artculo para los traslados. Los desplazamientos cuya duracin en un perodo de tres aos
exceda de doce meses tendrn, a todos los efectos, el tratamiento previsto en esta Ley para
los traslados
Opciones del trabajador: 1) Acepta: tiene derecho a 4 das por cada 3 meses de
desplazamiento y ello sin computar los das de viaje. Este gasto incumbe al empresario. Tendr
adems derecho a percibir las dietas durante el desplazamiento. 2) Si no acepta: no tiene la
opcin de extincin indemnizada, solo puede impugnar ante el juez la decisin. Si el juez
entiende que es justificado, el trabajador debe obedecer o injustificado, el trabajador debe
retornar a su antiguo puesto de trabajo.
IV. Ascensos.- El ascenso entraa la promocin del trabajador un nivel profesional superior al
que tiene.
Art. 24.1 Los ascensos dentro del sistema de clasificacin profesional se producirn conforme
a lo que se establezca en convenio o, en su defecto, en acuerdo colectivo entre la empresa y
los representantes de los trabajadores. En todo caso los ascensos se producirn teniendo en
cuenta la formacin, mritos, antigedad del trabajador, as como las facultades organizativas
del empresario. 2. Los ascensos y la promocin profesional en la empresa se ajustarn a
criterios y sistemas que tengan como objetivo garantizar la ausencia de discriminacin directa
o indirecta entre mujeres y hombres, pudiendo establecerse medidas de accin positiva
dirigidas a eliminar o compensar situaciones de discriminacin
Criterios y sistemas de ascenso: Por antigedad, por mritos o conocimiento o por libre
designacin del empresario.
V. Suspensin de la Relacin del trabajado
1.- Concepto.- La suspensin del contrato implica una paralizacin temporal o transitoria de
sus efectos principales: trabajar y pagar el salario. El hecho de la paralizacin puede estar
previsto con antelacin o puede producirse de forma inesperada.
2.- Causas legales de suspensin.- Por decisin voluntaria de las partes y otras veces por
acontecimientos externos, unas veces afectan al trabajador y otras veces afectan a la empresa,
unas veces vienen impuestas por ley otras son de carcter voluntario o dispositivo.
Definicion de la incapacidad: Es aquella situacin en la que el trabajador ya sea por accidente
laboral o no laboral o por enfermedad comn o profesional se encuentra temporalmente
impedido por el trabajo (Ley General de Seguridad social). Despus del accidente laboral o de
la enfermedad profesional:
- En caso de Contingencias comunes: Del da 1 a 3 cobra 0, de 4 a 20 cobra 60% de su
Base Reguladora, mas de 21 das cobra 75% BR.
- En caso de Contingencias profesionales: Cobra el 75% de la BR al da siguiente. Hay
que poner en relacin el 45.1 c) con el Art. 48.2
b) Maternidad y Paternidad (Biolgica, por adopcin o acogimiento)
Tiene una duracin de 16 semanas, ampliables en caso de parto mltiple a 2 semanas ms por
cada hijo a partir del segundo. Y hasta 13 semanas en caso de parto prematuro y
hospitalizacin del neonato por ms de 7 das. El descanso se puede disfrutar en jornada
completa o parcial previo acuerdo con el empresario
Art. 48.4 Dos requisitos exigibles : 1) la madre debe estar en situacin de alta o situacin
asimilada a la alta, 2) se exige una cotizacin previa, de tal forma que si la madre trabajadora
tiene ms de 26 aos la madre debe acreditar una cotizacin de al menos 180 das dentro de
los ltimos 7 aos. Si tiene ms de 21 y menos de 26 aos, se reduce a la mitad: 90 das dentro
de los ltimos 7 aos. Si tiene menos de 21 anos la ley no exige nada.
