EL ORDENAMIENTO JURDICO
Clase N 2.
EL DERECHO CIVIL
Clase N 3.
Los
CLASE
N 1
EL ORDENAMIENTO JURDICO
A.
GENERALIDADES
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de este derecho comn, que es el Derecho civil, permite su aplicacin subsidiaria en ausencia de regulacin en leyes especiales.
B.
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L.
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~
As, Kelsen dispuso que para que las normas de inferior jerarqua tuvieran validez, tenan que subordinarse a las normas de mayor jerarqua, por
lo que deban ser elaboradas de acuerdo con los mtodos y procedimientos
que establecan las normas de mayor jerarqua.
La unidad del ordenamiento jurdico supone una estructurajerrquica de
las diversas normas, de manera que, para ser vlidas, las normas de rango
inferior deben de conformarse a las normas de rango superior.
As, una norma tiene "validez formal" si se gesta como lo dispone la
norma de rango superior y "validez material", si no invade la rbita propia
de sta ni contradice su sentido.
Por ejemplo, la ley ordinaria debe de ajustarse en los puntos enunciados
a la norma constitucional, pues, de 10 contrario, ser sancionada de inconstitucional. Un reglamento de ejecucin debe de ceirse a la ley, pues, de
otro modo, ser sancionado de ilegal.
Esta unidad se manifiesta ms claramente aun, porque cualquiera que
sea el nmero de las normas que 10 integren, ellas conforman un solo todo
y no una mera suma de elementos y 10 que es verdaderamente importante,
es que estas normas estn dotadas de un nico fundamento de validez, de
una misma causa de obligatoriedad, como ya 10 mencionamos.
El dinamismo del ordenamiento jurdico se traduce en que este sistema
de orden normativo tiene que permitir una constante adecuacin del mismo
al conjunto de normas que se mueven en su interior. Sin que ello signifique
atentar contra su unidad, este sistema de normas reconoce una variedad de
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Fuente viene del latn fans, is, que significa manantial de agua que brota
de la tierra.
La voz "fuente" se puede utilizar en tres acepciones:
l. Como la razn legitimadora de la vinculatoriedad del Derecho, as se
dice que Dios y la Ley Eterna son la fuente de todo Derecho.
2. Como el hacedor del Derecho, as se habla del espritu del pueblo o
del Estado como fuentes jurdicas.
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Sistema romano-gennnico.
Sistema de la common law.
Sistema oriental.
Sistema musulmn.
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de los cuales nace el Derecho. Como dice don Carlos Ducci, lo relevante
de estudiar son las fuentes formales, "es decir, estudiar los modos a travs
de los cuales el Derecho llega a constituir una norma positiva, vinculante y
sancionada dentro de la sociedad".
b. Distincin entre fuentes formales y materiales
Fuentes reales o materiales del Derecho son los factores histricos,
polticos, sociales, econmicos, culturales, ticos, religiosos, etc., que
influyen en la creacin y contenido de las normas jurdicas. Aqu se alude
fundamentalmente a ciertos elementos o factores que influyen en la creacin
de las normas jurdicas o del Derecho.
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cuya virtud podernos crear todo el contenido del contrato, respetando, por
cierto, los lmites que el propio ordenamiento jurdico nos establece. Lo
que pasa es que nuestras normas no van a tener el mismo alcance que las
normas generadas por el Estado, que tendrn un carcter universal y mucho
ms abstracto.
As, conforme a un criterio generalmente utilizado, nos referiremos a
las fuentes del Derecho segn las potestades creadoras de las normas en
seis tipos:
l.
2.
3.
4.
Potestad constituyente.
Potestad legislativa.
Potestad social o consuetudinaria.
Potestad reglamentaria.
S. Potestad jurisdiccional.
6. Potestad privada o negocial.
Nuestro estudio dejar al Derecho constitucional la primera de las potestades. La segunda es regulada por el Derecho civil, en trminos generales,
y el mismo Derecho constitucional, en la especie. La tercera es tratada por
el Derecho civil, al estudiarse la costumbre y por otras leyes especiales. La
cuarta potestad ser materia preferentemente del Derecho administrativo y
la quinta del Derecho adjetivo o procesal. La sexta potestad es propia del
estudio del Derecho civil.
