DERECHO CIVIL II

Cot Lagos Ernst

Profesor Fernando Rabat

07 Marzo 2011
TEORA GENERAL DE LOS BIENES
TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES
BIBLIOGRAFA:
Para la teora general de los bienes
Fernando Rosas
Daniel Peailillo
Alessandri
En ciertas materias: Vctor Vial (tradicin y prescripcin adquisitiva)
Don Pablo Rodrguez

Teora de los bienes

I. Generalidades:
1. La relacin jurdica: entendemos que es una situacin que se origina en un hecho, el cual para
nosotros corresponde a una fuente de las obligaciones; en virtud del cual se conectan el derecho de un
determinado sujeto con el derecho de otro sujeto, de manera tal de cautelar los intereses de ambos.
En civil I dentro de esta relacin jurdica nos detuvimos a analizar uno de estos elementos, ya que en la
teora de la persona vimos quin era el sujeto de la relacin jurdica.
Ahora, en civil II, nos detendremos en el objeto de ella.
Cuando estudiamos el ao pasado los requisitos del acto jurdico, dijimos que uno de ellos era el
objeto, y que no obstante el concepto dado por el ART 1460 CC, el objeto del acto jurdico son los
derechos y obligaciones que dicho acto genera; y agregbamos que cada uno de esos derechos tiene a
su turno un objeto, que es la prestacin. sta admite mltiples formas: dar, hacer o no hacer; pero esa
prestacin en la prctica puede ser una cosa, la prestacin de un servicio, una creacin intelectual,
intereses familiares, una creacin artstica, etc.
Ahora, esta prestacin, este objeto de los derechos y obligaciones, lo que enciende, motiva, el motor,
que lleva a las partes a travs de esta fuente de las obligaciones a mantener esta relacin jurdica.
Por qu el comprador va donde el vendedor? Porque tiene sed y quiere comprarse una bebida que
vende el sujeto del kiosko.
Esa bebida es la que motiva la relacin jurdica; esa bebida permite que se ambas partes constituyan la
relacin jurdica.
2. Concepto de cosa: como concepto jurdico amplio, es todo aquello que es relevante o tomado
en cuenta por la ley, y que puede ser objeto de una relacin jurdica. Este es un concepto en extremo
amplio, es omnicomprensivo de una gama importante de situaciones; que intenta zafar muchas
limitaciones que la doctrina ha tenido durante la evolucin del derecho para definir y sistematizar el
concepto de cosa.

Si nos vamos al derecho ms primitivo, en el derecho romano se asociaba la cosa con la res, y se deca
que cosa era todo aquello que ocupa un lugar en el espacio, y por ende que estaba limitado a las cosas
materiales o tangibles. Es decir, la idea de cosa se asimilaba a aquello que era perceptible por los
sentidos.
(se modific bastante el ttulo de las personas jurdicas en el CC, aunque tiene un perodo de vacancia
legal de un ao).
Qu inconveniente prctico presenta esta definicin de cosa?
Radica en que quedan fuera una serie de materias que pueden constituir la prestacin de la relacin
jurdica; las relaciones intelectuales y el derecho de propiedad sobre ellas; las relaciones de familia,
los derechos extrapatrimoniales; son todos elementos que no estaban contenidos en ese concepto o en
esa idea original. Por ello es que la definicin que dbamos es amplia. Ella quiere comprender todo
aquello que fuera del hombre, que fuera de la persona humana, tiene existencia, ya sea real o
abstracta, corporal o espiritual.
Un ejemplo prctico de que la amplitud del concepto me permite incorporar abstracciones como objeto
de la relacin jurdica, la da el ART 584 CC.
Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores.
Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales
3. Relacin entre el concepto de cosa y bien: En derecho en trminos tericos suele distinguirse
la cosa del bien, indicndose que entre ellos hay una relacin de gnero a especie, siendo la cosa el
gnero y el bien la especie.
As se sostiene que el bien es una especie de cosa que prestando una utilidad para el hombre es
susceptible de apropiacin.
Ej: el altamar, el aire o las montaas son cosas pero no bienes; ya que no son susceptibles de
apropiacin por los individuos.
Hay que tener cuidado ya que cuando se define el bien se emplea la expresin utilidad, y sta
tambin debe entenderse en trminos amplios, es decir, que esa cosa en particular es capaz de
proporcionarle un beneficio, el cual puede ser moral o econmico.
Cuando se habla de apropiacin, se refiere a que aquella cosa puede caer bajo la dominacin del ser
humano. Es susceptible de caer bajo el poder, bajo el dominio del hombre.
Si una cosa rene ambos elementos: utilidad y apropiacin, la doctrina dice que estamos en presencia
de un bien.
Esta diferenciacin es meramente terica, y en la prctica se utilizan como sinnimos.
4. Caractersticas ms relevantes de la nocin jurdica de cosa:
Extraeza al sujeto: es cosa aquello que no es persona. Hay que tener cuidado aunque si voy
a donar un rgano o hacer una transfusin de sangre, ello s es cosa. No es cosa la persona humana en
su integridad.
La cosa debe ser relevante: el inters que va a generar debe ser merecedor de la proteccin
del ordenamiento jurdico. (el criterio va a ser caso a caso)
La cosa debe ser susceptible de apropiacin: no quiere significar que sea apropiable de
inmediato. Por ejemplo, un tesoro escondido es susceptible de apropiacin; ser necesario que lo
encuentren, pero estn dadas las condiciones para que encontrndolo yo me apropie de l.

 Esta cosa, este bien debe ser capaz de prestar una utilidad al hombre: ya sea moral o
econmica, actual o futura
Es necesario que esta cosa sea individualizable, singularizable en el mundo externo: Es decir,
que permita una descripcin material.
Esta singularizacin la puedo hacer de distintas formas. Puede ser por categoras, por calidad, por
cantidad, por la situacin en que se encuentra o por la funcin que cumple.

II. Clasificacin de las cosas: ART 565 y siguientes.

A. Cosas corporales e incorporales:
1. Concepto: ART 565
Las cosas corporales son aqullas que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos.
Las cosas incorporales son aqullas que consisten en meros derechos.
2. Diferencia conceptual:
Podemos decir entonces que las cosas corporales son entidades corpreas que tienen una identidad
fsica dentro del mundo material, en cambio las cosas incorporales son abstracciones, que no existen en
el mundo material y que slo corresponden a una creacin intelectual.
Ejemplo: del contrato de compra venta surgen derechos.
El vendedor tiene derecho a que le paguen el precio. (cosa incorporal)
Prestacin: entrega del automvil. (cosa corporal)
Ambas estn protegidas por el derecho de propiedad; pero la cosa corporal est protegida por el
derecho de dominio (ART 582 CC).
ART 583 CC: especie de propiedad sobre las cosas incorporales
Relacin con la constitucionalizacin del derecho ( recursos de proteccin amparados en que si sobre
las cosas incorporales hay una especie de propiedad.
3. Importancia de los modos de adquirir el dominio:
La ocupacin y la tradicin slo puede recaer sobre cosas corporales, porque la cesin
corresponde al modo de adquirir de los derechos personales y porque respecto del modo de adquirir
prescripcin, se contemplan reglas especiales segn si la cosa sobre la cual se prescribe es corporal
o incorporal.
B. Cosas corporales muebles e inmuebles:
1. ART 566 CC Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles
2. Importancia de la distincin: el criterio de distincin entre ambas especies de cosas est dado
por la capacidad que ellas tienen de transportarse de un lugar a otro sin que exista desmedro de su
naturaleza.
Por qu es importante distinguir entre cosas muebles e inmuebles? Es importante tener presente que al
tiempo de redaccin de nuestro cdigo civil, lo realmente importante, la fortuna de una persona estaba
dada en los bienes inmuebles, en los bienes races, y por ende, la importancia de la distincin est en
que la regulacin que el CC contempla de los bienes races es mucho ms estricta, ms reglada que
respecto de los bienes muebles.
Obviamente que esa idea general del CC cambi, puesto que hoy en da un bien mueble puede ser
mucho ms valioso, y dar ms fortuna patrimonialmente hablando que los bienes races.
Algunas diferencias importantes:

 Respecto a los modos de adquirir el dominio: la ocupacin slo se aplica a los bienes muebles,
mientras que tratndose de la accesin, de la tradicin y de la prescripcin adquisitiva, vamos a
encontrar reglas diversas segn cul sea la naturaleza del bien de que se trata. Ej. En la tradicin para
los bienes muebles la entrega, para inmuebles a travs de la inscripcin en el CBR.; en materia de
prescripcin los plazos son distintos, la accesin depende de la situacin.
Hay ciertos derechos reales y ciertas limitaciones al dominio, que solo tendrn aplicacin
segn se trate de una cosa mueble o inmueble.
ART 577 inc. 2 CC ej: prenda se aplica slo sobre los bienes muebles y la hipoteca sobre los
inmuebles.
ART 732 n 3 CC estn indicadas las servidumbres como limitacin al dominio.
ART 820 es la definicin de servidumbres, que slo recae sobre los bienes inmuebles
(servidumbre predial)
Derechos de garanta: por ejemplo, el contrato de hipoteca y el contrato de censo slo tienen
lugar sobre bienes races. Lo mismo sucede con la anticresis.
ART 2435 CC: La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para
que se pague con sus frutos
Desde un punto de vista del perfeccionamiento de los contratos, la compraventa de una cosa
mueble es consensual, y la compraventa de una cosa inmueble es consensual. ART 1801 CC.
Proteccin de los incapaces: as cuando un tutor o curador realiza actos sobre un bien raz, el
legislador le impone un mayor nmero de exigencias que cuando ese acto recae sobre un bien mueble.
ART 393 CC
ART 402 inciso 1: donacin de bienes races del pupilo (prohibitiva)
ART 402 inciso 2: donacin de bienes muebles del pupilo (imperativa de requisitos)
Desde la perspectiva de la sociedad conyugal: dentro del patrimonio de la sociedad conyugal
existen los llamados bienes propios de cada cnyuge y los bienes de la sociedad conyugal, los cuales a
su vez se dividen en un haber absoluto y un haber relativo.
Si el bien raz es de propiedad de uno de los cnyuges antes del matrimonio queda como bien propio, no
ingresando a la sociedad conyugal. Lo mismo si lo adquiere a ttulo gratuito dentro del matrimonio.
Ahora, si es adquirido durante el matrimonio a ttulo oneroso entran al haber absoluto; y si los bienes
son muebles van a ingresar al haber relativo de la sociedad conyugal, pero surge el derecho de
reembolso, pudindolos recuperar una vez disuelto el matrimonio.
Posesin de los bienes races: en nuestro sistema jurdico se aplica la teora de la posesin
inscrita, lo cual significa que la posesin de los bienes inmuebles se adquiere prueba y conserva
mediante la inscripcin del ttulo en el Conservador de Bienes Races (CBR). Esta teora slo es
aplicable a los bienes races.
Procedencia de la accin resisoria en la lesin enorme: sta slo procede respecto de bienes
inmuebles.
Calificacin de buena o mala fe en materia de resolucin: para los efectos de dirigirme a un
tercero, una vez que ha operado la condicin resolutoria, la ley distingue si la cosa es mueble o
inmueble. ART 1490 y 1491 CC.
En cuanto a las normas de competencia de los tribunales de justicia (COT), tambin en ste
te hace la distincin respecto a si la cosa es mueble o inmueble.
Si revisamos el ART 3 del Cdigo de Comercio, que se refiere a cules son actos de comercio,
en l se hace referencia slo a la compra y venta de bienes muebles.
Si nos vamos al Cdigo Penal, nos encontramos con que los delitos de robo y hurto se refieren
solo a los bienes muebles, y en cambio el delito de usurpacin a los inmuebles.
COSAS CORPORALES INMUEBLES
ART 568 CC segn el cual se trata de aqullas que no pueden transportarse de un lugar a otro.

