com
Presentacin
Introduccin
Adjudicacin de menor cuanta
Generalidades
Recursos impugnativos
Presentacin
El trabajo monogrfico que a continuacin se presenta va dirigido a estudiantes y estudiosos que
pretenden conocer la complejidad de las instituciones que contiene la contratacin pblica.
Pues con el devenir del tiempo y los cambios sociales el Estado cada vez ms va desarrollando
diferentes facetas para concretar su actividad promotora y tutelar en la sociedad, en la bsqueda del bien
comn, estas formas de actuacin se tornan cada vez ms complejas y requieren para su manejo una gama
de especialistas y profesionales.
Es por eso que al abordar el presente trabajo me propuse como objetivo el de tratar de estructurar y
presentar de manera didctica todos los conceptos concernientes a una modalidad de la contratacin
publica que es muy utilizada pero muy poco estudiada, LA ADJUDCACION DE MENOR CUANTIA, que con
otra similar a esta representan mas del 70% del total de contrataciones y procesos que se llevan a cabo en
esta materia.
No creo que este trabajo monogrfico signifique avance alguno en materia de Derecho
Administrativo, pero puede colaborar para una mejor comprensin de los conceptos y categoras que a
veces la normas y reglamentos nombran a
secas y entonces se hace necesario su anlisis
desmenuzamiento con el aporte de los doctrinarios y estudiosos.
Finalmente creo que el conocimiento cientfico es la base del progreso humano y mejor an si es
crtico o revolucionario, y para expresar el espritu del este trabajo monogrfico cito a Marx:
La ciencia no tiene calzadas reales
y quien aspire a remontar sus luminosas cumbres
debe estar dispuesto a hacerlo
por caminos escabrosos
Introduccin
Esta monografa se ha desarrollado tomando en cuenta las pautas otorgadas por el docente del
curso de Derecho Procesal Administrativo. Teniendo como base los conocimientos desarrollados en el
curso, as como el aprendizaje de los textos que se nos viene entregando como material de lectura. .
La primera parte trata sobre la teora del proceso de seleccin que es materia de estudio: La
Adjudicaron de Menor Cuanta, su concepto, caracteres, elementos y dems generalidades que nos
permiten entender y conocer las caractersticas propias de esta institucin bastante utilizada en la realidad
contractual de la Administracin publica peruana.
La segunda parte trata sobre las generalidades de las diferentes etapas del proceso de seleccin,
desde la conformacin del comit especial, las bases o pliego de condiciones, las etapas de convocatoria y
adjudicacin, que en este tipo de procesos de seleccin tienen ciertas caractersticas en razn de su
brevedad e informalismo.
La tercera parte de trata acerca de los recursos impugnativos que es de aplicacin en materia de
contrataciones publicas, desde la entidad receptora, los plazos, requisitos de forma y de fondo que exige la
ley.
Personalmente he podido interiorizar muchos conceptos y categoras de este aspecto de la realidad
jurdica, que estoy seguro sern cimiento para una buena practica profesional, ms aun si la las
contrataciones publicas como sistema normativo tienen poca data en el pas
Finalmente para poder completar el aprendizaje y construir el conocimiento habr que llevarlo al
mbito de la realidad fctica, esto deja como saldo una segunda etapa del presente trabajo monogrfico, la
parte prctica, que ser presentada en fecha posterior.
Cusco, setiembre del 2007
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Seminario Franco Andino sobre la Lucha contra el Fraude y la Corrupcin en las Licitaciones
Pblicas.
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no se hubiere efectuado, de todas maneras, debe entenderse formando parte de la especie de contrato de
que se trata.
c) Causa
Constituye el por qu del procedimiento y en sede jus publicista es el motivo del acto.
d) Fin
Es el para qu del procedimiento. El fin puede estar expresamente determinado. Si as no aconteciera
siempre ser actuar conforme al inters pblico.e) Formalidades y Forma
Las formalidades son los requisitos necesarios para la realizacin del procedimiento y pueden ser
anteriores, concomitantes o posteriores.- Las anteriores refieren al modo de seleccin del co-contratante. La contratacin administrativa se
desarrolla mediante procedimientos administrativos especiales. Si existe algn vaco en los mismos, sern
de aplicacin los principios y normas del procedimiento administrativo comn
- Las concomitantes son las que deben cumplirse en el momento de llevarse a cabo el proceso de
seleccin.
-Las formalidades posteriores son las que deben cumplirse en la de ejecucin del proceso de
seleccin.
f) Voluntad
Las voluntades que actan en el procedimiento pueden estar viciadas por error, dolo o violencia. En ese
sentido se aplicarn las normas del derecho comn.
3.2 Principios
Brevemente haremos referencia a los principios que a la contratacin administrativa informan, sin
perjuicio de la remisin a los que son propios del procedimiento de seleccin y el procedimiento
administrativo comn.
a) Informalismo:
Mediante este principio, que se encuentra expresamente consagrado para el procedimiento
administrativo comn de acuerdo al art. IV numeral 1.6 de la Ley 27444, se prentende desterrar la rigidez y
el uniformismo. Implica reconocer el hecho de la imposibilidad de prever todas las situaciones y reglamentar
su resolucin. As se permite concertar soluciones entre las partes, pero sin caer en extremos, que puedan
llevar a violentar las normas sobre contratacin estatal. La flexibilidad autoriza cierta discrecionalidad a los
convocantess, en cuanto a la exigencia de requisitos y cuestiones de detalle, que no sean fundamentales y
que permitan solucionar problemas prcticos, y as obtener la mejor oferta.
b) Principio de simplicidad
Se traduce en la necesidad de evitar trmites, formalismos o recaudos innecesarios que dificulten el
procedimiento.
c) Principio de presuncin de veracidad
Todos los documentos y declaraciones de los postores se suponen que son ciertos, asi como sus
propuestas. Con en el mismo se pretende eliminar la actitud de sospecha de la Administracin que hace
multiplicar las formalidades, ritos y controles
d) Principio de Eficacia
En este caso se va sacrificar el principio de publicidad para agilizar y realizar de manera abreviada
este proceso de seleccin para actuar de manera rpida en la satisfaccin de la necesidad publica.
e) Principio de Participacin Restringida
Por lo que muchos de los actos se llevaran a cabo de manera privada.