Salvo la primera, entonces, nuestro programa de estudios considera un
anlisis somero de las restantes.
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N 2
EL DERECHO CIVIL
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y general, que se aplica, por tanto, como plataforma del estudio de todas
las otras ramas del Derecho, aplicndose sus disposiciones con carcter
subsidiario en la ausencia de regulacin en cualquiera de las otras ramas.
Como hemos adelantado, el Derecho civil nos viene como una proyeccin natural del derecho privado romano, que es de gestacin pretoriana
o prctica, pues es elaborado por los pretores, jueces y los prudentes o
jurisconsultos, el que finalmente se "codifica" en lo que se conoce como el
CO/PllS illris civilis.
Permanece este derecho clsico en el derecho vulgar y de ah pasa a travs de los comentarios de los glosadores de Bolonia, siendo recepcionado
en la alta Edad Media, para constituir, finalmente, lo esencial del derecho
privado occidental.
De ah que el Derecho civil tenga un carcter de permanencia y universalidad, que resalta por su slida base terica abstracta formada a travs de
la resolucin adecuada de casos concretos presentados en la sociedad en
ms de dos milenios.
Por lo anterior se concluye que el Derecho civil es general y comn:
general, por cuanto constituye la base jurdica dogmtica a todo el derecho
que no sea estrictamente poltico, y comn, por cuanto se aplica a todo tipo
de situaciones jurdicas que no tengan una regulacin especial.
A tal punto este carcter general y abstracto es perceptible en el Derecho
civil, que en nuestro sistema jurdico, especialmente en nuestro Cdigo civil,
veremos que se contiene un ttulo preliminar cuyas normativas trascienden
la normativa civil y aun la privada.
En efecto, en su oportunidad analizaremos que la inclusin de este ttulo preliminar ha sido criticada y es uno de los primeros aspectos que se
consideran en los proyectos de reforma para ser eliminado. Las crticas,
en general, se dirigen a la impropiedad de tratar all temas como la teora
de la ley, que parte del estudio de la definicin de ley y sus efectos en un
cdigo que, a pesar de ser la norma comn de derecho privado, responde a
un sujeto que debiera ser tratado a nivel constitucional.
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El Cdigo civil hereda, entonces, esta importancia, pues sus disposiciones se aplican, segn lo prescribe el Art. 4 0 , en caso de no existir regla
particular diversa en algn Cdigo especial que son las que se aplican con
preferencia, por lo tanto, son las disposiciones del Cdigo civil las que se
aplicarn siempre a falta de norma especial.
Por lo anterior, podemos decir que el Cdigo civil es la principal fuente
del Derecho civil.
B.
El Cdigo civil chileno entr en vigencia ell de enero de 1857. Su gestacin fue larga. Antes de entrar en vigencia, se aplicaban las leyes espaolas
y ciertas leyes que se haban dictado para Amrica, junto a algunas leyes
patrias (leyes dictadas despus de la independencia).
Mucho se ha escrito sobre las influencias que tuvo A. Bello al redactar
el Cdigo civil chileno. A diferencia de lo que hicieron otros pases latinoamericanos que copiaron casi ntegramente el Cdigo Civil francs,
A. Bello intent crear un cdigo con sus particularismos propios, por
ello, tal vez se explica que en su gestacin y perfeccionamiento tardara
21 aos.
El Cdigo que present a aprobacin lo termina el ao 1852. Una comisin presidida por Manuel Montt finaliza su examen el ao 1855 y se
establece la entrada en vigencia en 1857.
Podemos decir que el Cdigo civil, en muchas partes, es una obra original, pues a pesar de que A. Bello utiliz principalmente el esquema y
los principios inspiradores del Cdigo Civil francs, ste no fue su nica
fuente, en muchas situaciones se aparta de l y crea soluciones distintas
que se acercan a lo que l estimaba responder a las necesidades de Chile
en ese momento.
