LA TELEVISIN DE LIBRE RECEPCIN COMO ACTIVIDAD DE SERVICIO PBLICO
Actualmente se discute en el Senado de la
Repblica, el proyecto de ley que permite la introduccin de la televisin digital terrestre (TDT), que modifica la ley orgnica del CNTV, y que aborda aspectos tan relevantes como el sistema de concesiones, el rgimen de subsidios estatales y el reconocimiento y desarrollo de la televisin regional, local y comunitaria. En medio de esta discusin, parece vlido plantearse por qu razn la televisin requiere tan especial atencin de parte del legislador. La respuesta dice relacin con el hecho que la TV es el medio de comunicacin ms importante por su influencia en el pblico y que cumple una funcin social trascendente en el sistema democrtico, (educar, informar y entretener, segn la ya clsica caracterizacin hecha por John Roth para la BBC, en los aos 20 del sigo pasado). Estas funciones denotan que la televisin es un servicio pblico, idea poco analizada en nuestro pas. En ese contexto, surge la necesidad de reflexionar sobre el concepto de servicio pblico y su relacin con el servicio de TV de libre recepcin, de modo de definir las orientaciones y fines que deben perseguirse con su prestacin por parte del Estado o a travs de los particulares. NOCIN Y ELEMENTOS DEL SERVICIO PBLICO A diferencia de lo que ocurre en otros pases como Espaa, la legislacin chilena no recoge expresamente el carcter de servicio pblico de la radiodifusin televisiva de libre recepcin, y tampoco se puede encontrar en algn texto normativo una definicin precisa de tal nocin. Es por ello que es necesario fijar un concepto funcional de servicio pblico, que nos permita determinar en qu circunstancias resulta adecuado afirmar que nos encontramos en presencia de un servicio de esta naturaleza. Bajo esta premisa, podemos identificar los siguientes elementos como caractersticos de un servicio pblico: - Debe servir a un inters general y no necesariamente pblico, entendido esto ltimo como inters de la poblacin en general, y no exclusivamente del Estado como corporacin. - Puede prestarse por el Estado en forma directa (servicios pblicos de orden y seguridad como Carabineros de Chile; o aquellos prestados a travs de las empresas pblicas creadas por ley, p.ej. EFE), o
indirecta a travs de particulares por medio del sistema
de concesiones. (por ejemplo, en materia de transporte pblico, alumbrado pblico, etc.) - Otra caracterstica de un servicio pblico es que debe ser prestado en forma regular y continua, adems de cumplir con estndares de calidad. - Finalmente, y como consecuencia de las caractersticas mencionadas, el Estado se encarga de regular, al menos en forma mnima, las condiciones en que se presta el servicio, y en consecuencia se configura la existencia de mercados regulados. TV EN CHILE COMO SERVICIO PBLICO Implementada a partir de fines de los aos 50, la televisin en Chile surge con un marcado sentido de servicio pblico, que se ha mantenido en mayor o menor medida, y con distintas expresiones, a travs de los aos. Aunque en su origen nunca se ved, el ingreso de los privados al mercado televisivo, decisiones polticas de los gobiernos de Jorge Alessandri y Eduardo Frei, mantuvieron la televisin en el mbito pblico, otorgando concesiones para efectuar la transmisin slo a las corporaciones universitarias. Su primera regulacin se dio a travs del Decreto N 7.039, de 28 de octubre de 1958, el cual distingui 2 tipos de concesiones: para canales comerciales (los que contaron con una fuerte oposicin del presidente Alessandri, quien no otorg ninguna concesin de este tipo durante su mandato1), y para canales educacionales. En este ltimo caso, se exiga como requisito poseer reconocimiento estatal como entidad universitaria, refirindose el artculo 27, letra f) del decreto, especficamente a este tipo de concesiones como Concesiones de servicio pblico. Durante el gobierno de Eduardo Frei se continu con esta poltica, manteniendo la televisin en manos universitarias, avanzando adems en la creacin de una red de TV estatal, cuya funcin sera netamente educacional e informativa2. Bajo este contexto, se elabor el proyecto de un canal estatal, que tendra el monopolio de la transmisin a nivel nacional, y cuya programacin estara centrada fundamentalmente en la informacin, la HURTADO, Mara de la Luz, Historia de la televisin chilena entre 1959 y 1973. Santiago: Ediciones Documentas, 1989, p. 23 2 Ibd., p. 165, y pp. 266-267 1
educacin, la divulgacin, y la discusin de temas de
