AES CONSTITUCIONAIS

Elas so garantias constitucionais processuais. So subdividas

em: aes fundamentais (esto no rol dos direitos e garantias
fundamentais); aes lato sensu (previstas na CF, mas no previstas
no ttulo II exemplo: ao civil pblica); e aes protetoras da
supremacia e da unidade da Constituio (ADI genrica, ADI por
omisso, ADI interventiva, ADC e ADPF).

AES FUNDAMENTAIS

Mandado de Segurana

Evoluo histrica do MS no ordenamento jurdico brasileiro

Trata-se de instituto genuinamente brasileira.

Marcos Constitucionais

1824
No previu o mandado de segurana. Todavia essa inexistncia,
havia alguns atos abusivos do Poder Pblico. Para resguardar os
direitos dos cidados, construiu-se a idia de que podia proteger tais
direitos por meio de um interdito possessrio. Para tanto, Rui Barbosa
argumentou que podia-se proteger os direitos por meio de posse.
No entanto, com o passar do tempo, chegou-se a concluso de que a
posse era uma exteriorizao da propriedade, no havendo que se
falar assim posse de direito.
1891
Tambm no previu o mandado de segurana. Utilizava-se, em
seu lugar, o habeas corpus (doutrina brasileira do habeas corpus).
Afirmava-se que o habeas corpus no se restringia liberdade
de locomoo. que, nessa poca, a CF afirmava somente que dar-

se- o habeas corpus sempre que o individuo sofrer ou achar de

sofrer abuso de poder.
A doutrina brasileira do habeas corpus consistiu em utilizar o
habeas corpus como se fosse um mandado de segurana. Foi
denominado de doutrina brasileira porque no resto do mundo o HC
era utilizado apenas para a proteo da locomoo.
1934
Previu o mandado de segurana no art. 113, XXXIII, da CF.
Dar-se- o MS para a proteo do direito certo ou incontestvel
de ato inconstitucional, devendo sempre ser ouvida a pessoa jurdica
interessada.
1937
No trouxe a previso expressa do Mandado de Segurana.
Todavia, nessa poca, foi editada dois decretos, prevendo que o
mandado de segurana poderia ser utilizado, exceto contra atos do
Presidente da Repblica e dos Ministrados do Estado, Governadores.
1946
Resgata o Mandado de Segurana. No perodo dessa concepo,
nasce a lei que regulava o MS. Lei 1533 - Lei 4348 - Lei 5021
1988
Alm do mandado de segurana individual, a CF de 88 tambm
disciplinou o Mandado de segurana Coletivo.
Natureza Jurdica
Segundo a doutrina, uma garantia constitucional fundamental
tpica, ou seja, uma ao constitucional contenciosa, de mbito civil,
residual ao HC e HD e dotada de rito processual especial. Pode-se
afirmar, portanto, que o MS no tratar do direito lquido e certo
locomoo e do acesso informao, porque exclusivos do HC e HD,
respectivamente.
O MS ao constitucional de conhecimento que se exercita
atravs
de
um
procedimento
sumarssimo
especial
documentado.
Tipos

Quanto natureza da conduta ilegal ou abusiva

H o MS em relao a prticas comissivas
(nesse caso de omisso necessrio que
comprove que a autoridade pblica tinha o
conduta em um determinado perodo o dever
preciso em lei a autoridade coatora, portanto,
a lei).

e a prticas omissivas
a parte impetrante
dever de praticar a
de agir tem que estar
no estar cumprindo

Quanto leso do direito lquido e certo

H o mandado de segurana com carter preventivo da leso
ou repressivo da leso, o qual se subdivide em duas situaes:
desdobra na sustao da leso ou na restituio do direito (que pode
vir acompanhada da sustao da leso).
Mandado de segurana em carter preventivo: embora a leso
ainda no tenha ocorrido, ela de ocorrncia futura certa. Exemplo:
norma tributria majorando tributo respeita a anterioridade e
noventena sei que no ano seguinte e decorridos os 90 dias, os
efeitos ocorrero. Exemplo: norma que altera procedimento eleitoral
s pode incidir na eleio que ocorrer um ano depois de sua entrada
em vigor. Pode ser usado, tambm, no caso de leso ainda no
existente, mas de ocorrncia iminente. Exemplo: usado para buscar
internao em hospital. totalmente incompatvel com o MS
preventivo a incidncia do prazo decadencial.
Mandado de segurana em carter repressivo para sustao
da leso: exemplo quando a pessoa indevidamente excluda de
um concurso.
Mandado de segurana em carter repressivo para restituio
de direito.
Tutela Jurisdicional Diferenciada
A tutela jurisdicional diferenciada aquela que se diferencia das
tutelas jurisdicionais clssicas ou ordinrias em razo das suas
caractersticas excepcionais, as quais no esto presentes nas tutelas
jurisdicionais clssicas ou ordinrias. Essas caractersticas so
aquelas criadas para permitir a adequao do sistema processual s
peculiaridades do direito material e s necessidades de tutelas
jurisdicionais mais expeditas na vida das pessoas.
As principais caractersticas das tutelas diferenciadas so: a)
exigncia de requisitos especficos de admissibilidade; b)

excepcionalidade do procedimento; c) eficcia potencializada do

provimento.
O MS
tem como caracterstica diferenciada: a) dignidade
constitucional; b) procedimento diferenciado extremamente clere e
documentado; c) provimento final com eficcia mandamental e,
portanto, potencializada em seu grau mximo.
Tcnica de cognio judicial no MS
Plano Horizontal
Plena
Quando no h limite extenso do pedido.
Limitada
Quando h barreiras legais no plano da formulao do pedido.
Plano Vertical
Superficial
aquela em que o juiz est em condies de exercer antes da
citao do demandado, com base somente em alegaes unilaterais
e, eventualmente, com base tambm em provas pr-constitudas
trazidas pelo demandante.
Sumrio
Exercida pelo juiz a partir do contraditrio entre as partes e, de
uma forma mais ampla, no decorrer do procedimento, at que todas
as provas necessrias sejam produzidas.
Exauriente
Exercida depois de encerrada a fase instrutria e o debate
processual entre as partes, em causa j madura, e nela feita toda a
anlise do conjunto probatrio.
Tcnica do Mandado de Segurana
A tcnica da cognio judicial no MS verticalmente
exauriente secudum eventum probationis. Portanto, a deciso que
aprecia o mrito no MS faz coisa julgada material. A apreciao do
mrito do mandamus para efeitos de cognio verticalmente
exauriente ocorre quando, em sede de deciso final, o Juiz, aps a
manifestao da autoridade coatora e de seu litisconsorte, em sendo

o caso, bem como do MP, aprecia diante de todos os documentos

juntados, a alegao de ilegalidade ou do abuso de poder, com a
concesso ou no da segurana pleiteada.
Isso ocorrer se existirem provas pr-constitudas que no
deixem dvidas sobre os fatos alegados. A coisa julgada no MS
depende do resultado da prova, sendo que, se ela for insuficiente, a
deciso no far coisa julgada.
Quanto da apreciao da liminar pleiteada, a cognio do juiz
a verticalmente sumria, pois a sua anlise se d diante da prova
documental que acompanha a inicial.
No plano horizontal, a cognio do juiz em sede de mandado
de segurana limitada, j que h limitao, no texto constitucional,
quanto aos pressupostos de admissibilidade deste writ constitucional.
Quanto legitimidade e alcance dos efeitos do MS
Mandado de segurana individual: previsto desde a Constituio
de 1934
Mandado de segurana coletivo: quando os tribunais comeavam
a dar indcios dos efeitos coletivos do MS, a Constituio de 1988 o
previu.
Objeto de tutela
O MS protege direito lquido e certo, residualmente ao HC e HD.
A expresso liquido e certo tem natureza processual e est
ligada exigncia de prova pr-constituda (prova documental) que
no deixa dvida sobre os fatos alegados, de forma a torn-los dentro
do processo objetivamente incontestveis.
Pelo critrio da certeza, o direito certo aquele direito subjetivo
que j integra o patrimnio jurdico de seu pretenso titular.
A certeza diz respeito aos fatos constitutivos do direito
subjetivo, ou seja, os fatos alegados sobre o direito tm que
efetivamente existir. por tal motivo que o MS no admite fase
instrutria ampla. Por que somente os fatos tm que ser certos?
Porque o direito objetivo sempre certo (o direito vigente certo).
Exemplo: art.37, I, CF, admite que qualquer brasileiro participe de
concurso o impetrante tem que provar a certeza de ter satisfeito
todos os requisitos para participao no concurso.

No MS, se o autor impetra e a autoridade coatora no presta

informaes, no h revelia, porque os fatos constitutivos do direito
so de exclusiva comprovao por parte do autor.
No tocante liquidez, o importante que ela no tem a ver
com os fatos constitutivos do direito, mas com a extenso do
pedido. A liquidez a especificao do pedido (extenso ou efeitos
do pedido). O pedido tem que ser absolutamente preciso e, por isso,
para cada violao de cada direito, necessrio impetrar mandado de
segurana especfico.
O mandado de segurana tem que satisfazer, ainda, a
exigibilidade imediata do direito quando da impetrao do mandado
de segurana o impetrante j tem que estar em condies de exercer
o direito (se ele estiver na dependncia de, por exemplo, condio,
no cabe MS ateno: vacatio legis ou outro fator que faa com que
a lei s tenha eficcia no futuro no impede a impetrao de MS,
porque no configura condio e exatamente por isso que se
admite o MS preventivo).
Por tudo isso que no se admite a dilao probatria. Toda a
prova em MS tem que ser pr-constituda, salvo no caso de a prova
estar, num primeiro momento, sob a responsabilidade da autoridade
coatora ou de rgo pblico (neste caso de no disponibilidade
imediata da prova para o impetrante necessrio que haja
especificao da prova a ser juntada).
Legitimidade ativa
Por ser ao constitucional fundamental, em relao a ele vige o
princpio da universalidade, o qual determina sua extenso para
qualquer pessoa natural, jurdica de direito pblico ou privado,
brasileiro nato ou naturalizado, rgo de pessoas jurdicas
(legitimao anmala).
Ressalte-se que esse princpio da universalidade se refere ao
prprio interessado, ou seja, somente o interessado pode impetrar.
Substituio Processual
Art. 1, 3o Quando o direito ameaado ou violado couber a vrias
pessoas, qualquer delas poder requerer o mandado de segurana.

Essa regra est a legitimar, a exemplo da ao popular, que um

indivduo impetrasse mandado de segurana em prol de uma
coletividade tutelando, por isso mesmo, verdadeiros interesses ou

direitos coletivos ou individuais homogneos sem prejuzo,

evidentemente, de eles tambm serem protegidos jurisdicionalmente
pelo mandado de segurana coletivo (Scarpinella Nova lei do
Mandado de Segurana).
Legitimidade Ativa Extraordinria
Art. 3o O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em
condies idnticas, de terceiro poder impetrar mandado de
segurana a favor do direito originrio, se o seu titular no o fizer, no
prazo de 30 (trinta) dias, quando notificado judicialmente.
Pargrafo nico. O exerccio do direito previsto no caput deste artigo
submete-se ao prazo fixado no art. 23 desta Lei, contado da
notificao.

O art. 3 da Lei 12.061/09 criou uma espcie de legitimidade

extraordinria ao permitir que o titular de direito liquido e certo
decorrente de direito, em condies idnticas a de terceiro, possa
impetrar mandado de segurana a favor do direito originrio, caso o
seu titular no o fizer em prazo razovel, apesar de para isso ser
notificado judicialmente.
Exemplo: no caso de erro na classificao em concursos
pblicos, quando aquele que tem o seu direito lesado diretamente
no tome medidas, o terceiro, que est sendo atingido reflexamente,
poder impetrar MS se o titular no o fizer em prazo razovel e ser for
notificado judicialmente para tanto.
A inovao est no prazo de trinta dias para que o titular do
direito impetre a segurana.
Apesar de o dispositivo, seguindo os passos anteriores, exigir
que a notificao seja realizada judicialmente, isto , por intermdio
da disciplina regulada, entre as medidas cautelares, no h qualquer
razo para no admitir que a notificao quele que detm a
legitimidade originria para a impetrao d-se por qualquer outro
mecanismo que possa atingir, com segurana, a sua finalidade.
Legitimidade passiva
Autoridade pblica: pessoa natural que exerce funo pblica,
investida de funo pblica cuja titularidade lhe foi atribuda por
eleio, concurso pblico ou nomeao, em quaisquer dos Poderes
dos Entes Federativos.
H as seguintes teses sobre o legitimado passivo:

1. Legitimado passivo a autoridade coatora teve vigncia nos

anos 60/70 e atualmente est em desuso.
2. H litisconsrcio passivo necessrio entre a autoridade coatora
e a pessoa jurdica que ela representa.
3. Legitimado passivo a pessoa jurdica por detrs da autoridade
coatora A legitimidade passiva no mandado de segurana
pertence queles que iro suportar os nus e os incmodos
decorrentes da concesso da ordem. Tese prevalente
(fundamentada na teoria do rgo). Mesmo assim, necessrio
identificar a autoridade coatora, porque, assim, identifica-se a
pessoa jurdica que ela representa e estabelece o rgo
competente para processar e julgar, para que se d
autoridade a oportunidade de desconstituir o ato ou agir em
caso de omisso. Serve, tambm, para que a autoridade
coatora possa apresentar as informaes, manifestao esta
no obrigatria.
- Nos tribunais federais prevalece a tese 3.
- A tese 2 prevalece nos tribunais estaduais.
Em relao aos rgos colegiados, a autoridade coatora seria o
seu presidente; no que tange aos atos complexos, a autoridade
coatora seria a ltima autoridade que neles atua contudo, segundo
a doutrina, tem-se exigido a notificao de todos os que tenham
participado do ato; nos atos compostos, a autoridade coatora ser a
que vier a praticar o ato principal; a autoridade coatora nos
procedimentos administrativos , em tese, a que o preside; nas
hipteses de avocao de ato inferior por autoridade superior, esta
ser a autoridade coatora no MS a ser impetrado.
Na hiptese em que o ato impugnado for praticado com
fundamentao em ato normativo de carter abstrato e geral,
tranqilo o entendimento no sentido de que autoridade coatora ser
aquela que executa o comando que venha a se emergir do ato
normativo e no a autoridade pblica que o editou.
Autoridade Coatora
3o Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o
ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica.

O 3, ao conceituar autoridade coatora como aquele que

tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a

sua prtica, parece querer voltar o mandado de segurana

indistintamente ao mero executor do ato, isto , quele que
praticou o ato indicado como coator ou aquele que expediu a ordem
para a sua prtica.
Todavia, segundo Scarpinella, este dispositivo legal deve ser
conjugado com o disposto no art. 1, 2, inciso III, da Lei 9.784/99,
que regula o processo administrativo no mbito da Administrao
Pblica Federal. O dispositivo define autoridade como o servidor ou
agente pblico dotado de poder de deciso.
Todavia, a prpria lei prescreve que o conceito para os fins da
prpria lei:
2o Para os fins desta Lei, consideram-se:
III - autoridade - o servidor ou agente pblico dotado de poder de
deciso.

Assim, para este autor, para identificao da autoridade coatora

em mandado de segurana, a despeito da aparente alternativa que se
extrai da redao do 3 do art. 6 da Lei n 12.061/09, mister que ela
tenha poder decisrio ou deliberativo sobre a prtica do ato ou
absteno de pratic-lo. O mero executor material do ato, que
apenas cumpre ordens que lhe so dadas, no cabendo
question-las, no pode ser entendido como autoridade
coatora.
Contudo, este no foi o entendimento do STJ, que interpretou
literalmente tal artigo, entendendo que, com a nova lei, a autoridade
coatora no somente aquela que emitiu determinada ordem para
certa providncia administrativa ser implementada por outro
autoridade, mas tambm a autoridade que executa o ato,
praticando-o em concreto.
MS. LEI NOVA. AUTORIDADE. EXECUO. ATO.

