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Teora pura del derecho.

Capitulo 1: Derecho y Naturaleza


La pureza: la teora pura del derecho constituye una teora sobre el derecho positivo en general.
Pretende dar respuesta a la pregunta que sea el derecho y como sea. Al caracterizarse como
pura desea excluir de ese conocimiento lo que no pertenece al objeto (conjunto de normas
coactivas). Quiere liberar a la ciencia jurdica de todos los elementos que le son extraos, como
la poltica, la psicologa, la tica, etc. Este es el principio fundamental en cuanto al mtodo.
Busca evitar un sincretismo metdico que lo que hace es oscurecer la esencia de la ciencia
jurdica y borra los limites que le traza la naturaleza de su objeto.
Lo que acontece y su significado jurdico: si se analiza uno cualquiera de los acontecimientos
facticos considerados jurdicos, cabe distinguir dos elementos; uno es el acto sensiblemente
perceptible que ocurre en un determinado tiempo y espacio, el otro est constituido por la
significacin jurdica, es decir, la significacin que el acto adquiere por el lado del derecho.
Ejemplo: se renen hombres, discuten, unos levantan la mano, otros no. Esto es lo que acontece
y por el lado del derecho, lo que ha sucedido es que se ha dictado una ley.
El sentido subjetivo y el sentido objetivo de los actos. La auto atribucin de significado: el
hombre que acta racionalmente y produce el acto, enlaza a este un determinado sentido que de
alguna manera es expresado y ser comprendido por otros. Este sentido subjetivo puede coincidir
o no con la significacin objetiva que el acontecimiento puede tener por el lado del derecho, pero
no es necesario que coincidan. Por ejemplo: alguien dispone por escrito de su patrimonio para el
caso de su muerte. Sin embargo, en el sentido objetivo puede que no sea un testamento por la
falta de algn requisito. Un acto puede enunciar por si mismo algo sobre su significado jurdico,
un acto de conducta humana puede llevar consigo una auto atribucin de significado jurdico, es
decir, contener enunciacin sobre lo que significa jurdicamente. En estos casos interviene el
conocimiento conceptual del derecho que se anticipa a la explicitacin del conocimiento jurdico.
La norma:
-La norma como esquema de explicitacin conceptual: lo que hace de un acontecimiento externo
desarrollado en el tiempo y espacio, sensiblemente perceptible un acto conforme a derecho es el
sentido objetivo con el que cuenta dicho acto. Por lo tanto el acontecimiento logra sus
significacin jurdica a travs de una norma que se refiera a el con su contenido, que le otorga
significacin en derecho y es explicitado por esa norma. Esta es producida mediante un acto de
derecho, que por su lado, recibe significacin jurdica de otra norma.
-Norma y produccin de normas: el conocimiento jurdico est dirigido a las normas jurdicas,
que dan el carcter de actos conformes o contrarios al derecho a ciertos acontecimientos. El
derecho es un sistema de normas que regulan el comportamiento humano. Con la palara norma,
nos referimos a que algo deba producirse, a que el hombre deba comportarse de determinada
manera. Hay ciertas acciones humanas dirigidas con intencin hacia el comportamiento de otras
(proponen, ordenan, permiten facultan). Se trata de actos volitivos (de voluntad). Cuando un
hombre exterioriza su voluntad de que otro actu de determinada manera, no hay un enunciado

que afirma que el otro as actuara, sino solo con el enunciado de que el otro as debe actuar.
Aquel que da la orden; quiere. El que la recibe; debe. Se designa con deber el sentido normativo
de un acto orientado intencionalmente al comportamiento de orto. En el trmino deber est
comprendido al estar permitido y el estar facultado. Una norma puede no solo mandar, sino
tambin permitir y autorizar. Corresponde diferenciar el sentido subjetivo del objetivo. debido
es el sentido subjetivo de todo acto de voluntad de un hombre orientado hacia el comportamiento
de otro. No todo acto posee objetivamente ese sentido. Solo cuando tambin cuente,
objetivamente, con el sentido de un deber, se caracteriza a lo debido como norma. Entonces el
deber, como un deber objetivo, es una norma valida, que obliga a quien est dirigida. Por
ejemplo: la orden de un gnster (criminal), de entregarle cierta suma de dinero, tiene el mismo
sentido subjetivo que la orden de un funcionario del fisco. Pero distinto es el sentido objetivo, en
cuanto la accin del funcionario fiscal se encuentra autorizada por una ley positiva, mientras que
el acto de un gnster no reposa en ninguna norma que as lo faculte.
Validez y dominio de la validez de la norma: con el trmino validez se designa la existencia
especfica de una norma. La norma puede valer aun cuando el acto de voluntad ha dejado de
existir. (Cuando los hombres que actan como rganos legislativos, deciden promulgar una ley, y
de esa manera otorgan validez. Las leyes promulgadas por ellos pueden valer aun cuando hayan
muerto hace tiempo, por ejemplo: Vlez Sarsfield, cdigo civil). Debe distinguirse de su eficacia,
esto es, del hecho real de que ella sea aplicada y obedecida en los hechos. Temporalmente
tampoco coinciden, dado que una norma jurdica adquiere validez ya antes de ser eficaz, es decir,
obedecida y aplicada. Por lo tanto en la eficacia se da la condicin de que se realicen los
comportamientos mediantes los cuales se evita la sancin.
-Validez espacio-temporal: se da en la medida en que las normas tengan como contenido sucesos
espacio-temporales La norma en este caso vale para algn espacio y algn tiempo, en cuanto solo
regula acontecimientos que se producen dentro de un espacio y tiempo determinados. Pero
tambin puede valer para todo lugar y siempre en los casos que no contiene determinaciones
espacio-temporales particulares y cuando ninguna norma superior delimita su dominio. Su
dominio espacial-temporal por lo tanto aparece indefinido.
-Validez personal: se refiere al elemento personal de la conducta determinada en la norma, es
esencialmente el hombre que debe actuar de determinada manera. Puede estar delimitado o no.
-Validez material: se da en la medida en que se tiene en mira las diversas orientaciones de los
comportamientos humanos que son normadas. Puede darse en la conducta econmica, religiosa,
poltica, etctera.
-Regulacin positiva y negativa: la conducta humana est regulada de manera positiva cuando se
exige a un hombre una determinada accin, o la omisin de una accin determinada. Tambin es
regulada en sentido positivo cuando el hombre es facultado por el ordenamiento jurdico a
producir determinadas consecuencias, en especial, producir normas o intervenir en la produccin
de las mismas.
De una manera negativa la conducta est regulada cuando esa conducta no est prohibida por el
orden jurdico, sin estar positivamente permitida.
-Norma y valor: cuando una norma establece una determinada conducta como debida, la