relevancia nacional. En ste, slo un porcentaje menor de la programacin estara orientada a la entretencin3. Aunque desde principios de los aos 60 se vena discutiendo en el parlamento la formulacin de una Ley que regulara la televisin en nuestro pas, no ser sino hasta 1970 que esto se materializara en la Ley 17.377, cuyo artculo 1 sealaba que entre sus objetivos estaba cumplir fines de eminente carcter pblico. En este sentido, deca su artculo 1: La televisin como medio de difusin ha de servir para comunicar e integrar el pas; difundir el conocimiento de los problemas nacionales bsicos y procurar la participacin de todos los chilenos en las grandes iniciativas encaminadas a resolverlos; afirmar los valores nacionales, los valores culturales y morales, la dignidad y el respeto a los derechos de la persona y de la familia; fomentar la educacin y el desarrollo de la cultura en todas sus formas; informar objetivamente sobre el acontecer nacional e internacional, y entretener sanamente, velando por la formacin espiritual e intelectual de la niez y la juventud. Adems de estas funciones, a la televisin universitaria le corresponde ser la libre expresin pluralista de la conciencia crtica y del pensamiento creador. La televisin no estar al servicio de ideologa determinada alguna y mantendr el respeto por todas las tendencias que expresen el pensamiento de sectores del pueblo chileno. La Ley 17.377 mantuvo la propiedad de los canales de libre recepcin en manos de las universidades y del Estado, reservando para los privados, slo la posibilidad de crear canales de circuito cerrado, siempre que no fueran destinados al uso del pblico ni persiguieran fines de lucro. Adems, esta Ley cre un rgano regulador que no exista hasta ese momento, el Consejo Nacional de Televisin, al cual se le otorgaron variadas facultades, pero esencialmente centradas en controlar el contenido de la programacin4. Aunque durante los aos 80, y principios de los 90, el marco regulatorio de la televisin cambi, introduciendo algunas transformaciones sustantivas (como el rgimen de concesiones, que ya no se dej en el mbito legislativo, sino que se traspas al administrativo, otorgando la posibilidad a los privados de entrar al mercado televisivo de libre recepcin), la nocin de la televisin como un servicio pblico se mantuvo, aunque en una definicin algo menos clara que durante la vigencia de la Ley 17.377. La inclusin a nivel constitucional de la Televisin, que ya se haba operado mediante la reforma al artculo 10 de la Constitucin de 1925, se mantuvo en la Ibd., p. 289 SIERRA, Lucas, Hacia la Televisin digital en Chile, en Revista Estudios Pblicos, 103, invierno 2006, p. 119.
Constitucin de 1980, aunque con un grado de
perfeccin mayor en la tcnica legislativa, refirindose no slo a la titularidad de las concesiones, sino incluyendo adems una obligacin general para las concesionarias de respetar el correcto funcionamiento del servicio, y elevando a rango constitucional, como rgano regulador, al Consejo Nacional de Televisin, consagrndolo como un ente autnomo, dotado de una potestad normativa especial, distinta e independiente de la potestad reglamentaria propia del gobierno, en una naturaleza jurdica equivalente a la de otros organismos, como el Banco Central.5 Ahora bien, aunque ni el constituyente de 1980, ni el legislador de 1989 que dict la Ley 18.838 ni el que dict la Ley 19.131, que modific la anterior, sigui el camino de otros pases, de definir expresamente a los servicios de televisin como un servicio pblico, creemos que dicha naturaleza, al menos en el caso de la TV de libre recepcin, se puede desprender de diversas caractersticas de que se dot a la televisin en la legislacin, entre ellas las siguientes: 1. Se trata de una actividad regulada, cuyo control se le ha entregado a un rgano autnomo, de carcter constitucional: El Consejo Nacional de Televisin, cuya principal misin es velar por el correcto funcionamiento de los servicios televisivos. Este organismo, adems tiene a su cargo otorgar las concesiones que sirven de ttulo para operar el sistema de televisin de libre recepcin, y se le ha dotado, no slo de potestades normativas y funciones de regulacin y fiscalizacin, sino que adems, se le han otorgado facultades jurisdiccionales para sancionar las infracciones legales que constate en el mbito de su competencia. 2. Se trata de una actividad de inters general, que cumple una utilidad pblica, tal y como lo reconoci el Tribunal Constitucional en la sentencia Rol 56-2008, y en ese sentido se le han impuesto ciertas cargas, como la obligacin de transmitir, de forma gratuita, propaganda electoral en aquellas situaciones que determina la ley, o la obligacin de transmitir un mnimo de programacin cultural a la semana (Art. 12 letra l) 3. En el mismo sentido, por ser una actividad de inters general, se le ha impuesto a las concesionarias un marco regulatorio que les fija un estndar mnimo de calidad a los contenidos que transmitan a travs de la nocin de correcto funcionamiento, el cual la ley ha definido como el permanente respeto, a travs de su programacin, a los valores morales y culturales propios de la Nacin, a la dignidad de las personas, a la proteccin de la familia; al pluralismo; a la democracia; a la paz; a la proteccin del medio ambiente; y, a la formacin espiritual e intelectual de la niez y la juventud dentro de dicho marco valrico.