O RMS foi interposto em razo de o TJ ter extinguido

mandado de segurana, sem julgamento de mrito, ao
considerar a ilegitimidade da autoridade apontada como
coatora, sob o fundamento de que o presidente do TJ teria
apenas observado a recomendao do plenrio do TCU ao
suspender as decises administrativas que garantiam aos
servidores daquele Tribunal o recebimento de funo
comissionada integral cumulativamente com o cargo efetivo e
com a VPNI (Vantagem Pessoal Nominalmente Identificada),
cujos valores continuariam a ser pagos a ttulos de Verba
Remunerada Destacada (VRD), aps a implementao do Plano
de Cargos e Salrios institudo pela Lei n. 11.416/2006.

O recorrente sustenta que tal orientao normativa teve

origem em consulta da Vice-Presidncia do TSE cujo
procedimento no ensejou o contraditrio e a ampla defesa,
razo pela qual no vincularia o TJ, que deveria ter analisado
cada caso concreto antes de suprimir o pagamento em
comento.
Isso posto, explica o Min. Relator que, aps o
advento da Lei n. 12.016/2009 (nova lei do mandado de
segurana), a autoridade coatora, no mandado de
segurana,
no

somente
aquela
que
emitiu
determinada
ordem
para
certa
providncia
administrativa ser implementada por outra autoridade,
mas tambm a autoridade que executa o ato,
praticando-o em concreto, conforme o disposto no art.
6, 3, da nova lei, que, por sua vez, aplicvel ao caso
em observncia ao art. 462 do CPC (lei superveniente).
Observa que tambm no houve a ilegitimidade da
autoridade, pois a impetrao no se volta contra a
orientao normativa, mas em desfavor de ato da
competncia da presidncia do TJ ao vulnerar direito
lquido e certo do impetrante recorrente, tanto que
foram colacionados, no MS, precedentes daquele
tribunal reconhecendo que a ausncia de intimao
pessoal do servidor, no procedimento administrativo,
ofenderia os princpios do devido processo legal, da
ampla defesa e do contraditrio. Ademais, o acrdo n.
582/2003 do TCU, que deu origem orientao normativa, teve
sua eficcia suspensa em razo de recurso administrativo
(pargrafo nico do art. 61 da Lei n. 9.784/1999) interposto pelo
Sindicato dos Trabalhadores do Poder Judicirio e do Ministrio
Pblico da Unio (Sindjus-DF), ainda sem julgamento, conforme
certido fornecida pelo prprio TCU. Diante do exposto, a Turma
deu parcial provimento ao recurso apenas para determinar o
retorno dos autos ao TJ para que, superada a preliminar de
ilegitimidade passiva, d prosseguimento ao mandamus,
julgando-o como entender de direito. RMS 29.630-DF, Rel. Min.
Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 6/10/2009.
Agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuio do poder
pblico: este agente pessoa natural e a pessoa jurdica diversa
do Estado (se fosse o Estado, seria agente pblico). Atualmente o
Estado realiza suas funes de Estado utilizando-se da iniciativa
privada. Ento, se essa pessoa jurdica privada estiver no exerccio
de atribuio do poder pblico, seu agente pode figurar no plo
passivo (o ato impugnado tem que ser ato de imprio praticado no
exerccio de atribuies prprias do Poder Pblico). Exemplo:
professor da PUC no pode impetrar MS contra, por exemplo, ato do

diretor, porque se trata de relao privada de emprego aluno da

PUC pode impetrar MS contra, por exemplo, ato do diretor, porque se
trata de exerccio de atribuio do poder pblico (o aluno tem relao
contratual/privada com a PUC, mas esta relao s existe porque a
universidade particular exerce atribuio do poder pblico a mera
fiscalizao da atividade pelo poder pblico no implica no exerccio
de atribuio por este). Obs: pode impetrar contra hospital privado se
tiver convnio com o SUS.
Obs: no se admite contra emissora de TV nem contra banco, porque
no envolvem atividade estatal, mas atividade de interesse do
Estado.
Litisconsrcio
Pode tanto ser ativo quanto passivo e regido pelas regras do
CPC para ser litisconsorte passivo basta que tenha alguma relao
com a autoridade pblica/agente no exerccio de atribuio. A smula
701 do STF fala que o ru em processo penal tem que integrar plo
passivo em MS impetrado pelo MP.
Prazo
O pleno do STF j decidiu que o prazo de 120 dias tambm se
aplica ao mandado de segurana impetrado para atacar conduta
omissiva da Administrao pblica e, nesses casos, o prazo para a
impetrao tem incio a partir do instante que houver o esgotamento
do prazo legalmente previsto para que a autoridade coatora
venha praticar o ato relativo omisso impugnada no mandamus ou
quando h inequvoca recusa por parte da autoridade coatora.
EMENTA: Recurso ordinrio em mandado de segurana . - Enquanto h
omisso continuada da Administrao Pblica, no corre o prazo de decadncia
para a impetrao do mandado de segurana, sendo certo, porm, que essa
omisso cessa no momento em que h situao jurdica de que decorre
inequivocamente a recusa, por parte da Administrao Pblica, do
pretendido direito, fluindo a partir da o prazo de 120 (cento e vinte) dias
para a impetrao da segurana contra essa recusa. - Em se tratando de
concurso pblico, a abertura de novo concurso pela Administrao Pblica
traduz situao jurdica de evidente recusa de aproveitamento dos candidatos do
concurso anterior, pondo termo, assim, omisso continuada pela falta desse
aproveitamento, comeando a correr o prazo de decadncia para a impetrao da
segurana. - Ocorrncia, no caso, da decadncia. Recurso ordinrio a que se
nega provimento. (RMS 23987, Relator(a): Min. MOREIRA ALVES, Primeira
Turma, julgado em 25/03/2003, DJ 02-05-2003 PP-00040 EMENT VOL-0210802 PP-00372)

Conforme o melhor entendimento jurisprudencial, a interposio

de recurso administrativo impede o incio do prazo decadencial para a
impetrao do MS, o qual se inicia aps a cincia da parte do
julgamento final do recurso. O pedido de reconsiderao no tem o
efeito de suspender ou interromper o prazo decadencial.
Art. 23. O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se-
decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo
interessado, do ato impugnado (nova lei).

Informativo do STJ: O prazo decadencial do mandado de

segurana no interrompido ou suspenso pela
formulao de pedido de reconsiderao ou recurso
administrativo, exceo que se faz apenas em casos de
concesso de efeito suspensivo, tal como ocorrido na
hiptese.
O prazo para a impetrao do MS, com exceo das leis ou atos
normativos de efeitos concretos, no se conta da data da publicao
do decreto normativo ou da lei, mas, sim, da cincia, pelo impetrante,
do ato administrativo que fez a incidncia concreta do respectivo
comando normativo gerador de leso ou ameaa aos direitos do
impetrante.
No caso de ato omissivo continuado, o prazo decadencial
renova-se periodicamente, j que est em jogo obrigao de trato
sucessivo.

A Turma deu provimento ao recurso e reiterou o entendimento

da Primeira Seo que afirma no incidir o prazo
decadencial de 120 dias em mandado de segurana
preventivo que objetiva o recolhimento do direito
deduo dos expurgos inflacionrios de 1989 das
demonstraes financeiras, para fins de apurao do valor
devido a ttulo de imposto de renda de pessoa jurdica e de
contribuio social sobre o lucro. Precedentes citados: EREsp
434.838-SP, DJ 11/9/2007; EREsp 467.653-MG, DJ 23/8/2004, e
EREsp 546.259-PR, DJ 12/9/2005. REsp 617.587-MG, Rel. Min.
Castro Meira, julgado em 11/3/2008.

3. MANDADO DE SEGURANA. Carter preventivo. Impetrao contra

iminente nomeao de juiz para Tribunal Regional do Trabalho. Ato
administrativo complexo. Decreto ainda no assinado pelo Presidente da
Repblica. Decadncia no consumada. Preliminar repelida. Em se tratando de
mandado de segurana preventivo contra iminente nomeao de juiz para
Tribunal Regional do Trabalho, que ato administrativo complexo, cuja

perfeio se d apenas com o decreto do Presidente da Repblica, s com a

edio desse principia a correr o prazo de decadncia para impetrao. (MS
24414, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Tribunal Pleno, julgado em
03/09/2003, DJ 21-11-2003 PP-00009 EMENT VOL-02133-03 PP-00440)
Competncia
Leva-se em considerao predominante o critrio pessoa,
aferindo-se a competncia em funo da hierarquia da autoridade
legitimada para a prtica da conduta.
Sociedade de economia mista
Atualmente, h dois posicionamentos no STJ, quanto
competncia de ato praticado pela Sociedade de Economia Mista.

A 1 Seo vem entendendo que a competncia da Justia

Federal, tendo-se em vista que a CF, em seu art. 109, VIII, prescreve
que compete a este rgo julgar os mandados de segurana e o
habeas data contra ato de autoridade federal.
Por outro lado, a 3 Seo vem entendendo que compete
Justia Estadual. Mesmo que a Unio seja a controladora da SEM, da
Justia Comum Estadual a competncia para processar e julgar o MS
praticado por seus agentes. H entendimento contrrio (HLM),
afirmando que a competncia da JF, tendo-se em vista que a Lei
1.533, em seu art. 2, considera como sendo federal a autoridade
coatora se as conseqncias de ordem patrimonial do ato contra o
qual se requer o MS houverem de ser suportados pela Unio.
1 Seo
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. MANDADO DE SEGURANA.
ATO PRATICADO EM PROCEDIMENTO LICITATRIO POR DIRIGENTE DE
SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA FEDERAL. AUTORIDADE FEDERAL.
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. 1. Conforme o art. 109, VIII, da
Constituio, compete Justia Federal processar e julgar "os
mandados de segurana e os habeas data contra ato de
autoridade federal". Para fixar a competncia, portanto, a norma
constitucional leva em considerao a posio da autoridade
impetrada (se federal ou no), atenta ao princpio federativo por fora
do qual a autoridade federal no est sujeita Justia dos Estados
federados. 2. Ao estabelecer que "cabe mandado de segurana
contra ato praticado em licitao promovida por sociedade de
economia mista ou empresa pblica", a smula 333/STJ parte do
pressuposto necessrio que o ato praticado em processo licitatrio
ato de autoridade. No fosse assim, no caberia mandado de
segurana. 3. Ora, em se tratando de ato praticado em licitao

promovida por sociedade de economia mista federal, a

autoridade que o pratica federal (e no estadual, distrital
ou municipal). Ainda que houvesse dvida sobre o cabimento da
impetrao ou sobre a natureza da autoridade ou do ato por ela
praticado, a deciso a respeito no se comporta no mbito do conflito
de competncia, devendo ser tomada pelo Juiz Federal (Smula
60/TFR). 4. No caso, o ato atacado foi praticado pelo Superintendente
da Companhia Brasileira de Trens Urbanos - CBTU (sociedade de
economia mista federal) e consistiu em declarar a empresa Prisma Consultoria e Servios Ltda. vencedora de processo licitatrio.
Tratando-se (a) de ato praticado em licitao (b) por autoridade
federal, a competncia da Justia Federal. Precedentes: CC
46035/AC, 1 S., Min. Jos Delgado, DJ de 01.02.2006; CC 54140/PB;
1 S., Min. Eliana Calmon, DJ de 02.05.2006; CC 46740/CE, 1 S., Min.
Luiz Fux, DJ de 17.04.2006; CC 54854/SP, 1 S., Min. Jos Delgado, DJ
de 13.03.2006. 5. Conflito conhecido para declarar competente a
Justia Federal. (CC 71.843/PE, Rel. Ministra ELIANA CALMON, Rel. p/
Acrdo Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA SEO, julgado
em 11/06/2008, DJe 17/11/2008)
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO CONFLITO NEGATIVO DE
COMPETNCIA. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. CONCURSO DA
PETROBRS. MANDADO DE SEGURANA. COMPETNCIA DA JUSTIA
FEDERAL. 1. Agravo regimental contra deciso que reconheceu a
competncia do Juzo Federal da 14 Vara Cvel da Seo Judiciria do
Estado de So Paulo. 2. Conflito de competncia estabelecido entre a
Justia Estadual Comum e a Justia Federal referente mandado de
segurana impetrado contra ato do Gerente de Servios de Pessoal da
Petrobrs, com vistas a discutir a eliminao de candidato em
concurso seletivo. 3. A Primeira Seo deste Tribunal entende
que compete Justia Federal conhecer de mandado de
segurana impetrado contra ato de dirigente de sociedade de
economia mista federal. 4. Agravo regimental no-provido. (AgRg
no CC 101.260/SP, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES,
PRIMEIRA SEO, julgado em 16/02/2009, DJe 09/03/2009)

3 Seo
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. ADMINISTRATIVO. MANDADO
DE SEGURANA EM FACE DE SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA.
COMPETNCIA
DA
JUSTIA
ESTADUAL.
1.
Conforme
a
jurisprudncia desta Corte, compete Justia Estadual o
julgamento das aes propostas em face de sociedade de
economia mista. 2. A competncia da Justia Federal se verifica em
feitos de tal natureza quando a Unio possa intervir como assistente
ou oponente, de acordo com a Smula 517 do STF, o que no se
verifica in casu. 3. Conflito conhecido para determinar competente o
suscitante, Juzo de Direito da 1 Vara de Fazenda Pblica e de
Registros Pblicos de Campo Grande-MS. (CC 56.989/MS, Rel. Ministro
OG FERNANDES, TERCEIRA SEO, julgado em 29/10/2008, DJe
07/11/2008)

AGRAVO REGIMENTAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. CONCURSO

PBLICO. MANDADO DE SEGURANA. SOCIEDADE DE ECONOMIA
MISTA. COMPETNCIA. JUSTIA ESTADUAL. Compete Justia Estadual
processar e julgar mandado de segurana impetrado por candidato a
emprego pblico em sociedade de economia mista federal, no qual se
discute critrios utilizados pela administrao para a seleo e
admisso de pessoal nos seus quadros. que a discusso envolve
fase pr-admissional no emprego, no abarcando questes relativas
ao vnculo trabalhista ou estatutrio. Precedente. Agravo regimental
desprovido. (AgRg no CC 81.784/SP, Rel. Ministro FELIX FISCHER,
TERCEIRA SEO, julgado em 24/10/2007, DJ 14/11/2007 p. 402)

O STJ j decidiu que o MS impetrado contra ato praticado por

autoridade de instituio privada no exerccio de funo federal
delegada de competncia da JF.
O STJ tambm decidiu que da competncia da JE julgar MS
impetrado contra ato de Presidente da Comisso de Concurso Pblico
no uso de competncia delegada pelo Poder Pblico do Estado.
Avocao
A avocao pela autoridade superior de ato coator praticado por
autoridade inferior no modifica a competncia j estabilizada no
momento da impetrao do MS, de forma que tal ato avocatrio no
tem o condo de deslocar a competncia, que no pode ficar ao mero
arbtrio da Administrao pblica.
Entidade particular de ensino superior
da competncia da JF o processamento de MS impetrado
contra ato de dirigente de entidade particular de ensino superior
praticado no exerccio de funo federal delegada.
Junta Comercial
Em se tratando de ato praticado por Presidente ou Secretrio da
Junta Comercial estadual, a competncia da JF, pois a Junta
Comercial exerce funo delgada do Poder Pblico federal, pois
efetua o registro do comrcio por delegao federal.
STF

Presidente da Repblica;
Mesas da Cmara dos Deputados
Senado Federal,
Tribunal de Contas da Unio
Procurador-Geral da Repblica
Prprio Supremo Tribunal Federal;

Smulas 624 e 330

Smula 627 ato complexo que depende da vontade do
Presidente da Repblica.
Competncia Recursal

Recurso Ordinrio: Mandado de Segurana decidida em

ultima instncia de Tribunal Superior, se denegatria a
deciso.