En caso de adopcin ambos progenitores tienen el mismo derecho en caso de que ambos
trabajen, el disfrute podr corresponder en opcin de ellos mismo, a uno de los dos o de forma
simultnea.
c) Suspensin del contrato de trabajo por riesgo durante el embarazo y durante la lactancia o
violencia de gnero
Riesgo durante el embarazo: la suspensin solo puede afectar a la mujer trabajadora. En el
caso de que no fuera posible evitar el riesgo que cause para su embarazo la exposicin de la
trabajadora a los riesgos del trabajo, mediante una adaptacin de las condiciones o el tiempo
de trabajo. La suspensin finaliza el da en que inicia la suspensin del contrato por
maternidad biolgica o cuando desaparece la imposibilidad de la trabajadora de incorporarse a
su puesto de trabajo.
Riesgo durante la lactancia: La suspensin del contrato corresponder cuando no sea posible
evitar el riego a travs de una adaptacin de las condiciones o del tiempo de trabajo y
tampoco sea viable la movilidad del puesto de trabajo y finaliza el da en que el lactante
cumple 9 meses o cuando desaparezca la imposibilidad de la trabajadora de reincorporarse a
su puesto anterior o a otro compatible a su estado.
Suspensin del contrato a la trabajadora vctima de violencia de gnero (art 45.1 n). La
suspensin depende de la decisin de la trabajadora que se vea obligada a abandonar su
puesto de trabajo como consecuencia de ser vctima de violencia de gnero. Inicialmente son
6 meses pero se puede ampliar hasta 18 meses mximo. La trabajadora tendr derecho a
percibir las percepciones relativas al paro.
Art. 45.1 d) La paternidad se desarrolla en el art. 48 bis. Hay 3 momentos para disfrutar del
permiso de paternidad (a continuacin del nacimiento, en cualquier momento, o cuando la
madre ya esta dada de alta). Los 13 das pueden ser 26 si se trabaja media jornada
Suspensin por servicio militar Art. 45.1 e) Pensado para trabajadores cuyo pas se le puede
reclamar el servicio militar.
Suspensin por privacin de libertad Art. 45.1 g) Se hace para preservar la presuncin de
inocencia. Una vez que haya sentencia condenatoria, la privacin de libertar puede justificar el
despido disciplinario.
Suspensin por fuerza mayor.- Art. 45.1 i) Se entiende por fuerza mayor un acontecimiento
que por su carcter resulta imprevisible o de ser previsible resulta inevitable.
Suspensin por causas econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin Art. 45.1 j).
Suspensin por huelga o cierre legal patronal Art. 45.1 l) y m).- La suspensin encaja en los
casos del ejercicio del derecho de huelga y de cierre patronal ilcito, la huelga ilegal o el
incumplimiento de rdenes lcitas de trabajo en caso de huelga legal pueden provocar la
extincin del contrato mediante el despido disciplinario.
VI. Las Excedencias
Existen varias formas de excedencias:
1.- La forzosa art. 46.1: La excedencia forzosa, que dar derecho a la conservacin del puesto
y al cmputo de la antigedad de su vigencia, se conceder por la designacin o eleccin para
un cargo pblico que imposibilite la asistencia al trabajo. El reingreso deber ser solicitado
dentro del mes siguiente al cese en el cargo pblico.
2.- La voluntaria art. 46.2: El trabajador con al menos una antigedad en la empresa de un ao
tiene derecho a que se le reconozca la posibilidad de situarse en excedencia voluntaria por un
plazo no menor a cuatro meses y no mayor a cinco aos. Este derecho slo podr ser
ejercitado otra vez por el mismo trabajador si han transcurrido cuatro aos desde el final de la
anterior excedencia
3.- Excedencia por cuidado de hijos art. 46.3: Los trabajadores tendrn derecho a un perodo
de excedencia de duracin no superior a tres aos para atender al cuidado de cada hijo, tanto
cuando lo sea por naturaleza, como por adopcin, o en los supuestos de acogimiento, tanto
permanente como pre adoptivo, aunque stos sean provisionales, a contar desde la fecha de
nacimiento o, en su caso, de la resolucin judicial o administrativa
4.- La excedencia por cuidado de familiares art 46.3 Parr.2: Tambin tendrn derecho a un
perodo de excedencia, de duracin no superior a dos aos, salvo que se establezca una
duracin mayor por negociacin colectiva, los trabajadores para atender al cuidado de un
familiar hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, que por razones de edad,
accidente, enfermedad o discapacidad no pueda valerse por s mismo, y no desempee
actividad retribuida.