Para nuestro CC son sinnimos los inmuebles, fincas o bienes races. Y si en el bien raz existe una casa
o una heredad, los denomina predios o fundos.
Nuestro CC no hace la distincin pero hay otros cuerpos normativos que distinguen entre inmuebles
urbanos e inmuebles rurales.
Por ejemplo, esta distincin la encontramos en la Ley 18101 de arrendamiento de predios urbanos.
En su ART 1 seala que predios urbanos son aqullos que se encuentran dentro del radio urbano
respectivo, el cual est fijado en instrumentos territoriales como la respectiva ordenanza o plan
regulador.
Las cosas corporales inmuebles admiten una triple clasificacin;
Inmuebles por naturaleza: son precisamente aqullos que coinciden con la definicin que
hemos dado, es decir, aquellas cosas que por su naturaleza no pueden transportarse de un lugar a otro.
ART 568 inciso 1 parte 1 CC.
Inmuebles por adherencia: aquellos bienes que adhieren permanentemente a un inmueble
por naturaleza, como son los edificios y los rboles. Agrega el ART 569 CC un caso prctico, al decir que
las plantas son inmuebles mientras adhieren al suelo por sus races, a menos que estn en macetas o
cajones que puedan transportarse de un lugar a otro.
Si nos vamos a la naturaleza de la cosa, sta es mueble pero se va a reputar inmueble en razn de su
adherencia: los tubos de una caera, las losas del pavimento son muebles por naturaleza pero por su
adherencia el legislador las reputa inmuebles.
O sea, el requisito es que la adherencia sea permanente, y por lo tanto, nos estamos refiriendo a las
cosas que se mantienen sin mutacin en un mismo lugar. Es decir, hay una incorporacin estable,
ntima, fija; no es solo una mera adherencia exterior. Hay que precisar eso s, que esta permanencia no
significa perpetuidad o duracin sin fin. ART 568 y 569 CC.
Inmuebles por destinacin:
Concepto: El ART 570 CC seala que se reputan inmuebles aunque por su naturaleza no lo sean, las
cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble; sin
embargo, de que puedan separarse sin detrimento.
En el fondo, los inmuebles por destinacin, en su naturaleza son bienes muebles, que por una ficcin
jurdica pasan a reputarse como bienes inmuebles. As lo dice expresamente el ART 567 CC en su inciso
2.
Requisitos de los inmuebles por destinacin:
1- La cosa mueble debe colocarse en el inmueble, puesto que es la naturaleza de ste, la que se
transmite a aqul. Sin perjuicio de ello, se admite una separacin transitoria.
2- La cosa mueble debe colocarse en uso, destino o beneficio del inmueble, y no del dueo del
inmueble. Ejemplo: sern inmuebles por destinacin los caballos usados para el cultivo del fundo, y no
lo sern los que sean usados para paseo del dueo del fundo.
La Corte Suprema ha podido precisar que si bien el ART 570 usa la conjuncin y, no es necesario que
concurran copulativamente las 3 cualidades; sino que basta que las cosas estn destinadas a alguna de
las finalidades antes referidas.
3- Es menester que esta destinacin sea permanente, o sea que haya una cierta estabilidad,
fijeza o fuerza, aun cuando no es requisito que ella sea perpetua.
4- No es necesario que la destinacin la haga el dueo del inmueble, no obstante lo cual, en
aquellos ejemplos del ART 570 CC, en que se menciona al dueo del inmueble, entonces la destinacin

s tendr que hacerla ste.

Enumeracin del ART 570 CC:
La enumeracin que contiene este ART es slo a ttulo ejemplar.
Los dos primeros casos son las losas de un pavimento y los tubos de las caeras, que no son
propiamente tal inmuebles por destinacin, por cuanto en realidad adhieren al inmueble.
Los dos casos que siguen, tienen la caracterstica que la destinacin la efecta el dueo del inmueble.
Caso especial de las cosas de comodidad u ornato: ART 572 CC. Distingue dos situaciones. Las cosas
de comodidad u ornato sern considerados bienes muebles cuando se fijan o clavan en paredes de las
casas y pueden removerse fcilmente sin detrimento de las mismas paredes. En cambio, se
considerarn parte de ellas cuando estas cosas estn embutidas en las paredes de las casas.
Inmuebles por destinacin y contratos:
1.
Cuando nada se dice respecto a ellos: Qu sucede si al celebrar una determinada convencin
respecto de un bien raz nada se dice del destino que seguirn los inmuebles por destinacin? Estn
incluidos en la compraventa? Y en la hipoteca?
Respecto a la compraventa la respuesta es s y la da expresamente el ART 1830 CC.
En materia de hipoteca la respuesta tambin es s, extendindose la hipoteca a los inmuebles por
destinacin, y as lo dice expresamente el ART 2420 CC.
Evidentemente que la voluntad de las partes pueden acordar una cosa distinta, ya que son normas de
carcter supletorio y pertenecen a la naturaleza del contrato.
2.
Si es que se procede a la separacin de la cosa mueble del bien raz a la cual estaba destinada,
para los efectos de constituir sobre ella un derecho a una persona distinta de la del dueo, esa cosa
recobra su naturaleza de mueble, y por consiguiente le sern aplicable las reglas sobre los contratos
que traten de este tipo de cosas.
Ej. ART 1801 inciso 3 CC.
Fin de la destinacin. ART 573 CC:
Esta materia el CC la trata con una situacin particular, con un ejemplo, que est en el ART 573 CC, del
cual sacamos una regla general, en el sentido de que no se pone fin a la destinacin cuando se verifica
simplemente una separacin momentnea (llevo el tractor al taller 1 mes). De ello se sigue entonces
que para que termine la destinacin ser necesario alterar o modificar el destino de la cosa.
Ej: el caballo que usaba para el destino del fundo tuvo un accidente y ahora slo puedo usarlo para
pasear.
09 Marzo:
COSAS CORPORALES MUEBLES:
1. Definicin: El ART 567 CC en su inciso 1 dice que muebles son los que pueden transportarse
de un lugar a otro. Se agrega a esta definicin una frase final que es que sin que exista un cambio o
detrimento de su sustancia.
2. Clasificacin: Los bienes muebles se pueden clasificar en muebles por naturaleza y muebles
por anticipacin.
Muebles por naturaleza: son aqullos que su propio ser o entidad calzan con el ART 567 CC. A su vez

estos muebles propiamente tales pueden clasificarse en semovientes o inanimados

A- Aquellas cosas corporales muebles que pueden transportarse de un lugar a otro por s mismos.
Ejemplo: un animal
B- Inanimadas: Aqullas que se trasladan de un lugar a otro mediante una fuerza externa.
Ejemplo: una mesa, una silla.
Muebles por anticipacin: el ART 571 CC seala que los productos de un inmueble y las cosas
accesorias a ellas, se reputan muebles aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un
derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo.
Es decir, se trata de cosas que en principio son inmuebles, pero que el legislador no las mira en su
situacin actual. Ejemplo: no ve las manzanas en el rbol, sino que las mira en su situacin futura; esto
es ya separada del inmueble; como una cosa distinta del inmueble.
Por qu es importante el mueble por anticipacin? Para efectos de la compraventa. Como el mueble
por anticipacin, tiene la calidad de mueble, el contrato de compraventa de las frutas, maderas,
hierba ; se regir por el ART 1801 incisos 1 y 3 ,es decir, se regir por aquellas disposiciones que son
aplicables a los bienes muebles.
Recordar: Para transferir el dominio necesito un ttulo translaticio de dominio y un modo.
En el caso de esta compraventa ser la tradicin, que se verificar al tiempo de la separacin del
objeto, del fruto; de aquello que forma parte dentro o en el predio.
ART 685 CC.
Ahora, hemos dicho que el mueble por anticipacin proviene de un bien inmueble, pero el legislador no
distingue qu tipo de inmueble, por lo cual puede provenir de un inmueble por naturaleza como ocurre
con la tierra o arena del suelo, los metales de una mina o las piedras de una cantera; puede provenir
tambin de un inmueble por adherencia, como sucede con las hierbas de un campo o la madera o frutos
de un rbol. Por ltimo, puede provenir tambin de un inmueble por destinacin, como ocurre con los
animales de un vivar.
3. Reglas de interpretacin: Es decir, el legislador ha querido clarificar ciertas situaciones,
para evitar equvocos.
A. Un primer concepto est en el ART 574 inciso 1 del CC que dice cuando por la ley o el hombre se
usa de la expresin bienes muebles sin otra calificacin, se comprender en ella todo lo que se
entiende por cosas muebles segn el ART 567 CC.
De otra manera, no se van a comprender en esta expresin bienes muebles, los siguientes:
i. Aquellos bienes muebles que por su especial situacin, el legislador los considera inmuebles
por adherencia o por destinacin.
ii. Tampoco se consideran los bienes muebles por anticipacin. Simplemente por una razn de
texto, ya que no estn comprendidas en el ART 567 CC.
iii. Algunos autores agregan tambin los derechos; las cosas incorporales muebles. Ello porque si
nos vamos al ART 567 CC, deduciremos que ste se refiere slo a las cosas corporales.
B. El legislador en el ART 574 inciso 2do CC, define lo que son los muebles de una casa; sealando en
trminos generales, que no comprende este concepto; para concluir indicando que estos muebles de la
casa sern en general aquellas cosas que componen el ajuar de la casa; concepto que de acuerdo con
el diccionario de la RAE, es el conjunto de muebles, enceres y/o ropas de uso comn en la casa.