Smula 272.
STJ

Ministro de Estado
Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica
Prprio STJ
Smula 177 julga ato de Ministro de Estado se o Ministro
compem um rgo colegiado, o ato praticado por este, mas
no pelo primeiro.

Competncia Recursal

Compete o STJ julgar em recurso ordinria, MS julgado em

ultima instncia pelos TJ e TRF, quando denegatria a deciso.

TRF

Ato do prprio Tribunal;

Juiz federal;

Quando o MS tiver como autoridade coatora Juiz Federal ou Juiz

estadual investido em competncia federal, a competncia ser do
TRF.
Justia Federal
Ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia
dos tribunais federais.
Smula 511 do STF
Smula 556

Smula517
Autoridade Federal
Art. 2o Considerar-se- federal a autoridade coatora se as
consequncias de ordem patrimonial do ato contra o qual se requer o
mandado houverem de ser suportadas pela Unio ou entidade por ela
controlada.

Se h uma sociedade de economia mista federal, as

conseqncias sero suportadas por esta, que uma autoridade
coatora federal. Todavia, isto no tem o condo de alterar a
competncia para julgamento, pois a parte passiva a sociedade de
economia mista, continuando a competncia para o julgamento ser
da Justia Estadual.
Ato do Promotor e do Procurador
Tem prevalecido o entendimento de que a competncia para
processar e julgar o MS do juzo de primeiro grau, Federal ou
Estadual.
Mandado de segurana. Concurso para procurador do Estado do
Paran. Ato administrativo de procurador-geral do Estado.
Competncia do Tribunal de Justia. Critrio de correo. 1. A
apreciao de eventual ilegalidade de ato administrativo de
procurador-geral do Estado na presidncia de rgo colegiado h de
ser feita, como na espcie, pelo Tribunal local. 2. No caso, na
avaliao das provas discursivas, as notas foram atribudas numa
escala de zero a dez, e no de zero a cinco, sendo induvidoso que
esse critrio foi aplicado a todos os candidatos de maneira uniforme.
3. Recurso ordinrio improvido. (RMS 19.410/PR, Rel. Ministro NILSON
NAVES, SEXTA TURMA, julgado em 18/12/2008, DJe 02/03/2009)

Ato do Governador
A competncia para o MS originria do TJ do respectivo
Estado, nos termos da Constituio de cada Estado-Membro. Na
esfera estadual, a competncia firmada pela Constituio do
Estado.
Hipteses de Descabimento de Mandado de Segurana
Habeas corpus e Habeas Data
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito
lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeasdata", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico;

 possvel MS na seara penal?

Sim, pois h casos em que no se discute o direito de locomoo
na seara do direito penal, hipteses nas quais poder-se- impetrar o
MS.
Atos de gesto
Art. 1. 2o No cabe mandado de segurana contra os atos de
gesto comercial praticados pelos administradores de empresas
pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de
servio pblico.

Um ato de gesto meramente um ato de encaminhamento, no

materializando o Poder de Imprio (ato de autoridade) do Estado.
Por exemplo, o ato que manda abrir os envelopes de uma
licitao ato gesto comercial.
Recurso administrativo com efeito suspensivo
Art. 5o No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo,
independentemente de cauo;

Sumula 429 do STF

A existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo
no impede o ajuizamento do MS.
Se a jurisdio inafastvel, a previso de recurso com efeito
suspensivo no pode afastar a tutela jurisdicional.
Ora, pacfico na jurisprudncia que a parte lesada no precisa
esgotar a via administrativa para ingressar com o Mandado de
Segurana. Ou seja, cabe parte escolher se quer ingressar com a
ao judicial ou com o mandado de segurana. Por isso, o simples
fato de existir um recurso com efeito suspensivo no impede o
ajuizamento do MS.
Todavia, se a parte ingressou com processo administrativo e
conseguiu um recurso com efeito suspensivo, no h que se falar que
o ato est causando qualquer leso parte.
Por isso, em observncia ao princpio da inafastabilidade do
judicirio, esse artigo deve ser interpretado da seguinte forma: o que
afasta o cabimento do MS ingressar com o procedimento
administrativo e conseguir o mandado de segurana.

 correto o entendimento de que o dispositivo no autoriza o

entendimento de que o prvio esgotamento da esfera administrativa
seja pressuposto para o contraste jurisdicional do ato respectivo. O
que importa constatar se o impetrante optou pela via administrativa
e em que medida que sua insistncia naquela sede no tem aptido
de lhe causar danos imediatos (Scarpinella A nova lei do MS).

Deciso Judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo

ou transitado julgado
Art. 5o No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado.

O MS contra ato judicial tem carter subsidirio, somente sendo

cabvel caso no haja meio para impugnar a deciso.
Assim, se couber recurso com efeito suspensivo, a parte, ao
invs de impetrar o MS, deve impugnar a deciso por meio do
recurso.
Por outro lado, se a deciso transitou em julgado, a parte deve
ingressar com uma ao rescisria, ao invs de impetrar o MS.
Smula 268 do STF
muito comum impetrar MS para questionar as decises
interlocutrias proferidas no Juizado Especial, tendo-se em vista a
inexistncia de recurso para tais decises.
Em maio de 2009, o STF modificou seu entendimento, em sede
de repercusso geral, afirmando que no cabvel recurso e nem MS
nas decises interlocutrias proferidas no Juizado Especial (Inf. 547).
Juizados Especiais e Mandado de Segurana contra Deciso
Interlocutria
No cabe mandado de segurana contra deciso interlocutria
proferida em Juizado Especial. Essa foi a orientao firmada pela
maioria do Tribunal, ao negar provimento a recurso extraordinrio
interposto contra acrdo de Turma Recursal Cvel e Criminal do
Tribunal de Justia do Estado da Bahia que indeferira a petio inicial
do mandado de segurana da recorrente impetrado contra deciso
liminar concedida em primeiro grau, no mbito dos Juizados Especiais
, extinguindo o feito sem julgamento do mrito.
Asseverou-se que a Lei 9.099/95 est voltada
promoo de celeridade no processamento e julgamento das
causas cveis de complexidade menor, razo pela qual
consagrou a regra da irrecorribilidade das decises
interlocutrias. No caberia, por isso, nos casos por ela abrangidos,

a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, sob a forma do

agravo de instrumento ou a utilizao do instituto do mandado de
segurana, cujos prazos para interpor e impetrar, respectivamente,
no se coadunam com os fins pretendidos pela Lei 9.099/95.
Aduziu-se ser facultativa a opo pelo rito sumarssimo,
com as vantagens e limitaes que a escolha acarreta.
Asseverou-se, ademais, que a admisso do mandado de
segurana ensejaria ampliao da competncia dos Juizados
Especiais, o que caberia exclusivamente ao Poder Legislativo.
Por fim, afastou-se a ofensa ao princpio da ampla defesa, haja vista a
possibilidade de impugnao das decises interlocutrias quando da
interposio de recurso inominado. Vencido o Min. Marco Aurlio, que
provia o recurso, por considerar estar-se diante de exceo alcanada
pela Lei 1.533/51, j que, no obstante essa lei revelar como regra o
no cabimento de mandado de segurana contra deciso judicial, tal
previso pressuporia a possibilidade de ter-se recurso contra essa
deciso, o que, na espcie, no se teria. Conclua, assim, que o
afastamento do mandado de segurana importaria o afastamento da
prpria jurisdio. RE 576847/BA, rel. Min. Eros Grau, 20.5.2009.
(RE-576847)

Esse entendimento do STF no violaria a ampla defesa? Segundo

o Min. Eros Grau no a que se falar em violao a ampla defesa, pois
a liminar poder ser atacada na apelao.
Ocorre que poder ocorrer muito tempo entre a deciso
interlocutria que conferir a liminar e a sentena final do processo.
Assim, a deciso proferida por Eros Grau no foi muito boa.
E o terceiro prejudicado, pode impetrar o MS quando j
estiver o prazo do recurso?
Pode, conforme entendimento firmado pelo STJ na smula 202,
que afirma que a impetrao do MS por terceiro no se condiciona
inexistncia do recurso.
Expirado o prazo da ao rescisria, pode-se ingressar com o
MS?
No, pois o direito no socorre a quem dorme. Se a parte deixou
espirar o prazo da ao rescisria, deve-se respeitar a coisa
soberanamente julgado.
Ato legislativo
Para que seja cabvel o MS deve haver um ato causando leso
de direito. A lei em tese no causa leso a bem jurdico das pessoas.

Todavia, a lei de efeito em concreto causa leso ao patrimnio das

pessoas. Questiona-se, nesse caso, um ato concreto do Poder Pblico.
A lei de efeitos concretos um ato administrativo que tomou a forma
de uma lei.
Por isso, a jurisprudncia pacificou o entendimento de que
cabvel MS de lei com efeito concreto, no sendo contra a lei em tese.
Lei em formao
cabvel MS para questionar o processo de formao de uma
lei?
O MS cabvel para tutelar direitos subjetivos.
O parlamentar tem direito subjetivo ao devido processo
legislativo. Por isso, o parlamentar pode impetrar o MS contra ato
contrrio ao devido processo legislativo. O nico legitimado para
discutir o devido processo legislativo o parlamentar, pois somente
ele participa do processo legislativo.
Neste momento, o parlamentar somente pode alegar matrias
constitucionais, no podendo questionar os aspectos regimentais
(atos internos das casas legislativas no podem ser impugnados).
Quando o processo legislativo termina, o MS perde o objeto,
tendo-se em vista que o processo legislativo vira lei, virando lei em
tese.
Ato Disciplinar
A nova lei no repetiu o descabimento de MS contra ato
disciplinar. O Judicirio pode analisar atos disciplinares, apenas luz
da ilegalidade, sendo-lhe vedado adentrar dentro do mrito da
discricionariedade.
Ato amparado em lei cujos efeitos foram anulados por outra
declarada constitucional pelo STF
Este descabimento no est prevista em lei, mas sim na Smula
474 do STF.

Pessoa ingressa com MS argindo um direito subjetivo previsto

na Lei 1. Esta Lei 1 foi revogada pela Lei 2. Se esta lei 2 retirou os
efeitos da Lei 1, no h que se falar em direito lquido e certo.
Procedimento
Petio Inicial
Art. 6o A petio inicial, que dever preencher os requisitos
estabelecidos pela lei processual, ser apresentada em 2 (duas) vias
com os documentos que instrurem a primeira reproduzidos na
segunda e indicar, alm da autoridade coatora, a pessoa jurdica que
esta integra, qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuies.

O art. 6, caput, da Lei 12.061/09 conserva a exigncia anterior

de que a petio inicial e a respectiva documentao sejam
apresentadas em duas vias. A melhor interpretao na esteira do
que j era proposto anteriormente que as cpias da inicial e dos
documentos sejam tantas quantas sejam as autoridades coatoras,
viabilizando, com isso, maior agilizao para sua notificao e
apresentao de suas respostas.
Novidade trazida pela Nova Lei do MS e que tambm consta do
caput do art. 6 a de que, alm da indicao da autoridade coatora,
a petio inicial indicar a pessoa jurdica que esta integra, qual se
acha vinculada ou da qual exerce atribuies.
Para Scarpinella, essa exigncia estabeleceu, ex lege, um
litisconsrcio necessrio passivo entre a autoridade coatora e a
pessoa jurdica a que pertence.

Emenda da Inicial

Indicao errada da autoridade coatora

O 4 do art. 6 da Lei n. 12.061 dava expressa soluo
expressa a tormentosa questo da prtica forense, determinando que
se fosse suscitada a ilegitimidade pela autoridade coatora, o
impetrante poderia emendar a inicial no prazo de 10 dias, observado
o prazo decadencial.
Para Scarpinella, no h como concordar com o entendimento
de que o veto exclui a possibilidade de o magistrado determinar a

emenda
da
petio
inicial.
Para
ele,
subsidiariamente, o disposto no art. 284 do CPC.

pode-se

aplicar,

Teoria da encampao no mandado de segurana

O STJ j decidiu que se torna autoridade coatora o superior que
venha a encampar o ato da autoridade inferior, contestando o mrito
da impetrao.
Segundo a jurisprudncia da Primeira Seo, para se aplicar a
teoria de encampao em mandado de segurana, necessrio que
sejam preenchidos os seguintes requisitos:
1) Existncia de vnculo hierrquico entre a autoridade que
prestou as informaes e a que ordenou a prtica do ato
impugnado;
2) Ausncia de modificao de competncia estabelecida na
Constituio Federal;
3) Manifestao
prestadas.

respeito

do

mrito

nas

informaes

Teoria da Encampao

Para fins da aplicao da teoria da encampao, alm da

manifestao do mrito (autoridade adentrar no mrito do
mandamus ao prestar as informaes), exige-se que haja
hierarquia imediata entre a autoridade indicada pelo impetrante
e aquela que deveria ter figurado no feito.
Trata-se de mandado de segurana no qual a ora recorrida apontou
como autoridade coatora o secretrio de Fazenda estadual, sob o
fundamento de que a Portaria n. 114/2002 (Sefaz), emitida pelo
secretrio, que aponta a necessidade de certido negativa dos
scios para a inscrio estadual. Contudo, o ato coator foi praticado
pelo chefe de Fiscalizao Fazendria estadual que indeferiu o pedido
de inscrio estadual sob o fundamento de que a scia da empresa
requerente possua dbitos com o fisco estadual. Assim, no caso,
inaplicvel a teoria da encampao, pois o secretrio da Fazenda no
defendeu o mrito do ato, limitando-se a declarar sua ilegitimidade
passiva ad causam. Segundo a jurisprudncia da Primeira Seo, para
se aplicar a teoria de encampao em mandado de segurana,
necessrio que sejam preenchidos os seguintes requisitos: existncia
de vnculo hierrquico entre a autoridade que prestou as informaes
e a que ordenou a prtica do ato impugnado, ausncia de

modificao de competncia estabelecida na Constituio Federal e

manifestao a respeito do mrito nas informaes prestadas. Desse
modo, a Turma deu provimento ao recurso para extinguir o mandado
de segurana sem resoluo do mrito (art. 267, VI, do CPC). REsp
997.623-MT, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 2/6/2009.

Rms. Teoria. Encampao. Hierarquia.

Trata-se de agravo regimental contra deciso monocrtica que, ao
reconhecer a ilegitimidade passiva da autoridade, negou provimento
ao recurso em mandado de segurana. Sustenta o agravante, entre
outras razes, ser aplicvel ao caso a teoria da encampao
porque a autoridade adentrou o mrito do mandamus ao
prestar as informaes. Explica o Min. Relator que, alm da
manifestao do mrito, exige-se, para fins de aplicao da teoria
da encampao, que haja hierarquia imediata entre a
autoridade indicada pelo impetrante e aquela que deveria ter
figurado no feito. Note-se que, no caso, a impetrao insurge-se
contra a elaborao de questo de prova de concurso pblico que
estaria em desacordo com o edital. Logo, afirma o Min. Relator, no
h vnculo de hierarquia entre o desembargador presidente da
comisso de concurso pblico do TJ apontado como autoridade
coatora e o centro de seleo e promoo de eventos de universidade
contratado para efetivao do concurso pblico. Ademais, foi o centro
que respondeu ao recurso administrativo interposto pelo impetrante e
o desembargador no praticou nenhum ato contra direito lquido e
certo do candidato impetrante. Outrossim, o fato de a comisso do
concurso supervisionar as atribuies do centro no afasta a
competncia deste contra a alegada ilegitimidade atacada no
mandamus. Observou ainda que a delegao de atribuio por
vnculo contratual quele centro legitima a autoridade competente
desse rgo para figurar no plo passivo do mandamus (aplicao da
Sm. n. 510-STF). Com esse entendimento, a Turma negou
provimento ao agravo. Precedentes citados: MS 10.484-DF, DJ
26/9/2005, e MS 12.779-DF, DJ 3/3/2008. AgRg no RMS 24.116-AM,
Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 8/5/2008.