TEMA 15. EL SALARIO
I. Concepto legal de salario.- Art. 26.1 Se considerar salario la totalidad de las percepciones
econmicas de los trabajadores, en dinero o en especie, por la prestacin profesional de los
servicios laborales por cuenta ajena, ya retribuyan el trabajo efectivo, cualquiera que sea la
forma de remuneracin, o los perodos de descanso computables como de trabajo. En ningn
caso, incluidas las relaciones laborales de carcter especial a que se refiere el artculo 2 de esta
Ley, el salario en especie no podr superar el 30 por 100 de las percepciones salariales del
trabajador, ni dar lugar a la minoracin de la cuanta ntegra en dinero del salario mnimo
interprofesional.
II Composicin del Salario Base Art. 26.3.- El Salario base se define como la cantidad fijada
por unidad de tiempo (una cantidad fija que corresponde al trabajador por cada uno de los
mdulos temporales en los que desarrolla su prestacin laboral) o por unidad de obra (cuando
la cifra se corresponde con un elemento que no es temporal sino material; referido al
resultado por el trabajador en la realizacin de su obra)
Podemos hablar de 3 grandes bloques de complementos salariales:
1 - Circunstancias relativas a las condiciones personales del trabajador: Los pluses que hacen
referencia a una cualidad del trabajador (plus idioma)
2 - Circunstancias relativas al trabajo realizado: Plus de velocidad, peligrosidad, nocturnidad,
turnicidad y HHEE Salvo que dispone lo contrario el CC, siempre se devengan los das
trabajados (no durante las vacaciones).
3 - Circunstancias relativas a los resultados de la empresa: Pagas de beneficios
El plus antigedad: Retribuir la fidelidad del trabajador. No es un plus obligatorio por la Ley.
Los CC pueden definir como se paga: trienio por ejemplo; se debe incluir el tiempo en contrato
en prcticas o formacion para el computo de la antigedad; el tiempo en que se encuentra el
trabajador en situacin de excedencias forzosas o por hijos, computa tambin.
La jurisprudencia prev que en el caso de contratos eventuales seguidos de la incorporacin
del trabajador como fijo, ha entendido que al no extinguirse el vnculo, la antigedad, deber
computarse desde el momento en el que se inicio del primer contrato temporal.
En caso de sucesin de contratos temporales cuando entre uno y otro solo hay una
interrupcin inferior de 20 das, el tiempo computable es el total de todos ellos.
La Pagas Extras se regulan en el art. 31.- Se compone de lo que prev el Convenio Colectivo.
Como mnimo el Salario base.
III. La determinacin de la cuanta salarial.- El medio por el que puede fijarse la cuanta del
salario es triple: El Estado, los Convenios Colectivos y el Contrato individual.
a) Criterios para el clculo del Salario: Tipos de Salario.
1.- Salario por tiempo.- Por da o jornada laboral es salario diario y por mes es sueldo.
2.- Salario por resultado.- El criterio utilizado es el rendimiento efectivo en la prestacin del
trabajo, existen sistemas salariales sobre bases, por las unidades que se tienen en cuenta
(piezas elaboradas, metros construidos, kilos obtenidos, ventas conseguidas) y tambin
sistemas de clculo.
b) Principio de igualdad de remuneracin.- Art. 28 El empresario est obligado a pagar por la
prestacin de un trabajo de igual valor la misma retribucin, satisfecha directa o
indirectamente, y cualquiera que sea la naturaleza de la misma, salarial o extra salarial, sin que
pueda producirse discriminacin alguna por razn de sexo en ninguno de los elementos o
condiciones de aqulla
IV. El Salario Mnimo Interprofesional.
1.- Caractersticas y Procedimiento de Fijacin.- El SIM entraa un mandato de retribucin
mnima a percibir por el trabajador y tiene alcance interprofesional afecta a todos los
trabajadores asalariados. Art. 27 ET El Gobierno fijar, previa consulta con las organizaciones
Desde el SMI = 645 hasta el doble del SMI se puede embargar hasta el 30% del salario del
trabajador (que queda despus del SMI. Ej.: 845,30, se embarga 30% de 200).