conducta real puede corresponder o contradecir a la norma (corresponde cuando es tal como debe
ser, contradice cuando no es como debe ser). El juicio de que una conducta fctica es tal como
debe ser, conforme a una norma valida, es un juicio de valor positivo. Significa que la conducta
fctica es buena. El juicio de que una conducta fctica no es como debe ser, conforme a una
norma valida, es un juicio de valor negativo por ser contrario a lo que la norma dispone. Las
normas no pueden ser verdaderas o falsas, sino solo validas o invalidas.
El sistema social: el comportamiento de un hombre puede encontrarse en relacin con otros
hombres o frente a otros objetos que no son hombres. Esta relacin puede ser mediata o
inmediata. Un orden normativo que regula el comportamiento humano en relacin mediata o
inmediata con otros hombres u objetos, constituye un sistema social. La funcin de todo sistema
social es obtener un determinado comportamiento del hombre sujeto a ese orden; provocar que se
abstenga de ciertas conductas consideradas perjudiciales, y que por el contrario realice ciertas
conductas consideradas socialmente tiles.
Estas conductas pueden se exigidas sin enlazar al cumplimiento o incumplimiento de la orden
una consecuencia. Por el contrario, cuando una conducta tiene una respuesta consistente en una
recompensa o una sancin rige el principio de retribucin.
Cuando un orden social obliga a una conducta en cuanto determina para el caso contrario una
sancin, cabe describir la situacin mediante una preposicin que enuncia que, en caso de una
determinada conducta debe producirse una determinada sancin. Esta tiene carcter coactivo
cuando funciona como un mal que se infringe contra la voluntad del as afectado y, en caso de
oposicin, recurriendo a la fuerza fsica.
-Existen sistemas sociales sin sanciones?: es dudoso que sea posible establecer una distincin
entre sistemas sociales con sanciones y sin sanciones. La distincin nicamente relevante no
radica en que unos estatuyen sanciones y los otros no, sino en los diversos tipos de sanciones. Es
el caso, por ejemplo, del sistema moral donde una determinada conducta exigida por el mismo
sistema exige simultneamente que la conducta exigida a un sujeto sea aprobada por todos y, que
la conducta contraria, en cambio, sea desaprobada. La aprobacin y desaprobacin por parte de
los dems integrantes de la comunidad son percibidas como premio y pena, y por lo tanto pueden
ser entendidas como sanciones.
-Sanciones trascendentes y sanciones socialmente inmanentes: son sanciones trascendentes
aquellas que, segn las creencias de los hombres sujetos al orden, provienen de una instancia
sobrehumana. Creencia tal constituye un elemento especfico de la mentalidad primitiva.
Diferentes a las sanciones trascendentes son aquellas que solo se producen en la tierra, en el seno
social y son ejecutadas por los hombres, pudiendo ser designadas como sanciones socialmente
inmanentes. Pueden consistir en la mera aprobacin o desaprobacin de los restantes miembros.
Interna (moral) y externa, que a su vez se clasifican en institucionalizada (jurdicas) y no
institucionalizada (sociales).
El orden jurdico:
-El derecho: orden de la conducta humana: un orden es un sistema de normas cuya unidad ha
sido constituida en cuanto todas tienen el mismo fundamento de validez, este es una norma
fundante de la cual deriva la validez de todas las dems normas pertenecientes al orden. Las

normas de los rdenes jurdicos modernos solo regulan conductas humanas, y no la de los
animales, plantas u objetos inanimados. El orden jurdico es un sistema social, solo regula
positivamente la conducta de un hombre en tanto y en cuanto se refiere, inmediata o
mediatamente, a otro hombre. La relacin de la conducta de un hombre hacia otro hombre puede
ser individual, como el caso de la norma que obliga a todo hombre a abstenerse de matar a otro.
La relacin tambin puede ser de carcter colectivo. La conducta regulada por la norma que
obliga a cumplir el servicio militar, es la conducta contra toda la comunidad jurdica.
-El derecho: un orden coactivo: los sistemas sociales son ordenes coactivos porque reaccionan
con un acto coactivo; con un mal que debe infringirse aun contra la voluntad del que lo padece,
inclusive, recurriendo a la fuerza fsica. Puede aceptarse que el acto de coaccin que funciona
como sancin normalmente ser sentido por el que lo sufre como un mal.
a) Los actos coactivos estatuidos por el orden jurdico como sanciones: cuando el acto coactivo
aparece estatuido por el orden jurdico como una reaccin ante una conducta humana
determinada por ese orden, el acto coactivo adquiere carcter de sancin, y la conducta contra la
que se dirige adquiere el carcter de un comportamiento prohibido.
b) El monopolio de la coaccin por la comunidad jurdica: el orden jurdico determina las
condiciones bajo las cuales ciertos individuos deben ejercer la coaccin fsica. Este monopolio
de la coaccin es descentralizado cuando los individuos no revisten el carcter de rganos
especiales, es decir, cuando persiste el principio de defensa propia.
c) Orden jurdico y seguridad colectiva: cuando el orden coactivo determina las condiciones bajo
las cuales la coaccin debe ser aplicada, as como los individuos que deben hacerlo, protege a los
individuos a l sometido. La seguridad colectiva aspira a la paz, en cuanto el orden jurdico
determina las condiciones bajo las cuales debe seguirse el recurso de la fuerza.
d) Actos coactivos carentes del carcter de sanciones: los sistemas jurdicos modernos, por
ejemplo, prescriben la internacin coactiva de enfermos mentales socialmente peligrosos. Son
los casos en donde se da la expropiacin coactiva de bienes cuando el inters pblico lo exige.
e) El mnimo de libertad: la libertad que el orden jurdico deja en forma negativa al hombre, en
cuanto no le prohbe una determinada conducta, debe distinguirse de la libertad que el mismo le
garantiza positivamente. La libertad de un hombre, consistente en que determinada conducta se
le permite porque no est prohibida, solo es garantizada por el orden jurdico en la medida que
obliga a los otros hombres a respetar esa libertad, prohibindoles intervenir en esa esfera de
libertad.
- Normas jurdicas no independientes: a las normas no independientes pertenecen aquellas que
determinan con mayor especificidad el sentido de otras normas, en cuanto definen un concepto
utilizado en la formulacin de otra norma, o interpretan de otra manera autnticamente una
norma. Una norma que obliga a una determinada conducta, y una segunda norma que estatuye
una sancin para el caso de la no observancia de la primera, ambas se encuentran entrelazadas.
Otro ejemplo: una norma prohbe el comercio de bebidas alcohlicas, es decir, sujetas penas;
pero esa prohibicin es limitada por otra norma segn la cual el comercio de bebidas alcohlicas,
cuando se efecta con autorizacin administrativa, no est prohibido, es decir, no es punible. La
segunda norma, es una norma no independiente, puesto que aquella solo tiene sentido junto con