Possibilidade de emenda
PROCESSUAL
CIVIL.
MANDADO
DE
SEGURANA.
EMENDA
EXTEMPORNEA.
INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL. VALOR DA CAUSA PARA EFEITO
MERAMENTE FISCAL. ADMISSIBILIDADE.
1. Por se tratar de prazo dilatrio, e no peremptrio, o mencionado
no art. 284 do CPC admite a emenda inicial a destempo.
2. Tendo em vista o princpio da economia processual e por se tratar
de uma ao de rito sumarssimo, que no comporta excesso de
formalismo, aceita-se a emenda da inicial extemporaneamente,
desde que no se tenha concretizado o abandono de causa.

3. Admite-se o valor da causa para efeitos meramente fiscais em

razo do prprio procedimento do mandamus, que no comporta
valor certo e determinado.
4. Recurso especial conhecido e improvido.
(REsp 638.353/RS, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 19/08/2004, DJ 20/09/2004 p. 208)
Impossibilidade da emenda
Considerando-se o rito sumarssimo do mandado de segurana, a
exigir prova documental e pr-constituda, sob o risco de
indeferimento liminar, inaplicvel espcie o art. 284 do CPC (Resp
65.846-SP).
Extino do mandado de segurana sem resoluo do mrito
5o Denega-se o mandado de segurana nos casos previstos pelo art.
267 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.

A lei parece querer pretender emprestar palavra denegatria

sentido mais estreito que doutrina e jurisprudncia, em sua ampla
maioria, lhe do.
Deciso denegatria, em mandado de segurana, no pode ser
entendida apenas, como parece querer o dispositivo de lei, como
deciso que extingue o processo sem resoluo do mrito. tambm
a deciso que rejeita o pedido do impetrante, julgando-o
improcedente nos termos do art. 269, inciso I, do CPC.
Importa evidenciar, ainda, que a Lei 12.061 no traz nenhum
elemento que infirme o entendimento majoritrio da doutrina e da
jurisprudncia no sentido de que a ausncia de direito liquido e certo
conduz extino do processo sem julgamento de mrito, nos moldes
do art. 267, IV, do CPC, por ser aquela exigncia constitucional, em
ultima anlise, assimilvel ao interesse de agir.
Coisa Julgada
6o O pedido de mandado de segurana poder ser renovado dentro
do prazo decadencial, se a deciso denegatria no lhe houver
apreciado o mrito.

A deciso a ser proferida no mandado de segurana nos

moldes do art. 269, I, do CPC, as chamadas autenticas sentenas de
mrito, fazem coisa julgada material, tenham acolhido ou rejeitado,
no todo ou em parte, o pedido do imperante.

Efeitos Patrimoniais
Art. 19. A sentena ou o acrdo que denegar mandado de
segurana, sem decidir o mrito, no impedir que o requerente, por
ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos
patrimoniais.

O art. 19 da Lei 12.016, ao excepcionar a ao prpria para

discutir eventuais direitos do impetrante toda vez que a sentena ou
o acrdo denegatrios do mandado de segurana no lhe apreciar o
mrito, ressalva clssica entre ns, que j se fazia presente na
previso constitucional do mandado de segurana.
Toda vez que o direito afirmado pelo impetrante no for
reconhecido pelo Estado-juiz, proferindo-se, portanto, deciso de
mrito desfavorvel a ele, forma-se coisa julgada material, e o
impetrante no pode, por outro mandado de segurana e por
nenhuma outra ao, pleitear aquele mesmo direito por aqueles
mesmos motivos em face daquele mesmo ru.
Assim posta a questo, entretanto, o dispositivo em anlise
acaba por se revelar menos amplo do que uma primeira leitura sua
poderia insinuar. Alm de confirmar o entendimento, amplamente
consagrado em doutrina e jurisprudncia, no sentido de que o
mandado de segurana no serve para perseguir reparaes
patrimoniais decorrentes de atos ilegais ou abusivos exercidos em
nome de funo pblica, resguarda os casos em que a ausncia de
coisa julgada material viabiliza que os eventuais direitos do
impetrante acabem por reclamar a tomada de outras medidas
(justamente as aes prprias) que no o mandado de segurana.
Nesse sentido, o dispositivo deixa bem claro que o mandado de
segurana no se dirige, com a ressalva que prope o art. 15,
resoluo de questes meramente patrimoniais. Diferentemente,
predestina-se a buscar a proteo in natura do bem. Seja para evitar
a consumao de uma ameaa, seja para sustar eficazmente efeitos
concretos de leso j ocorrida, o mandado de segurana no transige
com a possibilidade de reparao econmica futura.
Despacho Inicial
Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:
I - que se notifique o coator do contedo da petio inicial, enviandolhe a segunda via apresentada com as cpias dos documentos, a fim
de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as informaes;

II - que se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da

pessoa jurdica interessada, enviando-lhe cpia da inicial sem
documentos, para que, querendo, ingresse no feito;

Para Scarpinella, que entende que a nova lei firmou o

entendimento de que a legitimidade passiva formada pela
autoridade coatora e pela pessoa jurdica, em litisconsrcio
necessrio, o inciso II, ao prescrever que se d cincia ao rgo de
representao judicial da pessoa jurdica interessada para que,
querendo, ingresse no feito, deve ser entendida como citao
daquela entidade.
Entendimento diverso do sustentado pelos pargrafos
anteriores conduziria o intrprete ao dilema consistente em saber a
que ttulo a pessoa jurdica deve ser cientificada do mandado de
segurana, ao mesmo tempo em que a autoridade coator deve ser
notificada dele. Tratar-se-ia de assistncia provocada? Tratar-se-ia de
parte anmala? Tratar-se-ia de algo similar ao que a Lei 4717/65, a Lei
de Ao Popular, prev em seu art. 5, 6, e que se aplica tambm
para as chamadas aes de improbidade administrativa?
A autoridade ser notificada para prestar as informaes que
entender necessrias, isto , para justificar o ato que praticou ou que
est na iminncia de praticar. O rgo ou pessoa jurdica ser
cientificado para, querendo, apresentar defesa que entender
importante em seu prprio nome, secundando, ou no, o ato coator
tal qual individuado na petio inicial.
Qual seria o prazo para a pessoa jurdica se manifestar? falta
de previso expressa, o prazo para que o rgo ou pessoa jurdica se
manifeste no processo de mandado de segurana s pode ser de dez
dias reservado s informaes da autoridade coatora.
Liminar
III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver
fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a
ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo
facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o
objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.

No MS sempre est presente o fums boni juris, porque o direito

lquido e certo. Cabe ao juiz analisar o periculum in mora, caso haja
pedido de liminar.

A liminar no MS poder ter, conforme o caso, natureza cautelar

ou natureza de antecipao dos efeitos finais da segurana
pretendida.
Em respeito do princpio dispositivo, o juiz no poder conceder
de ofcio a liminar em sede de MS. Todavia, h entendimento
contrrio, muito bem sustentado por Nelson Nery Junior e Rosa Maria
de Andrade Nery, no sentido de que, presentes os seus pressupostos,
a liminar, que no ato discricionrio, dever ser concedida ex officio
pelo juiz.
A nova Lei, alheia s consideraes da doutrina e discusso
clssica que consta da obra de Castro Nunes, limita-se a prever a
liminar que suspenda o ato questionado, silenciando acerca da
hiptese em que o ato coator seja omissivo. A despeito do texto legal,
no h nenhuma razo para negar aprioristicamente a liminar
tambm nestes casos, dando ensejo construo de Carmem Lcia
no sentido de que: O Poder Judicirio no antecipa o efeito de um ato
que inexiste por inao da autoridade competente, mas suspende o
efeito negativo do desprovimento, agindo por deciso atpica e
precria, no sentido de estabelecer o movimento ausente, operandose suspenso da situao de ameaa ou leso indigitada como
constritora de direito do impetrante.
A regra em comento inova, contudo ao facultar ao magistrado
que exija do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo
de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.
Recorribilidade da deciso da liminar
1o Da deciso do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a
liminar caber agravo de instrumento, observado o disposto na Lei no
5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.

importante destacar que o 1 do art. 7 da Lei 12.016/09

expresso quanto recorribilidade da deciso relativa liminar em
mandado de segurana tanto no caso de ser deferida como no caso
de ela ser denegada.
Restries medida liminar
2o No ser concedida medida liminar que tenha por objeto a
compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e
bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de
servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de
vantagens ou pagamento de qualquer natureza.

 5o As vedaes relacionadas com a concesso de liminares

previstas neste artigo se estendem tutela antecipada a que se
referem os arts. 273 e 461 da Lei no 5.869, de 11 janeiro de 1973 - Cdigo de
Processo Civil.

Revogao e cassao da medida liminar

3o Os efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada,
persistiro at a prolao da sentena.
4o Deferida a medida liminar, o processo ter prioridade para
julgamento.

A regra no inova propriamente no ordenamento jurdico e

encontra relao direta com o art. 808, III, do CPC, com relao
liminar proferida no mbito do processo cautelar.
O 3 do art. 7 da Lei 12.016, ao dispor expressamente, que os
efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada, persistiro
at a prolao da sentena, pode ser entendido no sentido de que a
to s prolao da sentena, independentemente de seu contedo
(favorvel ou desfavorvel), suficiente para que ela, a sentena,
substitua a anterior medida liminar de imediato.
Assim, entendida a regra em anlise, fica superada qualquer
dvida sobre o papel a ser desempenhado pelo efeito suspensivo da
apelao contra a sentena contrria aos interesses do impetrante no
sentido de ele, o efeito suspensivo, ter aptido, por si s, de manter
eficaz a anterior medida liminar, no obstante o resultado
desfavorvel resultante da sentena.
como se dissesse que o 3 do art. 7 da Lei 12.016 est a
criar um verdadeiro efeito anexo da sentena no sentido de que a
sentena, mesmo quando recorrida por recurso munido de efeito
suspensivo, ter condies de surtir, quando menos, um efeito, que
o de revogar a medida liminar anteriormente concedida sobrepondose a ela.
Perempo ou caducidade da medida liminar
Art. 8o Ser decretada a perempo ou caducidade da medida liminar
ex officio ou a requerimento do Ministrio Pblico quando, concedida
a medida, o impetrante criar obstculo ao normal andamento do
processo ou deixar de promover, por mais de 3 (trs) dias teis, os
atos e as diligncias que lhe cumprirem.

O dispositivo no distingue qual o caso de perempo ou de

caducidade da liminar. Por isso, deve-se considerar que so
sinnimos.
Por fora da regra, toda vez que o impetrante criar obstculos
ao normal andamento do processo, ou porque tenha deixado de
promover por mais de trs dias teis anteriormente, o art. 2 da Lei
4348/64 fazia referencia apenas a trs dias os atos e diligencias que
lhe cabiam, a liminar anteriormente concedida deve ser cassada.

Suspenso da Segurana
Art. 15. Quando, a requerimento de pessoa jurdica de direito pblico
interessada ou do Ministrio Pblico e para evitar grave leso
ordem, sade, segurana e economia pblicas, o presidente do
tribunal ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso
suspender, em deciso fundamentada, a execuo da liminar e da
sentena, dessa deciso caber agravo, sem efeito suspensivo, no
prazo de 5 (cinco) dias, que ser levado a julgamento na sesso
seguinte sua interposio.
2o cabvel tambm o pedido de suspenso a que se refere o 1 o
deste artigo, quando negado provimento a agravo de instrumento
interposto contra a liminar a que se refere este artigo.

Para impedir a execuo de liminar, de sentena ou de acrdo

que concessivos de segurana, cabvel requerimento de suspenso,
denominado doutrinariamente de suspenso de segurana, que no
recurso, pois: a) no tem prazo fixado em lei para sua utilizao; b)
no visa aclarar, integrar, reformar ou invalidar a deciso, mas, sim,
suspender a sua eficcia.
A suspenso de segurana incidente processual que no
possui a natureza propriamente
cautelar, no obstante tenha
finalidade preventiva.
Na suspenso de segurana no se aprecia o mrito do
processo principal, mas to-somente a ocorrncia dos aspectos
relacionados potencialidade lesiva do ato decisrio em face dos
interesses pblicos relevantes consagrados em lei, quais sejam, a
ordem, a sade, a segurana e a economia pblicas.
O art. 15, caput, da Lei 12.016, estabelece que o requerimento
de suspenso da deciso poder ser formulado pelo MP ou pela
pessoa jurdica de direito pblico interessada, em caso de manifesto
interesse pblico ou de flagrante ilegalidade, para evitar grave leso

 ordem, sade, segurana e economia pblicas. Segundo esse

mesmo artigo, caber ao presidente do Tribunal julgar a suspenso de
segurana.
O STJ j entendeu que cabvel o pedido de suspenso de
segurana tambm pelas pessoas e entidades privadas que tenham
de suportar os efeitos de medida, estabelecendo na deciso que a
todos os que figurarem no MS e forem atingidos pela sentena
concessiva do writ dever ser conferido o direito de pedir a suspenso
da medida.
A suspenso tem lugar quando se tratar de deciso concessiva
de mandado de segurana em nica ou ltima instncia.
Voto em julgamento
Suspenso de Liminar e Controle Abstrato de Constitucionalidade - 3
O julgamento de mrito da ao direta no motivo para prejuzo, ante a ultratividade
das prprias decises proferidas em suspenso de liminar, isto , uma vez julgado o
mrito, julgada definitivamente a ao, aquela suspenso, desde que confirmada a
liminar, tambm a ela se aplicaria. Quanto questo relativa possibilidade de
suspenso de liminar no controle concentrado, essas decises em controle concentrado
no se subsumem na hiptese prevista em lei, por no constiturem decises
propriamente executveis. Elas constam de uma simples declarao de
constitucionalidade ou inconstitucionalidade, portanto produzem seus efeitos a partir
desta declarao. Assim, no haveria propriamente o que suspender, atos a suspender e,
tambm, porque no se trataria de aes contra o Poder Pblico. Na suspenso de
liminar, a discusso metajurdica, porquanto o que se cogita ali so os interesses
superiores de sade, segurana, ordem pblica, de modo que no h propriamente o que
se possa avaliar em sede de suspenso. Aps, pediu vista dos autos o Min. Menezes
Direito. SL 73 AgR/MG, rel. Min. Ellen Gracie, 16.4.2008. (SL-73)
Competncia do STF
A determinao da competncia do Supremo Tribunal Federal para o exame de pedido
de suspenso d-se em face da existncia, ou no, de tema de ndole constitucional na
causa principal, a ensejar, em tese, a futura interposio de recurso extraordinrio.
Precedentes. Na suspenso de segurana no se aprecia o mrito do processo principal,
mas to-somente a ocorrncia dos aspectos relacionados potencialidade lesiva do ato
decisrio em face dos interesses pblicos relevantes consagrados em lei, quais sejam, a
ordem, a sade, a segurana e a economia pblicas.
(SS 2504 AgR, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Tribunal Pleno, julgado em
17/03/2008, DJe-078 DIVULG 30-04-2008 PUBLIC 02-05-2008 EMENT VOL-0231702 PP-00231)

O STF pacificou o entendimento de que a percepo de

proventos ou remunerao por servidores pblicos acima do limite
estabelecido no art. 37, XI, da CF, enseja leso ordem pblica. Por
isso, impe-se a suspenso das decises como forma de evitar o
efeito multiplicador, que se consubstancia no aforamento, nos
diversos tribunais, de processos visando ao mesmo escopo dos
mandado de segurana objeto da presente discusso.