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ral"; nuestro ttulo preliminar no tiene nombre, pero trata esos temas junto
a otros ms, como la definicin y alcances de la ley, los efectos de la ley, la
interpretacin de la ley, la definicin de palabras de uso frecuente y culmina
con la derogacin de las leyes.
Prueba de lo anterior es que este ttulo en nuestro Cdigo consta de 53 artculos, mientras el mismo ttulo en el Cdigo francs es de seis artculos.
Claramente lo que hizo A. Bello fue complet<).r con disposiciones no
precisamente civiles el ttulo preliminar del Cdigo civil chileno.
El ttulo preliminar de nuestro Cdigo civil contiene, entonces, 53 artculos, en ellos se trata de la ley, su concepto, su promulgacin, obligatoriedad,
efectos en el tiempo y en el espacio, su derogacin e interpretacin. Se definen palabras de uso frecuente en las leyes, se trata del parentesco y de la
representacin legal, se define el dolo, la culpa, la fuerza mayor, la caucin
y las presunciones, seala la forma de computar los plazos, etc.
Los Arts. 14 a 18 que veremos en su oportunidad son notables, pues
contienen normas fundamentales de derecho internacional privado.
2. Luego viene el Libro 1: "De las personas".
Este libro contiene 33 ttulos. Va desde el Art. 54 al Art. 564, pasando
desde el estudio de las personas naturales, su existencia y extincin, a los
atributos de la personalidad, del matrimonio y de la filiacin, y ciertas medidas de proteccin de los incapaces como son las guardas, para terminar
con las personas jurdicas, en particular, las de derecho privado sin fines de
lucro: las corporaciones y fundaciones.
3. Libro 11: "De los bienes y de su dominio. posesin, uso y goce".
Este libro contiene 14 ttulos. Va desde el Art. 565 hasta el Art. 950. En
l se trata fundamentalmente de la clasificacin de las cosas, de los derechos
reales y de los modos de adquirirlos, de la posesin y la mera tenencia y
de las acciones protectoras, tanto del dominio, como de la posesin y la
mera tenencia.
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PRINCIPIOS O IDEOLOGAS
QUE INSPIRARON A
A.
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b.l. Libertad
La libertad, como nos dice el profesor Tapia, es la filosofa esencial del
Cdigo civil.
Es cierto que en materia sucesoria y de familia esta libertad se presenta
ms restringida que en materia patrimonial, pues se encuentra bien encerrada en el molde del orden pblico que lo regula, pero, de ninguna manera,
podemos aseverar que es inexistente.
Tmese en cuenta solamente que el Cdigo civil niega el divorcio vincular
(la definicin que se mantiene del matrimonio en el Art. 102 es una prueba
de ello, no obstante su consagracin en la nueva Ley de Matrimonio Civil),
los hijos se encontraban sujetos a una larga tutela de los padres, sobre todo
del padre, la mujer se encontraba sometida al marido, la facultad de pactar
regmenes de bienes en el matrimonio era restringida y en materia sucesoria,
la libre disposicin de los bienes del causante era slo marginal.
Ciertamente que en los ltimos tiempos se haya avanzado mucho en
esta materia.
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b.2. Igualdad
La nocin unitaria de persona es una muestra de ello (Art. 55).
Se consagra la igualdad entre chilenos y extranjeros. A. Bello fue realmente innovador en este punto. Este principio 10 vemos consagrado en el
Art.57.
Cuando se dicta el Cdigo, casi todos los pases hacan distincin entre
nacionales y extranjeros; nuestro Cdigo establece el principio general
de la igualdad, bien que en ciertas materias se permite hacer distinciones
odiosas, por ejemplo, en derecho de familia, pues tanto la mujer como los
hijos naturales o nacidos fuera del matrimonio reciban un trato sumamente
discriminatorio, lo que hoy slo persiste entre hijos de filiacin determinada
o no determinada.