la primera.
Captulo 4: Esttica Jurdica
-La sancin: el acto ilcito y la consecuencia de lo ilcito:
a) Las sanciones de los derechos nacional e internacional: el derecho es concebido como un
orden que estatuye actos de coaccin. Pueden distinguirse dos tipos de sanciones; actos de
coaccin estatuidos como reaccin contra una accin u omisin, determinada por el orden
jurdico y actos coactivos que carecen de ese carcter como la internacin coactiva de los
individuos que padecen enfermedades socialmente peligrosas. A su vez pueden diferenciarse
como sanciones penales y como sancin civil o ejecucin forzosa de bienes. Ambas sanciones
consisten en ocasionar un dao, un mal o la privacin coactiva de un bien.
Las sanciones del derecho internacional general son las represalias (interferencia limitada en la
esfera de intereses de otro estado, como reaccin. Sin poder de fuego) y la guerra (interferencia
ilimitada en la esfera de intereses de otro estado, contra un acto de otro estado, como sancin y
presupone poder de fuego). Estas no son consideradas ni sanciones penales ni civiles pero
constituyen como aquellas, una privacin coactiva de bienes. Se admite que un estado puede solo
puede adoptar represalias o declarar la guerra contra otro cuando este se rehye a reparar los
daos provocados ilcitamente.
b) El acto ilcito (delito) como condicin del derecho, y no su negacin: la accin u omisin
determinadas por el orden jurdico que configuran la condicin para un acto coactivo estatuido
por el derecho, son designadas como acto ilcito o delito. El acto coactivo es la consecuencia de
lo ilcito, por lo tanto, una accin u omisin es un acto ilcito porque se le ha conectado un acto
coactivo como su consecuencia.
Cuando un orden normativo ordena determinada conducta, solo en cuanto enlaza a la conducta
contraria una sancin, la situacin de hecho es esencialmente descrita por una proposicin
hipottica que enuncia que si se presenta determinada conducta, debe llevarse a cabo
determinado acto coactivo. Aparece lo ilcito como antecedente o condicin, pero no como
negacin del derecho; y adems se muestra que lo ilcito no es algo exterior al derecho que
estuviera en contra de este, sino que se trata de un hecho interno a derecho, determinado por este.
La sancin se dirige contra el delincuente cuando es el caso de responsabilidad por la propia
conducta, pero puede dirigirse contra otro u otros hombres en el caso de la responsabilidad por la
conducta ajena.
Obligacin jurdica y responsabilidad:
a) Obligacin jurdica y sancin: un individuo tiene la obligacin de comportarse de determinada
manera cuando esa conducta es requerida por el sistema social. La conducta a la que un
individuo esta jurdicamente obligado es la conducta que debe cumplirse con respecto a otro
individuo.
La obligacin no es otra cosa que la norma jurdica positiva, que ordena la conducta de ese
individuo al enlazar, con el comportamiento contrario, una sancin. El individuo se encuentra
jurdicamente obligado a la conducta as ordenada y puede cometer el ilcito. La obligacin

jurdica es la conducta debida.


c) Responsabilidad: el individuo contra el que se dirige la consecuencia de lo ilcito responde por
el delito, es jurdicamente responsable por l. Un individuo es responsable cuando es susceptible
de ser sancionado.
Obligacin y responsabilidad estn ligadas pero corresponde diferenciarlos. Un individuo
obligado a realizar la conducta debida comete un acto ilcito. ste tena esa obligacin y como no
lo hizo, tendr la responsabilidad de cumplir con un acto coactivo. Es este caso el individuo
obligado y responsable es el mismo. Otro caso seria, en el que el individuo responsable del acto
ilcito no responde por su acto y lo hace otro. Ac hay dos personas diferentes.
d) Responsabilidad individual y colectiva: la responsabilidad por el delito cometido por un
tercero aparece cuando la sancin es dirigida contra alguien distinto al delincuente. Esta
responsabilidad por delito ajeno puede considerarse como una responsabilidad colectiva; pero
puede hablarse tambin de esta cuando la sancin no est dirigida contra un individuo nico, sino
contra muchos o todos los miembros de determinado grupo al que pertenece el delincuente.
La responsabilidad individual, en cambio, se da cuando la sancin se dirige exclusivamente
contra el delincuente.
e) Responsabilidad intencional y responsabilidad por el resultado: se habla de responsabilidad
intencional cuando el acontecimiento haya sido buscado por el individuo, o por lo menos
previsto. Se habla, por el contrario, de responsabilidad por el resultado cuando el acontecimiento
se haya producido sin ninguna intencin o previsin, es decir, accidentalmente.
En el caso de responsabilidad intencional aparece la negligencia que se da cuando el orden
jurdico obliga a prever determinados acontecimientos indeseables. La negligencia es la falta de
esa previsin exigida.
El derecho subjetivo: tener derecho y estar facultado:
a) Derecho y obligacin: esta situacin de hecho designada como derecho o pretensin jurdica
de un individuo, no es otra cosa que la obligacin del otro o de los otros. Si se habla de un
derecho subjetivo como si este fuera algo distinto de la obligacin del otro, se crea la apariencia
de dos situaciones jurdicas relevantes, cuando en realidad solo se da una. La situacin objetiva
en cuestin queda descrita exhaustivamente con la descripcin de la obligacin jurdica del
individuo de comportarse de determinada manera frente a otro.
Hans Kelsen lo plantea desde el punto de vista de otro sujeto, posicionado en la otra persona. El
critica las teoras tradicionales como la teora de la voluntad (el derecho subjetivo depende de la
voluntad del sujeto) y la teora del inters jurdicamente protegido. Estas dos teoras son
criticadas porque son para todas las personas, depende de su voluntad. Hay personas que quedan
excluidas. Para Hans Kelsen el derecho subjetivo es:
1.Ve al derecho subjetivo como reflejo de una obligacin del otro. Esta obligacin nace de la
norma. Pone acento en el deber del otro.
2. En sentido tcnico como un poder jurdico otorgado por el orden jurdico a un individuo para
llevar adelante una accin por incumplimiento de la obligacin. En este poder jurdico est
comprendida la facultad de introducir, por apelacin, un denominado recurso jurdico en caso de