An habiendo competencia de proveedores, el Comit Especial puede decidir en forma parcial y
discreta a quien otorga la buena pro, y a puerta cerrada todo es posible.
4.- REQUISITOS
Vienen a ser el conjunto de condiciones necesarias para que el procedimiento y la adjudicacin
puedan producir los efectos jurdicos.
a) Que de cada contratacin se levante un expediente donde se cada acto del procedimiento.
b) Que no se est ante supuestos de fraccionamiento o fragmentacin ilcita.
c) Que en el procedimiento de seleccin del contratista se consulte (en forma obligatoria) el Registro
Nacional de Proveedores RNP administrado por el CONSUCODE.
d) Que en caso de que se adolezca de proveedores inscritos, la Administracin invite al menos uno tres
proveedores idneos para acreditar que negoci en forma beneficiosa.
e) Que se hayan elaborado las bases y estas estn calificadas por el CONSUCODE.
f) Que se haya calculado en valor referencial dentro de los mrgenes que la ley establece para este tipo
de proceso de seleccin.
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g) Que se haya llevado a cabo el los plazos prescritos por el. Tuo Y el Reglamento de Contrataciones Y
Adquisiciones Del Estado.
h) Excepcionalmente la adjudicacin de menor cuanta puede producirse en cualquiera de los siguientes
casos (sin importar el monto de la contratacin
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S/.46,230.00
S/. 20,700
S/.117,300.00
Los montos para un pas pobre como el nuestro son importantes si se considera la percepcin de corrupcin
en 15% que se va a los bolsillos de los funcionarios pblicos como efecto de una corrupcin sistmica.
7.- CLASIFICACIN
7.1 Por el objeto del proceso:
a) Bienes.-En el mbito de las contrataciones del Estado se llama bienes a los objetos materiales (tales
como una casa o un carro) o inmateriales (v.gr. los derechos de autor, las patentes) que son tiles y
necesarios para el desarrollo de los fines y actividades de las Entidades del Estado (v. definicin 5 del
Anexo del Reglamento)
B) Servicios.- Se entiende por servicios en general a la actividad o labor que realiza una persona natural o
jurdica para atender una necesidad de la Entidad, pudiendo estar sujeta a resultados para considerar
terminadas sus prestaciones. Dichas actividades o labores pueden ser limpieza, vigilancia, reparaciones,
etc.
C) Obras.- Para los fines de la normatividad en materia de contrataciones del estado, se considera obra a
toda construccin, reconstruccin, remodelacin, demolicin, renovacin y habilitacin de bienes inmuebles,
tales como edificaciones, estructuras, excavaciones, perforaciones, carreteras, puentes, entre otros, que
requieren direccin tcnica, expediente tcnico, mano de obra, materiales y/o equipos.
7.2.- Por el sistema de adquisicin
a) Suma Alzada.- En el sistema de suma alzada, el postor formula su propuesta por un monto fijo integral y
por un determinado plazo de ejecucin.
Este sistema slo ser aplicable cuando las magnitudes y calidades de la prestacin estn totalmente
definidas en las especificaciones tcnicas y en los trminos de referencia. El requisito fundamental para
optar por el sistema de suma alzada, es que los documentos que describen el objeto de la convocatoria
sean suficientes para que los participantes, durante la etapa del proceso de seleccin, y luego el contratista,
durante la ejecucin contractual, tengan perfecto y total conocimiento de todo aquello que es parte del
compromiso de ejecucin, tanto en calidad como en cantidad.
b) Precios unitarios, tarifas o porcentajes.- A diferencia del sistema anterior, en el sistema de precios
unitarios, tarifas o porcentajes, el postor formula su propuesta ofertando precios, tarifas o porcentajes en
funcin de las partidas o cantidades referenciales contenidas en las Bases, y que se valorizan en relacin
con su ejecucin real.
8.- ANTECEDENTES HISTRICOS DE LA INSTITUCIN.
8.1.- En materia de licitaciones.- En 1957, el Gobierno del Presidente Manuel Prado y su Ministro de
Fomento y Obras Pblicas, se dieron a la tarea de elaborar el primer Reglamento en su gnero sobre la
materia, este es el antecedente ms remoto de la ley 26850. Este es el primer Reglamento General, amplio
y obligatorio para el Per. Dicho cuerpo normativo ha sufrido infinidad de modificaciones, ampliaciones y
reducciones por todos los gobiernos (Leyes 12875, 13044, 13980) cuyos textos legales eran afectados por
normas de inferior jerarqua jurdica, evidencindose desorden y abuso. En 1980, se dicta el D.S. N 34 80
VC (21 Nov. 80) Reglamento nico de Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas - RULCOP; dispositivo
que no tuvo mucha vida, se modifica el RULCOP mediante D.S. 94-90-VC (26 Jul 90) Arts. 5 y 9. En este
campo tambin se da la prctica del alegre deporte del transplante y la copia de legislacin extranjera. En el
ao 1997 se vuelve a modificar el RULCOP mediante D.S. N 10-97-MTC (22 ABR. 97).
8.1.- En materia de adquisiciones y suministros.- En cuanto a las adquisiciones y suministros, el
(desorden generalizado y el desentendimiento de los poderes pblicos fue comnmente cmplice. Los
primeros intentos fragmentarios correspondieron a los Ministerios de Haciendo y Comercio (D.S. de
03.FEB.1950) y del de Fomento y Obras Pblicas (D.S. de 23.2.1950). Con este sustento legal se
atemper el festn de las grandes obras pblicas y compras del Gobierno de facto de 1948 a 1956, en que
se ejecutaron obras mayormente en el campo educativo.
3
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El Contrato de Funcin Pblica, regulado por el Dec. Leg. 276 su Reglamento D.S. 005-90-PCM, el Dec.
Leg. 728 Ley de Productividad y Competitividad Laboral, es materia de estudio del Derecho Laboral.
El contrato de Arrendamiento y el de Locacin de Servicios, se encuentran regulados por el TUO de
la Ley N 26850.
El contrato de locacin de servicios de auditoria, esta regulado por el Dec. Leg. N 850.