En materia sucesoria, las asignaciones forzosas permiten una igualdad
de trato entre los diferentes asignatarios de un mismo grado.
En materia patrimonial, los contratantes se encuentran casi siempre
(salvedad hecha en los contratos de adhesin) en igualdad de condiciones
para discutir el contenido del contrato.
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b.3. Voluntad
En el Cdigo civil, el hombre no es un cuerpo humano (ste es una cosa),
el hombre es esencialmente una voluntad, un ser capaz de tomar decisiones
libres.
La leyes percibida como una declaracin de voluntad soberana.
La voluntad, en efecto, atraviesa todo el Cdigo civil y, en definitiva, la vida
del hombre, como 10 seala Mauricio Tapia. El matrimonio se contrae por voluntad de los cnyuges, los contratos se forman por el concurso de voluntades,
se ejecutan e interpretan segn la voluntad de los contratantes, la responsabilidad supone una voluntad libre del agente, y el testador puede voluntariamente
disponer de una parte de sus bienes, por no citar sino algunos ejemplos.
B.
El Cdigo civil contiene principios fundamentales que informan instituciones y hasta otorgan soluciones especficas de casos puntuales.
Algunos principios no estn formulados de una forma precisa, pero,
despus de un proceso inductivo, se puede llegar al principio general que
se encuentra en las races de la norma civil.
Veamos cuatro de ellos, quizs los ms importantes.
a. Autonoma de la voluntad
Ms que un principio, segn nos dice lean Carbonnier, es una teora
de filosofa jurdica, segn la cual la voluntad humana tiene en ella a su
propia ley, ella se crea su propia obligacin, pues si el hombre se encuentra
obligado por un acto jurdico, especialmente por un contrato, es porque l
lo ha querido. El contrato es el principio de la vida jurdica y la voluntad
individual, el principio del contrato.
Esta teora ha marcado el Cdigo Civil francs y el chileno, todo ello en
armona con la ideologa del individualismo.
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Una vez el contrato es firmado, cada parte se puede cobijar o atrincherar en lo pactado impidiendo que cualquiera autoridad, incluido el juez,
pueda inmiscuirse en su contenido libremente pactado.
Slo las partes pueden modificar, de comn acuerdo, ese contrato, pero
ya no ser el mismo contrato sino uno nuevo, y por lo mismo, un nuevo
triunfo de la autonoma de la voluntad.
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En efecto, el contrato tiene existencia jurdica por la sola fuerza de la voluntad, sin que ella requiera un beneplcito de autoridad alguna. Por otro lado,
la interpretacin de las partes oscuras del contrato debe hacerse buscando lo
que los contratantes han querido en lo ms profundo de su voluntad.
El Cdigo civil chileno comienza a configurar desde temprano la preeminencia de este principio. Es visible desde el Art. 12 del Cdigo, que
establece la renuncia de los derechos conferidos por las leyes, siempre que
los derechos que se renuncian miren al solo inters del renunciante y su
renuncia no est prohibida por ley. El Art. 1445, ya analizado, establece
que "para que una persona se obligue por un acto o declaracin de voluntad
es necesario: 2 que consienta en dicho acto o declaracin ... "; el Art. 1444
tambin analizado, que faculta a las partes para introducir expresamente
elementos de la naturaleza y accidentales por medio de clusulas consentidas
mutua y libremente por las partes; el Art. 1545, que determina el efecto de
las obligaciones, sealando que "todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por consentimiento
mutuo o causas legales", con lo que se establece que la forma de deshacer
el contrato libremente consentido es de la misma forma como ste naci a
la vida del Derecho, por consentimiento mutuo.
Este ltimo artculo nos retrata la fuerza de la declaracin de voluntad,
ella es una ley para los contratantes, en su efecto relativo, ella es similar al
efecto universal que tiene una ley emanada de la potestad legislativa. A tal
punto es completo el alcance de la ley del contrato que procede el recurso de
casacin en el fondo, que slo tiene lugar contra sentencia pronunciada con
infraccin de ley. Vemos que la infraccin de la ley del contrato es asimilada por la Corte Suprema a la infraccin de una ley de normativa corriente,
emanada de la potestad legislativa.