Agravo interno
Art. 15. Quando, a requerimento de pessoa jurdica de direito pblico
interessada ou do Ministrio Pblico e para evitar grave leso
ordem, sade, segurana e economia pblicas, o presidente do
tribunal ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso
suspender, em deciso fundamentada, a execuo da liminar e da
sentena, dessa deciso caber agravo, sem efeito suspensivo,
no prazo de 5 (cinco) dias, que ser levado a julgamento na
sesso seguinte sua interposio.

O art. 15, caput, admite expressamente o cabimento de agravo

da deciso que concede a suspenso.
A nova regra colocou fim a importante questo relativa ao prazo
do agravo. Ele dever ser interposto em cinco dias e no mais em dez
dias, como previa o art. 4 da Lei 4.384.
A circunstncia de a lei tirar efeito suspensivo ao recurso
merece ser interpretada luz do sistema processual civil. Na media
em que se faam presentes os elementos autorizadores do deverpoder geral de cautela no mbito recursal (art. 558, caput, do CPC),
no h como, sob pena de incidir em inconstitucionalidade, negar que
o efeito suspensivo seja concedido.
Novo pedido de suspenso
1o Indeferido o pedido de suspenso ou provido o agravo a que se
refere o caput deste artigo, caber novo pedido de suspenso ao
presidente do tribunal competente para conhecer de eventual recurso
especial ou extraordinrio.

Desde que o pedido de suspenso tenha sido indeferido pelo

Presidente do Tribunal ou, ainda, quando a deciso que deferira o
pedido for reformada por fora do agravo interno previsto no caput do
dispositivo, possvel a formulao de um novo pedido de suspenso
dirigido ao Presidente do STJ ou do STF.
importante notar que a regra em exame no prev, do
indeferimento do pedido, o cabimento do agravo. Muito pelo
contrrio: a soluo dada pela hiptese a de admitir um novo
pedido a ser apresentado perante um dos Tribunais Superiores.
A postura reservada pela lei diante do indeferimento do pedido
ou da modificao da primeva deciso monocrtica do Presidente do
Tribunal, merc do acolhimento do recurso apresentado pelo

impetrante a de apresentar novo pedido perante aqueles Tribunais e

no a de apresentar o recurso agravo interno perante o colegiado
competente para tanto, de acordo com o Regimento Interno de cada
Tribunal.
Vale destacar, contudo, que hiptese oposta, que tem tudo para
ser bastante comum no foro, no foi prevista pelo legislador, nem
pelo atual e nem pela Medida Provisria 2180/01: a medida liminar
negada em primeira instncia, e o agravo de instrumento interposto
pelo impetrante provido para conced-la. Em tal caso, cabe o novo
pedido de suspenso nos moldes do art. 15, 1, da Lei
12.016?
A resposta, forosamente, tem de ser negativa falta de
previso legal.
Concomitncia de pedido de suspenso e do agravo de
instrumento

3o A interposio de agravo de instrumento contra liminar

concedida nas aes movidas contra o poder pblico e seus agentes
no prejudica nem condiciona o julgamento do pedido de suspenso a
que se refere este artigo.

O pedido de suspenso no exclui o cabimento do agravo de

instrumento contra a deciso concessiva da medida liminar, porque
destinado a preservar valores diversos do ordenamento jurdico que
no a correo intrnseca daquela decisao.
O pedido de suspenso quer lidar com o impacto que a deciso
concessiva da medida liminar assume perante a ordem pblica. O
agravo de instrumento, como qualquer outro recurso, quer reformar
ou invalidar a deciso proferida pelo magistrado a quo porque errou
ao conceder a liminar que, na viso do agravante, deveria ter sido
indeferida.
Contraditrio no pedido de suspenso
4o O presidente do tribunal poder conferir ao pedido efeito
suspensivo liminar se constatar, em juzo prvio, a plausibilidade do
direito invocado e a urgncia na concesso da medida.

O dispositivo deve ser entendido no sentido da necessidade que

o exame do pedido de suspenso seja precedido de contraditrio. Que
somente em casos onde houver a plausibilidade do direito invocado e
a urgncia na concesso da medida que o Presidente do Tribunal

respectivo poder conferir ao pedido efeito suspensivo liminar, isto ,

conced-lo antes do estabelecimento do contraditrio.
Suspenso coletiva
5o As liminares cujo objeto seja idntico podero ser suspensas em
uma nica deciso, podendo o presidente do tribunal estender os
efeitos da suspenso a liminares supervenientes, mediante simples
aditamento do pedido original.

De acordo com a regra, uma vez concedida a suspenso de

uma liminar, outras, que sejam idnticas, podero vir a ser suspensas
to s pelo aditamento do pedido original.
Procedimento

Os trs pargrafos do art. 25 da Lei 8.038/90 disciplinam o que

pode ser chamado de procedimento do pedido de suspenso, que
devem guiar o interprete na interpretao do novel art. 15 da Lei
12.016.
De acordo com o 1 do art. 25 fica assegurado o contraditrio
prvio ao deferimento da suspenso.
O 2 do art. 25 prev o cabimento do impropriamente
chamado agravo regimental da deciso que conceder a suspenso,
isto , que sustar a eficcia de liminar ou da deciso final concessiva
da segurana.
Mais polmico o 3 do art. 25. De acordo com sua redao: a
suspenso de segurana vigorar enquanto pender o recurso, ficando
sem efeito, se a deciso concessiva for mantida pelo STJ ou transitar
em julgado.
o que a doutrina e a jurisprudncia denomina de ultraatividade do pedido de suspenso. Por ultra-atividade do pedido de
suspenso deve-se entender que, uma vez suspensa a liminar, os
efeitos de futura sentena concessiva da ordem estariam tambm e
antecipadamente suspensos.
Scarpinella entende de forma diversa. Para ele, o que o 3
disciplina que a suspenso de eventual liminar (em se tratando de
mandado de segurana impetrado originariamente nos tribunais)
vigorar at o julgamento do mandado de segurana, quando a
liminar substituda pela deciso final. A orao enquanto pender o
recurso s pode ser interpretada como o recurso da deciso

concessiva da liminar (agravo interno e eventual recurso especial ou

extraordinrio interpostos do acrdo respectivo).
Rejeio liminar da petio inicial
Art. 10. A inicial ser desde logo indeferida, por deciso motivada,
quando no for o caso de mandado de segurana ou lhe faltar algum
dos requisitos legais ou quando decorrido o prazo legal para a
impetrao.

O dispositivo deve ser interpretado de forma a abrandar o rigor

textual da lei. Toda vez que for possvel emendar a petio inicial do
mandado de segurana, suprindo seus defeitos ou falhas das a inicial
deve ser acolhida, prosseguindo o processo em direo ao
proferimento da sentena.
O dispositivo insinua que o indeferimento liminar da petio
inicial possa envolver tambm questo de mrito. No s pelo
reconhecimento desde logo da decadncia, que , no particular,
expressamente referida, superando a discusso que, a esse respeito,
existia na doutrina, mas tambm quando for patente a inexistncia de
direito a ser amparado pelo impetrante.
Recurso Cabvel
1o Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber
apelao e, quando a competncia para o julgamento do mandado de
segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do
relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que
integre.

O que no explicado pelo caput do art. 10 da Lei 12.016/09,

contudo, o regime da apelao. A dvida pertinente porque de
acordo com o art. 296 do CPC, a apelao dirigida ao indeferimento
liminar da petio inicial conduz possibilidade de o magistrado rever
o seu entendimento, retratando-se, e, mantida a sentena, irem os
autos ao Tribunal independentemente da citao do ru.
A melhor interpretao para a hiptese, assumida a necessria
subsidiariedade do CPC s disposies da Lei 12.016, a de entender
aplicvel o referido dispositivo hiptese em exame, salvo quando,
pela especialidade, tiver de prevalecer o sistema recursal dos 1 e
2 do art. 285-A.
Para contrastar a deciso monocrtica do relator que rejeita
liminarmente o mandado de segurana nos termos do caput do art.

10 da Lei 12.016, cabe agravo interno, que ser processado de

acordo com a disciplina do art. 557 do CPC.
Caso, contudo, a rejeio da petio inicial se der quando do
julgamento do mandado de segurana pelo rgo colegiado, o
recurso cabvel ser o recurso ordinrio para o STJ ou para o STF.
O cabimento do recurso de embargos infringentes, por sua vez,
est expressamente afastado por fora do art. 25 da Lei 12.016.
Interveno litisconsorcial facultativo
2o O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o
despacho da petio inicial.

Na interveno litisconsorcial facultativa, o litisconsorte

apresenta-se como verdadeira parte um litisconsorte que pretende
intervir depois de o processo j ter iniciado e, nessas condies,
exerce pretenso prpria, isto , pede para si, em nome prprio,
tutela jurisdicional. Exerce direito de ao, similarmente ao que faz o
impetrante originrio, no mesmo processo. O que ele pretende,
diferentemente do assistente, cumular, no mandado de
segurana j ajuizado, a sua prpria pretenso pedindo tutela
jurisdicional, destarte, diretamente em seu favor.
A resposta dada pela nova lei hiptese adota o entendimento
majoritrio em sede de jurisprudncia e de doutrina, embora de
forma mais restritiva. A interveno do litisconsorte ativo vivel at
o despacho da petio inicial. Trata-se de alternativa eleita pela lei
para inviabilizar, em ultima anlise, que o litisconsorte tardio
escolha, dentre os vrios juzos igualmente competentes para
apreciar o seu pedido, aquele que, merc de anterior concesso de
medida liminar, j demonstrou ter se sensibilizado com a tese jurdica
do impetrante originrio.
Instruo: a parte pode pedir ao juiz que outros documentos sejam
juntados aos autos, o que ocorre quando eles esto com outrem. Essa
documentao pedida tem que ser especificada.
Manifestao do impetrado: no prazo de 10 dias. Pode manifestar
defendendo-se ou at mesmo reconhecendo sua ilegalidade. A
manifestao da autoridade/agente e pessoa jurdica pode vir
separada.

No caso de litisconsrcio, o litisconsorte poder contestar o pedido,

no prazo de 10 dias e na forma do CPC, desde que o faa por
intermdio de advogado ou quem tenha habilitao tcnica para
tanto.
Inadmissibilidade da ao declaratria incidental, da
reconveno, do incidente de falsidade e da interveno de
terceiros (salvo assistncia e o recurso de terceiro prejudicado)

MP: depois de decorrido o prazo para a manifestao da autoridade

coatora o juiz deve dar vista ao MP. E as resolues que dispensam o
MP de se manifestar em determinados mandados de segurana? O
MP entende que elas so perfeitamente vlidas, mas h
entendimentos de tribunais no sentido de que resolues de
conselhos no tm poder suficiente de afastar esse dever de
manifestao do MP previsto em lei.
Sentena: ato mandamental, ou seja, exeqvel por si mesma
tanto que um dos requisitos para impetrar MS exigibilidade imediata
do direito. H efeitos acessrios desse ato mandamental, mas se
discute se esses efeitos podero ser executados h trs teses:
1) O efeito mandamental se limita especificidade do pedido: a
parte interessada, se quiser, que ajuze a ao prpria.
2) O efeito mandamental pode ser estendido a todas as
conseqncias do ato ilegal ou abusivo (extenso imediata).
3) O efeito mandamental se estende s conseqncias colaterais
se solicitados pela parte impetrante e se reconhecidos na
sentena muito aplicada na justia federal (na matria de
servidores), embora haja smulas do STJ no aceitando a
extenso desses efeitos em matria previdenciria e fiscal.
Exemplo: ato de cobrana de tributo foi considerado ilegal ou
abusivo em sede de mandado de segurana, mas a restituio
da quantia paga s ocorrer por meio de outra ao.
possvel discutir controle de constitucionalidade em MS? A
doutrina entendia que no cabia, pois a discusso era sobre direito
lquido e certo. Porm, atualmente a doutrina aceita o controle difuso
quando ocorre a seguinte situao: a parte impetrante tem que
demonstrar que est sob real possibilidade de incidncia da norma. O
fato que gera o direito lquido e certo tem que estar sob real

possibilidade da incidncia da lei (a causa de pedir remota ser a

inconstitucionalidade da lei).
Efeito imediato
Estando cientes a autoridade coatora e a entidade a que
pertence da concesso da ordem, deve ela ser cumprida de imediato.
At porque eventual recurso de apelao que dela venha a ser
interposto, embora sujeito a reexame necessrio, no tem efeito
suspensivo (art. 14, 1, da Lei 12.016), salvo nos casos em que a
concesso da liminar , por fora de lei, vedada (art. 14, 3). Tratase, pois, de determinao para cumprimento imediata. A nica forma
de no cumprimento imediato da deciso pela obteno de sua
suspenso, como prev o art. 15 da nova lei ou pela obteno de
efeito suspensivo a recurso de apelao eventualmente interposto
nos termos do pargrafo nico do art. 558 do CPC.

Recursos
Art. 14. Da sentena, denegando ou concedendo o mandado, cabe
apelao.
1o
Concedida a segurana, a sentena estar sujeita
obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio.

Poderia a nova lei, ao sujeitar a sentena ao reexame

necessrio, tomar partido na discusso que existe em sede doutrina e
de jurisprudncia sobre se as excees dos 2 e 3 do art. 475 do
CPC aplicam-se, ou no, ao mandado de segurana.
A falta de ressalva expressa com relao incidncia daquelas
regras, aliada ao fato de que a Lei 12.016 mais recente que a Lei
10.352, que as introduziu no CPC, indicativo de que os 2 e 3 do
art. 475 no tem aplicao ao mandado de segurana, afinando-se,
destarte, com o entendimento que acabou por se consolidar no STJ
acerca da matria, consoante a nota anterior.
Inaplicabilidade do art. 515, 3 do CPC no Mandado de
Segurana
No mrito, tambm em votao majoritria, repeliu-se a
incidncia do disposto no art. 515, 3, do CPC na via do mandado de
segurana, uma vez que este instituto seria aplicado apelao e
que seu conhecimento pelo STF implicaria supresso de instncia
(RMS-26959).

Legitimidade recursal da autoridade coatora

2o Estende-se autoridade coatora o direito de recorrer.

A regra, tal qual redigida, coloca fim a discusso doutrinria e

jurisprudencial preexistente sobre a autoridade coatora ter ou no
legitimidade para recorrer em nome prprio e no como mero
representante do rgo ou pessoa jurdica a que pertence.
Efeitos da apelao
3o A sentena que conceder o mandado de segurana pode ser
executada provisoriamente, salvo nos casos em que for vedada a
concesso da medida liminar.

A regra clara quanto subtrao do efeito suspensivo da

apelao nos casos em que a sentena for concessiva, isto ,
favorvel ao impetrante.
Cumpre ressaltar que este pargrafo somente faz referencia
sentena que conceder o mandado de segurana. Assim, a contrrio
sensu, a denegao da segurana, isto , de deciso desfavorvel ao
impetrante, aplicar-se integralmente a regra daquele recurso, que,
consoante o caput do art. 520 do CPC, a de ter efeitos suspensivo.
Vale ressaltar que, em que pese a existncia do efeito suspensivo, a
sentena denegatria produz pelo menos um efeito imediato: a
revogao da liminar.
Pagamentos devidos por sentena concessiva em mandado de
segurana
4o O pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias
assegurados em sentena concessiva de mandado de segurana a
servidor pblico da administrao direta ou autrquica federal,
estadual e municipal somente ser efetuado relativamente s
prestaes que se vencerem a contar da data do ajuizamento da
inicial.