C. Una tercer regla de interpretacin se encuentra en el ART 1121 CC, que es una disposicin ubicada
dentro de la sucesin por causa de muerte; y lo que intenta resolver es qu sucede si el testador lega
solamente una casa con sus muebles, o lega simplemente una hacienda de campo.
Qu incluyo en el legado en estos casos? La respuesta a ello est en el ART recin citado.
4. Es esta clasificacin de bienes muebles e inmuebles aplicable a las cosas incorporales; a los
meros derechos?
La respuesta est dada en el ART 580 CC, segn el cual los derechos o acciones se reputan muebles o
inmuebles segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe
El mismo ART contempla ejemplos sobre ello.
El ART 581 CC, a su vez tiene una regla especialsima respecto a lo que son las obligaciones de hacer, la
cual seala que los hechos que se deben se reputan muebles.
COSAS INCORPORALES:
1. Definicin: Para definir las cosas incorporales, tendr que conjugar dos disposiciones: ART
575 inciso 3 y 576 CC.
Entonces, las cosas incorporales son meros derechos; y se complementa con que las cosas
incorporales son derechos reales o personales.
En otras palabras las cosas incorporales carecen de una existencia fsica, de suerte tal que ellas slo
pueden ser percibidas de manera intelectual o mental, y es por eso que sealbamos que corresponden
a una abstraccin.
2. Cules son? Si me conformo con que son slo los derechos reales o personales, dejara fuera
lo que llamamos bienes inmateriales o intangibles, que tienen un valor; tienen la posibilidad de ser
transados, de ser objeto de un contrato, pero que no corresponden a derechos reales ni a derechos
personales.
Ejemplo: Si voy a comprar un establecimiento de comercio, el vendedor me dir que el derecho de
llave, o sea, la cartera de clientes, vale x. Esto est reconocido en el CC como bienes intangibles.
Por ejemplo, una persona jurdica puede demandar por dao moral, pero ste no ir asociado al dolor,
sino al prestigio, que es un bien intangible.
A. Derechos reales:
1. Definiciones:
I. Legal: ART 577 CC Aqul que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada
persona. O sea, no necesito tener una relacin jurdica con la persona.
II. Planiol: Define derecho real como aqullos que creando una relacin inmediata y
directa entre una cosa y la persona a cuyo poder ella se encuentra sometida de una manera ms o
menos completa, son por esto mismo susceptibles de ser ejercidos no solamente contra una persona
determinada sino frente y contra todos
III. Doctrina Alemana ms modernas: Aqul derecho privado que atribuye un poder de
inmediata dominacin sobre una cosa frente a cualquiera

Vamos entonces a deducir que en el derecho real hay una relacin directa e inmediata entre el titular
y la cosa, sin que sea necesario que este titular para satisfacer su inters deba recurrir al
comportamiento de un tercero.
No necesito para ejercer los atributos propios del dominio, del comportamiento de un tercero.
Ahora si este tercero quiere turbar mi derecho real, la ley me confiere acciones que son protectoras de
mi derecho real; por lo tanto, el comportamiento de ese tercero slo es relevante en la medida que l
quiera desconocer, quiera turbar mi derecho real.
2. Elementos:
1. Sujeto activo: persona natural o jurdica que es titular de este derecho; o sea que lo
tiene incorporado en su patrimonio
2. El objeto del derecho: Esto es la cosa sobre la cual ste se ejerce; siendo indiferente
si es incorporal o corporal, ya que lo importante es que est individualizada; singularizada.
3. Se requiere de un objeto pasivo?
Don Arturo Alessandri y Fernando Rozas creen que no. Alessandri dice en todo
derecho real hay slo y necesariamente dos elementos
Planiol (y Hernn Corral) plantean que no puede existir una relacin jurdica entre
una persona y una cosa y nada ms. Ellos entienden que por definicin todo derecho supone una
relacin jurdica entre dos personas: entre el sujeto activo y el sujeto pasivo.
Dicho esto Planiol est consciente de que el derecho real crea una relacin directa entre el sujeto
activo y la cosa; y tan consciente est que dice que entonces el sujeto pasivo es toda la comunidad;
toda la sociedad, y en qu consiste la obligacin que asume ese sujeto pasivo? Es una obligacin
genrica que consiste en el respeto; en la abstencin de turbar o de molestar al titular de la cosa. A
esta obligacin se le llama obligacin pasivamente universal.
3. Clasificacin de los derechos reales:
A. Principal o accesorio: sta se efecta teniendo en consideracin si el derecho real es
autnomo e independiente, o si l mismo se haya en funcin, o es accesorio a un derecho de crdito.
Principales: Un derecho real principal es el dominio, el usufructo y la servidumbre
Accesorios: la hipoteca, la prenda
B. De Goce o de garanta:
Goce: Permite la utilizacin directa de la cosa. Es decir, su finalidad es el aprovechamiento de la
cosa. La puedo usar directamente, consumir, destruir, enajenar. El ejemplo clsico es el dominio; el
usufructo.
De garanta: me permite el uso de la cosa de un modo indirecto. Es decir, segn su valor de cambio,
en el entendido que lo que est haciendo este derecho real es asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal. Ah estn la hipoteca y la prenda.
4. Enumeracin de los derechos reales: Nuestro CC los enumera en el ART 577 inciso 2do CC; y
dice que son el dominio, el derecho real de herencia, usufructo, uso, habitacin, prenda, hipoteca; y
las servidumbres activas.
Adems el ART 579 CC, plantea una situacin especial respecto del censo; derecho que puede ser
personal o real.
Personal cuando persigo la obligacin del censuario; y real cuando persigo la cosa u objeto del censo.

La duda es si la enumeracin del ART 577 CC es taxativa o no, y a ella se une la pregunta de si el nmero
de derechos reales est limitado a aqullos indicados por el legislador o si pueden los particulares crear
derechos reales.
Respecto de la primera pregunta la respuesta es no, ya que existen ms derechos reales que los que
encontramos en el 577 CC. De hecho hay uno el el ART 579 CC y en leyes anexas como el Cdigo de
Aguas o el Cdigo de Minera, en que se reconocen otros derechos reales.
Respecto a la segunda, las normas sobre la organizacin de la propiedad son de orden pblico, y por lo
tanto, slo el legislador puede establecer nuevos derechos reales. (Los particulares no pueden crear
derechos reales)

14 de Marzo
B. Derechos personales.
1. Concepto: ART 578
El derecho personal o crdito es aqul que slo puede reclamarse de ciertas personas que, por
un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas
La misma disposicin contempla algunos ejemplos : como el que tiene el prestamista contra su
deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos
Derecho personal en doctrina: es aqul que tiene una persona llamado acreedor que le confiere la
facultad de exigir de otra persona denominada deudor, d, haga o no haga una cosa, es decir, para que
lleve a cabo el cumplimiento de una determinada prestacin o de una abstencin
De las definiciones sealadas en lo precedente, se sigue que el objeto del derecho personal es la
prestacin que deber efectuar una persona a favor de otra, con la mira de satisfacer las necesidades
o intereses que ellos hayan tenido.
En el derecho personal existe una ntima relacin entre el sujeto activo -titular del derecho- y el
deudor, de suerte tal que el acreedor slo puede exigir la prestacin de su deudor.
O sea, slo a su vendedor, slo a su arrendatario puede exigirle; no al resto de las personas que no han
contratado con uno.
Se llama personal entonces, porque unen, ligan, vinculan a dos personas, quienes por un acto
voluntario, o por disposicin de la ley, han quedado unidas por una relacin que importa una
dependencia jurdica entre ellas.
De alguna manera el vendedor pierde parte de su libertad, porque est obligado a entregarle el auto a
la persona con la que ha contratado.
2. Elementos:
Por su puesto vamos a encontrar los elementos clsicos de toda relacin jurdica:
Sujeto activo (acreedor): tiene la facultad de exigir que se d, haga o no haga alguna cosa.
Objeto: prestacin o abstencin, segn cul sea el tenor de la obligacin asumida.
Sujeto pasivo (deudor): tiene el imperativo de satisfacer su obligacin de suerte tal de procurarle un