8.6.- Los contratos celebrados con financiamiento externo.- Los contratos de obra o de consultora
celebrados entre el Estado y el Cocontratante, cuyo financiamiento incluye prestamos del exterior como el
Banco Interamericano de Desarrollo (BID) Banco Internacional de Reconstruccin y Fomento (BIRF), se
rigen o regulan por las normas y procedimientos impuestos por estos organismos internacionales y
supletoriamente se aplica la ley peruana; en estos casos los procesos de seleccin comprende una etapa
de precalificacin que la define el Banco en funcin de criterios de solvencia financiera , experiencia,
capacidad tcnica, solidez legal y organizacin Administrativa, condiciones que no siempre se cumplen en la
prctica; y luego viene la etapa del proceso de licitacin o concurso propiamente dicho y la etapa de
ejecucin contractual, que en la prctica tambin se rigen por las normas que estos Bancos imponen en los
contratos de prstamo. Asimismo las Auditoras a estos gastos son realizados por empresas contratadas por
estos mismos Organismos Internacionales que otorgan el prstamo.
El Reglamento de este Decreto Ley, fue aprobado por el D.S. N 133-92-EF del 19 JUL 92,
contradictoriamente con el establecido en el Art.5 de la Ley seala, que se podr incorporar
voluntariamente la normatividad nacional en materia de contrataciones y adquisiciones, lo cual en la prctica
no se da.
Como se puede evidenciar de lo expuesto existe en nuestro pas un sin fin de dispositivos que
regulan la contratacin administrativa, cuya dispersin obedece a la orientacin econmica del gobierno de
turno y no a un plan de desarrollo nacional de largo plazo.
9.- DIFERENCIAS CON LOS DEMS PROCESOS DE SELECCIN.
9.1. Criterios de diferenciacin:
1) La Adjudicacin de Menor Cuanta se aplica para las adquisiciones y contrataciones que realice la
Entidad, cuyo monto sea inferior a la dcima parte del lmite mnimo establecido por la Ley Anual de
Presupuesto para la Licitacin o Concurso Pblico, segn corresponda. En este caso para el otorgamiento
de la Buena Pro basta la evaluacin favorable del proveedor o postor seleccionado, cuya propuesta deber
cumplir con las especificaciones tcnicas o trminos de referencia establecidos.
En ambos casos, el procedimiento se regir por los principios previstos en el artculo 3 de la Ley
26850, en lo que les fuere aplicable.
2) El Reglamento seala los requisitos y las formalidades mnimas para el desarrollo de los procesos de
seleccin en que se llevan a cabo la Adjudicacin de Menor Cuanta, los que considerarn la participacin
de la micro y pequea empresa, en ese sentido, las entidades pblicas debern publicar en su pgina web
los requerimientos de bienes o servicios a ser adquiridos bajo la modalidad de menor cuanta.
3) Si la adquisicin o contratacin se realiza con cargo al Fondo para Pagos en Efectivo, al Fondo para Caja
Chica o similares, conforme a las normas de tesorera correspondientes y a las que disponga el
Reglamento, slo se requerir cumplir con el procedimiento y la sustentacin que ordenen las indicadas
normas de tesorera.
4) Los contratos mediante adjudicacin de menor cuanta no requieren convocatoria a postores, bastando
nicamente la evaluacin favorable del proveedor por parte de la entidad.
5) La diferencia entrela Adjudicacin de Menor Cuanta y Adjudicacin directa o trato directo, no radica
precisamente en los supuestos o casos que habilitan su procedencia. lo que depende del casuismo
legislativo, sino en la manera o forma de tramitar la eleccin del cocontratante, lo que da origen a un
rgimen jurdico distinto para ambos procedimientos4.
En efecto, se diferencian, por lo menos en teora, por la concurrencia de oferentes y la
competencia que debe darse entre ellos, presente en la adjudicacin Directa selectiva s y ausente en la
Adjudicacin de Menor Cuanta
6) Criterio del Procedimiento.- Nos encontraramos frente a un contrato de la Administracin si en el mismo
se ha seguido un procedimiento especial administrativo de contratacin.
4
FERNNDEZ RUIZ, JORGE - HERRERA GARCA, JOS ALFONSO, Teora y praxis de la contratacin
administrativa El caso del estado de Guerrero. UNAM, Mxico 2004, 187 pgs.
ISBN 970-32-1950-0
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7) Carcter Excepcional: Se da para algunos casos taxativamente determinados por la ely y cuando otros
proceso de seleccin han sido declarados desiertos.
8) Criterio de el fin.- En este caso de La Adjudicacin de Menor Cuanta es por dado por la necesidad de
un procedimiento gil, rpido, en funcin de la poca monta que reviste el negocio para la Administracin.
9) Por la Programacin:.- Por que pueden ser no programables, si es que se presenta la necesidad de
adquirir determinados bienes o servicios que no estn incluidas en el PAAC; no es obligatoria su inclusin
en el PAAC cuando no ha sido prevista, y conjuntamente con las Adquisiciones Directas son el 99% de
todas las adquisiciones realizadas por el Estado Peruano.
10) Escasa Publicidad.- Un proceso de Menor Cuanta no tiene testigos ms que el Comit Especial, es la
relacin entre un proveedor (no hay la obligacin de invitar a ms de uno) y un Comit Especial en forma
discreta, donde por sus caractersticas es permitido desconfiar.
9.2 Comparacin de contratacin de Menor Cuanta en Per, Bolivia y ecuador:
En la aplicacin de estas modalidades de contratacin, la legislacin general no regula
especficamente esta modalidad, sino que la remite a los reglamentos internos de cada entidad pblica. Esto
significa que los criterios referidos a la cuanta, plazos, exigencias y tipo de convocatoria pueden ser
variables.
De esta manera, hay entidades que consideran cuantas muy bajas para aplicar esta modalidad y la
aplican de forma muy restrictiva. En otros casos, se solicitan tres cotizaciones para realizar la seleccin del
ganador, y si bien esta prctica garantiza una mejor transparencia del proceso de seleccin, su aplicacin
generalizada distorsiona el propsito de la seleccin directa y la convierte en una forma de concurso
privado.
Cuadro nro 1
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1. Materia: Bajo estas modalidades pueden contratarse cualquier materia: bienes, obras y servicios sin
ninguna distincin.
2. Cuanta: En Bolivia, las contrataciones directas pueden aplicarse para montos de menores de US
$8,04331. En el Ecuador, las adjudicaciones de menor cuanta no pueden superar los US $112,55532.