que la sentencia judicial le fuera desfavorable. No solo el actor, sino tambin el demandado
pueden apelar, contra una sentencia desfavorable.
3. Una clase especial la constituyen los derechos polticos. Se suele definirlos como una
autorizacin para influir en la constitucin de la voluntad estatal; ello significa participar directa
o indirectamente en la produccin del orden jurdico.
4. Los derechos polticos incluyen tambin los denominados derechos o libertades
fundamentales, que las constituciones de los estados modernos regulan en cuanto garantizan la
igualdad ante la ley, la libertad personal, la libertad de opinin, la libertad de religin, etc. Estas
garantas constitucionales de los derechos y libertades son disposiciones de la constitucin que
determinan el contenido de las leyes, y que prevn un procedimiento mediante el cual las leyes
que no se adecuen a esas disposiciones pueden ser anuladas.
5. Como una permisin (administrativa) positiva: se da en los casos donde el orden jurdico
condiciona determinada actividad a la concesin u otorgamiento de licencia, como una permisin
que debe ser concedida por determinados rganos de la comunidad. El ejercicio de la actividad
en cuestin est prohibido faltando ese permiso administrativo, es decir, es susceptible de
sancin. Involucra un poder jurdico, en cuanto lleva consigo una autorizacin para efectuar
determinados negocios jurdicos.
Capacidad jurdica. Competencia. rgano:
a) Capacidad jurdica: toda conducta humana, y solo la conducta humana, puede ser considerada
como facultada por el orden jurdico, al ser determinada por este como condicin o
consecuencia. El hombre que puede efectivamente realizar esa conducta queda capacitado por el
mismo orden jurdico a comportarse de esa manera. Cuenta con una capacidad que le confiere el
orden jurdico. La capacidad puede ser de hecho o de derecho.
La capacidad de derecho supone la autorizacin para obtener ciertos efectos jurdicos, a travs de
determinados actos. Hans Kelsen sostiene que una conducta est autorizada cundo esta
mencionada en una norma.
La capacidad de hecho consiste en la capacidad conferida a un hombre por el orden jurdico, de
producir mediante su comportamiento, consecuencias jurdicas, es decir, aquellas consecuencias
que el orden jurdico enlaza a esa conducta. Las consecuencias jurdicas son esencialmente
obligaciones y derechos subjetivos creados mediante negocios jurdicos. La capacidad jurdica
es, bsicamente, capacidad para efectuar negocios jurdicos. Pero tambin suele abarcar la
capacidad de influir, mediante demandas y recursos, en los procedimientos judiciales.
La capacidad delictual es aquella capacidad otorgada a ciertos hombres especficamente
calificados por el ordenamiento jurdico para cometer, con sus comportamientos, delitos.
b) Competencia: la capacidad contractual y el derecho subjetivo de un individuo son su
capacidad jurisdiccional o su competencia, as como la capacidad de determinados individuos de
hacer leyes, dictar sentencias judiciales o adoptar una resolucin administrativa. Hans Kelsen la
remite a la facultad para dictar normas jurdicas. Es una capacidad para obligar jurdicamente a
otras personas.
c) rgano jurdico: rgano de una comunidad es aquel individuo que ejerce una funcin que
puede ser atribuida a la comunidad. Hay en esto una ficcin puesto que no es la comunidad, sino

un individuo humano el que ejerce la funcin. Un individuo es rgano de una comunidad en


tanto y en cuanto cumple una conducta atribuible a la comunidad; y una conducta es atribuible a
la comunidad cuando se encuentra determinada, como condicin o consecuencia, por el orden
normativo constitutivo de la comunidad.
Comienza a hablarse de rganos de produccin general de derecho y de rganos de aplicacin de
derecho. Cuando se nombra a un individuo o a un conjunto de individuos para desempear la
funcin legislativa y a determinados individuos, jueces, para la aplicacin del derecho.
Capacidad de derecho. Representacin: es la capacidad de un hombre de tener derechos
subjetivos y obligaciones jurdicas, o de ser sujeto de derechos y obligaciones. Segn el derecho
moderno todo ser humano individual podra ser sujeto de derechos y obligaciones. Los nios y
los enfermos mentales no son capaces de actuar, de ah que cuenten con representantes legales
que ejercen en su nombre sus derechos, cumplen sus obligaciones y producen por ellos derechos
y obligaciones mediante negocios jurdicos.
La persona puede ser incapaz o capaz de hecho. En el primer caso la persona carece de capacidad
para actuar, el representante est obligado a ejercer ese inters jurdico segn el inters del
incapaz al que representa. En el segundo caso la representacin es libremente establecida
mediante un negocio jurdico en el cual un individuo capaz de derecho faculta a otro para
cumplir determinadas obligaciones, ejercer ciertos derechos y en especial para crear mediante
negocios jurdicos, ciertos derechos y obligaciones.
Relacin jurdica: segn la teora tradicional es la relacin entre sujetos de derecho, es decir,
entre el sujeto de una obligacin jurdica y el sujeto del derecho subjetivo correspondiente. La
relacin entre dos individuos aparece en tanto uno est obligado a una determinada conducta
frente a otro.
Si es pensada como una relacin entre este tipo de individuos, la definicin resulta estrecha
puesto que el orden jurdico establece relaciones tambin entre un individuo facultado a la
produccin de una norma, y el individuo facultado a aplicarla.
Para Hans Kelsen las relaciones jurdicas que aqu interesan son relaciones entre normas
jurdicas o relaciones entre ciertos hechos determinados por normas jurdicas.
Sujeto de derecho. La persona:
a) Sujeto de derecho: segn la doctrina tradicional sujeto de derecho es quien es sujeto de una
obligacin jurdica, o de un derecho subjetivo.
b) La persona como persona fsica: la teora tradicional identifica el concepto de sujeto de
derecho con el de persona. La define como el hombre en cuanto sujeto de derechos y
obligaciones. Kelsen afirma que la persona fsica no es el hombre que tiene derechos y
obligaciones, sino la unidad de derechos y obligaciones cuyo contenido es el comportamiento de
un hombre. La denominada persona fsica es, por lo tanto, no un hombre, sino la unidad
personificada de las normas jurdicas que obligan y facultan a uno y el mismo hombre. No se
trata de una realidad natural, sino de una construccin jurdica creada por la ciencia del derecho;
de un concepto auxiliar para la exposicin de hechos jurdicamente relevantes. En este sentido, la
denominada persona fsica es una persona jurdica. La persona jurdica es regida por un orden
jurdico total y parcial (estatuto).

d) La persona jurdica como sujeto activo: cuando dos o ms individuos pretenden llevar
adelante ciertos objetivos, dentro del dominio de validez de un orden jurdico, constituyen una
asociacin. El orden normativo constitutivo de la asociacin es su estatuto, que adquiere validez
mediante un acto jurdico determinado por el orden jurdico estatal. El estatuto regula el
comportamiento de un conjunto de hombres que se convierten en miembros de la asociacin,
perteneciendo a ella, solo con omisiones o acciones determinadas por el estatuto. Todo miembro
de una agrupacin constituida a travs de un orden normativo puede ser considerado rgano de la
misma. Los rganos societarios no solo pueden desempear, conforme al estatuto, funciones
jurdicas, sino tambin otras funciones correspondientes a los objetivos de la agrupacin. Si se
atribuyen esas funciones a la agrupacin, se la representa como una persona activa, dicindose
que es esta quien acta, aunque solo sea un hombre que el estatuto determina como rgano.

e) La persona jurdica como sujeto de obligaciones y derechos


Las obligaciones y derechos de la agrupacin son los dados por el orden jurdico estatal y, en
parte, por el estatuto social, fundndose en una autorizacin otorgada por el orden jurdico
estatal. Los primeros son derechos y obligaciones externos a la asociacin, los segundos son
internos. Hablando con la terminologa tradicional, el orden jurdico estatal obliga y faculta a la

asociacin como persona jurdica.