beneficio a su acreedor.
3. Paralelo entre derechos reales y personales:
Los derechos reales corresponden a una materia de orden pblico y en que su nmero es limitado /
en los derechos personales, como las necesidades son mltiples y dependen de cada sujeto los derechos
personales son innumerables; o sea, va a depender de la situacin en que se encuentre cada persona.
En relacin con el origen el derecho real se constituye por la ley (la fuente es la ley)/ respecto del
origen del derecho personal (ART 578 CC) se encuentra en un hecho suyo (es decir, de la persona que se
obliga) o por disposicin de la ley. (As puedo entender los ejemplos del ART 578 CC)
Ej: el del prestamista respecto del deudor (hecho suyo), el alimentante respecto al alimentario (la ley
impone la obligacin).
Cuando el CC habla de un hecho suyo, la disposicin se refiere a las fuentes de las obligaciones (ART
578, ART 1437 CC en relacin con el ART 2284 CC; son los contratos, cuasicontratos, delitos,
cuasidelitos y la ley; los cuatro primeros son un hecho suyo).
En el caso de los derechos reales, hemos sealado que stos corresponden a una materia de orden
pblico, y por ende, ellos deben encontrarse reconocidos por el legislador.
En cuanto una vez que se encuentra este reconocimiento, en una relacin jurdica, el derecho real se va
a constituir, adquirir o traspasar a travs de los llamados modos de adquirir el dominio, que estn
indicados en el ART 588 CC.
En nuestro sistema jurdico, para el nacimiento y transferencia de dicho derecho real, dicho modo de
adquirir requiere necesariamente de un antecedente, que es el ttulo traslaticio de dominio
El derecho real tiene un sujeto pasivo que es indeterminado (hemos hablado de la colectividad, del
universo de sujetos que estn obligados a respetar, a no perturbar mi derecho real sobre la cosa) / en
cuanto al derecho personal el sujeto pasivo es determinado (ART 578: puede reclamarse de CIERTAS
personas que han contrado la obligacin por un hecho suyo o por la sola disposicin de la ley. Es ESE
vendedor, ESE arrendatario, ESE comodante, etc.)
En cuanto al objeto, el derecho real tendr por objeto, atendido su naturaleza, una cosa, que deber
estar determinada en especie / en cuanto al objeto del derecho personal, ste va a ser ms amplio.
Admite una determinacin genrica de la obligacin, y adems, puede consistir en un hecho o en una
abstencin.
Finalmente, respecto a los efectos de uno y otro, el derecho real produce un efecto absoluto, porque
se puede oponer a la totalidad de los miembros de la comunidad /En cambio, el efecto en el derecho
personal es relativo; slo a ciertas personas. Slo a quien asumi la obligacin correlativa.
Lo que emana directamente del acto jurdico o contrato es la obligacin; ya que ella es la fuente. Lo
que nace, por ejemplo, del contrato de compraventa no es el dinero; ella ser la prestacin especfica,
sino que lo que emana de este contrato es la obligacin, no la prestacin. El contrato es la fuente de la
obligacin, es la causa eficiente.
C. Las Acciones:
1. Concepto
A. Procesal: desde este punto de vista, la accin es un poder autnomo; distinto e
independiente del derecho material o sustantivo, que tiene por objeto obtener una determinada
resolucin jurisdiccional, que se hace valer por su intermedio, an cuando ella sea infundada. (Se ver

en la sentencia definitiva si tiene o no razn)

B. Civil: La accin corresponde al derecho mismo que se hace valer en juicio, para
obtener que l sea respetado, reconocido o satisfecho.
En otras palabras, el derecho civil no considera la accin como una institucin independiente o
autnoma, sino que es la accin el mismo derecho subjetivo, pero puesto en ejercicio.
O sea, yo soy dueo y en razn de ese derecho subjetivo dominio, ejerzo mi accin reivindicatoria.
Por decirlo de alguna manera, dentro del derecho sustantivo o material, est contenida tambin la
accin.
2. Clasificacin:
Es en razn de esta visin del derecho sustantivo, que el ART 577 CC dice que de los derechos reales
nacen las acciones reales, y que el ART 578 CC, dice que de los derechos personales nacen las
acciones personales; lo cual deja en evidencia la ntima vinculacin entre el derecho y la accin.
La clasificacin es larga; enumeraremos slo las ms importantes:
Acciones Personalsimas: persiguen proteger los derechos de la personalidad
Acciones de Estado: su finalidad es proteger la relacin de familia.
Acciones Patrimoniales: su objetivo es proteger los derechos de contenido pecuniario.
Acciones reales o personales: ART 577 y 78 CC; emanan de los derechos reales o personales
respectivamente
Accin mueble o inmueble: segn sea la cosa en que han de ejercerse o se debe (ART 580 CC)
Acciones Penales y civiles
Accin privada, accin pblica y accin popular: esta ltima tiene la particularidad que el legislador
la entrega a cualquier miembro de la comunidad, sin la necesidad de que tenga un derecho
actualmente comprometido.
Ej: ART 948 inciso 1 CC (caso de accin popular)
D. La Excepcin:
1. Concepto:
Es toda defensa que el demandado puede oponer a la accin intentada o interpuesta por el
demandante.
Se estima que la excepcin no es sino otra cara de la misma accin, pero que depender de la situacin
procesal que sostenga el titular del derecho.
Ejemplo: El titular del derecho de dominio se puede ver perturbado en su derecho, y entonces va a
ejercer una accin reivindicatoria.
Ahora, yo soy dueo de mi casa e interponen en contra ma una accin reivindicatoria, pero mirado de
este punto de vista voy a oponer una excepcin.
2. Clasificacin:
A. Excepcin perentoria: es aqulla que mira el fondo de la accin deducida, y tiene por
finalidad destruir o enervar la accin.
Ejemplo: usted me debe una determinada suma de dinero. FALSO, porque yo extingu la obligacin
mediante el pago.
Interpongo una accin reivindicatoria, pero se excepciona con que l es dueo porque adquiri el
dominio de la cosa por prescripcin.
B. Excepcin dilatoria: es aqulla que no mira el fondo de la accin, sino que su objetivo
es corregir el procedimiento antes de entrar a discutir el problema planteado.

El ART 303 del CPC indica cules son las excepciones dilatorias. Por ejemplo, la incompetencia del
tribunal; ya que cuando opongo esta excepcin no se trata de amagar el fondo de la accin, sino
simplemente que el pleito se siga ante el juez que corresponda.
COSAS ESPECFICAS Y COSAS GENRICAS:
1. Concepto: Esta clasificacin se efecta teniendo en consideracin la mayor o menor
determinacin de la cosa.
En el caso de la cosa especfica, ella se encuentra determinada por sus caractersticas propias, que la
distinguen de todas las dems de su mismo gnero y especie.
Ejemplo: una cosa especfica ser un automvil con indicacin de marca, nmero de motor, nmero de
chasis, etc. Incluso, si por ejemplo, estuviese hablando de la marca Subaru, tendra que especificar su
modelo especfico.
En cambio, qu ocurre con las cosas genricas? Ella es la que se encuentra determinada por los
caracteres comunes a todos los individuos de su gnero o especie.
Una cosa genrica admite una mayor o menor determinacin, pero nunca al punto de poder
individualizar la cosa dentro de una misma especie.
Entonces, por ejemplo, la mayor indeterminacin sera hablar de un auto, que me permite distinguirlo
dentro del gnero cosas.
Podr ir determinndolo de a poco: marca Subaru; modelo forester, dentro de l, un station, etc.
La clasificacin que estamos comentando no se encuentra recogida de manera especfica en nuestro
CC, no obstante lo cual, hay diversas disposiciones en la cual se encuentra. Por ejemplo el ART 951
inciso 3 CC, ART 1508 y 1509 CC y el ART 1590 CC.
2. Importancia de la clasificacin:
Cuando la cosa es especfica, al deudor de una obligacin de dar, le impone adems la obligacin de
conservar la cosa hasta su entrega, y de custodiarla. ART 1548 y 1549 CC.
En el caso de la cosa genrica, no existe esta obligacin de guardar y custodiar, y se aplica un
aforismo que es genus non perit, o sea, el gnero no perece.
Por qu el deudor de un auto Subaru no est obligado a guardar la cosa y custodiarla? Porque cumple
la obligacin entregando cualquier auto Subaru.
Esta obligacin emana del ART 1510 CC.
La llamada teora de los riesgos se aplica slo respecto de las especies o cuerpos ciertos, no respecto
de las cosas genricas. As emana de los ART 1550 CC (regla general) y 1820 CC (slo aplicable a la
compra venta).
Los derechos reales y la posesin se ejercen sobre cosas especficas; en cambio los derechos
personales es indiferente, ya que pueden tener por objeto una cosa especfica o una cosa genrica.
COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES:
A. Consumibilidad objetiva:
1. Concepto: son objetivamente consumibles aquellas cosas que atendida su naturaleza o su
funcin, se destruyen natural o civilmente por el primer uso.
2. Destruccin natural y civil de la cosa:
Se destruyen naturalmente cuando ellas desaparecen fsicamente, o cuando se verifica una alteracin
sustancial en su ser; en su naturaleza. Por ejemplo: los alimentos.

La destruccin civil de la cosa corresponde a un concepto jurdico, que es la enajenacin de la misma.

Por ejemplo: el dinero.
Por otro lado, las cosas inconsumibles objetivamente son aquellas cosas que atendidas sus
caractersticas especficas o especial funcin, no se destruyen por su primer uso. As sucede por
ejemplo, con un automvil.
3. Importancia: Radica en que ciertos actos jurdicos que tienen por objeto el uso, el goce o el
disfrute de un determinado bien, no pueden recaer; no pueden tener por objeto cosas consumibles
objetivamente.
Ejemplo: no puedo celebrar un contrato de comodato, usufructo, de uso, de habitacin, de prenda
civil, de depsito sobre una cosa que sea consumible objetivamente.
4. Excepciones:
Existe una excepcin que es el cuasiusufructo que es un derecho real que recae sobre una cosa
consumible. Por otra parte, el depsito irregular, tambin sera una excepcin, porque yo transfiero el
dominio del dinero al banco, y ste te hace dueo de l; pero en ambas sera dominio.
Ellos estn tratados en los ART 789 y 2221 CC. (debiese decir consumible y no fungible)
B. Consumibilidad subjetiva:
Se trata de aquellas cosas que atendido el especial destino que le asigna su titular, su primer uso
importa destruccin o enajenacin en razn del fin a que estn afectas.
Un libro no cabe duda de que es objetivamente no consumible; pero para el librero o para el editor, es
subjetivamente consumible, porque l precisamente lo ha afectado a la venta, a la enajenacin, es
decir, a la destruccin civil.
Qu es subjetivamente no consumible?: Se trata de aquellas cosas que no obstante ser objetivamente
consumibles, estn destinadas a cualquier uso que no importe su consumisin.
Por ejemplo: objetivamente una buena botella de vino est destinada a la consumicin; pero si la tengo
para ser exhibida en la vitrina de mi restaurant, pasa a ser subjetivamente no consumible.
C. Cosas deteriorables:
Es una calidad intermedia.
Son aquellas cosas que no se destruyen por su primer uso, no obstante lo cual s van destruyndose en
forma paulatina a raz del uso ms o menos reiterado de la cosa.
Por ejemplo: la ropa de vestir. No se destruyen los calcetines por su primer uso, pero despus de unos
aos aparecer la papa.
D. Cosas corruptibles:
Esto es aquellas cosas que deben consumirse en un brevsimo lapso de tiempo, porque de lo contrario se
corrompen, tornndose ineptas para el consumo.
Por ejemplo: los medicamentos, los alimentos.
ART 488 CC (Obligaciones del tutor o curador. Interpretarla a contrario sensu)
COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES
1. Concepto:
Son fungibles aquellas cosas que presentan entre s una igualdad funcional, y que se las considera como
jurdicamente equivalentes para satisfacer una obligacin.
Ontolgicamente nunca van a existir dos cosas iguales, por ello es que lo que se me exige es una

equivalencia jurdica; una igualdad funcional.

