1.

Anlisis de las parte que componen la sentencia C486/93,la cual trata de la solicitud
de declaratoria de inconstitucionalidad contra el Decreto 410 de 1971, la
Ley 04 de 1989 y los artculos 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 y 98 a 514 del Cdigo de
Comercio. Haciendo una una revisin completa de los argumentos de las
dos partes.

2. Datos importantes de la sentencia

Fecha 28 de octubre de 19932
REF: Demanda N D-244
Actores: Alfonso E. Rodrguez y Jos Ruiz Lpez
Demanda de inconstitucionalidad contra el Decreto 410 de 1971, la Ley 04 de 1989 y
los artculos 3 a 9 y 98 a 514 del Cdigo de Comercio Costumbre mercantil y
sociedades unipersonales
Magistrado Ponente:
EDUARDO CIFUENTES MUOZ

3. Desarrollo del proceso.

Hechos relevantes de la demanda.
Decreto ley 410 de 1971 que expide el Cdigo de comercio en base a las
facultades extraordinarias concedidas en la ley 16 de 1968, haciendo referencia a la
costumbre mercantil atribuyndola como fuerza de ley, siempre que no contrari a la
ley comercial, en donde sus hechos constitutivos tengan calidad de pblicos,
uniformes y reiterados.
ARTCULO 3o. AUTORIDAD DE LA COSTUMBRE MERCANTIL COSTUMBRE LOCAL - COSTUMBRE GENERAL. La costumbre mercantil tendr la
misma autoridad que la ley comercial, siempre que no la contrare manifiesta o
tcitamente y que los hechos constitutivos de la misma sean pblicos, uniformes y
reiterados en el lugar donde hayan de cumplirse las prestaciones o surgido las
relaciones que deban regularse por ella.
En defecto de costumbre local se tendr en cuenta la general del pas, siempre que
rena los requisitos exigidos en el inciso anterior.
La ley 04 de 1989 del 4 de enero la cual concede facultades extraordinarias al
presidente de la Republica para reformar el cdigo de comercio en relacin a los
contrato de transporte y de seguro de transporte, refirindose al tratamiento
igualitario de los diferentes medios de transporte, responsabilidades, tiempos de
entrega, eventualidad ante siniestro y dems.

Artculo 1 Revstese al Presidente de la Repblica de Colombia de facultades

extraordinarias, por el trmino de un (1) ao, contado a partir de la vigencia de la
presente Ley para modificar el Ttulo IV del libro IV sobre las normas "del Contrato de
Transporte", artculos 981 a 1035 y la Seccin III del Captulo II, Ttulo V del Libro IV
en lo relacionado con "El Seguro de Transporte", artculos 1117 a 1126 del Cdigo de
Comercio, teniendo en cuenta las siguientes orientaciones:

Articulo 14 CP 1991
Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica.
Artculo 150- 10 CP 1991
Artculo 150. Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas
ejerce las siguientes funciones:
10. Revestir, hasta por seis meses, al Presidente de la Repblica de precisas
facultades extraordinarias, para expedir normas con fuerza de ley cuando la
necesidad lo exija o la conveniencia pblica lo aconseje. Tales facultades
debern ser solicitadas expresamente por el Gobierno y su aprobacin
requerir la mayora absoluta de los miembros de una y otra Cmara. El
Congreso podr, en todo tiempo y por iniciativa propia, modificar los
decretos leyes dictados por el Gobierno en uso de facultades
extraordinarias. Estas facultades no se podrn conferir para expedir
cdigos, leyes estatutarias, orgnicas, ni las previstas en el numeral 20 del
presente artculo, ni para decretar impuestos.