En el caso del Per, se establecen dos tipos de adjudicacin directa de menor cuanta: (a) para
obras y bienes cuyo monto mximo es US $25,56833; y (b) para servicios cuyo monto mximo es US
$4,26134. Como se mencion inicialmente, los montos de contratacin son definidos por las entidades
pblicas y la tendencia predominante en los tres pases es que los montos de contratacin para esta
modalidad sean bastante bajos, no mayores al 30% del monto mximo autorizado para las contrataciones
por concurso privado.
3. Convocatoria: Las convocatorias bajo esta modalidad son variables por la falta de uniformidad y
diferencia de criterio entre las entidades pblicas. Se han identificado tres aplicaciones: (a) convocatoria
mediante carta de invitacin a tres postores para su aceptacin y propuesta, y la entidad selecciona al
ganador (muy similar al concurso privado); (b) preseleccin de tres candidatos, y la seleccin de uno de
ellos a criterio de la entidad e invitacin al postor nico para presentar su propuesta; (c) invitacin directa a
un solo candidato, como postor nico. A la seleccin directa slo corresponderan los dos ltimos
mecanismos, sin embargo, se observa una actitud sumamente conservadora y restrictiva por parte de las
entidades pblicas en los tres pases, lo que puede explicarse porque la legislacin general no regula en
forma clara esta modalidad de contratacin legal.
4. Nmero de postores: En este tipo de modalidades se convoca a un postor nico; sin embargo en la
prctica se invita hasta tres postores, de manera similar al concurso privado.
5. Certificados: Si bien formalmente no se indican exoneraciones, generalmente en este tipo de modalidad
se reducen al mnimo o se aplican en forma flexible, usualmente mediante declaraciones juradas.
6. Informes previos: Para estas modalidades de contratacin no se requiere ningn tipo de informe previo
de entidades externas a la entidad gestora del proceso de convocatoria.
7. Capacidad econmica y financiera: Esta determinada en los reglamentos de las entidades pblicas; sin
embargo, por tratarse de procesos de menor cuanta las exigencias sobre capacidad econmica y financiera
son mnimas y, en su caso, flexibles. En Bolivia, el tratamiento de las micro y pequeas empresas con
Tarjeta Empresarial es similar a las modalidades de concurso privado.
8. Plazo: Se estima, en forma referencial, que en los procesos de seleccin directa el plazo de duracin total
puede variar, pero no es mayor de 30 das calendarios.
9. Garantas: Usualmente, para este tipo de modalidades las garantas exigidas se limitan a la garanta por
anticipo o adelanto. Salvo el caso del Ecuador para la contratacin de obras, en la cual casi siempre se
exige la garanta de fiel cumplimiento del contrato, aunque en condiciones flexibles.
10.- DEFINICIN: DE BIEN, SERVICIO, U OBRA QUE SE ADQUIERE.
En el PROCESO DE ADQUISICIN DE MATERIALES DE CONSTRUCCION PARA LA
EJECUCION DE LA OBRA: CONSTRUCCION DEL LOCAL DE LA CENTRAL DE MUJERES SAN
JERONIMO CEMUSAJE
Los servicios pblicos que pueden ser contratados por el municipio provincial de acuerdo al artculo
73, inciso 2 de la Ley Orgnica de Municipalidades son los siguientes
Saneamiento ambiental, salubridad y salud.
Transito, circulacin y transporte pblico.
Educacin, cultura, deporte y recreacin.
Programas sociales, defensa y promocin de derechos ciudadanos.
Abastecimiento y comercializacin de productos y servicios.
Registros civiles, en mrito a convenio suscrito con el Registro Nacional de
Identificacin y Estado Civil, conforme la ley.
Promocin del desarrollo econmico local para la generacin de empleo.
Establecimiento, conservacin y administracin de parques zonales, parques
zoolgicos, jardines botnicos, bosques naturales, directamente o a travs de
concesiones.
Otros servicios pblicos no reservados a entidades de carcter regional o nacional.
(cementerios, mantenimiento de vas, mantenimiento de parques y jardines, etc.)
11.- NECESIDAD PBLICA QUE SE SATISFACE.
11.1 Concepto doctrinal de obra pblica
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El doctor Andrs Serra Rojas defini a la obra pblica como una cosa hecha o producida por el
Estado o a su nombre, sobre un inmueble determinado con un propsito de iteres general y se destina al
uso pblico, a un servicio pblico o a cualquier finalidad de beneficio general 5.
Para el tratadista uruguayo don Enrique Sayagues Laso, la expresin obra pblica se emplea con
dos significados distintos, uno que se refiere a ciertos trabajos sobre bienes inmuebles, y otro por el que se
alude al resultado obtenido, es decir, la obra pblica construida 6.
SEGUNDA PARTE.
Generalidades
1.- COMIT ESPECIAL.
1.1 Concepto.- El Comit Especial estar integrado por no menos de tres miembros y se conformar con la
participacin de personas que tengan conocimiento tcnico de los bienes o servicios a adquirir. En caso de
bienes sofisticados, servicios especializados u obras, podrn participar en el Comit Especial uno o ms
expertos independientes, ya sean personas naturales o jurdicas, que no laboren en la Entidad contratante o
funcionarios que laboran en otras Entidades del Sector Pblico.
1.2 Designacin.- El Titular del Pliego o la mxima autoridad administrativa de la Entidad, segn
corresponda, designar mediante resolucin al Comit Especial encargado de conducir el proceso de
seleccin. En la designacin se indicar el nmero de miembros, el cual ser siempre impar, con un mnimo
de tres (3) y un mximo de cinco (5) integrantes, los nombres de stos y de los miembros suplentes y quin
actuar como presidente.
La designacin del Comit Especial podr ser para ms de un proceso de seleccin, siempre que as lo
establezca la resolucin mediante la cual se formaliza el encargo y se cumplan las condiciones sealadas
en la Ley y el presente Reglamento.
1.3 Comit Especial Permanente.- Tratndose de adjudicaciones directas y adjudicaciones de
menor cuanta podr designarse uno o ms Comits Especiales permanentes, excepto en el caso
de procesos derivados de una declaratoria de desierto7.
Segn el artculo 23 de la Ley, para cada proceso de seleccin la Entidad designar un Comit Especial
que deber llevar adelante el proceso. Asimismo podr designar un Comit Especial permanente para los
casos previstos en el Artculo 17 de la presente Ley.