Obligaciones de la persona jurdica
La conducta constitutiva de la condicin de sancin, la conducta prohibida, es lo ilcito; siendo la
sancin la consecuencia de la ilicitud. Por ende, el sujeto de la obligacin jurdica es aquel
individuo que con su conducta puede suscitar o evitar la sancin, es decir, incurrir en el delito u
omitirlo. El estatuto societario determina la sancin de tal manera que la misma no sea
interpretada contra el individuo, sino contra la asociacin. Es decir, la responsabilidad por el
incumplimiento de la obligacin puede ser atribuida a la asociacin.
Responsabilidad de la persona jurdica
Se trata de una responsabilidad por delito ajeno, es decir, responsabilidad por el delito en que ha
incurrido un individuo determinado por el estatuto para cumplir esa obligacin. En el caso de la
agrupacin, si la sancin consiste en la privacin coactiva de valores patrimoniales, esta
responde con su patrimonio. Por lo tanto si se habla de responsabilidad de la asociacin, se
atribuye as a ella el sufrir el mal que importa la privacin coactiva de valores patrimoniales
correspondientes a un patrimonio que es visto como como social o colectivo de los miembros de
la asociacin.
Derechos subjetivos de la persona jurdica
Cuando se atribuye a una persona colectiva un derecho subjetivo en sentido tcnico (el poder
jurdico de reclamar mediante una accin el incumplimiento de una obligacin) tiene que ser
ejercido por un rgano determinado en el estatuto. Sujeto de ese derecho es el rgano.
f) La persona jurdica como concepto auxiliar de la ciencia del derecho:
La persona jurdica, al igual que la persona fsica, es una construccin de la ciencia del derecho.
Cuando se afirma que el orden jurdico otorga a un hombre personalidad jurdica, solo se quiere
decir que el orden jurdico convierte al comportamiento de un hombre en el contenido de
obligaciones y derechos.
g) Superacin del dualismo entre el derecho en sentido objetivo y el derecho en sentido
subjetivo
La teora pura del derecho deja de lado este dualismo, en tanto disuelve el concepto de persona
en el de personificacin de un conjunto de normas jurdicas; reduce a norma jurdica la
obligacin y el derecho subjetivo, es decir, reduce el llamado derecho en sentido subjetivo al

derecho objetivo. La actitud de la teora del derecho es plenamente objetivista y universalista.


Apunta fundamentalmente a la totalidad del derecho en su validez objetiva. Diferente es la
jurisprudencia tradicional donde el sujeto de derecho representa con sus obligaciones y derechos,
el derecho subjetivo. Y el derecho, en este sentido subjetivo amplio, se contrapone al derecho
objetivo, al orden jurdico.

CAPTULO IV
DINMICA JURDICA

El fundamento de validez de un orden normativo: La norma fundante bsica.


a) Sentido de la pregunta por el fundamento de validez:
El fundamento de validez de una norma solo puede encontrarse en la validez de otra norma, pero
esta bsqueda de fundamento de validez no puede proseguir hasta el infinito. Tiene que concluir
en una norma que supondremos la ltima, la suprema. Como norma suprema debe ser
presupuesta, su validez no puede derivarse de una norma superior. Tal norma ser designada
norma fundante bsica. La norma fundante bsica es la fuente comn de la validez de todas las
normas pertenecientes a uno y el mismo orden.
b) El principio esttico y el principio dinmico:
Segn la ndole del fundamento de validez cabe distinguir dos tipos de sistemas de normas: un
tipo esttico y un tipo dinmico. Las normas de un orden esttico valen por su contenido, en
cambio el tipo dinmico se caracteriza porque la norma fundante contiene una regla que
determina como deben producirse las normas generales e individuales del orden sustentado en
esa norma fundante bsica. En este caso una norma pertenece al orden sustentado en semejante
norma fundante en tanto ha sido producida en la manera determinada por la norma fundante
bsica y no por tener determinado contenido.
Ambos principios se unifican en uno y en el mismo sistema normativo cuando la norma fundante
presupuesta se reduce a facultar a una autoridad normadora, y cuando esta autoridad tambin
dicta normas en las que se ordena determinada conducta por parte de los sujetos sometidos a la
norma.
c) El fundamento de validez de un orden jurdico:

El sistema normativo que aparece como un orden jurdico tiene esencialmente carcter dinmico.
De all que cualquier contenido que sea puede ser derecho; no hay comportamiento humano que
este excluido de ser el contenido de una norma. Las normas de un orden jurdico tienen que ser
producidas por un acto particular de imposicin. Son normas impuestas, es decir, normas
positivas, elementos de un orden positivo.
Si se pregunta por el fundamento de validez de la constitucin del Estado, se llegara quizs a
una constitucin del Estado ms antigua. Se fundara la validez de la constitucin estatal
existente en que se habra originado conforme a las disposiciones de una constitucin estatal
anterior. Y as se continuara hasta llegar por fin a una primera constitucin histrica del Estado,
que no habra sido implantada por una autoridad jurdica, es decir, se llegara a una constitucin
del Estado implantada revolucionariamente. La validez de esta constitucin, al suponer que es
una norma obligatoria, tiene que ser presupuesta.
d) La norma fundante bsica como presupuesto lgico-trascendental:
Si se quiere conocer la esencia de la norma fundante bsica es necesario tener presente que la
misma se refiere, inmediatamente a una determinada constitucin y mediatamente al orden
coactivo producido conforme a esa constitucin.
e) La unidad lgica del orden jurdico. Conflictos normativos:
Puesto que la norma fundante bsica es el fundamento de validez de todas las normas
pertenecientes a un mismo orden jurdico, constituye ella la unidad dentro de la multiplicidad de
esas normas. Esa unidad tambin se expresa diciendo que el orden jurdico es descrito en
enunciados jurdicos que no se contradicen. El conflicto entre las normas aparece cuando una
norma determina una conducta como debida y otra norma obliga a una conducta incompatible
con la primera. Si el conflicto es entre normas de distinto grado, prevalece la superior. Si es entre
normas de igual grado, prevalece la posterior y la primera se deroga. Si es un conflicto entre
nomas particulares y generales, prevalecen las primeras.
f) Legitimidad y efectividad:
El dominio de validez de una norma puede estar limitado, tanto por la misma norma, que tiene
un comienzo y un fin de existencia; o por una norma superior que regula su produccin. El
principio de que la norma de un orden jurdico vale durante todo el tiempo que transcurra hasta
que su validez sea remplazada por la validez de otra norma de ese orden jurdico es el principio
de legitimidad.
Una constitucin es eficaz cuando las normas establecidas conforme a ella son aplicadas y
acatadas en trminos generales.