Presentacin de la demanda.
Presentada por los ciudadanos Alfonso Rodrguez Pizarro y Jos Ruiz Lpez
formularon diversos cargos contra las normas del Cdigo de Comercio.
Que piden
la declaratoria de inconstitucionalidad contra el Decreto 410 de 1971, la Ley
04 de 1989 y los artculos 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 y 98 a 514 del Cdigo de
Comercio.
Argumento:
El fundamento de su cargo consiste en el hecho de que la expedicin de una
nueva Constitucin, que expresamente declara derogada la anterior, "deja
en el pasado lo pasado y sin vigencia lo transcurrido en ese perodo y se
inicia una nueva era constitucional, ...". La derogatoria de la Constitucin de

1886, dispuesta en los artculos 380 y 59 transitorio de la CP de 1991,

equivale a la derogatoria de "la legislacin a que sta se subordinaba",
como es el caso del Cdigo de Comercio, en aplicacin del principio segn el
cual, lo accesorio sigue la suerte de la principal
En pocas palabras los seores demandantes manifiestan que no es posible
que an se siga teniendo en cuenta leyes, decretos y acuerdos que pierden
su validez debido a que la nueva constitucin deja sin validez los preceptos
de las anteriores constituciones en este caso la de 1886. Y que todas las
nuevas leyes se deben regir y regular por los acuerdos plasmados en la
nueva constitucin 199.

4. Tesis manejada.
Argumentos de demandantes.
Abrogacin del constituyente.
Lo cual significa derogacin total de una ley por una disposicin de igual o mayor
jerarqua que la sustituya, como en el caso de una Constitucin que slo puede ser
anulada y remplazada por otra constitucin, en este caso la constitucin de 1991
dejara sin piso legal y jurdico a la de 1886.
Articulo 380 CP. 1991 Queda derogada la Constitucin hasta ahora vigente
con todas sus reformas. Esta constitucin rige a partir del da de su
promulgacin.

Declaratoria de inconstitucionalidad el decreto 410 de 1971, en su

totalidad debido a que se faculto al presidente para hacerle unas
modificaciones, teniendo en cuenta que el artculo 150 de la CP 1991 en su
inciso 10 dice textualmente que a pesar de que el presidente tiene potestad
para crear leyes por medio de decretos ley no se podr extralimitar en
materia de cdigos y leyes.
Estas facultades no se podrn conferir para
expedir cdigos, leyes
estatutarias, orgnicas, ni las previstas en el
numeral 20 del presente artculo, ni para decretar impuestos. Inciso 10
articulo. 150 CP.
Vulneracin del derecho jurdico de los individuos, mediante la limitacin de
las personas a crear sociedades ya que segn el cdigo de comercio
solamente podrn constituir sociedades comerciales dos o ms personas,
coartando de esta manera el desarrollo y progreso del pas.

Argumentos de los juristas.

La entrada en vigor de una nueva constitucin, aunque por lgica conlleve a

la derogacin de laS normas que en esencia le sean contrarias, no puede
en extremo DEROGAR todas las disposiciones anteriores, debido a que una
interpretacin en tal sentido dejara Sin piso jurdico a cualquier estado en
este caso al Colombiano. Apoyando esta decisin en una cita de la sentencia
C 014/1993 de la Corte Constitucional, en donde ya se haba negado el
pretendido efecto de derogatoria del bloque del ordenamiento jurdico
preconstitucional.
De otra parte se apoya el anterior argumento citando la sentencia Nro. 85
de la Corte Suprema de Justicia magistrado ponente Pedro Escobar Trujillo,
en donde se reconoce el efecto retrospectivo del nuevo ordenamiento
constitucional, es decir que estas leyes empiezan a operar desde el
momento de su vigencia, teniendo en cuenta aquellas disposiciones que no
armonizan con la nueva constitucin.
Tambin manifestaron que las facultades que le concedieron al presidente
para modificar el cdigo de comercio estaban acorde con las reglas y
competencias vigentes en el momento de su expedicin, es decir que en esa
poca esa labor encomendada al presidente era legal y valida.
Se resalta el reconocimiento y valor legal de la denominada costumbre
mercantil, que hacen parte de las creencias y cultura y que adems estn
protegidas por la constitucin en su artculo 2,
La costumbre se mantiene como fuente de derecho y aporta al sistema
jurdico flexibilidad y efectividad, la cual con la ley es indisociable del
fenmeno jurdico.
Con relacin a la demanda de limitantes para crear sociedades,
manifiestas que lo que se busca es la colectividad y la diferencia entre una
persona jurdica y no la muerte civil de la persona, incurriendo en estas
personas que generalmente han sido condenados a cadena perpetua o a
algunos
miembros del clero de acuerdo a las polticas limitantes de su
organizacin, e incluso invoca el artculo 84 de la CP. El cual le da libertad a
todas las personas para actuar como mejor les parezca de acuerdo a las
reglamentaciones establecidas, si se tiene en cuenta de que el gobierno
permanentemente est motivando e impulsando a las personas para que
creen empresas , sin importar la naturaleza de la misma, evidencindose
que lo importante es que cumplan con la normatividad vigente para tal fin.
De otra parte tambin se argument que los demandantes pretenden que
la sociedad comercial sea unipersonal y como tal formar una persona
jurdica distinta de la persona que la constituye, hecho que no es vlido ya
que se da la posibilidad de crear sociedades unipersonales pero que
cumplan con la normatividad exigida, en donde el nmero de miembros que