1.4. Funciones.- El Comit Especial tendr a cargo la organizacin , conduccin y ejecucin de la
integridad del proceso hasta antes de la suscripcin del contrato.
El Comit Especial termina sus funciones cuando un proceso es declarado desierto 8, se mantienen
hasta que el otorgamiento de la Buena Pro queda administrativamente firme o hasta que se produzca la
cancelacin del proceso.
Segn el artculo 23 de la Ley, las ulteriores convocatorias de los procesos declarados desiertos
sern conducidos por el mismo Comit Especial que condujo la convocatoria original.
2.- BASES DEL PROCESO DE SELECCIN.
2.1. Concepto.- Son "el conjunto de clusulas redactadas unilateralmente por la Administracin,
especificando la obra, el suministro o el servicio que se licita; las pautas que regirn el contrato a celebrarse;
los derechos y obligaciones de los oferentes y del contratista y el mecanismo procedimental a seguir en la
preparacin y ejecucin del contrato"9 .La Administracin los confecciona unilateralmente y, por ello, tiene amplia discrecionalidad en su
elaboracin acotada por el principio de legalidad.
Serra Roja, Andres, Derecho Administrativo Segundo curso, Mxico, Porrua, 16a. edicin, 1995,
p. 662.
6
Enrique Sayagues Laso Tratado de Derecho administrativo, Montevideo, t. II, 1974, p. S6.
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Parte de la doctrina entiende que "al empresario slo le cabe adherirse a los mismos" Esa
circunstancia depender, en todo caso, del poder econmico, financiero, poltico y, aun, de prestigio del
licitante, y del organismo o Estado que acte como contraparte. No es lo mismo negociar con una empresa
multinacional o de primer nivel que, hacerlo, con una pequea empresa nacional, en este mundo
globalizado, donde observamos el fin de la soberana de los Estados, o la diferenciacin del concepto
econmico y poltico que lleva al fin de la soberana, en su concepto clsico .2.2 Elaboracin del Pliego de condiciones.- El pliego de bases y condiciones es el conjunto de clusulas
redactadas por la administracin pblica, especificando el suministro, obra o servicio que se licita,
estableciendo las condiciones del contrato a celebrarse y determinando el trmite seguir en el procedimiento
de licitacin.10
2.3 Importancia.- La importancia de los pliegos surge de su triple funcin :
-Antes del perfeccionamiento del contrato establecen qu condiciones deben reunir las ofertas de
los particulares, las caractersticas del objeto y el trmite que se seguir en el procedimiento de que
se trata.
-Durante el Perfeccionado el contrato forman parte de ste .
-Durante la ejecucin del contrato para resolver controversias o interpretar el contrato.
2.4 Clasificaciones:
-Pliegos generales.- Son los que se aplican a todos los contratos de la misma categora.La disposicin establece el contenido mnimo de los pliegos y su uso obligatorio "por todos los
organismos pblicos en los casos de licitaciones pblicas y abreviadas, salvo en lo que no fuere conciliable
con sus fines especficos establecidos por la Constitucin de la Repblica o la ley".-Pliegos de condiciones particulares.- El pliego de condiciones generales ser complementado con uno
de condiciones particulares, formulado por el organismo licitante para cada licitacin.
Se destaca que, en este caso, es el organismo licitante quien lo confecciona para cada caso
concreto.En la confeccin de los pliegos debe prohibirse establecer especificaciones o clusulas que solo
puedan cumplirse por una persona o entidad. En ese caso se debe anular el trmite, e iniciar el
procedimiento disciplinario que corresponda al supuesto de hecho de que se trate 2.5.- Publicidad de los Pliegos
Una vez aprobados corresponde la publicacin de los pliegos y, efectuada est, se abre a su respecto la
eventual etapa recursiva y jurisdiccional.2.6.-Formulacin de observaciones a las Bases e integracin de stas;
Mediante escrito debidamente fundamentado, los adquirientes podrn formular observaciones a las
Bases, las que debern versar sobre el incumplimiento de las condiciones mnimas a que se refiere el
contenido mnimo prescrito por ley11 de cualquier disposicin en materia de adquisiciones y contrataciones
del Estado.
El Comit Especial evaluar las observaciones presentadas y, de ser el caso, las acoger
comunicando a todos los adquirientes la correccin a que haya lugar.
En caso que el Comit Especial no acoja las observaciones formuladas, las elevar junto con un
informe tcnico al CONSUCODE, el mismo que resolver en ltima instancia, dentro de los plazos
establecidos en el presente Reglamento. El CONSUCODE notificar su pronunciamiento al Comit
Especial, de conformidad con el Artculo 2412.
Contra el pronunciamiento del CONSUCODE, no cabe la interposicin de recurso alguno.
Una vez acogidas o resueltas, en su caso, todas las observaciones, o si stas no se han presentado
dentro del plazo indicado, las Bases quedarn integradas como reglas definitivas del proceso y no podrn
ser cuestionadas en ninguna otra va ni modificadas por autoridad administrativa alguna, bajo
responsabilidad del Titular del Pliego o de la mxima autoridad administrativa de la Entidad, segn sea el
caso, sin perjuicio de lo que eventualmente resuelva el Tribunal a raz de una impugnacin.
La integracin de las Bases deber informarse al CONSUCODE cuando ste hubiese emitido
pronunciamiento sobre ellas, para lo cual el Comit Especial deber remitirle una copia autenticada de las
Bases integradas en el mismo momento en que notifique a los adquirientes
3.- PRESENTACIN DE PROPUESTAS.
10
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3.1 Concepto.- La presentacin de propuestas no es otra cosa que el acto mediante el cual los
participantes, entregan a la dependencia o entidad de la Administracin Pblica convocante, las propuestas
tanto tcnicas como econmicas, debiendo de ser entregadas antes de la hora y fecha establecida o bien
estar puntualmente en la dependencia para su entrega ya que son trminos fatales y si no se llega antes de
la hora convocada, se pierde el derecho de presentarlas, es decir, es un trmino fatal, bajo pena de no
recibir las propuestas y en consecuencia en la descalificacin de la licitacin pblica, debiendo inscribirse en
el registro de participantes13
3.2 Previa invitacin a uno o ms postores.- La convocatoria de estos procesos se realiza a travs de la
invitacin de un proveedor por lo menos. Adems, si el valor referencial es igual o superior a 10 UIT, se
debe de notificar a PROMPYME para su difusin en simultneo a la invitacin a los proveedores.