Trata-se da disciplina que ocupava o art. 1, caput, da Lei

5.021/66 e que continua a garantir que a concesso de mandado de
segurana que diga respeito a vantagens pecunirias envolver as
prestaes que se venceram desde a impetrao.

Diferentemente do que dispunha o 3 do art. 1 da Lei

5.021/66, nenhuma palavra dita com relao s prestaes que se
vencerem antes do ajuizamento da inicial.
Essas parcelas anteriores impetrao da segurana, conforme
entendimento da doutrina, ser executada atravs de um processo de
execuo. que o art. 475-N do CPC reconhece como ttulo executivo
judicial a sentena que reconhece a existncia de obrigao de dar,
fazer, no fazer ou pagar quantia, suficiente, por si s, para
viabilizar a execuo.

Cobrana
O MS no substitutivo da ao de cobrana.
No entanto, o fato de o MS no poder ser substitutivo de ao
de cobrana, no quer dizer que tal ao constitucional no pode
pleitear valores atrasados, decorrente de uma obrigao de fazer.
Assim, no se trata de mandado de segurana substitutivo de
ao de cobrana quando a causa de pedir for o cumprimento
integral de obrigao de fazer, contida em portaria, da qual
decorram efeitos patrimoniais. Diferentemente da ao de
cobrana, na qual se intenta o pagamento de valor atrasado, nesse
caso, busca-se a observncia de norma editada pela prpria
Administrao, que se omite em cumpri-la.
Reparao Econmica a Anistiado: MS e Valores Retroativos 1
A Turma, por maioria, deu provimento a recurso ordinrio em
mandado de segurana interposto contra acrdo do STJ que julgara
extinto, sem resoluo de mrito, o writ l impetrado por entender
que aquela medida seria inadequada para o recebimento de
valores atrasados de indenizao devida a anistiado poltico
com base na Lei 10.559/2002.
Tratava-se, na origem, de mandado de segurana impetrado
contra ato omissivo do Ministro de Estado do Planejamento,
Oramento e Gesto, o qual teria deixado de dar cumprimento
Portaria 1.896/2006, em que reconhecida a condio de anistiado
poltico do ora recorrente, concedendo-lhe, por conseguinte,
reparao econmica, de carter indenizatrio, em prestao mensal,
permanente e continuada com efeitos retroativos data do
julgamento.
Inicialmente, assentou-se a legitimidade do referido Ministro de
Estado para figurar no plo passivo do mandado de segurana,
porquanto responsvel pelo pagamento das reparaes econmicas
(Lei 10.559/2002, art. 18). Em seguida, reconheceram-se a liquidez e

a certeza dos valores postulados, bem como a omisso da autoridade

coatora em executar o que determinado na aludida portaria
ministerial. Asseverou-se que, no caso, no se teria matria de fato
controvertida, mas sim um ato concreto da autoridade que fixara
valor certo e determinado. Rejeitou-se, ainda, o argumento da Unio
de afronta ao princpio da prvia dotao oramentria, citando-se,
no ponto, diversas leis que destinaram recursos para indenizao a
anistiados polticos (Leis 11.451/2007, 11.514/2007 e 11.647/2008).
RMS 26947/DF, rel. Min. Crmen Lcia, 10.3.2009. (RMS-26947)
Reparao Econmica a Anistiado: MS e Valores Retroativos
2
De igual modo, afastou-se a alegao de que o
recorrente estaria se utilizando da via estreita do mandado de
segurana como substitutivo de ao de cobrana, ao
fundamento de que, na situao presente, a causa de pedir
assentar-se-ia no cumprimento integral de obrigao de fazer
contida em portaria da qual decorreriam efeitos patrimoniais.
Desse modo, aduziu-se que, diferentemente da ao de
cobrana, na qual se intenta o pagamento de valor atrasado,
na espcie, buscar-se-ia a observncia de norma editada pela
prpria Administrao, que se omite em cumpri-la.
Vencido o Min. Marco Aurlio que por conferir interpretao
estrita ao art. 515, 3, do CPC [ 3o Nos casos de extino do
processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar
desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de
direito e estiver em condies de imediato julgamento.], reputando-o
prprio apelao , provia o recurso em menor extenso para
determinar o seu retorno ao STJ, a fim de que este, no mbito da
competncia originria, julgasse, pela vez primeira, a ao
mandamental. Precedente citado: RMS 24953/DF (DJU de 1.10.2004).
RMS 26947/DF, rel. Min. Crmen Lcia, 10.3.2009. (RMS-26947)
II - "O Supremo Tribunal Federal, nos autos do RMS 24.953/DF,
assentou que no consubstancia ao de cobrana o mandado de
segurana que visa sanar omisso da autoridade coatora quanto ao
cumprimento integral da portaria que reconhece a condio de
anistiado poltico, inclusive no tocante ao pagamento da parcela
relativa a valores pretritos, cujo montante devido encontra-se ali
expressamente previsto." (MS 10.918/DF, 3 Seo, Rel. Min. Arnaldo
Esteves Lima, DJU de 09/11/2005). (MS 13.576/DF, Rel. Ministro
FELIX FISCHER, TERCEIRA SEO, julgado em 11/02/2009, DJe
04/03/2009)

Todavia, h posicionamento divergente do STJ:

PROMOO. MERECIMENTO. CRITRIOS OBJETIVOS.

Busca-se, na impetrao, que a promoo por merecimento
concedida ao recorrente, integrante do quadro de funcionrios
tcnico-cientficos estaduais, tenha efeitos retroativos a partir de

1 de julho de 1996 e no da data da publicao da promoo

(quase nove anos aps).
Quanto a isso, v-se que a lei estadual que, em 1986, criou
aquele quadro de funcionrios previu critrios estritamente
objetivos para as promoes por merecimento, bem como que
elas se dariam no ms de julho de cada ano. Um decreto
estadual tambm escolheu esse mesmo ms para iniciar a vigncia
das promoes.
Ento, preenchidos esses requisitos legais, no h que se
falar em discricionariedade do administrador na concesso
dessas promoes por merecimento. Assim, o servidor que
compe o referido quadro e tem reconhecido o direito a essa
promoo tambm tem direito de que ela seja feita em
periodicidade anual, tal como previsto na legislao
especfica, alm da fixao do termo inicial da promoo em
1 de julho.
Quanto ao recorrente, diante da demora da Administrao de
reconhecer seu direito promoo, h que se reconhecer esse direito
com efeitos retroativos a contar de 1 de julho de 1996, data em que
deveria ocorrer.
Todavia, conforme as Smulas ns. 269 e 271 do STF, o MS no
pode ser utilizado como sucedneo de ao de cobrana, o
que impe reconhecer que as prestaes patrimoniais
anteriores impetrao devem ser requeridas mediante ao
prpria.
Afastou-se, tambm, a alegao de prescrio; pois, apesar de no
cuidar de relao de trato sucessivo e de a pretenso retificao de
ato de promoo dizer respeito ao prprio fundo de direito, o prazo de
cinco anos previsto no art. 1 do Dec. n. 20.910/1932 no foi
ultrapassado. Anote-se haver precedente da Quinta Turma em sentido
diverso (RMS 20.745-RS, DJ 5/11/2007). RMS 21.125-RS, Rel. Min.
Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 27/10/2009.

MP no MS
MP como demandante
O MP, na condio de demandante, poder impetrar o MS:
a) Para a tutela de direitos individuais indisponveis.
A indisponibilidade pode ser subjetiva (idoso, menoridade)
como objetiva (casamento, vida). H forte entendimento, que o
majoritrio na jurisprudncia, que faz uma interpretao fechada do
art. 6 do CPC. Esse dispositivo consagra o princpio da coincidncia
entre a legitimidade ad causam e a afirmada titularidade da relao
jurdica material debatida no processo, e, assim, consagra a
legitimidade ordinria como regra principiolgica do sistema e a
legitimidade extraordinria como exceo. Esse entendimento exige

que haja previso expressa em lei autorizando que o MP possa

defender em nome prprio direito alheio.
Para Gregorio, a legitimidade extraordinria poder ser extrada
de lei expressa ou por meio de uma interpretao sistemtica. Por
isso, o MP tem legitimidade extraordinria para impetrar MS para
tutelar direitos indisponveis puros, mesmo que no haja
previso expressa nesse sentido, mas tal autorizao possa ser
extrada do sistema constitucional, o qual prev a defesa dos
interesses individuais indisponveis como dever do MP.
b) Para a tutela de direitos coletivos lato sensu.
c) Contra os jurisdicionais.
d) Preservao das garantias, prerrogativas e atribuies prpria da
instituio ou do seus rgos.

MP como demandado
O MP rgo pblico despersonalizado. Contudo, possui
personalidade judiciria, especialmente para figurar como parte
demandante em juzo. Por ser rgo publico sem personalidade, no
poder ser responsabilizado por seus atos.
MP como interveniente
Atualmente tranqilo o entendimento de que o MP atua no MS
como rgo interveniente especial, incumbindo-lhe a tarefa de
fiscalizar e atuar de forma independente para garantir a observncia
do processo e do procedimento e a justia nas decises, opinando,
motivadamente, pela concesso ou denegao da segurana.
Tem prevalecido o entendimento de que o MP deve oficiar em
todos os processos de MS, independentemente da natureza jurdica
dos interesses em jogo.
O STF j decidiu que no h necessidade de interveno do MP
nas hipteses de indeferimento de plano de MS.
Ausncia de intimao nulidade sanvel
H entendimento no sentido de que a falta de intimao e,
consequentemente, a fatal de interveno do rgo do MP de
primeiro grau gera nulidade insanvel que no se supre pela atuao

do MP que atua no segundo grau em respeito ao princpio do

promotor natural.
Entretanto, o STJ tem entendido que a manifestao do MP de
segundo grau supre a falta de interveno do rgo de primeiro grau.
MP como demandante e custus legis
Se o MP o demandante na ao, no haver, em regra, a
necessidade de interveno de um outro rgo do MP no processo.
Mandado de Segurana Coletivo

Diferenas entre MSI e MSC

OBS: no confundir a legitimidade do MS coletivo com a legitimidade
da ADI
Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional (igual);
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional (diferente).

Legitimidade ativa MSI universal, no MSC numero clausus

LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h pelo menos um ano (no
confundir com mais de um ano), em defesa dos interesses de seus
membros ou associados;

Organizao

sindical,

entidade

de

classe

ou

associao

legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos

um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados.
- A exigncia de constituio e funcionamento h pelo menos um ano
s se aplica s associaes.
- O sindicato uma associao de representao de categoria
profissional e precisa de registro no Ministrio do Trabalho.
- Entidade de classe tambm representa atividade profissional, mas o
faz em relao quelas profisses regulamentadas por lei (a entidade
de classe criada por lei e possui natureza semelhante a uma
autarquia exemplo: OAB).
- Portanto, a associao mencionada no inclui o sindicato nem a
entidade de classe e a exigncia de constituio e funcionamento h
mais de um ano a eles no se aplica porque a constituio destes
particularizada (demora muito mais do que a constituio de uma
simples associao).
- A organizao sindical, entidade de classe e a associao s podem
atuar em defesa dos interesses de seus membros ou associados. Por
essa razo a doutrina entende que eles exercem uma verdadeira
substituio processual.

Partido poltico com representao no Congresso Nacional;

- Segundo a doutrina, a legitimidade no verificada no momento do
ajuizamento do MS, ou seja, h perda da legitimidade se perde a
representao no CN aps o ajuizamento e o MS extinto. Ateno:
em caso de ADI o entendimento contrrio!!!
- Para o partido poltico a CF no fixou a exigncia de defesa de
interesses de seus membros ou associados. Com o intuito de impedir
um poder exagerado, o STF decidiu que para o partido poltico

tambm existe a exigncia de defesa de interesse de seus

membros ou associados.

Objeto de tutela ou de proteo

No MSC o objeto de tutela o direito coletivo, que decorre de

um interesse coletivo. Esse direito pode ser classificado em trs
grandes categorias:
De categoria: diz respeito a um universo de pessoas que tem
em comum a atividade profissional.
Individual homogneo: cada um dos interessados tem direito a
ajuizar uma ao, mas a causa de pedir remota (fato
constitutivo do direito) o mesmo para todos os interessados
a homogeneidade est na causa de pedir remota. Exemplo:
associao de bairro ajuza MS contra obra que causar
prejuzos.
Transindividual ou transpessoal (difuso): o direito da
sociedade como um todo e, por isso, aqui no cabe MSC (a CF
clara ao dizer que tem que haver interesse de todos os
associados ou membros). Aqui cabvel a ao popular ou a
ao civil pblica.

No h que se falar em litispendncia se, em caso de interesse

coletivo de categoria ou individual homogneo, eu impetrar MSI e a
associao impetrara MSC (eles sero julgados separadamente).

Efeitos da deciso

No MSC os efeitos se estendem a um universo de pessoas que

esto amparadas pela deciso judicial, ou seja, o efeito coletivo (por
esse motivo que as aes de MSI podem tramitar simultaneamente
a um MSC).
Habeas Data

Introduo
Tem a sua origem no direito portugus, que se inspirou no
direito anglo saxo. Antes de 1988 as questes que hoje so objeto
de HD eram protegidas via MS ou por aes de exibio de
documento ou de retificao de dados existiam mecanismos de
proteo.
No Brasil, aparece na CF de 1988 j apareceu como uma
norma de teor constitucional.
Etimologia: a palavra habeas significa entrega, liberao,
enquanto data significa informao.
Alm da CF/88, art.5, LXXII, h uma lei que regulamenta o HD
lei 9507/97 (o CPC se aplica subsidiariamente a tal lei).
Natureza jurdica
O HD uma garantia fundamental, mais especificamente uma
ao constitucional fundamental que, num primeiro momento, tem
natureza de mbito civil e de rito processual prprio.
Objeto de tutela (proteo)
LXXII - conceder-se- habeas-data:
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa
do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de
entidades governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por
processo sigiloso, judicial ou administrativo;
O objeto de tutela do HD, num primeiro momento, o direito
intimidade, privacidade e imagem quanto ao acesso s informaes
que dizem respeito pessoa do impetrante.
A pessoa natural possui intimidade, privacidade e imagem, que
so dimenses da pessoa consideradas em carter diferenciado:
intimidade diz respeito aos atributos da pessoa (qualidades dela
mesma); privacidade o reflexo da intimidade nas relaes prximas
da pessoa (em relao sua famlia, por exemplo); j a imagem no
sentido que diz respeito s suas relaes pblicas.
A pessoa jurdica no goza de intimidade, porque um
empreendimento, uma associao de pessoas. Apesar disso, tem
privacidade, porque tem relaes com outras pessoas jurdicas ou

naturais (realiza contratos, por exemplo), e tem imagem pblica (bom

ou mau empreendimento).
Apesar de a pessoa jurdica no gozar de intimidade, ela tem
direito a sigilo (informaes que s a ela dizem respeito).
Com qual objetivo se pretende ter acesso a tais informaes?
Pode ter trs motivaes:
1. Ter conhecimento das informaes.
2. Retificar as informaes para corrigir ou suprimir.
3. Anotao de dados informao: a lei 9507/97 criou uma
terceira hiptese de abrangncia do HD, no artigo 7, III.

Essa ampliao de proteo do HD inconstitucional?

No, porque houve ampliao de direito individual e a
proibio de reduo.

Essa ampliao pode ser revogada por norma

infraconstitucional,
porque
ela

materialmente
constitucional, mas no formalmente constitucional.