Al interpretar los contratos, el Art. 1560 del Cdigo establece como regla
primera que "conocida claramente la intencin de los contratantes debe de
estarse ms a ella que a lo literal de las palabras".
Es cierto que los flujos pub licitadores son fuertes en materia de contratacin imponiendo, por ejemplo, en ciertas reas del Derecho un contenido
mnimo de justicia en la relacin que surja entre los contratantes, es el caso
del contrato de trabajo. En otras situaciones, como el de los contratos de ad-
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b. Buenafe
Nuestro Cdigo civil es ejemplarizador, al proteger la buena fe de los
contratantes y al sancionar o castigar duramente la mala fe. Ms de 40
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Regularmente, se habla de enriquecimiento sin causa como una infraccin a un orden que es causal en materia de obligaciones, se trata de que
toda obligacin, todo acto jurdico ms generalmente hablando, debe de
tener una causa, en trminos amplios, una razn de ser o de deber ser, lo
que en derecho anglosajn se denomina consideration. As, todo aquello
que enriquezca o aumente el patrimonio de una persona debe de situarse en
una relacin causal con la disminucin o el empobrecimiento patrimonial
del otro, esta relacin es adems correlativa, aunque no necesariamente de
equivalencia.
Como el Cdigo civil es el Cdigo de derecho privado comn, este
principio se encuentra en numerosas disposiciones de su texto, en la accesin (Arts. 658 y ss.), en las prestaciones mutuas (Art. 905 al 917), en
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Los partidarios de la unicidad de la responsabilidad dicen que, en ambos casos, hay incumplimiento de una obligacin; dentro de la primera,
es la obligacin contractual la que se incumple, mientras que dentro de la
segunda, es la obligacin genrica de no causar dao injusto a otro la que
se encuentra violada.
Dentro de esta ltima, se suele incluir la responsabilidad precontractual, que
es aquella que se produce precisamente antes que nazca el vnculo contractual
personal, es decir, en el perodo de negociacin del contrato. Se la incluye
dentro de la responsabilidad extracontractual, pues no hay an contrato, sin
embargo, no se trata de la violacin dolosa o culposa de la obligacin genrica
de no causar dao a otro, hay aqu la infraccin especfica de deberes morales
o precontractuales que han sido incumplidos, nos referimos a los deberes de
lealtad, buena fe, fidelidad, de informacin, etc.
A falta de responsabilidad extracontractual y de responsabilidad precontractual, se le aplican a las situaciones daosas producidas en la etapa de la
negociacin del contrato, las reglas de la responsabilidad contractual, que
es la regla general.
En materia de responsabilidad, no podemos dejar de asociar sta al
derecho de prenda general de los acreedores (Art. 2465) por cuya virtud,
"toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o
futuros, exceptundose solamente los no embargables". Sin esta institucin,
el derecho de los daos o de la responsabilidad sera letra muerta.
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refiere a la ley, dndosele a sta una vigencia indefinida, a la que slo puede
dejrsela sin efecto por la derogacin y, por lo mismo, el desuso (la ausencia
de vigencia social) no basta para dejarla sin efecto. Se rechaza la ignorancia
de la ley, se establece una presuncin de conocimiento: una vez que la ley
entra en vigencia, nadie puede alegar ignorancia. Slo se permite a la propia
ley interpretarse a s misma, de manera general y obligatoria.
Consideraba A. Bello, como consecuencia de que 10 inspiraba el individualismo de la poca, que la propiedad privada era uno de los derechos
ms importantes del hombre. Una manifestacin de ello es el Art. 582, que
define el derecho de dominio o propiedad, en trminos que "permite gozar y
disponer de una cosa arbitrariamente ... ". Clara influencia obtiene A. Bello
del Derecho francs en este aspecto. La definicin, 10 veremos ms adelante,
es prcticamente la misma que la del Cdigo Civil francs.
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