Se invita a ofertar a uno o ms postores al proceso de seleccin. Dicha decisin es discrecional, en
atencin a la oportunidad, el monto, y la complejidad, envergadura o sofisticacin de la adquisicin o
contratacin.
3.3 Notificacin a PROMPYME.- PROMPYME debe ser notificado sobre las adjudicaciones de menor
cuanta en las que los valores referenciales de los bienes a contratar sean iguales o superiores a cuatro
Unidades Impositivas Tributarias (4 UIT)
Este requisito debe observarse en la contratacin de bienes que correspondan a sectores
econmicos donde exista oferta econmica competitiva por parte de las MYPES (v. artculo 106 del
Reglamento)
Cabe sealar que conforme al artculo 54 del Reglamento, las Bases de los procesos de menor
cuanta debern incluir la metodologa de evaluacin aplicable a las propuestas, cuando se invite a ms de
un proveedor o corresponda notificar a PROMPYME.
3.4 la Directiva N 006-2005 (PRE) de CONSUCODE.- establece que en el caso de las adjudicaciones de
menor cuanta cuyo valor referencial sea menor a 4 UIT para la adquisicin de bienes y servicios 10 UIT
para la ejecucin de obras, las entidades pblicas no se encuentran obligadas a aceptar la participacin y
las propuestas de proveedores que no hayan sido invitados.
En el caso de las adjudicaciones directas selectivas y las adjudicaciones de menor cuanta cuyo valor
referencial sea mayor o igual a 4 UIT en el caso de bienes y servicios o 10 UIT para ejecucin de obras, las
entidades pblicas aceptarn la participacin y las propuestas de proveedores que no hayan sido
invitados y que hubiesen tomado conocimiento de la convocatoria a travs del sistema electrnico de
adquisiciones y contrataciones del estado-seace y/o de la comisin de promocin de la pequea y micro
empresa (PROMPYME).
3.5 Acto Privado de Presentacin de Propuestas.- Tratndose de acto privado, los participantes
presentarn sus propuestas, con cargo y en sobre cerrado, dentro del plazo establecido en la convocatoria,
bajo responsabilidad del Comit Especial. En el caso de adjudicaciones de menor cuanta para bienes y
servicios la presentacin de propuestas podr realizarse por correo electrnico.
3.6. Forma de la presentacin de ofertas 14.- Conocida la intencin de la Administracin, el oferente
confeccionar su propuesta debiendo cumplir las condiciones esenciales establecidas previamente en los
pliegos, pudiendo agregar cualquier otra informacin complementaria.Las ofertas que contengan apartamientos sustanciales, de acuerdo a lo que surge de los pliegos, no
podrn ser consideradas. Las mismas deben ajustarse, razonablemente, a la descripcin del objeto
requerido de acuerdo a la complejidad tcnica del mismo.Se pueden presentar personalmente o enviarse por correo, telex, fax u otros medios similares.
Sern recibidas hasta la hora dispuesta para la apertura del acto.La admisin inicial de la propuesta no constituye obstculo para su posterior rechazo, si se
constataran, luego, defectos que violen requisitos sustanciales contenidos en los pliegos.Se destaca que el inicial o posterior rechazo constituyen actos admnistrativos impugnables en va
administrativa y jurisdiccional.4 PARTICIPACIN DE CONSORCIOS.
4.1 Concepto de Consorcio.- Son contratos de colaboracin empresarial mediante los cuales se establece
una relacin asociativa de carcter temporal para realizar actividades o negocios especficos, y que no
genera una persona jurdica distinta. De acuerdo al tipo de asociacin, pueden ser de dos tipos bsicos:
(a) el Consorcio (asociacin horizontal) y,
(b) la Asociacin en Participacin o Incidental (asociacin vertical).
13
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4.2 Constitucin.- Estas formas de colaboracin empresarial se formalizan mediante documento privado
con firmas legalizadas ante Notario Pblico por cada uno de los asociados, de sus apoderados o de sus
representantes legales, segn corresponda, designndose en dicho documento al representante o
apoderado comn.
Si la promesa formal de consorcio no lo establece, en el contrato respectivo deber precisarse la
participacin porcentual que asumir cada una de las partes. En su defecto, se presume que la participacin
de cada integrante del mismo es conjunta.
4.3 Responsabilidad de los miembros.- Los integrantes de un consorcio responden solidariamente
respecto de la no suscripcin del contrato y del incumplimiento del mismo, estando facultada la Entidad, en
dichos casos, para demandar a cualquiera de ellos por los daos y perjuicios causados 15.
El incumplimiento del contrato generar la imposicin de sanciones administrativas que se aplicarn
a todos los integrantes del consorcio, aun cuando se hayan individualizado las obligaciones y precisado la
participacin de cada uno.
4.4 Otras formas de Consorcio
a) Las sociedades mercantiles: modalidad tradicional cuyos orgenes son los comerciantes individuales
del siglo XIX, que luego conforman Compaas o Sociedades Comerciales.
Este tipo de modalidades opera en cualquier tipo de actividad econmica de produccin de bienes, de
comercio o de prestacin de servicios.
b) Las sociedades civiles: modalidad cuyos orgenes son los gremios y las ligas de profesionales y que en
la actualidad sirve generalmente para agrupar a las sociedades de profesionales independientes y a las
firmas consultoras, entre otras.
c) Las empresas de economa solidaria: conformadas por todas aquellas empresas en las cuales los valores
de cooperacin, autogestin, asociatividad, solidaridad y propiedad social definen su
organizacin y funcionamiento. Esta modalidad incluye diversos tipos regulados y no regulados.
4.5 Regulacin Normativa.- Estn reguladas en forma especial en la Ley General de Sociedades (Per),
se denominan en Per contratos de colaboracin empresarial, y son de dos tipos:
- La Asociacin en Participacin.- Se trata de contratos de integracin vertical, muy utilizados
para la subcontratacin
- El Consorcio.- Se trata de estructuras de contratacin horizontal o de contratos con grupos
similares.