En cambio, cosas no fungibles son aqullas que no presentan esta igualdad, esta equivalencia.
Cuando se habla de las cosas fungibles se suele decir que ambas tienen el mismo poder liberatorio, lo
cual quiere decir que liberan al deudor de la obligacin que tena de entregar la cosa.
2. Importancia:
Primero, hay que tener en cuenta que el ART 575 en su inciso 1 seala que slo las cosas muebles
admiten esta clasificacin.
Hoy da la doctrina, por ejemplo, Peailillo, tambin acepta que se pueda extender a los bienes races.
Es tambin importante a la luz del modo de extinguir obligaciones, llamado compensacin. Ello
porque la compensacin legal opera cuando hay cosas fungibles. ART 1656 n 1 CC.
Porque el contrato de comodato slo puede tener por objeto una cosa no fungible. ART 2174 CC.
En cambio el contrato de mutuo, slo puede tener por objeto una cosa fungible; conforme lo dispone
el ART 2196 CC.
3. Relacin entre la consumibilidad y la fungibilidad:
Digamos que en principio, por regla general las cosas que son consumibles a su vez son fungibles; as se
suele citar como ejemplo el del carbn. Pero, esto no sucede siempre.
Por ejemplo: la ltima botella de vino de una determinada cosecha, es consumible pero no fungible; o
puede tambin haber cosas fungibles que no sean consumibles, como sucede con los libros de una
misma edicin.
El ART 575 CC hace sinnimos las cosas consumibles y las cosas fungibles; pero ello no es as siempre.
Por ende, est mal empleado en este ART la voz fungible. Debiese ser cosa consumible.
COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES:
Esta clasificacin se realiza teniendo en consideracin si la cosa de que se trata admite divisin, ya sea
material o jurdica.
A. Divisibilidad fsica: Desde un punto de vista conceptual todas las cosas admiten una divisin
fsica.
En otro sentido, todas las cosas pueden dividirse, porque siempre admiten un fraccionamiento.
Ejemplo: una silla se puede dividir en partes, pero no servir para sentarse.
B. Divisibilidad jurdica: Desde este punto de vista, habr que analizar.
1. Material: Son aquellas cosas que sin destruccin pueden fraccionarse en partes
homogneas entre s, no sufriendo un menoscabo considerable. Entonces, por ejemplo, ser
materialmente indivisible, un animal vivo, porque su divisin importa la destruccin.
Es materialmente indivisible una joya enorme; porque su divisin puede ser que menoscabe
considerablemente su valor.
Es en cambio, materialmente divisible una suma de dinero.
2. Intelectual: Se trata de aquellas cosas que pueden ser divididas en forma ideal, o
imaginaria, an cuando ella no admita una divisin material.
Ejemplo: un caballo, desde un punto de vista fsico no admite divisin; pero en cambio, es muy comn
en materia de carreras que varias personas compren un caballo y cada una de esas personas sea duea
de ste, en un porcentaje ideal. Se divide en cuotas.

En general, todas las cosas admiten una divisin imaginaria; salvo que la ley expresamente diga lo
contrario, como ocurre con el ART 1317 inciso 3 del CC, el cual hace referencia a los lagos de dominio
privado, a los derechos de servidumbre y a la propiedad fiduciaria.
Atendida su naturaleza, los derechos admiten una divisin intelectual mas no material. Por excepcin
la ley prohbe el fraccionamiento de un derecho, como ocurre con las servidumbres ART 826 y 827 CC,
o con la prenda de hipoteca ART 2405 y 2408 CC.
Finalmente con respecto a esta clasificacin tengamos en cuenta que en nuestro derecho, las
obligaciones tambin se clasifican en divisibles e indivisibles; ellos segn tenga o no por objeto una
cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. ART 1524 CC. (Recoge tambin que
la servidumbre no admite divisin)
COSAS PRESENTES Y FUTURAS:
1. Concepto:
Son cosas presentes las que tienen una existencia real en el momento de constituirse la relacin
jurdica en que ella va a ser considerada.
En cambio la cosa futura no existe al tiempo de constituirse la relacin jurdica, pero s se espera que
ella racionalmente existe.
La futuridad de una cosa puede considerarse desde un punto de vista objetivo o subjetivo:
Es objetiva cuando la cosa realmente no existe
Es subjetiva cuando esa cosa no existe para el sujeto particular que asumi la obligacin,
pero de quien se espera la adquiera en un futuro cercano. Ejemplo: Yo no tengo un auto, pero me obligo
a entregar o vender uno.
2. Notas importantes:
Nuestro CC no regula especialmente esta clasificacin, no obstante lo cual hace mencin a ella en
diversas disposiciones como son el ART 1461 CC (objeto; futuridad objetiva), el ART 1813
(compraventa; futuridad objetiva), ART 1113 CC (legados; condicin suspensiva. La futuridad es
objetiva), ART 2339 CC (fianza) y el ART 2419 CC (hipoteca; como yo s que debe recaer sobe un
inmueble; al existir inmuebles, aunque yo no lo tenga; para m deudor hipotecario la cosa es futura
objetivamente).
Que la futuridad sea objetiva o no, depende netamente de las circunstancias.
16 de Marzo
COSAS SINGULARES Y COSAS UNIVERSALES
A. Cosas singulares
1. Concepto: Son aqullas que plantean, presentan, una individualidad orgnica unitaria. Es
decir, que constituyen una unidad, la cual puede ser natural o artificial.
Natural: propiamente tal
Artificial: que deriva de una actividad del hombre
2. Clasificacin: simples o compuestas
Simples: coinciden con la definicin dada; es decir, que representan una unidad orgnica. Ejemplo:
una piedra, un ladrillo
Compuestas: son aquellas cosas singulares que son el fruto o resultado de la unin de dos o ms cosas
singulares, formando en definitiva un solo todo. Ejemplo: un automvil

B. Cosas universales
1. Concepto: La universalidad responde a un conjunto de cosas singulares, sin que exista entre
ellas una unidad fsica; no obstante lo cual existe un lazo, existe una razn que las vincula, de forma tal
que constituyen un solo todo y reciben una denominacin comn.
Ejemplo: una sucesin est constituida por un conjunto de cosas singulares, pero s tienen un motivo
que las une, que las vincula, que en este caso podra ser el hecho de haber pertenecido al causante;
vinculndolo de manera tal que forman un solo todo que se llama herencia.
2. Clasificacin:
A. Universalidad de hecho:
I. Concepto: Corresponde al conjunto de bienes muebles de naturaleza idntica o
diferente, que no obstante permanecer separados entre ellos, y conservar su individualidad propia,
forman un solo todo, ello por tener una misma vinculacin econmica.
El profesor Peaylillo sin dar un ejemplo, seala que est superado que la universalidad de hecho est
constituida slo por bienes muebles, pudiendo emplear en la definicin cosas races. Ejemplos: rebao,
biblioteca, coleccin filatlica, establecimiento de comercio, etc.
II. Clasificacin: colecciones de objetos y explotaciones.
Cosas homogneas o colecciones de objeto: La caracterstica de esta
universalidad de hecho est dada por la circunstancia de que ella est integrada por elementos de igual
naturaleza. Ejemplo: biblioteca o coleccin de monedas.
Cosas heterogneas o explotacin: La universalidad est integrada por
elementos de diferente naturaleza, que se vinculan, analogan, en razn de la destinacin a la cual se
encuentran afectos, la cual es normalmente de carcter econmico. Ejemplo: establecimiento de
comercio (dentro de l hay mltiples cosas de diversa naturaleza que estn destinadas a la venta).
B. Universalidad de derecho:
I. Concepto: Conjunto de relaciones jurdicas constituida sobre una masa de
bienes, regulada de modo especial por la ley, de suerte tal que forman un solo todo desde un punto de
vista jurdico.
La universalidad de derecho en el fondo tiene dos grandes particularidades:
Que la unidad la da la ley
Que en la universalidad de derecho siempre me encontrar con un activo y con un pasivo.
II. Ejemplos: la herencia, el patrimonio y la sociedad conyugal.
COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS:
1. Concepto:
Cosas principales son aqullas que tienen una vida independiente, sin necesidad de recurrir a otras
cosas. Ejemplo: el suelo
Cosas accesorias: Son aqullas que se encuentran, para existir, subordinadas a otras cosas. Ejemplo:
rbol (respecto del suelo)
2. Criterios de distincin:
Si bien tengo el sustrato de la clasificacin del ART 1442 CC, no la puedo aplicar por ms. Por ello se
hace esta distincin.
qu criterios puedo aplicar para saber cundo estoy frente a una cosa principal y cundo frente a una
accesoria?.
A. Criterio de la subsistencia: tendr que analizar si la cosa de que se trata puede existir por s
misma. Ejemplo: Suelo es principal y un edificio, accesorio.
B. Criterio de la finalidad: Hay ciertas cosas que sirven para el uso, ornato o complemento de
otra cosa; elementos que utiliza el ART 660 CC.
Un ejemplo: la vaina respecto del sable, que sirve de complemento a ste para guardarlo.