Desde el doble del SMI hasta su triple, se puede embargar hasta el 50%
Desde el triple del SMI hasta el cudruple se puede embargar hasta el 60%
Desde el cudruple del SMI hasta el quntuplo se puede hasta 75%
Desde el quntuplo del SMI se puede embargar hasta el 90%
La proteccin del trabajador respeto de los acreedores del empresario
1. Los crditos salariales por los ltimos 30 das de trabajo y en cuanta que no supere el doble
del salario mnimo interprofesional gozarn de preferencia sobre cualquier otro crdito,
aunque ste se encuentre garantizado por prenda o hipoteca.
2. Los crditos salariales gozarn de preferencia sobre cualquier otro crdito respecto de los
objetos elaborados por los trabajadores mientras sean propiedad o estn en posesin del
empresario.
3. Los crditos por salarios no protegidos en los apartados anteriores tendrn la condicin de
singularmente privilegiados en la cuanta que resulte de multiplicar el triple del salario mnimo
interprofesional por el nmero de das del salario pendientes de pago, gozando de preferencia
sobre cualquier otro crdito, excepto los crditos con derecho real, en los supuestos en los que
stos, con arreglo a la Ley, sean preferentes. La misma consideracin tendrn las
indemnizaciones por despido en la cuanta correspondiente al mnimo legal calculada sobre
una base que no supere el triple del salario mnimo.
4. El plazo para ejercitar los derechos de preferencia del crdito salarial es de un ao, a contar
desde el momento en que debi percibirse el salario, transcurrido el cual prescribirn tales
derechos.
5. Las preferencias reconocidas en los apartados precedentes sern de aplicacin en todos los
supuestos en los que, no hallndose el empresario declarado en concurso, los
correspondientes crditos concurran con otro u otros sobre bienes de aqul. En caso de
concurso, sern de aplicacin las disposiciones de la Ley Concursal relativas a la clasificacin de
los crditos y a las ejecuciones y apremios.
VI. El fondo de Garanta Salarial
1.- Configuracin Jurdica y mbito de aplicacin.- Art. 33.1: El Fondo de Garanta Salarial,
Organismo autnomo adscrito al Ministerio de Empleo y Seguridad Social, con personalidad
jurdica y capacidad de obrar para el cumplimiento de sus fines, abonar a los trabajadores el
importe de los salarios pendientes de pago a causa de insolvencia o concurso del empresario.
A los anteriores efectos, se considerar salario la cantidad reconocida como tal en acto de
conciliacin o en resolucin judicial por todos los conceptos a que se refiere el artculo 26.1,
as como los salarios de tramitacin en los supuestos en que legalmente procedan, sin que
pueda el Fondo abonar, por uno u otro concepto, conjunta o separadamente, un importe
superior a la cantidad resultante de multiplicar el doble del salario mnimo interprofesional
diario, incluyendo la parte proporcional de las pagas extraordinarias, por el nmero de das de
salario pendiente de pago, con un mximo de 120 das.
2.- Accin Protectora.- El FOGASA asume una responsabilidad de carcter subsidiario y acta
como una especie de asegurador.
favor de los trabajadores a causa de despido o extincin de los contratos conforme a los
artculos 50, 51 y 52 de esta Ley, y de extincin de contratos conforme al artculo 64 de la Ley
22/2003, de 9 de julio, Concursal, as como las indemnizaciones por extincin de contratos
temporales o de duracin determinada en los casos que legalmente procedan. En todos los
casos con el lmite mximo de una anualidad, sin que el salario diario, base del clculo, pueda
exceder del doble del salario mnimo interprofesional, incluyendo la parte proporcional de las
pagas extraordinarias. El importe de la indemnizacin, a los solos efectos de abono por el
Fondo de Garanta Salarial para los casos de despido o extincin de los contratos conforme al
artculo 50 de esta Ley, se calcular sobre la base de 30 das por ao de servicio, con el lmite
fijado en el prrafo anterior. (30 das por 12 mensualidades).