g) Validez y eficacia:
Se trata de la relacin entre el deber de la norma jurdica y el ser de la realidad natural. Una
teora positivista del derecho se encuentra ante la tarea de buscar entre los dos extremos la va
media correcta. Un extremo es la tesis de que entre la validez, como lo debido, y la eficacia,
como un hecho real, no existe relacin alguna. El otro extremo es la tesis de que la validez del
derecho es idntica a su eficacia. Segn Hans Kelsen ambas teoras son falsas y establece que las
normas de un sistema jurdico valen porque la norma fundante bsica es presupuesta como
vlida, y no por ser ella eficaz; pero aquellas normas solo tienen validez cuando ese orden
jurdico sea eficaz. Cuando el orden jurdico pierde como un todo su eficacia, pierde su validez.
Un orden jurdico es considerado valido cuando sus normas, en trminos generales y a grandes
rasgos, son eficaces, es decir, son fcticamente acatadas y aplicadas. La eficacia es una condicin
de la validez.
h) La norma fundante bsica del derecho internacional:
Se trata de una norma fundante bsica, presupuesta y referida a la constitucin vigente de un
Estado, puesto que el derecho internacional no es ms que parte integrante del orden jurdico
estatal, cuyo fundamento de validez est dado por la norma fundante bsica referida a la
constitucin vigente. En tanto fundamento de validez de la constitucin estatal, ella es
simultneamente el fundamento de validez del derecho internacional establecido como vlido
para el Estado.
i) La teora de la norma fundante bsica y la doctrina del derecho natural:
La validez del derecho positivo descansa en una norma fundante bsica que constituye una
norma presupuesta. Pero el contenido de un orden jurdico positivo es enteramente independiente
de su norma fundante, puesto que de esta cabe derivar solo la validez pero no el contenido del
orden jurdico.
Una doctrina ius-naturalista se diferencia de una doctrina jurdica positivista en que busca el
fundamento de validez del derecho positivo (orden coactivo eficaz en trminos generales) en un
derecho natural diferente del derecho positivo.
j) La norma fundante del derecho natural:
Esta doctrina ve el fundamento de validez del derecho positivo en el derecho natural, es decir, en
un orden instaurado por una autoridad naturalmente suprema puesta por encima del legislador
humano. No se trata de un derecho impuesto por una voluntad humana, sino por una voluntad
sobrehumana.

Construccin escalonada del orden jurdico


a) La constitucin: el orden jurdico no es un sistema de normas de derecho situadas en un
mismo plano, sino una construccin escalonada de diversos estratos de normas jurdicas. El
estrato superior positivo est representado por la constitucin. Con esa palabra se designa, en
sentido material, a la norma o normas positivas que regulan la produccin de las normas jurdicas
generales. La constitucin, en sentido formal, es el documento escrito que, adems de contener
normas que regulan la legislacin, tambin contiene normas que se refieren a otros objetos
polticamente importantes.
b) Legislacin y costumbre: es el nivel siguiente a la constitucin y est constituido por las
normas jurdicas generales producidas por va legislativa o consuetudinaria. Las constituciones
de los Estados modernos establecen rganos legislativos especiales, competentes para producir
normas generales. Las normas del derecho consuetudinario aparecen a travs de determinado
comportamiento de los sujetos sometidos al orden jurdico. Para que se d el hecho de una
costumbre productora de derecho basta con que la mayora de los individuos hayan participado
en la configuracin de la costumbre.
c) Ley y ordenanza reglamentaria: las normas generales provenientes de organismos
administrativos y no del parlamento, son designadas ordenanzas reglamentarias y pueden ser
tanto reglamentos de aplicacin como reglamentos con fuerza de ley.
Con el trmino ley en sentido material se designa a toda norma jurdica general, mientras que
con el trmino ley en sentido formal se designa a las normas jurdicas generales que revisten
forma de ley, es decir, votada por el parlamento y bajo las disposiciones tpicas de las
constituciones.
d) Derecho sustantivo y derecho formal: el derecho sustantivo es aquel que determina
procedimientos y rganos, lo establecen los cdigos de fondo. El derecho formal es el que
determina el contenido de las normas jurdicas individuales, lo establecen los cdigos de
procedimiento.

CAPTULO VI
DERECHO Y ESTADO.

Forma jurdica y forma del Estado:


Con el concepto de forma de estado se designa el mtodo de produccin de normas generales
regulado por la constitucin. Forma de derecho: el mtodo de produccin en la grada superior del
orden jurdico, en el terreno de la constitucin.
Derecho pblico y privado:
Segn la tesis ms difundida, mientras que el derecho privado relaciona sujetos equivalentes con
el mismo valor jurdico, el derecho pblico establece una relacin entre dos sujetos, de los cuales
uno tiene frente al otro un valor jurdico superior. Segn Hans Kelsen entre el derecho pblico y
privado se produce una distincin entre hechos productores de derecho. Es as como el plus
valorativo que corresponde al Estado, en relacin con los sbditos, consiste en que el orden
jurdico otorga a los hombres calificados como rganos la facultad de obligar a estos sbditos
mediante una orden. En este caso el sujeto obligado no tiene participacin alguna en la
produccin de la norma que lo obliga.
En cambio, en el derecho privado los sujetos obligados participan en la produccin de la norma
que los obliga, por lo tanto significa un mtodo democrtico de produccin de derecho y no un
mtodo de produccin autocrtico.
Carcter ideolgico del dualismo entre derecho pblico y privado: en el mejor de los casos
puede hablarse de dos terrenos jurdicos conformados en forma tcnica diferente, pero no de una
contraposicin esencial absoluta entre Estado y derecho. Este dualismo no tiene carcter terico,
sino ideolgico. Desarrollado por la doctrina constitucional, sirve para garantizar el gobierno, y
al aparato administrativo subordinado, una libertad frente a la ley, frente a las normas generales
creadas por una representacin popular.
El dualismo tradicional entre estado y derecho: la teora tradicional contrapone el Estado al
derecho, como un ente distinto, afirmndolo al mismo tiempo como un ente jurdico, lo hace en
cuanto considera al Estado como sujeto de obligaciones jurdicas y facultades, y le atribuye
simultneamente una existencia independiente del orden jurdico. Segn Hans Kelsen no son dos
cosas distintas. Son dos caras de un mismo objeto; no hay estado sin derecho, ni derecho sin
estado. Entre las partes componentes del estado debe haber un orden jurdico que determine
como deben actuar y viceversa, no puede haber derecho sin estado en donde aplicarlo. Este
anlisis tiene 2 vertientes:
a) analizar al estado como un ordenamiento jurdico,