C. Criterio del valor: qu cosa tiene mayor valor que la otra. ART 659 CC.
D. Criterio del volumen (de carcter supletorio): ART 661 CC.
3. Importancia de la clasificacin: a partir de ella se crea el principio de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, el cual tiene una multiplicidad de aplicaciones en nuestro derecho.
Por ejemplo, en la mayora de los casos extinguida fuere la obligacin principal, se extingue la
obligacin accesoria; o el dueo de la cosa principal es tambin dueo de lo que sta produce.
COSAS APROPIABLES E INAPROPIABLES:
1. Cosas apropiables:
A. Concepto: son aqullas susceptibles de propiedad: susceptibles de que un sujeto las
adquiera. Puede ser una propiedad pblica o privado, ello es irrelevante; el tema es que se puede
adquirir el dominio de estas cosas.
B. Clasificacin:
Apropiadas: son aqullas que actualmente tienen por titular a un sujeto de derecho.
Inapropiadas: son aqullas que, no obstante ser apropiables, no pertenecen a nadie; ya sea
porque nadie se ha apropiado de ellas, como sucede con los animales salvajes, que constituyen una res
nullius, o porque habiendo sido apropiadas, el dueo de ellas las abandon, con la intencin de
desprenderse del dominio de ellas, caso donde estaremos en presencia de una cosa abandonada o res
derelictae.
En nuestro derecho slo las cosas muebles pueden ser especies inapropiadas, ello porque si un inmueble
no tiene dueo, la ley reputa que lo es el fisco, de acuerdo con lo dispuesto en el ART 590 CC.
2. Cosas inapropiables:
A. Concepto: son aqullas que no son susceptibles de apropiacin; que no admiten dominio, y
genricamente reciben el nombre de cosas comunes a todos los hombres; las que no son susceptibles
de dominio conforme al ART 585 CC.
COSAS COMERCIABLES Y NO COMERCIABLES:
1. Concepto
Comerciables: aqullas cosas susceptibles o que pueden ser objeto de una relacin jurdica privada.
Esta clasificacin no la recoge el CC en forma orgnica, no obstante lo cual lo menciona en diversas
disposiciones. A modo de ejemplo el ART 1461 CC, 1464 n 1 CC, 2498 CC. (los dos primeros se refieren
al objeto y el ltimo est en materia de prescripcin)
Incomerciables: aqullas cosas que no pueden ser objeto de una relacin jurdica, y por ende no se
pueden constituir sobre ellas, derechos reales ni personales. Pueden ser incomerciables ya sea por:
A. Naturaleza: alta mar, aire
B. Especial destinacin: calles, plazas, etc. Que han sido sustradas de su destino natural para
destinarlas a un fin pblico.
Hay dos conceptos que son similares: inalienabilidad e in comercialidad.
2. Inalienabilidad: Se refiere a aqullas cosas que no pueden ser enajenadas por el sujeto que es titular.
Incomerciabilidad: Son aquellas cosas que no pueden formar parte del patrimonio de una persona.
Para los efectos de enajenar la cosa, es menester que ella sea comerciable. Ello como regla general;
pero existen algunas situaciones en que una cosa es comerciable, porque ha sido objeto de una relacin
jurdica o se encuentra dentro del patrimonio del sujeto, pero no puede ser enajenada, con lo cual sera
inalienable.
As sucede por ejemplo con el derecho de uso y habitacin, con el derecho de alimentos, casos en que

el derecho se encuentra dentro del patrimonio, pero no se puede enajenar.

Otros ejemplos: ART 1464 en los numerales que se refieren a casos de objeto ilcito respecto de cosas
que no pueden transferirse a otra persona; vacaciones para el trabajador son cosas incorporales
inalienables.
3. Cosas consagradas al culto divino
A. Naturaleza jurdica: Se discute acerca de cul es la real naturaleza jurdica respecto de estas
cosas.
Don Arturo Alessandri estima que son cosas comerciables, en el sentido de que se encuentran dentro
del comercio humano, no obstante, ellas tienen ciertas limitaciones en cuanto no es posible que se le
d un uso inconveniente de acuerdo a su carcter.
Asimismo, agrega Alessandri, tienen una segunda particularidad, y es que de acuerdo con el ART 586
CC, quedan ellas sujetas al derecho cannico.
Peailillo est de acuerdo con Alessandri, en el sentido de que no estamos frente a cosas que se
encuentren fuera del comercio humano. Ellas pueden ser objeto de una relacin jurdica, como lo
ponen de manifiesto los ART 587 y 1105 inciso 2do CC.
B. Clasificacin:
Cosas sagradas: son aquellos bienes muebles o inmuebles, que a consecuencia de una consagracin o
bendicin, estn actualmente destinados al culto divino. Por ejemplo, una iglesia, un cliz.
Cosas religiosas: Pueden ser aqullas dedicadas a la vida contemplativa como un monasterio; a
fines piadosos como un hospital; o al reposo de los muertos como en el caso de los cementerios.
Las normas dicen relacin con la iglesia catlica; y hoy en da se podra entender tambin que son cosas
de otras religiones. El problema es que el CC hace un reenvo al cdigo cannico, con lo cual se podra
decir incluso que ese ART es inconstitucional porque hay discriminacin hacia las otras religiones.
CLASIFICACIN DE LAS COSAS POR RAZN DE SU PROPIEDAD:
A. Introduccin:
1. Concepto y clasificacin:
Bienes particulares: son aqullos que pertenecen a individuos o a personas jurdicas privadas.
Bienes nacionales: son aqullos cuyo dominio pertenece a la nacin toda. ART 589 inciso 1
CC.
I. Bienes fiscales o del Estado: son aqullos cuyo dominio se encuentra radicado en el
Estado o Fisco como sujeto de derecho privado, y cuyo uso no pertenece generalmente a todos los
habitantes de la nacin. Ejemplo: el edificio del ministerio de educacin pertenece al Estado pero slo
pueden usarlo quienes trabajan en el ministerio de educacin.
En general:
Bienes inmuebles destinados al funcionamiento de algn servicio pblico
Las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales carecen de otro dueo (ART 590 CC)
Los bienes que caen en comiso y las multas que se aplican a beneficio fiscal.
Impuestos y contribuciones
Herencias que pertenecen al Estado, por no haber un heredero de mejor derecho (ART 995 CC)
Las nuevas islas que se formen en el mar territorial, o en ros y lagos que puedan navegarse por buques
de ms de 100 toneladas (ART 597 CC)
Las propiedades que se toman en guerra de nacin a nacin (ART 640 CC)
Las minas, y generalmente, el agua. En el primer caso se constituye a favor de un particular una
concesin, y en el segundo caso, un derecho de aprovechamiento.

---------------------------------------------------- PRIMER CONTROL

El ART 2497 CC, seala que las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor o en
contra del fisco.
Se trata entonces de cosas comerciables que pueden enajenarse, hipotecarse, embargarse o adquirirse
por prescripcin.
** DL 1939
II. Bienes nacionales de uso pblico:
A. Introduccin:
Concepto: ART 589 inciso 2do CC: Son aqullos cuyo dominio pertenece a la nacin toda, al igual que
su uso, sealando la disposicin algunos ejemplos de ello, como las calles, plazas, puentes o caminos
Se dice que los bienes nacionales de uso pblico constituyen el llamado dominio pblico. Es decir, el
conjunto de bienes afectos al uso directo de la colectividad; o sea se trata de bienes que pertenecen a
la nacin, y que su uso est destinada a la generalidad de los habitantes.
Naturaleza jurdica: Teora de la no propiedad y de la propiedad
Cuando hablbamos de los bienes fiscales, decamos que estaban sujetos a las normas propias del
dominio privado, y por lo tanto, el Estado es dueo de los bienes fiscales; por ejemplo, del edificio
donde funciona el Ministerio de Educacin. Ahora, cuando hablamos de bienes nacionales de uso
pblico, el tema no es tan claro.
a. Teora de la no propiedad: ello en el sentido que el Estado no es propiamente tal dueo de estos
bienes, porque si uno examina un elemento caracterstico del derecho de propiedad, como son
sus atributos, uno concluye que el uso de estos bienes pertenece a todos los habitantes de la
nacin, y no al Estado. En segundo lugar, cuando nos referimos a la disposicin se trata de cosas
que son inalienables, o sea que atendida su naturaleza no se pueden enajenar, y por ende,
tampoco el Estado es titular de la facultad de disponer, de enajenar las plazas, calles, etc.
Entonces, no hay propiamente tal un derecho de propiedad o dominio, ello porque el Estado
carece de dos atributos esenciales como son el uso y la disposicin, pero s reconocen los
exponentes de esta teora que el Estado tiene un derecho especial a la guarda y a la
supervigilancia de los bienes nacionales de uso pblico.
b. Teora de la propiedad: dice que el error de la teora anterior es que parte de un supuesto de
que el nico sistema de propiedad que existe es el civil, toda vez que existe tambin la
propiedad administrativa o de afectacin, caso en el cual el dominio pertenece al Estado, pero
su uso est afecto, sujeto, destinado al beneficio pblico, y no obstante esta afectacin, el
Estado como manifestacin de este derecho de dominio, por ejemplo se va a hacer dueo por
accesin, de los frutos que produzcan los bienes nacionales de uso pblico.
Caractersticas:
Si bien lo dice expresamente el ART 589 inciso 1 CC, tambin el ART 592 CC destaca la idea de
que son bienes nacionales de uso pblico, aqullos construidos a expensas del erario
(interpretacin a contrario sensu del ART 592 CC).
Si bien el uso de estos bienes pertenece a todos los habitantes de la nacin, el mismo queda
sujeto a regulacin por la autoridad competente (ART 598 CC)
Si bien el uso pertenece a todos los habitantes, es posible que se permita a travs de la figura de
los permisos y concesiones, un uso particular, el que no altera la naturaleza jurdica del bien
sobre que recae. (ART 599 y 602 CC)
Los bienes nacionales de uso pblico son inalienables, a menos que ellos hayan sido
desafectados lo cual se efecta mediante la dictacin de una ley que sustrae del dominio
pblico el bien de que se trate .(ART 19 n 23 y 63 n 10 CPR)
Se trata de bienes que estn fuera del comercio humano. Ellos no pueden ser objeto de una
relacin jurdica, toda vez que su propiedad y su uso pertenece a toda la nacin. Por ello, en

razn de esta caracterstica, el ART 1105 inciso 1 CC, seala que no vale el legado de cosas
que al tiempo del testamento sean de propiedad nacional o municipal, y de uso pblico.
La tuicin y administracin de estos bienes corresponde al Presidente de la Repblica, quien la
ejerce a travs del Ministerio de Bienes Nacionales.
B.