Responsabilidad Directa del FOGASA.- Cuando la empresa tenga menos de 25 trabajadores,
que la extincin se refiera a contratos indefinidos y que tal extincin no sea declarada
improcedente.
Responsabilidad del Fondo en caso de despido por fuerza mayor: art. 51.7 ultimo parr. La
autoridad laboral que constate la fuerza mayor podr acordar que la totalidad o una parte de
la indemnizacin que corresponda a los trabajadores afectados por la extincin de sus
contratos sean satisfechos por el Fondo de Garanta Salarial, sin perjuicio del derecho de ste a
resarcirse del empresario
El Fondo se financia exclusivamente con las aportaciones obligatorias de todas aquellas
personas en las que concurra la condicin de empleador o empresario a las que se les aplicara
el tipo de 0,20% de la BCCP.
TEMA 8. REPRESENTACION DE LOS TRABAJADORES EN LA EMPRESA
I. Representacin y Participacin en la Empresa.- Los trabajadores de las empresas y los
trabajadores no pueden relacionarse de forma personal y directa con el empresario cuando el
censo empresarial supera un cierto nmero. Por esto se recurre al instrumento de la
representacin, un trabajador o un grupo reducido de stos son los representantes. A estos
representantes les corresponde una labor de promocin y defensa de los intereses propios de
esa colectividad, frente a los intereses de la parte empresarial.
1.- Modelos de Representacin y participacin.
a) Cogestin.- La participacin de los trabajadores en la gestin de la empresa alcanza su
grado mximo de intensidad cuando sta es dirigida conjuntamente por el empresario y los
trabajadores.
b) Comits o consejos de trabajadores.- Se crea un rgano de representacin ad hoc formado
exclusivamente por trabajadores y que asume la representacin de todos en la empresa frente
al empresario.
Los 3 grados de participacin de los consejos o comits de trabajadores no se excluyen entre si
y pueden coexistir aplicados a cuestiones diferentes. Los 3 grados son: Participacin, consulta y
codecisin.
c) Sindicato en la empresa.- La asociacin sindical suele representar a los trabajadores en
mbitos superiores a la empresa. Para hacer posible esa actividad de representacin en la
empresa, el sindicato ha de adaptar su organizacin a la empresa y as surgen rganos
especficos denominados: secciones sindicales de empresa o delegados sindicales.
2.- El Sistema espaol de representacin y participacin. Existe un doble canal de
representacin de los trabajadores en la empresa. De esta forma, por un lado tenemos a los
Representantes unitarios que son los delegados de personal o el comit de empresa y por
otro lado tenemos a los representantes sindicales con delegados sindicales y secciones
sindicales. Los primeros son elegidos por todos los trabajadores y representan a todos en
cambio los segundos son elegidos exclusivamente por los afiliados de un determinado
sindicato y representan exclusivamente a los miembros de este sindicato en la empresa.
Los delegados de personal aparecen regulados en el art. 62 La representacin de los
trabajadores en la empresa o centro de trabajo que tengan menos de 50 y ms de 10
trabajadores corresponde a los delegados de personal. Igualmente podr haber un delegado
de personal en aquellas empresas o centros que cuenten entre seis y diez trabajadores, si as lo
decidieran estos por mayora. Los trabajadores elegirn, mediante sufragio libre, personal,
secreto y directo a los delegados de personal en la cuanta siguiente: hasta 30 trabajadores,
uno; de 31 a 49, tres. 2. Los delegados de personal ejercern mancomunadamente ante el
empresario la representacin para la que fueron elegidos, y tendrn las mismas competencias
establecidas para los comits de empresa. Los delegados de personal observarn las normas
que sobre sigilo profesional estn establecidas para los miembros de comits de empresa en el
artculo 65 de esta Ley.