Legitimidade Ativa
Havia uma dvida se uma ao personalssima. A doutrina
pacfica no sentido de que ela no personalssima, porque de
cunho universal. O primeiro entendimento foi o de que s a pessoa
interessada poderia impetrar HD, mas comeou a se admitir a
impetrao do HD para que cnjuge, parente, herdeiro ou legatrio
possam obter informao a respeito de pessoa falecida, desaparecida,
com morte presumida ou ausente.
Legitimidade passiva
A Constituio faz referncia ao banco de dados que,
normalmente, um cadastro que a pessoa tem sobre outrem. Ento,
na realidade, figurar no plo passivo a pessoa jurdica detentora do
banco de dados.
O artigo 5, LXXII, tambm fala de registro ou banco de dados
de entidades governamentais ou de carter pblico.
Para figurar no plo passivo, a pessoa jurdica detentora de
banco de dados pode ser de direito pblico ou de direito privado com
carter pblico tem informao que ou pode ser transmitida a
terceiro, ou no uso privativo do rgo (art.1 da lei 9507/97).

Ento, o legitimado passivo a pessoa jurdica de direito privado

detentora de banco de dados de carter pblico (se de carter
privado, em tese, no pode ser demandada via HD, mas por outra via
adequada).
O problema est na pessoa jurdica de direito pblico h duas
correntes:
1. A pessoa jurdica poder ser demandada no HD mesmo que
no tenha carter pblico.
2. Para que a pessoa jurdica possa ser demandada no HD
tambm necessrio que ela tenha carter pblico no
leva em conta a titularidade do banco de dados, mas sua
natureza. Esta corrente comea a se tornar majoritria.
A doutrina entende que s pessoas jurdicas de direito privado
integrantes da Administrao Pblica Indireta aplica-se o raciocnio
das pessoas jurdicas de direito privado.
Processamento
Fase pr-processual (art.2 ao 4): o interessado tem que fazer
um requerimento, que dirigido extraprocessualmente pessoa
jurdica detentora do banco de dados. O rgo que recebe o
requerimento tem 48h para dizer se defere ou indefere e, depois, tem
24h para notificar sobre a deciso. Havendo deferimento, ser
designado local, data e hora para a informao ser prestada. Caso o
interessado constate qualquer erro nas informaes, ele tem o prazo
de 10 dias para apresentar pedido de retificao ou supresso,
apresentando os documentos comprobatrios. Somente em caso de
indeferimento do pedido ou de omisso da pessoa jurdica em dizer
se defere ou indefere, que surge o interesse de agir para o
ajuizamento do HD. A jurisprudncia entende por constitucional essa
fase,
enquanto
Alexandre
de
Moraes
entende
pela
inconstitucionalidade.
Fase processual (art.7 e seguintes): a petio inicial tem que ser
instruda com prova acerca dos prazos. As provas so: da recusa do
acesso s informaes ou do decurso de mais de 10 dias sem
deciso; da recusa de fazer a retificao ou do decurso de mais de 15
dias sem resposta; da recusa de fazer a anotao ou do decurso de
mais de 15 dias sem resposta.

E se a pessoa no pode esperar o decurso de tais prazos? H

duas posies:

1. No impetra HD, mas a outra ao cabvel (MS ou

cautelar de exibio).
2. Impetra HD e pede ao juiz que desconsidere o decurso do
prazo.
Sendo caso de HD, o juiz manda notificar (na realidade, citar) a
pessoa jurdica responsvel pela manuteno daquele rgo, para
que preste as informaes no prazo de 10 dias. Nessas informaes o
rgo responsvel pode vir para dizer que prestar as informaes ou
pode recusar, motivadamente, a prestar informaes e aqui que
efetivamente surge a lide (exemplo: na lei consta que informaes de
segurana nacional que no podem ser prestadas). Depois disso o juiz
tem que ouvir o MP e, depois, decide se o caso de haver sigilo da
informao ou se h necessidade de fornecimento da informao e,
conseqentemente, de deferimento do HD. Se o juiz der provimento
ao recurso a sentena ter natureza mandamental, mas se for pelo
indeferimento, ter natureza meramente declaratria da inexistncia
do direito. Depois que a sentena fixar o dia, hora e local em que a
informao ser prestada e depois que tal ordem for cumprida,
dever, se necessrio, partir para o momento da retificao, o que
ser feito por mera petio dirigida ao juiz. Portanto, a sentena
poder ter duas fases diferenciadas, a depender da natureza do
pedido que sustenta o HD.
Apelao
Desta sentena cabe apelao e no h reexame necessrio. Em
regra, a apelao recebida no efeito meramente devolutivo. Porm,
a lei criou mecanismo semelhante ao do MS, cabendo parte
interessada pedir a fixao do efeito suspensivo (desta deciso cabe
agravo ao plenrio do tribunal art. 16).
Segundo o art.18, o pedido de HD pode ser renovado caso a deciso
no tenha apreciado o mrito, o que ocorre, por exemplo, quando o
juiz no julga a justificao apresentada pelo ru.
Recurso Ordinrio - Inconstitucionalidade
A alnea b do art.20 da lei diz que cabe recurso ordinrio de HD
decidido em nica ou ltima instancia, mas isso no est previsto no
art.105, II, da CF. Portanto, a lei criou recurso ordinrio para o STJ
quando a prpria Constituio no prev. Como a CF/88 rgida, no
se admite que lei infraconstitucional aumente a competncia do STJ.
Alm disso, ela restringe este recurso ordinrio s decises dos TRFs

e no faz referncia se a deciso ou no denegatria. Por tais

motivos, entende-se que essa alnea b inconstitucional. Ateno:
os tribunais podem aplicar, por semelhana, o que est previsto no
HC e no MS, porque eles possuem o poder de mutao
constitucional (o legislador infra no podem inovar a ordem
constitucional, mas os tribunais podem).
O HD, por fora do art.5, LXXII, isento de custas, mas a prpria
doutrina admite que haja condenao por litigncia de m-f.
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. HABEAS DATA. IBAMA.
ACESSO S INFORMAES CONSTANTES DE REGISTROS OU BANCOS
DE DADOS DE ENTIDADE GOVERNAMENTAL OU DE CARTER PBLICO.
POSSIBILIDADE. I O habeas data assegura o acesso a informaes
relativas pessoa do impetrante, constantes de registros pblicos ou
banco de da dos de entidades governamentais ou de carter pblico
(art. 5, LXXII, "a", da Constituio Federal), afigurando-se, na espcie,
adequada a via eleita pela impetrante para satisfazer sua pretenso
de obter informaes junto ao banco de dados do IBAMA, ou seja, o
saldo de produtos florestais existentes, de extrema importncia para
o exerccio da ampla defesa e do contraditrio, tendo em vista os
processos instaurados contra a empresa junto SEMA e delegacia
fazendria. ii. Ademais, na espcie, h de ser preservada a situao
ftica consolidada, deferida nos autos, ante a impossibilidade de
desconstitui o da ordem judicial em referncia, tendo em vista que
as informaes pretendidas j foram prestadas, no subsistindo, pois,
a aventada restri o. III. Remessa oficial desprovida. (TRF 1 R.; RN
2006.36.00.014828-2; MT; Sexta Turma; Rel. Des. Fed. Souza
Prudente; Julg. 19/12/2008; DJF1 16/02/2009; Pg. 498)
CONSTITUCIONAL.
HABEAS
DATA.
GARANTIA
INDIVIDUAL.
INAFASTABILIDADE DA JURISDIO. ACESSO PRETENDIDO S
INFORMAES JUNTO RECEITA FEDERAL POSSIBILIDADE. I - A
empresa requer junto a Secretaria da Receita Federal que sejam
prestadas informaes sobre a sua pessoa, constantes do sistema
conta-corrente pessoa jurdica - SINCOR/CONTACORPJ, acerca da
existncia de pagamentos efetuados de tributos e contribuies no
perodo de 01/01/1990 a 31/12/2003, com indicao dos crditos
disponveis e/ou no alocados e/ou no vinculados, em nome da
requerente, com expressa indicao dos cdigos de recolhimento. A
sentena indeferiu a inicial, por entender que no cabe habeas data,
nesse caso. II - Ponderando-se os valores em jogo, decerto a garantia
constitucional do direito informao no pode ser obstada por
dificuldades meramente operacionais do Fisco para prestar as
informaes, mesmo porque dever da Receita Federal, atravs do
Sistema CONTACORP (ou SINCOR), zelar pela regularidade dos
pagamentos efetuados pelo contribuinte (pessoa jurdica), na forma
do chamado lanamento por homologao, em relao s
contribuies e impostos federais. III - Ademais, o texto constitucional
no condicionou a propositura do habeas data apresentao dos
motivos que ensejam o pedido de informaes, nem tampouco
demonstrao de que tais motivos estariam pautados no princpio da

razoabilidade ou da proporcionalidade. lV - Apelao provida para

determinar o prosseguimento da ao. (TRF 2 R.; RHD 70; Proc.
2008.51.01.028215-1; RJ; Quinta Turma Especializada; Rel. Des. Fed.
Antonio Cruz Netto; Julg. 28/01/2009; DJU 09/02/2009; Pg. 45)

Ao popular
Origem
Surgiu por fora da evoluo do prprio direito brasileiro ela
no foi copiada de qualquer outro ordenamento jurdico. Ela comeou
a ser discutida na repblica velha uma ao que poderia propiciar
um controle sobre a administrao pblica.
Na Constituinte de 1934 criou-se a ao popular, dando-lhe
instrumentos parecidos com os atuais. Ocorre que essa ao foi
extinta na Constituio de 1937, voltando na de 1946.
Ela s passou a ter efetividade a partir de sua regulamentao
pela lei 4717/1965 e lei 6513/1977 (o CPC incide subsidiariamente).
Objeto de tutela
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular
que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade
de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio
ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor,
salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da
sucumbncia;
Alm desses objetos de tutela, a doutrina afirma que o
ajuizamento da ao popular exige o preenchimento de dois
requisitos:
1. Ilegalidade do ato ou da omisso: sob o prisma objetivo,
independente de culpa.
2. Lesividade do bem: dano em potencial ou em concreto ao
bem (exigncia existe porque a Constituio fala em ato
lesivo).
Uma crtica a esse entendimento doutrinrio que a moralidade
administrativa, para fins de ao popular, fica esvaziada.
Por isso, segundo Gregrio, a lesividade ao errio no pode ser
elencada como fundamento de admissibilidade da ao popular, sob
pena de violao do texto constitucional que no protege apenas o

patrimnio em seu sentido econmico ou material (errio). Os bens

imateriais ou insuscetveis de uma avaliao precisa em termos
monetrios j eram tutelveis pela via da ao popular antes mesmo
da CF atual.
O patrimnio moral, repita-se, tambm passou a ser objeto
autnomo da ao popular, consoante sustenta Mancuso no sentido
que se a causa da ao popular for um ato que o autor reputa
ofensivo moralidade administrativa, sem outra conotao de
palpvel leso ao errio, a ao poderia vir a ser acolhida se restar
provado tal fato, pois a atual CF erigiu a moralidade administrativa
em fundamento autnomo para ao popular.
Jos Afonso da Silva vai mais longe ainda ao admitir o
cabimento da ao popular mesmo diante de uma imoralidade pura,
em que no exista, em tese, leso ao patrimnio pblico.
Esse tambm o entendimento de Luis Roberto Barroso, o qual
afirma que antes da Constituio de 1988, era consolidado o
entendimento de que a declarao de nulidade ou anulao de atos
pela via da ao popular fundava-se em dupla ocorrncia: ilegalidade
e lesividade ao ato que se desejava invalidar. Todavia, destaca o autor
que a tendncia dos ltimos anos tem-se firmado no sentido de se
admitir que cada um desses vcios, individualmente, legitime, por si
s, a propositura da ao.
Em sentido contrrio, HLM j sustentou que o objeto da ao
popular o ato ilegal e lesivo ao patrimnio pblico, pois a noo de
pura imoralidade seria excessivamente vaga e subjetiva para que se
permita o ajuizamento de ao popular.
Rodolfo de Camargo Mancuso sustenta o cabimento de ao
popular para a tutela das relaes de consumo. Diz o mencionado
jurista que seria cabvel, por exemplo, uma ao popular ajuizada em
face da Unio (Ministrio da Sade), que o rgo competente na
rea de regulamentao publicitria e entidade que congrega as
empresas fabricantes de cigarros, sob o fundamento de que sade
pblica no est satisfatoriamente preservada com mera advertncia
em letras mida de que fumar prejudicial sade.
Gregrio concorda o entendimento acima. Assim, com
fundamento na combinao do art. 5, LXXIII, da CF com os arts. 22,
do CDC, e 1 da LCAP, ele entende que tambm cabvel ao
popular para a tutela das relaes de consumo

Sanes da Lei de improbidade

Apesar de forte resistncia existente e no obstante o art. 17 da
Lei 8.429/92 no ter arrolado o cidado como legitimado ativo,
Gregrio no vislumbra qualquer obstculo em se admitir a
formulao de pedido para serem aplicadas, em sede de ao
popular, as sanes previstas no art. 12 da lei 8.429/92 para os atos
de improbidade administrativa.
Primeiro porque a ao popular ao tpica para a defesa do
patrimnio pblico em geral. Depois porque o cidado o mais
legtimo dos entes e pessoas que atuam na defesa do patrimnio
pblico, pois ele o verdadeiro destinatrio das atividades da
administrao pblica.
Ademais, a ao popular tambm espcie de direito poltico
material de participao direta na fiscalizao do poder pblico,
consoante extrai-se do pargrafo nico do art. 1 da CF, o qual prev
que todo poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos da CF. Destarte, a
utilizao da ao popular para o combate aos atos de improbidade
administrativa, com a admisso inclusive da aplicabilidade das
sanes previstas na Lei 8.429/92, perfeitamente compatvel com a
natureza, esprito e finalidade da ao popular como garantia
constitucional fundamental de cidado de exerccio direto da
soberania do povo.

Tipos de ao popular
Preventiva
Repressiva/Suspensivo
Ato
Omisso
Legitimidade ativa
A Constituio d legitimidade ativa a qualquer cidado, que,
segundo a jurisprudncia e a doutrina, s pode ser a pessoa natural
(brasileiro nato, naturalizado, ambos com capacidade eleitoral ativa,
ou portugus equiparado/quase brasileiro e que tambm detenha
capacidade eleitoral ativa).

O portugus equiparado a brasileiro por portaria do Ministro

da Justia, atravs de processo de equiparao. Ele continua a ser
nacional portugus, mas cidado brasileiro, no sendo obrigado a se
alistar eleitoralmente seu alistamento facultativo, mas se ele se
alista, surge o dever de votar, caso tenha mais de 18 e menos de 70.
O Ministrio Pblico no pode ser autor da ao popular, nem
pessoa jurdica. Nada impede que haja litisconsrcio ativo.
A Constituio atribui a legitimidade ativa a qualquer cidado,
no sentido tcnico jurdico, ou seja, estar no gozo de direitos polticos.
Como fica a situao do maior de 16 anos e menor de 18 anos? Ele
tem legitimidade para ajuizar ao popular e caso os pais no
queiram consentir com o ajuizamento, o menor pode ajuizar e pedir
ao juiz que supra a falta de consentimento dos pais para lhe prestar
assistncia.
3 A prova da cidadania, para ingresso em juzo, ser feita com
o ttulo eleitoral, ou com documento que a ele corresponda.
Assim, entendemos que a concepo de cidado como sendo
cidado-eleitor no a exigida pelo texto constitucional, que s faz
meno expresso cidado. A ao popular est dentro das
garantias constitucionais fundamentais, de sorte que, se a
Constituio no estabelece qualquer restrio concepo de
cidado, no compatvel qualquer interpretao restritiva. Portanto,
o art. 1, 1, da LAP no foi recepcionada pela CF.