Tanto en los casos de las Asociaciones como de los Consorcios se trata de una relacin asociativa
temporal para actividades o negocios especficos y no genera una persona jurdica. Una particularidad, es el
caso de los consorcios en la legislacin peruana, la cual permite que estos contratos pueden ser objeto de
un Registro nico del Contribuyente, un sistema de facturacin y contabilidad temporal por el plazo del
contrato. Asimismo, estos contratos son reconocidos como modalidades vlidas para participar en los
procesos de contratacin pblica y son ptimos para promover mecanismos de asociacin y
subcontratacin.
Asociatividad empresarial (Art. 20)
Las MYPE, sin perjuicio de las formas societarias previstas en las leyes sobre la
materia, pueden asociarse para tener un mayor acceso al mercado privado y a las
compras estatales. Todos los beneficios y medidas de promocin para que las MYPE
participen en las compras estatales incluye a los Consorcios que sean establecidos
entre las MYPE.16
5.- EVALUACIN DE LAS PROPUESTAS CONSIDERANDO LA NATURALEZA DEL BIEN QUE ES
MATERIA DE SELECCIN: (BIENES, SERVICIOS, OBRAS)
5.1 Concepto.- Es el procedimiento que tiene por objeto comparar y seleccionar, de acuerdo a
determinados criterios, las propuestas presentadas.
Apertura de las ofertas y anlisis formal 17.-En el da y hora sealadas, oportunamente, se procede a la
apertura de las ofertas que se hacen pblicas, con la seguridad y transparencia que a todo el procedimiento
informan, de acuerdo a los principios ya analizados.15
17
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Abierto el acto no puede introducirse modificacin alguna a las propuestas pero, los particulares, pueden
hacer aclaraciones o las salvedades que estimen oportunas.
5.2.- Criterios de seleccin de la oferta ms ventajosa
El art. 59 del TOCAF dispone que no es "... preciso hacer la adjudicacin a favor de la (propuesta) de menor
precio, salvo en identidad de circunstancias y calidad".Los criterios de seleccin surgen de elementos cualitativos y cuantitativos.Son cualitativos aqullos que refieren a elementos subjetivos de la propuesta, como antecedentes del
licitante, calidad, experiencia, prestacin de mejor asistencia tcnica, etc.
Son elementos cuantitativos los que refieren a elementos objetivos de la propuesta y que se pueden medir
como el precio, volumen, peso, etc.
De dichos elementos surgen los siguientes criterios de seleccin: precio, financiamiento, plazo de
ejecucin, asistencia tcnica, experiencia, respecto al tipo contractual o, respecto a un objeto similar,
antecedentes del licitante. El TOCAF agrega, asimismo, otros criterios de seleccin: las preferencias a la
produccin nacional (art. 52); a la mano de obra nacional (art. 52 inc. 2); a la colocacin de productos
nacionales exportables (art. 53).Por lo expuesto, el precio es slo un criterio de seleccin. Por ello, en la seleccin de la oferta ms
ventajosa, ocupar un tem que podr ceder ante los dems criterios. Por ejemplo, en el caso de la
adjudicacin de un sistema de alarmas que permitiera prescindir de la contratacin de la empresa de
vigilancia: al precio de la oferta con mayor plazo de entrega habra que sumarle, el costo de mantener
contratada a la empresa de vigilancia durante los das de diferencia de plazos de entrega.
Respecto a la evaluacin de las propuestas, cabe sealar que en aquellos casos en los que solo se
haya invitado a un proveedor bastar que la propuesta presentada satisfaga las caractersticas previstas en
las Bases (artculo 127).
En los casos en los que se hubiera invitado a ms de un postor (o notificado a PROMPYME), las
Bases pueden disponer que la evaluacin y la calificacin de propuestas, as como el otorgamiento de la
Buena Pro, se realicen en actos separados (artculo 127).
7.- OTORGAMIENTO DE LA BUENA PRO.
7.1 Concepto.- Es el acto principal precontractual y separable que finaliza la etapa esencial.y en virtud del
cual el rgano competente de la Administracin licitante elige de entre los oferentes admitidos aquel que ha
presentado la oferta con derecho a ser calificada como la mas conveniente tras la valoracin comparativa de
todas las propuestas presentadas, constituyndose as el administrado seleccionado en calidad de
adjudicatario18.
Lo dicta unilateralmente la Administracin y establece cul es la propuesta ms ventajosa,
produciendo el compromiso del gasto
La Administracin puede rechazar todas las ofertas o declarar desierto el procedimiento porque la
licitacin no es un procedimiento instruido para proteger, primariamente, los intereses del licitante sino, para
proteger el inters pblico, art. 59 del TOCAF
7.2 En acto privado19 el otorgamiento de la buena pro se notificar a travs de su publicacin en el SEACE,
en la Sede de la Entidad y a los correos electrnicos de los postores, de ser el caso, el mismo da de su
realizacin, bajo responsabilidad del Comit Especial u rgano encargado de conducir el proceso, e incluir
el acta y el cuadro comparativo detallado con los resultados del otorgamiento de la buena pro.
La Buena Pro se adjudicar al postor que ofrezca el menor costo total.
7.3 Efectos.- El acto de adjudicacin produce los siguientes efectos:
a) Genera, de principio, el derecho subjetivo del adjudicatario, para contratar con el organismo licitante, de
acuerdo a lo dispuesto por los pliegos de condiciones.b) La Administracin debe celebrar, necesariamente, el contrato con el adjudicatario. Por lo expuesto, se
excluyen a los dems oferentes.c) En tercer lugar las partes quedan vinculadas por lo dispuesto en los pliegos y, el licitante, por lo
oportunamente ofertado.d) El adjudicatario deber garantizar, oportunamente, el cumplimiento del contrato.
e) Produce la eventual responsabilidad de las partes en caso de desistimiento del contrato.f) Se genera el derecho de los restantes oferentes de retirar los documentos presentados y la garanta de
mantenimiento de la oferta
18
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7.4 Consentimiento del otorgamiento de la Buena Pro.- Cuando se hayan presentado dos o ms
propuestas, el consentimiento de la buena pro se producir a los cinco (05) das hbiles de su notificacin,
sin que los postores hayan ejercido el derecho de interponer el recurso de apelacin.
En caso de haberse presentado una sola oferta, el consentimiento de la buena pro se producir el
mismo da de su notificacin.
Una vez consentido el otorgamiento de la Buena Pro, el Comit Especial remitir el expediente de
contratacin a la dependencia encargada de las adquisiciones y contrataciones de la Entidad, la que
asumir competencia desde ese momento para ejecutar los actos destinados a la formalizacin del contrato.