Enumeracin de los bienes nacionales de uso pblico:

1) Dominio Pblico martimo:

a. La alta mar: se define como todo el mar que se extiende ms all del mar territorial.
En cuanto a su naturaleza jurdica, es una de aquellas cosas que la naturaleza ha hecho
comn a todos los hombres, y por ende no es susceptible de dominio, ni aun de dominio
pblico, y por lo tanto, no se trata de un bien nacional de uso pblico. En todo caso, el
uso y goce de estos bienes queda regulado por la ley o por los tratados internacionales,
segn corresponda. ART 585 CC.
b. Playa de mar: ART 594 CC. Se entiende por playa de mar la extensin de tierra que las
olas baan y desocupan alternativamente hasta donde llegan las ms altas mareas. El
ART 604 CC regula la situacin que frente a la playa de mar pueden derivarse respecto de
las naves nacionales o extranjeras, y tambin la situacin que plantean los nufragos.
(En el fondo, qu derechos tienen las naves nacionales en la playa de mar, las naves
extranjeras y los nufragos)
c. Mar territorial: Es la extensin del mar adyacente a la costa hasta la distancia de 12
millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base.
El profesor Alessandri lo define como la parte de la superficie martima que baa la
costa de un Estado.
El mar territorial est definido en la primera parte del ART 593 CC, norma que adems se
encarga de explicitar que es dominio nacional.
d. Zona contigua: Es la extensin del mar adyacente a la costa hasta la distancia de 24
millas marinas medidas desde la respectiva lnea de base.
El profesor Alessandri la define como la faja martima situada ms all del lmite
externo del mar territorial, y que se extiende hasta cierta distancia de ese lmite.
La segunda parte del ART 593 CC se encarga de precisar que el Estado en esta ZC ejerce
jurisdiccin para objetos concernientes a la prevencin y sancin de las infracciones de
sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios.
e. Zona econmica exclusiva: Corresponde a la distancia de 200 millas marinas contadas
desde las lneas de base. En ella el Estado ejerce soberana para explorar, explotar,
conservar y administrar los recursos naturales, y para desarrollar cualquier otra
actividad con miras a la exploracin y explotacin de esa zona. ART 596 inciso 1 CC.
f. Plataforma continental: Superficie del fondo submarino, cercano a la costa,
comprendido entre el litoral y las profundidades hasta 200 metros. Al terminar la
plataforma continental, se supone viene el talud continental (la cada brusca de la
superficie marina). Y qu derechos tiene el Estado sobre la plataforma continental? ART
596 inciso 2 CC. El Estado ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la plataforma
continental, para los fines de la exploracin, conservacin y explotacin de sus recursos
naturales; asimismo el inciso 3 del ART 596 CC, seala que tambin le corresponde
jurisdiccin conforme lo previsto en el derecho internacional.
2) Dominio pblico terrestre: dentro de l se insertan todos aquellos bienes nacionales de uso
pblico que se encuentren dentro de la superficie terrestre del Estado. A modo de ejemplo las
calles, plazas, puentes y caminos pblicos. ART 592, 598, 599, 600 y 601 CC.

3) Dominio pblico fluvial y lacustre: En esta materia hay una regla general en el ART 595 CC,
segn el cual todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico. Entonces, lo que hace el
Estado es entregar a los particulares un derecho de aprovechamiento de las aguas que se
constituye mediante un acto de autoridad, que en esta materia es la Direccin General de
Aguas, quien verificando el cumplimiento de ciertas exigencias, dicta una resolucin
constituyendo el mencionado derecho. Estos derechos de aprovechamiento pueden ser
consuntivos cuando son para la bebida, para el uso humano; o no consuntivos, por ejemplo,
aqullos destinados a la generacin hidroelctrica.
Este Derecho de aprovechamiento es un derecho real, y est garantizado por el derecho de
propiedad del ART 19 n 24 inciso final CPR.
El ART 20 inciso 2 del Cdigo de Aguas ha aclarado que tambin son bienes nacionales de uso
pblico las aguas de lagos menores que no puedan navegarse por buques de ms de 100
toneladas de registro grueso, de las lagunas, de los pantanos situados dentro de una misma
propiedad, y las aguas de las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad.
Todas estas aguas son tambin bienes nacionales de uso pblico. La salvedad est que el
derecho de aprovechamiento le pertenece al titular del predio por el solo ministerio de la ley.
Finalmente, como manifestacin del ART 595 CC, el ART 603 CC, seala que no se podrn sacar
canales de los ros, para ningn objeto industrial o domstico, sino con arreglo a las leyes u
ordenanzas respectivas
Este derecho es tan importante, que incluso est tipificado el delito de robo de aguas en el
Cdigo de Aguas.
4) Dominio pblico areo: Es en primer lugar, hacer una distincin bsica entre lo que es el aire y
lo que es el espacio areo.
a. El aire: es una cosa que la naturaleza ha hecho comn a todos los hombres.
b. Espacio areo: es una cosa susceptible de definicin y apropiacin.
Teniendo en cuenta esto ltimo, cuando los autores se refieren a la condicin jurdica
del espacio areo, formulan las siguientes prevenciones.
Respecto del espacio atmosfrico o areo que se encuentra sobre el altamar o
sobre tierras que no son de nadie, se entiende que dicho espacio es libre. En
eso hay acuerdo.
En cambio, cuando el espacio areo se encuentra sobre el territorio de un
Estado, se postulan diversas tesis.
1. Se dice, por ejemplo, que este espacio areo tambin es libre.
2. Se dice tambin que dicho espacio areo est sujeto a la soberana del
Estado subyacente
3. Se dice tambin que hay que aplicar una divisin como la que ya habamos
hecho con ocasin del dominio pblico martimo, que consiste en separar
el plano horizontal, y distinguir una primera zona, ms cercana a la tierra,
respecto de la cual, el Estado subyacente va a ejercer soberana, y la zona
superior respecto de la cual el Estado subyacente no ejerce soberana,
pero s se le reconoce un derecho de tuicin, para regular el uso de ese
espacio areo.
En nuestro pas, la situacin del espacio areo est regulada en el Cdigo
Aeronutico, vigente desde el ao 1990.
C. Utilizacin de los bienes nacionales de uso pblico:

El uso puede ser:

1) Comn: dicho uso puede ser ejercido por todos los habitantes de la nacin, sin perjuicio
de la regulacin que realiza el Estado, ART 548 CC.
2) Privativo: caso en el cual se reserva una porcin del dominio pblico a una persona
determinada, lo que se hace a travs de un permiso o una concesin.
a. Permiso: Es un acto unilateral de la autoridad, por medio del cual se autoriza a
un sujeto determinado para ocupar en su beneficio y en forma temporal un bien
nacional de uso pblico. Se trata de una situacin precaria, que contempla una
simple autorizacin. Tpica situacin de los kioskos en las playas, en que se
confiere un permiso por el verano, no existiendo propiamente tal un derecho
pleno, que le permita al beneficiario de ese permiso establecerse ms all de los
trminos del mismo. ART 599 y 602 CC
b. Concesin: Es una autorizacin que se otorga a un particular para ocupar en
forma privativa un bien pblico confirindole derechos sobre el bien de que se
trata. No obstante que la concesin propiamente tal es un acto unilateral del
Estado, ella se ve materializada en un contrato de concesin, y como tal
genera derechos y obligaciones respecto de las partes que han concurrido a su
otorgamiento. Ejemplo: la concesin de una autopista se otorga por DS del
Presidente de la Repblica, pero acto seguido se suscribe un contrato de
concesin que regula los trminos de la misma.

El dominio o propiedad
A. Conceptos generales:
Es el poder jurdico ms amplio que se tiene sobre una cosa. Es ms amplio porque si examinamos los
dems derechos reales, veremos que ellos son siempre limitados. (Garanta, usufructo, etc.). Por ello,
el dominio es el derecho real que confiere la mayor cantidad de potestades a su titular.
1. Definicin legal y doctrinaria del dominio:
a. Definicin legal: ART 582 CC El dominio que se llama tambin propiedad es un derecho
real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra
ley ni contra derecho ajeno. Se dice que esta es una definicin analtica o cuantitativa,
en el sentido de que pone nfasis o acento en las facultades o atributos del dominio. Se
opone entonces a lo que se llama las definiciones sintticas o cualitativas, en que el
dominio deja de ser un conjunto o una suma de facultades, para expresarse como un
derecho unitario y abstracto, que confiere un poder pleno sobre el objeto, sobre la cosa.
b. Definicin doctrinaria: As por ejemplo, un profesor alemn de apellido Wolff dice que
es el ms amplio derecho de seoro que puede tenerse sobre una cosa
2. Cosas incorporales: El ART 582 en el inciso 1 CC sigue una antigua tradicin romana y define el
dominio sobre las cosas corporales. Sin perjuicio de ello, no cabe duda de que el dominio puede
ejercerse tanto sobre cosas corporales como incorporales, a punto tal que el ART 583 CC,
especifica que sobre las cosas incorporales, hay tambin una especie de propiedad.
El ART 583 CC dice que en las cosas incorporales, hay una especie de propiedad. Hay que
tener cuidado porque ello no quiere decir que el derecho de propiedad sobre las cosas
corporales sea diverso al derecho de propiedad sobre una cosa incorporal. Lo nico que quiere
especificar es que el ejercicio de las facultades que son propias del dominio, se ejercen de una
manera distinta, segn si la cosa es corporal o incorporal. En este mismo sentido nuestro CC en
el ART 584 hace referencia a las llamadas producciones del talento o del ingenio.