3 4
SIERRA, p. 121.
4. Asimismo, para cumplir las funciones de inters
pblico, y promover el desarrollo de un estndar, a lo menos mnimo, de calidad en la programacin, al CNTV se le ha entregado un fondo concursable, de administracin autnoma, para la promocin, financiamiento o subsidio de la produccin de programas de alto nivel cultural o de inters nacional o regional. 5. Finalmente, como ocurre respecto de muchos servicios pblicos en el mundo moderno, el servicio de televisin puede ser desarrollado directamente por el Estado (como hace a travs de Televisin Nacional de Chile), o bien puede brindarse por privados, pero en este caso la normativa impone variados requisitos que estos deben cumplir, adems de los ya sealados, como por ejemplo: a) Slo estn habilitados para operar en el mbito de la televisin de libre recepcin, los privados a quienes se les haya concedido previamente una concesin para operar en el espacio radioelctrico (artculo 19 N 12 de la Constitucin, art. 15 de la Ley 18.838) b) Las concesiones deben ejercerse ajustndose a criterios de idoneidad tcnica y de contenidos (correcto funcionamiento). El incumplimiento de cualquiera de estas obligaciones, o de ambas, puede redundar en la caducidad de la concesin (art. 33) c) Toda transferencia, cesin, arrendamiento u otorgamiento de un derecho de uso sobre la concesin debe ser autorizada previamente por el Consejo Nacional de Televisin (art. 16) d) La ley exige que aquellas personas jurdicas que soliciten una concesin de libre recepcin deben estar constituidas en Chile y con domicilio en el pas. Estableciendo adems que su Presidente, Director, Representante legal, etc., deben ser chilenos (art. 18) e) La prestacin del servicio es obligatoria, y ste debe prestarse de manera regular y continua, cualquier interrupcin por ms de 5 das, que no haya sido previamente autorizada por el CNTV, puede redundar en la caducidad de la concesin (art. 33). CONCLUSIN Aunque el panorama del mercado televisivo ha variado mucho en las ltimas dcadas, especialmente con el ingreso de los privados a partir de la dcada del 90, creemos que por las razones ya expuestas, la televisin contina en nuestro pas teniendo el carcter de un servicio pblico, y que por ello debe cumplir determinadas funciones de inters general. La modificacin que actualmente se discute en el Parlamento a la ley del CNTV, que posiblemente har variar, una vez ms, el panorama televisivo de nuestro pas, debera servir como oportunidad para iniciar un
debate, de ms largo aliento, acerca de los fines que,
como sociedad, creemos que la televisin debe satisfacer, y cul es la relacin que se establece entre sta y los televidentes, destinatarios directos de este servicio, en el entendido que la televisin sigue siendo una de las principales fuentes de informacin y entretencin de impacto masivo. En ese sentido, pensamos que puede ser til volver la mirada hacia otras regiones, como la Unin Europea, en donde tambin se han enfrentado estas definiciones, lo que nos permitira ver como se han llevado en esos contextos estas discusiones, a fin de aprender de su experiencia, y sacar lecciones que podamos aplicar a nuestra realidad. A este respecto, tal vez lo que ms destaca, en la Resolucin del Parlamento Europeo sobre la funcin de la televisin pblica en una sociedad multimedia, de 1996, es el inters que se manifiesta, no slo en fijar un estndar mnimo que sirva como lmite a la actividad televisiva (que en nuestro caso sera respetar el correcto funcionamiento), sino el establecimiento de fines que se traducen en la obligacin de un comportamiento activo en la promocin de valores propios de un Estado democrtico, como el pluralismo, el multiculturalismo, la inclusin, la diversidad, la educacin, el respeto a las minoras, la informacin imparcial e independiente, la estimulacin del debate en temas de inters pblico, la variedad en la oferta de programacin, el fomento de la creacin nueva e independiente, favorecer la investigacin y el uso de nuevas tecnologas, garantizar el acceso democrtico a los medios, etc. Si bien en Chile, muchos de esos fines meridianamente se cumplen, tanto por las funciones que el CNTV desarrolla en ese sentido, como por propia decisin de las concesionarias, lo cierto es que las necesidades de un mercado, de fuerte competencia, muchas veces lleva a los canales a preferir la programacin de baja calidad y fcil consumo, que est muy lejos de los estndares que un servicio pblico debera satisfacer, en pos de un inters general por elevar los niveles educacionales y culturales de la sociedad. mbito en el cual la televisin, por su masividad, podra desempear una funcin mucho ms destacada, sin con ello perder, necesariamente, su rol de medio de entretencin. DEPARTAMENTO JURIDICO CNTV