Natureza da Legitimidade
Uns afirmam que se trata de substituio processual como
espcie de legitimidade extraordinria. Outros entendem que seria
legitimidade ordinria, j que o cidado-autor estaria a defender
direito difuso de que tambm titular. E ainda existe concepo
ecltica: seria substituto (legitimado extraordinrio) porque age
tambm em nome prprio, mas na defesa de direitos de uma
comunidade de pessoas, ao mesmo tempo que defende direito
prprio, na qualidade de cidado, de forma a possuir tambm
legitimidade ordinria.
Gregrio defende a concepo de Nelson Nery, no sentido de
que a legitimao para agir nas aes coletivas para a tutela de
direitos difusos e coletivos legitimao autnoma para a
conduo do processo.
Legitimidade passiva

Qualquer pessoa envolvida no ato ou na omisso lesiva ao

objeto de proteo da ao popular poder figurar no plo passivo, ou
seja, a legitimidade passiva universal.
Art. 1 Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a
anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio
da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de
entidades autrquicas, de sociedades de economia mista
(Constituio, art. 141, 38), de sociedades mtuas de seguro nas
quais a Unio represente os segurados ausentes, de empresas
pblicas, de servios sociais autnomos, de instituies ou fundaes
para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido
ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio
ou da receita nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da
Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Municpios, e de
quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres
pblicos.
1 - Consideram-se patrimnio pblico para os fins referidos
neste artigo, os bens e direitos de valor econmico, artstico, esttico,
histrico ou turstico. (Redao dada pela Lei n 6.513, de 1977)
2 Em se tratando de instituies ou fundaes, para cuja
criao ou custeio o tesouro pblico concorra com menos de
cinqenta por cento do patrimnio ou da receita nua, bem
como de pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas, as
conseqncias patrimoniais da invalidez dos atos lesivos
tero por limite a repercusso deles sobre a contribuio dos
cofres pblicos.

As pessoas naturais e as jurdicas envolvidas no ato podero

figurar no plo passiva, porque, em caso de comprovao de dano ao
errio, elas devero ressarcir. Por tal motivo, a pessoa jurdica que
participa da ao popular poder atuar ao lado do autor na ao
popular, como seu assistente e contra seus prprios gestores, porque
isso implica na reduo dos futuros efeitos em relao a ela.
Celso Fiorillo, Marcelo Abelha e Rosa Maria de Andrade Nery
sustentam, com razo, que em sede de ao popular ambiental
podem figurar no plo passivo da ao qualquer pessoa responsvel
pelo ato lesivo ao meio ambiente.
Assistncia
O 6 do art. 6 da LAP prev a possibilidade de qualquer
cidado habilitar como litisconsorte ou assistente do autor da ao
popular.
Processamento

Liminar: pode ser antecedida de cautelar ou vir acompanhada de

medida cautelar incidental. A questo da liminar pode ter um carter
cautelar ou um carter de antecipao de tutela (a lei no fala da AT,
mas aplica-se subsidiariamente o CPC).

Atuao dos rus: o artigo 6, p.3, prev que a pessoa jurdica de

direito pblico ou privado pode adotar trs estratgias: 1) contestar;
2) no apresentar contestao, no ensejando revelia; 3) atuar a
favor do autor da ao.
Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou
privadas e as entidades referidas no art. 1, contra as autoridades,
funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado,
ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem
dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do
mesmo.
1 Se no houver benefcio direto do ato lesivo, ou se for ele
indeterminado ou desconhecido, a ao ser proposta somente
contra as outras pessoas indicadas neste artigo.
2 No caso de que trata o inciso II, item "b", do art. 4, quando
o valor real do bem for inferior ao da avaliao, citar-se-o como rus,
alm das pessoas pblicas ou privadas e entidades referidas no art.
1, apenas os responsveis pela avaliao inexata e os beneficirios
da mesma.
3 A pessoas jurdica de direito pblico ou de direito
privado, cujo ato seja objeto de impugnao, poder absterse de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado do autor,
desde que isso se afigure til ao interesse pblico, a juzo do
respectivo representante legal ou dirigente.
5 facultado a qualquer cidado habilitar-se como
litisconsorte ou assistente do autor da ao popular.

Durante a tramitao da ao popular, qualquer pessoa do povo

pode integrar o plo ativo. O plo passivo pode ser integrado por
outras pessoas tambm envolvidas, o que pode ocorrer at a prolao
da sentena.
O autor da ao popular pode solicitar documentos aos rgos
da administrao pblica, justificando que isso servir para embasar
futura ao popular. No o fazendo, poder solicitar ao juiz que
determine aos rgos competentes que junte os documentos.

Atuao do MP: no pode ser o autor originrio da ao popular.

Hely Lopes Meirelles, aps citar posicionamento doutrinrios no

sentido de que a posio do MP nas aes populares no pacfica,
pois seria ele, para determinada parte da doutrina, verdadeiro
litisconsorte do autor e, para outros, rgo com posio multifria,
concluiu que essa Instituio tem posio singular na ao popular,
pois seria parte pblica autnoma incumbida de velar pela
regularidade do processo, de apressar a produo de prova e ainda
de promover a responsabilidade civil ou criminal dos culpados.
Portanto, no o MP na ao popular mero custos legis; ao
contrrio, parte assistencial, atuando em nome do interesse da
sociedade e na defesa da ordem jurdica.
Parte considervel da doutrina entende que a parte final do
p.4, do artigo 6, no foi recepcionada pela Constituio, porque a
funo constitucional bsica do MP a de custus legis e a vedao
absoluta de assumir a defesa dos rus ofende tal funo (entende
que se o ato no foi ilegal nem abusivo, pode o MP interferir em
defesa do ru). Esta posio tranqila para prova do MP; para da
magistratura aceita.
O art. 16 da LAP confere ainda ao MP legitimidade ativa
subsidiria obrigatria para a execucao, caso o autor da ao popular
ou qualquer terceiro legitimado no a promova no prazo de 60
(sessenta dias) do trnsito em julgado da sentena condenatria. A
execuo dever ser promovida pelo MP no prazo de 30 dias,
contados aps vencido o prazo acima, sob pena de o rgo desidioso
incorrer em falta grave.
Apesar de no deter legitimidade ativa para o ajuizamento da
ao popular, o MP poder ajuizar ao rescisria do julgado no prazo
de 02 anos do trnsito em julgado da sentena final. Ele assim poder
agir seja porque parte ativa assistencial, detendo inclusive
legitimidade ativa subsidiria acidental, seja porque, em decorrncia
da possibilidade de existncia da coisa julgada e at litispendncia
entre ao popular e outra ao coletiva, especialmente em relao
ao civil pblica.
4 O Ministrio Pblico acompanhar a ao, cabendo-lhe
apressar a produo da prova e promover a responsabilidade, civil ou
criminal, dos que nela incidirem, sendo-lhe vedado, em qualquer
hiptese, assumir a defesa do ato impugnado ou dos seus autores.
Art. 9 Se o autor desistir da ao ou der motiva absolvio da
instncia, sero publicados editais nos prazos e condies previstos
no art. 7, inciso II, ficando assegurado a qualquer cidado, bem

como ao representante do Ministrio Pblico, dentro do prazo de 90

(noventa) dias da ltima publicao feita, promover o prosseguimento
da ao.

Citao
Art. 7 II - Quando o autor o preferir, a citao dos beneficirios
far-se- por edital com o prazo de 30 (trinta) dias, afixado na sede do
juzo e publicado trs vezes no jornal oficial do Distrito Federal, ou da
Capital do Estado ou Territrio em que seja ajuizada a ao. A
publicao ser gratuita e dever iniciar-se no mximo 3 (trs) dias
aps a entrega, na repartio competente, sob protocolo, de uma via
autenticada do mandado.

Competncia: a Constituio no prev foro especial em caso de

ajuizamento de ao popular. Em regra, a lei prev que o foro federal
prevalece sobre o estadual e municipal, enquanto aquele prevalece
sobre este. O juzo competente o do local do fato ou o da residncia
do autor?
1) Constitucionalistas entendem que pode ser tanto local do fato
ou residncia do autor (fundamentada na natureza jurdica de
garantia constitucional da ao popular);
2) Processualistas comearam a aplicar o artigo 2 da LACP,
resolvendo a questo da seguinte forma: foro do local do
dano.
H duas teses sobre a natureza jurdica da ao popular:
1. uma ao constitucional de efeitos civis, com aplicao
subsidiria do CPC.
2. Torna o cidado um fiscal da lei, no que diz respeito proteo
do patrimnio e do meio ambiente. Sendo ele um fiscal da lei, a
ao popular representa um meio de exerccio direto da
soberania.
de se registrar que, de acordo com a Smula 208 do STJ, a
competncia da justia federal para processar e julgar prefeito
municipal por desvio de verba sujeita a prestao de contas perante
rgo federal. Porm, se o desvio recair sobre verba transferida e
incorporada ao patrimnio municipal, a competncia ser da Justia
Estadual, conforme Smula 209 do mesmo Tribunal. Essas smulas
so aplicveis, em tese, em sede de ao popular.
Foro por prerrogativa

Obsreva-se que a ao popular no se encontra no elenco das

causas de competncia originria do STF, do STJ ou de outros
tribunais. Assim, no h foro por prerrogativa de funo em
sede de ao popular.
Entretanto, o pleno do STF, por maioria, j decidiu ser de sua
competncia originria a ao popular que possa gerar
conflito entre Estado e Unio.
J decidiu tambm ser de sua competncia os casos de aes
populares em que esteja em jogo interesses de todos os membros da
magistratura ou pelo menos mais da metade dos membros de um
tribunal aplicou-se aqui o art. 102, I, n, da CF.
Segundo Gregrio, caso a ao popular venha a ser ajuizada para
a tutela do meio ambiente, do patrimnio histrico ou cultural, aplicase por analogia o disposto no art. 2 da LCAP, passando a
competncia a ser territorial funcional (absoluta) do juzo do dano,
estadual ou federal, conforme estejam presentes ou no as hipteses
fixadoras da competncia da justia federal.
O art. 5 da LAP fixa em seu 3 um tipo de juzo universal para
a ao popular ao dispor que a propositura da ao prevenir a
jurisdio do juzo da ao popular proposta para todas as aes que
forem posteriormente intentadas em face das mesmas partes e sob
os mesmos fundamentos.
Na verdade, trata-se de espcie de preveno especial
semelhante prevista no pargrafo nico do art. 2 da LACP. Assim,
hiptese especial de fixao da preveno diversa das previstas nos
arts. 106 e 219 do CPC, pois o momento cronolgico de fixao o da
propositura da ao. Essa hiptese de preveno tambm especial
por mais dois motivos: poder vir a modificar regra de competncia
absoluta; a fora atrativa dessa preveno s abrange causas de
natureza coletiva.

Sentena: o juiz, quando determina a concluso dos autos para

prolatar a sentena, tem o prazo de 15 dias para faz-lo e, caso isso
no seja respeitado, o juiz no integra a lista de promoo por
merecimento, pelo prazo de 2 anos, e no pode integrar a lista de
promoo por antiguidade, pelo prazo de atraso (art.7, VI e
pargrafo nico).

O juiz no fica adstrito ao pedido formulado pelo autor da lei, porque

os efeitos pr determinados na lei. Os efeitos so:
1. Erga omnes: tem duas dimenses, porque beneficia toda a
sociedade e atinge todas as pessoas envolvidas com o ato ou
com a omisso que provocou o ajuizamento da ao popular.
Por exemplo: no caso das perdas e danos, a obrigao ser
solidria. E se algum se beneficiou desse ato, mas no foi ru
da ao popular? A sentena, por causa do efeito erga omnes,
alcanar esta pessoa, mas ela no poder ser responsabilizada
pelo ato (princpio do devido processo legal). Para tanto, ela
ter que passar por um devido processo legal, para poder
defender-se. No entanto, sua defesa estar restringida, uma vez
que ela no poder mais discutir sobre a existncia do fato
(dano). que tal fato j foi declarado pelo juiz, transitado em
julgado. Assim, o beneficiado somente poder demonstrar que
no houve relao com o fato ( claro que a defesa ficar
prejudicada, porque a existncia do fato, por exemplo, j estar
decidida).
2. Obrigao de fazer e de no fazer: o juiz pode, por exemplo,
determinar a paralisao de uma atividade degradante e uma
reconstituio.
3. Invalidao do ato (anulabilidade ou declarao de nulidade):
uma licitao fraudulenta pode, por exemplo, ser declarada
nula ou anulvel.
4. Perdas e danos: se no for possvel restituir o bem. Elas
podero ser fixadas por percia. Os rus da ao popular
respondem solidariamente. No entanto, se a pessoa jurdica
deixar de contestar e participar como assistente do ru,
responder subsidiariamente. O dinheiro apurado vai, num
primeiro momento, para o ente estatal lesado, e depois para
um fundo (previsto na LACP administrado pelo MP).

Art. 7. Pargrafo nico. O proferimento da sentena alm do

prazo estabelecido privar o juiz da incluso em lista de merecimento
para promoo, durante 2 (dois) anos, e acarretar a perda, para
efeito de promoo por antigidade, de tantos dias quantos forem os
do retardamento, salvo motivo justo, declinado nos autos e
comprovado perante o rgo disciplinar competente.
Art. 16. Caso decorridos 60 (sessenta) dias da publicao da
sentena condenatria de segunda instncia, sem que o autor ou

terceiro promova a respectiva execuo. o representante do

Ministrio Pblico a promover nos 30 (trinta) dias seguintes, sob
pena de falta grave.
Art. 17. sempre permitida s pessoas ou entidades referidas no
art. 1, ainda que hajam contestado a ao, promover, em qualquer
tempo, e no que as beneficiar a execuo da sentena contra os
demais rus.
Art. 18. A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel "erga
omnes", exceto no caso de haver sido a ao julgada improcedente
por deficincia de prova; neste caso, qualquer cidado poder
intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova
prova.

Custas: so pagas ao final do processo. Na ao popular, segundo

mandamento Constitucional, o autor no tem o dever de pagar as
custas e honorrios advocatcios. Assim, quem normalmente arca
com as custas a parte r, mesmo que improcedente a ao, salvo
comprovada m-f da autora.

Controle incidental de constitucionalidade na ao popular:

possvel o juiz fazer controle de constitucionalidade incidental? At
recentemente havia uma tese no sentido de no, mas o STF
recentemente pacificou a questo entendendo que nas aes
coletivas possvel haver controle incidental, desde que o controle
no seja a causa de pedir da ao. O juiz, na fundamentao, pode
entender que a lei inconstitucional, o que no faz coisa julgada (no
dispositivo no constar a declarao de inconstitucionalidade da lei).

Recursos: cabem os recursos do prprio CPC. Em caso de

improcedncia ou extino caber, tambm, reexame necessrio.

Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela

improcedncia da ao est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no
produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal; da que
julgar a ao procedente caber apelao, com efeito suspensivo.
(Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)
1 Das decises interlocutrias cabe agravo de instrumento.
(Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)

 2 Das sentenas e decises proferidas contra o autor da ao

e suscetveis de recurso, poder recorrer qualquer cidado e tambm
o Ministrio Pblico. (Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)

Exeqibilidade da sentena: no caso da ao popular, quem deve

dar exeqibilidade sentena o prprio autor da ao e, caso ele
no o faa, qualquer outro cidado poder dar exeqibilidade. Se
ningum se oferecer, cabe ao MP tomar a iniciativa.
Art. 21. A ao prevista nesta lei prescreve em 5 (cinco) anos.