hacen parte
misma.

de la sociedad en si no es limitante para la creacin de la

La condicin de personalidad jurdica hace del hombre categora de

sujeto de derecho, no es un estatus exclusivo, la puede otorgar el
Estado a otras realidades producto del ser humano en su tensin
individuo-sociedad que genera el derecho a la libre asociacin para el
desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en
sociedad y tal como lo establece el artculo 38 de la Constitucin
Poltica, lgicamente este derecho estar sometido a las condiciones
que el ordenamiento jurdico exige para su otorgamiento. Tomado de
Corte constitucional Sentencia SC 476/1992.

Artculo 84. CP Cuando un derecho o una actividad hayan sido

reglamentados de manera general, las autoridades pblicas no podrn
establecer ni exigir permisos, licencias o requisitos adicionales para su
ejercicio.

5. Decisin de la Corte.

Declarar exequibles la Ley 04 de 1989, el Decreto 410 de 1971 y los artculos

3 a 9 y 98 a 514 del mismo, nicamente por los aspectos considerados en esta
sentencia.
NOTIFIQUESE, COMUNIQUESE, CUMPLASE, INSERTESE EN LA
GACETA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL Y ARCHIVESE EL
EXPEDIENTE.

6. Salvamento de voto.
De acuerdo a lo manifestado por el magistrado Carlos Gaviria Daz se
realizan los siguientes comentarios.
Costumbre.
Dice que la costumbre est subordinada a la legislacin ms no deriva de
ella, pero hay que tener en cuenta de que la costumbre cuando ya est
establecida en firma opera como la misma ley, teniendo los mismos
derechos y validez.
Costumbre como fuente de derecho.
Argumenta que es la legislacin la que puede y debe responder gil y
oportunamente a las necesidades de la sociales nuevas, y que no se puede
esperar a lento transcurrir del tiempo generador de la costumbre, porque
cuando este llegue a ser tal ya las necesidades son otras, pero
precisamente la legislacin se debe apoyar de acuerdo a como cambian los
tiempos y como se den las nuevas formas de vida y de negociacin, siendo
la costumbre el termostato que le indica a los legisladores la manera como
se deben ir ajustando o graduando las nuevas leyes de acuerdo a los
nuevos tiempos y necesidades.
Derecho.
El magistrado manifiesta que el derecho debe estar al servicio del progreso
y crecimiento de las sociedades y no a merced de las supersticiones
insensatas de las personas, el cual debe estar a favor de comportamientos
razonables y lgicos que vayan en beneficio de toda la sociedad.
Hace referencia al artculo 230 de la CP el cual dice que los jueces en su
providencia solo estn sometidos al imperio de la ley, argumentando de que
la costumbre no hace parte de la ley.
Advierte adems que la costumbre se puede generar por procesos
irracionales de comunidades que an no han logrado su identidad cultural,
hecho que se considera como peligroso y su vez vergonzoso.
Que las costumbres se dan por lentos procesos, que se necesitan que sean
ms agiles.
Adems se pregunta de que no hay una especie de indicador para
determinar el tiempo que se necesita para que una denominada costumbre
empiece a regir, evidencindose de esta manera un grave problema de
forma y de fondo de estas costumbres.