b) analizar al estado como una persona jurdica. Hans Kelsen unifica esto: la persona jurdica es
la personificacin del ordenamiento jurdico.
La funcin ideolgica del dualismo de Estado y derecho:
El Estado tiene que ser representado como una persona distinta al derecho para que el derecho,
producido por ese Estado para luego someterse a l, luego pueda justificar al Estado. Y el
derecho solo puede justificar al Estado cuando es presupuesto como un orden esencialmente de
este.
La identidad del Estado con el derecho:
a) El Estado como orden jurdico: el Estado es un orden jurdico relativamente centralizado.
Como comunidad social el Estado se compone de tres elementos: la poblacin, el territorio y el
poder. La poblacin est formada por los hombres que pertenecen a un Estado y que estn
sometidos a un orden coactivo relativamente centralizado. La unidad de los hombres que
constituyen la poblacin del Estado se reconoce en el hecho de que un mismo orden jurdico vale
para esos hombres, en que su conducta se encuentra regulada por un mismo orden jurdico. La
poblacin del Estado es, por lo tanto, el dominio de validez personal del orden jurdico.
El territorio es un determinado espacio delimitado. Es un espacio tridimensional al que
pertenecen el subsuelo, la superficie terrestre y el espacio areo. El llamado territorio del Estado
solo puede ser definido como el dominio territorial de validez de un orden jurdico estatal.
El poder estatal, ejercido por el gobierno del Estado sobre la poblacin dentro de su territorio, no
es simplemente todo poder que algn hombre tenga efectivamente sobre otro, sino que se ve
diferenciado por la circunstancia de encontrarse jurdicamente regulada. Por lo tanto los hombres
que, como gobierno del Estado, ejercen el poder estn facultados por un orden jurdico a ejercer
el poder mediante la produccin y aplicacin de normas jurdicas.
As el Estado queda definido como un orden jurdico relativamente centralizado, limitado en su
dominio de validez territorial y temporal, soberano o inmediatamente determinado por el derecho
internacional, eficaz en trminos generales.
b) Estado como persona jurdica: el Estado es una colectividad, es decir, una sociedad
constituida por un orden normativo, que funciona con divisin del trabajo, estableciendo para
ello rganos designados para desempear sus funciones, y as se puede distinguir en relacin con
el Estado, como una colectividad situada bajo el derecho internacional.
* El Estado como sujeto activo: el rgano estatal

El Estado como persona activa no es una realidad, sino una construccin auxiliar del
pensamiento jurdico.
Las funciones atribuidas al Estado se dividen en tres categoras: legislacin, administracin y
jurisdiccin. Las tres son funciones jurdicas en sentido estricto, de produccin y aplicacin de
derecho, o bien en sentido amplio que abarca la funcin de cumplimiento del derecho.
La legislacin es la produccin de normas jurdicas generales que es desempeada por un
parlamento.
La administracin del Estado consiste en dos partes: La funcin gubernamental, que es una
funcin jurdica especifica: produccin y aplicacin de normas jurdicas generales e individuales,
mediante las cuales se obliga a los individuos a determinada conducta, en tanto se enlaza a la
conducta contraria una sancin.
Por otro lado la actividad interpretada como administracin estatal representa una realizacin
inmediata del fin del Estado, esto es la funcin de dar cumplimiento al derecho.
* Representacin poltica:
Se utiliza el concepto de representacin para expresar la atribucin de una funcin, no a la
persona del Estado, sino al pueblo. Suele hablarse de representacin del pueblo cuando la
funcin es desempeada por un rgano elegido por el pueblo. Tambin se denomina
representacin la atribucin de la funcin desempeada por rganos no designados mediante
eleccin y cuando no media atribucin al pueblo sino a otro rgano. Cuando se dice que un
rgano representa en el ejercicio de su funcin al pueblo, este se encuentra obligado a ejercer su
funcin en inters del pueblo
* El Estado como sujeto de obligaciones y de derechos:
Las obligaciones y derechos del Estado no son aquellos impuestos u otorgados al Estado por un
orden jurdico superior; el derecho internacional. Se trata de las obligaciones y derechos que
estn estatuidos en el orden jurdico estatal.
c. La as llamada auto-obligacin del Estado. El Estado de derecho: esta expresin es
utilizada para designar cierto tipo de Estado, a saber, aquel que corresponde a las exigencias de la
democracia y la seguridad jurdica. Estado de derecho, en ese sentido especifico, es un orden
judicial y la administracin est regida por leyes dictadas por un parlamento; siendo los
miembros del gobierno responsables de sus actos, los tribunales independientes, y encontrndose
garantizados ciertos derechos y libertades de los ciudadanos.
d. Centralizacin y descentralizacin: la centralizacin, en sentido dinmico, alcanza su grado
supremo cuando todas las funciones tienen que ser desempeadas por un nico rgano y, en

especial, cuando todas las normas de un orden jurdico son producidas y aplicadas por un mismo
individuo. La descentralizacin, en sentido dinmico, alcanza su grado mximo cuando todas las
funciones son desempeadas por todos los individuos sujetos al orden jurdico.
e. La disolucin del dualismo entre derecho y Estado: desde el punto de vista del positivismo,
el derecho, de igual modo que el Estado, no puede ser reconocido sino como un orden coactivo
de la conducta humana. Entonces cabe concebir al Estado como ni ms ni menos jurdico que el
derecho mismo.

CAPTULO VII
ESTADO Y DERECHO INTERNACIONAL.
La naturaleza jurdica del derecho internacional:
El derecho internacional es un complejo de normas que regulan la conducta reciproca de los
Estados, sujetos especficos de este derecho.
Las sanciones especficas del derecho internacional son la guerra (interferencia ilimitada en la
esfera de los intereses de un estado. Contra la accin de otro estado, como sancin). Presupone
poder de fuego) y la represalia (interferencia limitado en la esfera de los intereses de un estado,
como reaccin, sin poder de fuego) y consisten, como las sanciones del derecho estatal, en
privaciones coactivas de bienes de los hombres. La diferencia con las sanciones del derecho
estatal es que son dirigidas contra los Estados.
a. El derecho internacional como un orden jurdico primitivo: el derecho internacional
muestra una serie de semejanzas con el derecho de las sociedades primitivas al no establecer
ningn rgano que funcione con divisin del trabajo. Adems la formacin de normas generales
se produce por va de la costumbre o por va de convencin, es decir, por medio de los miembros
de la comunidad jurdica y no a travs de un rgano legislativo. Por ltimo, es el mismo Estado,
lesionado en su derecho, el facultado para reaccionar contra el Estado autor de la lesin con el
acto coactivo establecido por el derecho internacional.
b. Construccin escalonada del derecho internacional: el derecho internacional est
constituido por normas que originalmente fueron producidas mediante actos de los Estados para
regular las relaciones interestatales, y por ello, por va de la costumbre. Entre ellas tiene especial
significacin la norma que se expresa con la formula pacta sunt servanda, que faculta a los
sujetos de la comunidad internacional a regular su comportamiento reciproco. El derecho