10.- CASO DE EMPATE
10.1 Orden de preferencia.- En el supuesto que dos o ms propuestas empatasen, el otorgamiento de la
Buena Pro se efectuar observando estrictamente el siguiente orden:
a)
Con preferencia a favor de las pequeas y/o microempresas ganadoras, de conformidad con la
Ley 27268
b)
A favor del postor que haya obtenido el mejor puntaje econmico.
c)
A prorrata entre los postores ganadores, siempre que manifiesten su voluntad de cumplir con la
parte del contrato que les corresponde.
d)
A travs de sorteo en el mismo acto.
10.2 Comunicado N 002-2004 (PRE) sobre la solucin de empate de propuestas.- Conforme a lo
dispuesto por el artculo 73 del reglamento de la ley de contrataciones y adquisiciones del estado, en caso
de producirse empate entre dos o ms propuestas, se debe seguir estrictamente el orden de los supuestos
de solucin all previstos, habindose constatado que este procedimeinto de prelacin no tiene ningn
inconveniente en los procesos cuyo otorgamiento de la buena pro se realiza en acto pblico.
Sin embargo en las adjudicaciones de menor cuanta, en las que se invita a ms de un proveedor
o que son convocadas por un valor referencial igual o superior a cuatro unidades impositivas tributarias, el
ltimo de los supuestos de solucin de empate regulados por el citado artculo 73, esto es, a travs de
sorteo, presenta el inconveniente que se realice sin la garanta de transparencia, pues se vienen realizando
en acto privado con la sola intervencin de los miembros de los comits especiales, lo que ha generado
preocupacin y malestar en los proveedores y postores, traducindose en la presentacin de un sinnmero
de denuncias por irregularidades en la ejecucin de dicho acto.
Ante esta situacin s necesario se convoque necesariamente a los postores que hayan empatado; por lo
que este procedimiento debe ser observado por todas las entidades que convoquen los procesos de
seleccin citados en el prrafo precedente, levantndose el acta correspondiente, la que ser suscrita
necesariamente por los miembros del comit especial, as como por los postores que participaron en dicho
acto que decidan suscribirla.
TERCERA PARTE
Recursos impugnativos
1) ANTE QUIEN?
1.1 El recurso de apelacin.- Ser conocido y resuelto por el Titular de la Entidad que convoc al
proceso, previo informe tcnico legal sustentatorio que en ningn caso podr ser emitido por quienes
integraron el Comit Especial. La facultad de resolver podr ser objeto de delegacin, no pudiendo recaer
en el rgano que tendr a su cargo la ejecucin del contrato.
1.2 El recurso de Revisin.- Ser conocido y resuelto por el El Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado que es el rgano encargado de resolver, en ltima instancia administrativa, las
controversias que surjan entre las Entidades y los postores durante el proceso de seleccin, as como de
aplicar las sanciones de suspensin o inhabilitacin a proveedores, postores y contratistas por infraccin de
las disposiciones de la Ley, su Reglamento y dems normas complementarias.
Una de las principales atribuciones del Tribunal es la de:
Resolver impugnaciones en tercera instancia administrativa, respecto de
conflictos surgidos durante el proceso de seleccin (desde la convocatoria hasta la
suscripcin del contrato).20
2) QU RECURSO?
2.1 Recurso de apelacin.- Mediante el recurso de apelacin se impugnan los actos dictados dentro del
desarrollo del proceso de seleccin, con excepcin de las resoluciones del Titular del Pliego o la mxima
autoridad administrativa de la Entidad, segn corresponda.
2.2 Recurso de revisin.- Mediante el recurso de revisin se impugnan:
20
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denegatoria ficta del recurso de apelacin, el cual se computar desde el da siguiente del vencimiento del
plazo para resolver dicho recurso.
5) QUIN RESUELVE?
El recurso de apelacin ser conocido y resuelto por el Titular de la Entidad que convoc al proceso, previo
informe tcnico legal sustentatorio que en ningn caso podr ser emitido por quienes integraron el Comit
Especial. La facultad de resolver podr ser objeto de delegacin, no pudiendo recaer en el rgano que
tendr a su cargo la ejecucin del contrato.
El recurso de revisin se presentar ante el Tribunal, quien lo resolver.
6) DENTRO DE QU PLAZO?
La resolucin que resuelve la apelacin deber ser puesta en conocimiento de CONSUCODE dentro de los
cinco (5) das.
9) Organigrama del Consucode.
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b) En el caso de las Licitaciones Pblicas y Concursos Pblicos, con lo resuelto por el Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
La interposicin de la accin contencioso administrativa cabe nicamente contra el pronunciamiento en
ltima instancia administrativa, sin suspender la ejecucin de lo resuelto.
7.2 Aplicacin de la Accin Contencioso Administrativo en la Contratacin Administrativa
La solucin de controversias en la ejecucin contractual.- en esta materia en nuestro pas se da a
travs de los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos MARC, conciliacin, con aplicacin
facultativa y el arbitraje en forma obligatoria, cuyo laudo arbitral es inapelable ante instancia arbitral o ante el
Poder Judicial, con la excepcin del recurso de anulacin por cuestiones de forma.
La accin contencioso Administrativa cabe nicamente contra lo resuelto por el Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado; en la etapa de solucin de controversias en los procesos de
seleccin, es decir en la fase previa a la suscripcin del contrato.
En materia de concesiones, la solucin de controversias tambin se da mediante los MARCS o
Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos, que han sido ampliamente desarrollados en el presente
captulo (Dec. Leg. N 839 y su Reg. D.S. N 059-96-PCM).
No obstante ello, el numeral 5) del Artculo 4 de la Ley N 27584 que regula el Proceso contencioso
administrativo dispone lo siguiente: .... son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones
administrativas: 5) las actuaciones u omisiones de la administracin pblica respecto de la validez, eficacia,
ejecucin o interpretacin de los contratos de la administracin pblica.
FLUJOGRAMA de la ADJUDICACIN DE MENOR CUANTIA
Agradecimientos:
A la Dra. Mercedes Salazar Puente de la Vega, mi docente.
A los funcionarios y trabajadores de la Municipalidad de San jernimo
Autor:
Csar Augusto Mosqueira Honor
nascusco@hotmail.com
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
Universidad Nacional de San Antonio Abad del Cusco
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