II. Representacin Unitaria del Personal en los centros del Trabajo.- El principal canal de
representacin de los trabajadores en la empresa esta formado por los comits de empresa y
delegados de personal. Se los llama Representantes unitarios porque actan en la
representacin conjunta de la totalidad de los trabajadores.
1.- Constitucin de Delegados de personal y de Comits de empresa. Se toma en cuenta no a
la empresa en su conjunto sino el centro de trabajo.
a) Delegados y comits en centros de trabajo.- La ley toma en cuenta la referencia al centro
del trabajo y al nmero de trabajadores que prestan sus servicios. En los centros de trabajo
con ms de 10 y menos de 50 trabajadores, la representacin corresponde a los delegados de
personal. Se elegir 1 delegado en los centros de hasta 30 trabajadores y 3 en los centros de
31 a 49 trabajadores. Si el centro tiene entres 3 y 6 trabajadores tambin puede constituirse
esta representacin si lo deciden por mayora.
En los centros de trabajo con 50 o ms trabajadores es obligado constituir comit de
empresa, as (art. 66.1):
-
Los representantes lo son de la totalidad de los trabajadores del centro, incluidos los fijos
discontinuos y los vinculados por contratos de duracin determinada.
b) Comit conjunto.- Previsto para la empresa que tenga en la misma provincia, o en
municipios limtrofes 2 o ms centros de trabajo cuyos censos no alcancen los 50 trabajadores
pero que en su conjunto lo sumen. A efectos de constitucin de la representacin la ley
considera a estos centros como uno solo por su proximidad geogrfica.
c) Comit intercentros.- Est previsto para aquellas empresas que por tener varios centros
con 50 o ms trabajadores constituyen comits, el intercentros se aade como representacin
Se constituye una mesa por cada colegio de 250 trabajadores electores o fraccin.
Cada mesa vigilara todo el proceso electoral, presidir la votacin, realizar el
escrutinio de los votos y levantar el acta correspondiente.
g) Actas electorales.- Se recoger en acta el resultado del escrutinio de cada mesa, a la que se
aade otra global de haber varias mesas en la empresa o centro. Una copia del acta se remite
al empresario, a los interventores y a los representantes electos. El acta de eleccin ser
enviada a la oficina pblica de la Autoridad Laboral que publica copia y procede al registro
pasados 10 das.
h) Reclamaciones.- Estn legitimados para reclamar todos los que tengan un inters legtimo,
incluida la empresa. La reclamacin se har dentro del da laborable siguiente al acto que se
impugna.
3.- Mandato Representativo.- Es un mandato de representacin de intereses. Su duracin es
de 4 aos, al cumplir el plazo no se extingue automticamente, para evitar un vaco en la
representacin se mantendr en sus funciones hasta que haya nuevas elecciones.
Los delegados de personal y vocales del comit pueden ser revocados durante su mandato
(art. 67.3). La revocacin debe ser decidida por mayora absoluta de la asamblea convocada
para tal fin. Y debe ser por sufragio libre, personal, directo y secreto.
III. Atribuciones y Funcionamiento de la representacin unitaria. Art. 64 ET.
-
b) Local para actividades.- En las empresas y centros siempre que sus caractersticas lo
permitan, se pondr a disposicin de los delegados de personal y del comit de empresa un
local adecuado en el que puedan desarrollar su actividad y comunicarse con los trabajadores.
c) Tabln de anuncios y correo electrnico.- En la empresa o centros de trabajo se pondr uno
o varios tablones de anuncios (art. 81). La empresa debe tener un correo electrnico, su
utilizacin para recibir informacin enviada por el sindicato, debe ser negociada o
expresamente consentida por el empresario.
d) Libertad de expresin.- El establecimiento de los tres medios anteriores se completa con la
declaracin de la libertad de expresin y de comunicacin con los representantes, tienen
derecho a expresarse colegiadamente si se trata de comit, exponiendo con libertad sus
opiniones en las materias concernientes a la esfera de su representacin, pudiendo publicar y
distribuirlas publicaciones de inters social, comunicndolo a la empresa.
2.- Garantas del representante como trabajador.- Las principales son las garantas que
protegen la esfera jurdico-laboral de los representantes de los trabajadores en las empresas y
centros de trabajo, se refieren al poder disciplinario del empresario. Estn reguladas en el art.