internacional producido por va de los tratados internacionales reposa en una norma del derecho
internacional consuetudinario, es as como la grada superior tiene que valer como norma
fundante bsica presupuesta del derecho internacional.
c.Obligacin y facultamiento meramente mediato por el derecho internacional: el derecho
internacional obliga a los Estados a determinada conducta en tanto enlaza a la conducta contraria
las sanciones de guerra o represalia. Conforme al derecho internacional, el Estado, no est
obligado, sino solo facultado, a reaccionar con una sancin ante una lesin jurdica.
Derecho internacional y derecho estatal:
a) La unidad del derecho internacional y del derecho estatal: contamos con una unidad
epistemolgica de todo el derecho, es decir, cabe concebir al derecho internacional, junto con los
rdenes jurdicos particulares de cada Estado, como un sistema unitario de normas. A ello se
contrapone la tesis tradicional que quisiera ver en el derecho internacional y en los derechos
estatales dos sistemas normativos distintos, entre si independientes, aislados recprocamente en
tanto se funden en dos normas bsicas diferentes.
b) Ningn conflicto entre el derecho internacional y el derecho estatal: la contrariedad
normativa de una norma no significa un conflicto entre una norma inferior y una superior, sino
solo la anulabilidad de la norma inferior, o la punibilidad del rgano responsable.
c) La relacin reciproca de dos sistemas normativos: el derecho internacional tiene que ser
concebido como un orden jurdico delegado por un orden jurdico estatal, y por ende,
encadenado a este; o como un orden jurdico supraordinado a los rdenes estatales. Ambas
interpretaciones de las relaciones entre el derecho internacional y el derecho estatal constituyen
una construccin monista. Una significa dar primaca al orden jurdico particular de los Estados,
la otra, la primaca del orden jurdico internacional.
d) La inevitabilidad de la construccin monista:
1. El reconocimiento del derecho internacional por el Estado particular: la primaca del
orden jurdico estatal: el derecho internacional general solo vale para un Estado cuando ese
Estado lo ha reconocido como obligatorio para l. Este reconocimiento pude producirse
expresamente mediante un acto legislativo o gubernamental, o tcitamente mediante la
aplicacin de las normas del derecho internacional. Un Estado es soberano cuando se presupone
al orden jurdico estatal como supremo, esto se cumple cuando no se considera al derecho
internacional como un orden situado por encima del orden jurdico estatal. Por lo tanto, desde el

punto de vista de la soberana de Estado, el derecho internacional no aparece como un orden


jurdico supraestatal, ni como un orden jurdico independiente, sino como una parte integrante
del orden jurdico del propio Estado.
2. La primaca del orden jurdico internacional: el principio de efectividad, que es una norma
del derecho positivo internacional, determina tanto el fundamento de validez como los dominio
de validez territorial, personal y temporal de los rdenes jurdicos estatales particulares;
pudiendo concebirse a estos como ordenes jurdicos parciales delegados por el derecho
internacional y, por ende, subordinados y comprendidos por el cuanto orden jurdico universal.
3. Diferencia entre ambas posiciones monistas: la diferencia entre ambas posiciones monistas
de la relacin entre el derecho estatal y el derecho internacional concierne al fundamento de
validez del derecho internacional, y no a su contenido.
La primera posicin parte de la validez de un orden jurdico estatal, el fundamento de validez del
derecho internacional est dado por la norma fundante bsica presupuesta segn la cual la
instauracin de la primera constitucin histrica del Estado es un hecho productor de normas.
La segunda posicin parte de la validez del orden jurdico del derecho internacional, el
fundamento de validez de este es la norma fundante presupuesta segn la cual la costumbre de
los Estados constituye un hecho productor de derecho.

CAPTULO VIII
LA INTERPRETACIN.
Hans Kelsen dice que la interpretacin es un acto de voluntad, porque por ejemplo cuando un
juez va a aplicar una norma realiza un acto de voluntad.
La esencia de la interpretacin. Interpretacin autntica y no autentica: la interpretacin es
un procedimiento espiritual que acompaa al proceso de aplicacin del derecho. Hay dos tipos de
interpretacin: autentica: la interpretacin del derecho por el rgano jurdico de aplicacin, y no
autentica: la interpretacin de derecho que se efecta por una persona privada y por la ciencia del
derecho.
Indeterminacin relativa del acto de aplicacin del derecho: la norma de grada superior
determina no solo el procedimiento mediante el cual se establece la norma inferior sino tambin
el contenido de la norma que se instaurara. Esta determinacin nunca es completa ya que la
norma de grada superior no puede determinar en todos los sentidos el acto mediante el cual se la
aplica.
Indeterminacin intencional del acto de aplicacin del derecho: la indeterminacin puede ser
intencional, es decir, haber sido establecida por voluntad del rgano que instauro la norma que ha

de aplicarse.
Indeterminacin no intencional del acto de aplicacin del derecho: la indeterminacin no
intencional puede darse, en primer lugar, por la ambigedad de una palabra o de una secuencia
de palabras mediante las cuales la norma se expresa. Y en segundo lugar, puede darse como
consecuencia del hecho de que dos normas se contradicen total o parcialmente.
El derecho aplicable como un marco dentro del cual hay varias posibilidades de aplicacin:
en todos los casos de indeterminacin se ofrecen varias posibilidades. La interpretacin de una
ley no conduce a una nica decisin como si se tratara de una nica correcta, sino posiblemente a
varias. Todas tienen el mismo valor, aunque solo una de ellas se convertir en el derecho positivo
en el acto del rgano de aplicacin del derecho.
Los llamados mtodos de interpretacin: todos los mtodos de interpretacin desarrollados
hasta ahora llevan a un resultado posible y nunca a un nico resultado correcto. No existe
genricamente ningn mtodo segn el cual uno entre los varios significados de una norma
pueda ser designado como el correcto.
La interpretacin como acto de conocimiento o de voluntad:
En la aplicacin del derecho por un rgano jurdico la interpretacin cognoscitiva del derecho
aplicable se enlaza con un acto de voluntad, en el cual el rgano de aplicacin del derecho
efecta una eleccin entre las posibilidades que la interpretacin muestra.
La interpretacin en la ciencia del derecho:
Corresponde distinguir la interpretacin del derecho que efecta la ciencia jurdica de la que
efectan los rganos jurdicos. Esta ltima es aquella determinacin cognoscitiva del sentido de
las normas jurdicas, no es una produccin de derecho. La interpretacin cientfico jurdica tiene
que evitar con el mayor cuidado la ficcin de que una norma jurdica siempre admite solo un
sentido correcto.