7. Valoracin crtica del estudiante.

Los hechos de la sentencia nos invitan a reflexionar sobre la gran incidencia

que tiene la regulacin y aplicacin de las leyes, motivndonos a conocer su
historia y su peso en el vivir cotidiano.
Desde el punto de vista de los demandantes se puede decir que en parte
tenan razn al tratar de que las nuevas leyes estn reguladas por la nueva
constitucin, pero como dice el argumento de los magistrados que de ser
as, habra que cambiar todo el soporte jurdico de los pases cada vez que
se aprueba una nueva constitucin, claro est que lo que si debe cambiar es
toda la normatividad que este en contrava o con otro direccionamiento de
lo plasmado y acordado en la nueva carta magna. Considero que los
problemas de fondos fueron resueltos bajo el argumento de que los
artculos de la nueva constitucin empiezan a regir de ah para adelante, y
de que cuando al presidente modifico el cdigo de comercio, lo hizo bajo los
parmetros de legalidad que le otorgaba la ley en ese preciso momento.
Con relacin a la violacin del derecho jurdico de las personas a tener
personera jurdica no se est violando tal derecho ya que la misma ley
invita a las personas a asociarse con otras para crear empresas, las cuales
son diferentes a las personas, pero adems tambin tienen la posibilidad de
constituir empresas unipersonales siempre y cuando cumplan con los
requisitos de ley. Desde mi punto de vista y anlisis estoy de acuerdo con la
decisin tomada por la corte, declarando a los artculos demandados de
exequibles.
Con relacin al salvamento de voto se puede decir que aunque el manifieste
que la costumbre est subordinada a la legislacin, de la misma manera la
costumbre constituye una parte muy importante para crear legislacin.
Estoy de acuerdo con la parte que dice:
El derecho debe estar al servicio del progreso y crecimiento de las
sociedades y no a merced de las supersticiones insensatas de las personas,
el cual debe estar a favor de comportamientos razonables y lgicos que
vayan en beneficio de toda la sociedad
Cuando el manifiesta que de acuerdo al artculo 230 de la CP el cual dice
que los jueces en su providencia solo estn sometidos al imperio de la ley,
argumentando de que la costumbre no hace parte de la ley, el est
asumiendo como si la costumbre no hace parte de la ley, pero hay que
resaltar que la misma ley reconoce a la costumbre como parte de ella
misma, quedando en el piso el argumento planteado.
Con relacin a comportamientos irracionales que pueden llegar a ser
considerados como costumbre no estoy de acuerdo ya que para que sea
considerada como costumbre
debe
estar conformada por
comportamientos ultrastas que vayan en bien de todos y denoten las
buenas prcticas de una sociedad justa y civilizada (Aunque sea en teora)

Con lo que si estoy de acuerdo es que no se tenga un indicador de tiempo

parmetros precisos que indiquen en qu momento se puede considerar en
firme como ley una costumbre.
8. Extraccin de los conceptos relevantes desarrollados en la
sentencia.
Costumbre mercantil.
Entendemos por costumbre mercantil un conjunto de usos o prcticas que realizan los
comerciantes y que cumplen con los requisitos exigidos por las leyes para ser
consideradas derecho consuetudinario y que es fuente del derecho.
La costumbre mercantil es la segunda fuente del derecho mercantil con la cual se
interpreta la voluntad de la costumbre o para suplir el silencio de la ley

Personalidad jurdica.
Se entiende por personalidad jurdica o personera jurdica aquella por la que se reconoce
a una persona, entidad asociacin o empresa con capacidad suficiente para contraer
obligaciones y realizar actividades que generan plena responsabilidad jurdica, frente a s
mismos y frente a terceros.

Abrogacin del constituyente.

Lo cual significa derogacin total de una ley por una disposicin de igual o mayor
jerarqua que la sustituya, como en el caso de una Constitucin que slo puede ser
anulada y remplazada por otra constitucin, en este caso la constitucin de 1991
dejara sin piso legal y jurdico a la de 1886.

Muerte civil.
La muerte civil consiste, en general, en la prdida de los derechos civiles. Supone la
prdida para una persona de su personalidad jurdica, que importa la privacin general
de sus derechos. La persona deja de ser considerada viva a efectos jurdicos, aun
mucho antes de su muerte real.