68 ET:
-
VII. El Derecho de Reunin de la Empresa Art. 77 ET.- Los trabajadores de una misma empresa
o centro de trabajo tienen derecho a reunirse en asamblea.
1.- Convocatoria, lugar y tiempo de celebracin de la asamblea.- La convocatoria a la
asamblea podr hacerse por los delegados de personal, el comit de empresa o un nmero no
inferior al 33% de la plantilla. La convocatoria se comunicara al empresario con 48 horas de
antelacin, en la cual se expresara el orden de la asamblea y el empresario deber acusar
recibo. El lugar de la asamblea es el centro de trabajo. La asamblea tendr lugar fuera de las
horas de trabajo, salvo acuerdo con el empresario.
El empresario puede negarse a facilitar el centro de trabajo para la realizacin de la asamblea.
Art. 78.2 El empresario deber facilitar el centro de trabajo para la celebracin de la asamblea,
salvo en los siguientes casos:
2.- Celebracin de la asamblea: Acuerdos art. 80 ET.- Cuando se someta a la asamblea por
parte de los convocantes la adopcin de acuerdos que afecten al conjunto de los trabajadores,
se requerir para la validez de aqullos el voto favorable personal, libre, directo y secreto,
incluido el voto por correo, de la mitad ms uno de los trabajadores de la empresa o centro de
trabajo. (Mayora simple).
3.- Asamblea y representacin unitaria de los trabajadores.- En dos momentos la ley
establece una conexin directa entre la asamblea y los representantes unitarios de los
trabajadores: en la convocatoria de la reunin y en la revocacin de los representantes.
TEMA 7. SINDICATOS Y ASOCIACIONES EMPRESARIALES
III. mbito Subjetivo de la Libertad Sindical.
1.- Trabajadores de rgimen laboral y grupos asimilados.- Segn el art. 28 CE todos tienen
derecho a sindicarse libremente, ese derecho se reconoce a todos los ciudadanos
independientemente de su situacin profesional. La titularidad del derecho a la libertad
sindical no influye el mbito en el que se desarrolla la actividad laboral que puede ser privado
o pblico. Los extranjeros tienen derecho a sindicarse libremente o a afiliarse a una
organizacin profesional en las mismas condiciones que los trabajadores espaoles.
2.- La libertad sindical de los funcionarios pblicos.- El art. 28 CE tambin ampara a los
funcionarios pblicos a sindicarse libremente.
a) exclusiones: No pueden creas sindicatos.
- Miembros de las fuerzas armadas de carcter militar.
- Guardia civil.
- Jueces, magistrados y fiscales.
3.- Libertad sindical y los empresarios.- Los empresarios tienen reconocido el derecho a
organizarse para el derecho de la defensa de sus intereses profesionales, este alcance es igual
al de la libertad sindical de los trabajadores.
IV. Contenido de la Libertad sindical
La libertad sindical naci para facilitar y tutelar la libre constitucin de sindicatos, la libre
sindicacin y el libre desarrollo de la actividad sindical. El contenido de la libertad sindical se
basas en: El derecho de fundacin o constitucin de sindicatos, el derecho de afiliacin a los
mismos y el derecho a desarrollar la actividad sindical.
1.- Derechos de fundacin y constitucin de sindicatos.- Los trabajadores se organizan para la
defensa de sus intereses y constituyen federaciones o confederaciones sindicales. Tambin
implica la libertad de auto organizacin del sindicato, libertad para elegir su estructura y
funcionamiento interno.
a) Requisitos de forma y procedimiento. (Voluntariedad de constitucin).- El sindicato nace
de un contrato o acto de asociacin en el que la pluralidad de sujetos concurrentes ratifica su
voluntad de asociacin para conseguir un fin comn. Para que adquiera personalidad jurdica
y capacidad de obrar, los promotores debern depositar los estatutos en la oficina pblica
adscrita al Ministerio de Trabajo. El depsito de los estatutos permite el control de la legalidad.