B. Caractersticas ms importantes: El derecho de dominio conceptualmente hablando es una

abstraccin. No obstante eso, tiene otras caractersticas:
a. Derecho real: Se ejerce directamente sobre una cosa, sin respecto a determinada persona. Sin
necesidad de que un tercero realice algn hecho que permita ejercer el dominio. ART 577 CC.
b. Derecho absoluto: Significa que el titular de derecho de dominio puede ejercer todas las
facultades que son inherentes al dominio, y el ejercicio de ellas es soberano. De ah que el ART
582 CC expresamente diga que el ejercicio de esas facultades es arbitrario, queriendo
significar con tal expresin que es soberano, que depende del slo titular, sin olvidar por cierto
que la misma norma establece ciertos lmites referentes a la ley y al derecho ajeno.
Sirve tambin para explicar esta caracterstica, el hecho que hay autores que a esta
caracterstica la llaman general e independiente, en el sentido que el titular del derecho de
dominio puede aprovechar todas las utilidades que provengan de la cosa.
c. Derecho exclusivo: En el sentido que el derecho de dominio supone un nico titular, facultado
para usar, gozar y disponer de la cosa.
Una manifestacin de esta exclusividad del dominio est dada por dos facultades inherentes a
l, que son las llamadas demarcacin y cerramiento, contempladas en los ART 842 y 844
CC. En virtud de estas facultades el dueo puede personalmente levantar los hitos y cerrar su
propiedad.
Ahora, la exclusividad del dominio no se opone a la copropiedad, ello porque en la ltima, sigue
siendo uno el derecho de dominio, que tiene un solo titular, el cual puede estar compuesto de
varias personas.
En nuestro sistema jurdico el comunero no es dueo de una porcin del inmueble, sino dueo
de una cuota de ese derecho de dominio.
d. Derecho perpetuo: Quiere decir que el derecho de dominio no est sujeto a una limitacin
temporal y puede durar tanto como la cosa.
Por regla general el dominio no se pierde por su no uso, ello por regla general, ya que si un
tercero entra a poseer con nimo de seor y dueo, ste podr adquirir por prescripcin.
Esta caracterstica de la perpetuidad del dominio tiene una calificada excepcin en lo que se
denomina la propiedad fiduciaria, toda vez que en ella el dominio est sujeto al gravamen de
pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condicin. ART 733 inciso 1 CC.
En doctrina (no est en la ley sino que fue creacin doctrinaria) tambin se dice que es una
excepcin a la perpetuidad la retrocesin, que surge cuando el fisco me expropia un terreno
de mi dominio, por ejemplo, para los efectos de construir un policlnico, pero resulta que han
pasado 10 o 15 aos y en ese terreno hay slo pastizales y est como terreno baldo. Entonces,
como no se cumpli el objetivo previsto en la ley expropiatoria, puedo pedirle al tribunal que se
realice una retrocesin. (Accin de retrocesin). Sera excepcin porque el Estado pierde el
dominio del terreno expropiado. (Naci a raz de la reforma agraria y a partir de los 90 los
tribunales no siguieron usndola).
C. Atributos o facultades del dominio:
a. Concepto: Formas mediante la cual se ejerce este derecho subjetivo, y que permite el
aprovechamiento econmico, en trminos generales del derecho.
Estas facultades en s mismas, no pueden ser consideradas como un derecho subjetivo
independiente al dominio. Por el contrario, suele decirse que son poderes secundarios,
que lo que hacen es permitir en el ejercicio, que el titular del derecho de dominio pueda
beneficiarse de ellos.
b. Enumeracin: Para algunos autores son imposibles de delimitar, ello porque en el
dominio el dueo puede hacer todo lo que quiere, entonces pueden faltar facultades al

enumerarlas.
Sin perjuicio de ello, desde antiguo, del derecho romano, se ha dicho que las facultades
inherentes al dominio son 3, las cuales se clasifican a su vez en materiales y jurdicas.
Uso (ius utendi)
Goce (ius fruendi)
Disposicin (ius abutendi)
c. Clasificacin: Materiales y jurdicas:
Materiales: se llevan a cabo mediante la realizacin de actos materiales, que
permiten el aprovechamiento de la cosa de que se trata. Uso, goce,
consumicin de la cosa.
Jurdicas: aqullas que se realizan mediante un determinado acto jurdico,
como ocurre con los actos de disposicin o de enajenacin de la cosa
d. Anlisis de las facultades:
Usar: consiste en la posibilidad de servirse de la cosa tal cual como ella es, para
los fines a que est destinada. Es importante que este uso no puede decir
relacin con los frutos de la cosa, porque entonces paso a la facultad de goce.
Tampoco puede este uso de la cosa importar su destruccin, porque en tal
evento estar en presencia de la facultad de disposicin de la cosa. Ejemplos
de uso: habitar una casa, escribir con un lpiz, manejar un auto.
Goce: Ella es la que permite al titular del derecho de dominio, apropiarse de los
frutos de una cosa
Disposicin: Facultad del dominio que habilita al dueo para destruir
materialmente la cosa, para transformarla, degradarla, conservarla o
desprenderse de ella.
Como se aprecia, esta ltima facultad, es la ms amplia y completa dentro de
las facultades del dominio. De hecho, ella supone tanto la realizacin de actos
materiales como de actos jurdicos, y tambin esta facultad de disposicin,
est dotada de las facultades de cerrar y demarcar la cosa a que ya nos
referimos.
Cuando hablamos de actos jurdicos se pueden incluir actos tales como la
renuncia, el abandono o la enajenacin.
Cuando respecto de un mismo titular se renen las tres facultades, decimos que
la propiedad es plena; ahora cuando se mantiene la facultad de disposicin y se
ve privado del uso y el goce, ste tiene la nuda propiedad, queriendo decir
que la propiedad est desnuda.
El ART 582 inciso 2 CC.
D. La Enajenacin:
1. Concepto: Amplio o restringido
a. Amplio: Entendemos enajenacin como el acto por medio del cual se constituye
sobre la cosa un derecho real a favor de un tercero, y tambin la transferencia de
dominio de la cosa a un tercero. As por ejemplo, queda de manifiesto en el ART
2387 CC, con ocasin de la prenda, y ART 2414 CC con ocasin de la hipoteca. En
ambas disposiciones el concepto enajenacin est utilizado en un sentido
amplio.
b. Restringido: Cuando entendemos enajenacin en un sentido restringido, slo nos
estaremos refiriendo a la transferencia de dominio a favor de un tercero. As, por
ejemplo, ocurre en el ART 1754 inciso 1 CC, ART 1135 y en el ART 393 CC
(enajenar o gravar)
2. Suspensin de la facultad de enajenar: por disposicin de la ley o voluntad del hombre.

No obstante que enajenar es un atributo esencial del dominio, es posible que sta sea
suspendida.
a. Por disposicin de la ley: Encontramos, por ejemplo, los derechos de uso y
habitacin, conforme indica el ART 819 inciso 1, en relacin con el ART 1464 n
2 CC. Tambin est suspendida la facultad de enajenacin en los casos de las
especies embargadas por decreto judicial, o aqullas respecto de las cuales su
propiedad se litiga. ART 1464 n 3 y 4 CC.
Otro ejemplo est en la legtima rigorosa, que es una asignacin testamentaria.
ART 1192 inciso 1 CC.
b. Por voluntad del hombre: Puede ocurrir por ejemplo, con la propiedad fiduciaria
cuando el constituyente prohbe su enajenacin. ART 751 inciso 2 CC. Lo mismo
ocurre tambin cuando el constituyente, prohbe arrendar o ceder el usufructo.
ART 793 inciso 3 CC, o cuando el donante prohbe la enajenacin de la especie
donada. ART 1432 n 1 CC.
3. Facultad y capacidad de disposicin: Existen tambin estos dos conceptos relevantes
a. Conceptos:
i. Capacidad: es similar a lo que ya estudiamos como requisitos de validez
del acto jurdico, entendiendo que es la aptitud legal de un sujeto, para
disponer libremente de una cosa, sin el ministerio o la autorizacin de
otra persona.
ii. Facultad: Se asocia a la idea del poder, del derecho subjetivo que tiene
el titular de una cosa para desprenderse de ella, para disponer de ella.
En el fondo enajenacin, no es otra cosa que hacer ajeno, y para hacer
ajeno algo que me perteneca, debo poder desprenderme de ello.
Para poder materializar esta facultad, es necesario que concurran ciertos
requisitos.
b. Requisitos para ejercer la facultad de disposicin:
i. El enajenante debe ser titular del derecho del dominio sobre la cosa, o
debe actuar como representante de ese titular, o actuar sino con
autorizacin de l. En definitiva, debe ser el titular de la cosa, del objeto
de la enajenacin.
Al explicar este requisito surge un problema con el ART 1815 CC, que trata
de la venta de cosa ajena. La venta es un ttulo traslaticio de dominio,
pero si slo existe sta, no hay enajenacin. Es decir, en la venta de cosa
ajena, la cosa no es enajenada, por ello es que la venta, como ttulo, s es
vlida; no la enajenacin. El sujeto comprador va a entrar en posesin de
la cosa y podr adquirir despus por prescripcin, pero no habr
enajenacin en los trminos de una tradicin.
En este mismo sentido, es importante tener en cuenta lo que dispone el
ART 672 CC en su inciso 1. (La tradicin debe ser hecha por el tradente,
es decir, por el titular del derecho)
ii. El enajenante debe tener capacidad de ejercicio.
iii. El derecho debe ser apto, con lo cual significa que los derechos
inalienables, personalsimos no se pueden enajenar. (Ejemplo: el derecho
de uso y habitacin).
iv. La ausencia de un agente legtimo y extrao que impida que esta
disposicin, que esta enajenacin se materialice. Por ejemplo: un

embargo una vez que est trabado impide que se pueda enajenar la cosa.
** Recordar que una cosa se enajena a travs de un ttulo y un modo
Acto jurdico Requisitos para que una persona se obligue para con
otra Objeto ilcito Objeto ilcito en la enajenacin. (ART 1464 n 3
CC).
4. Renunciabilidad de la facultad de disposicin:
Quiere decir que un sujeto libremente, consciente, por ejemplo, en que la cosa que ha
comprado no va a poder enajenarla a un tercero.
Lo que estudiaremos en este captulo es la admisibilidad o no de dicha estipulacin a la
luz de nuestro ordenamiento jurdico.
a. Principio general que gobierna esta materia (al hablar genricamente de
enajenacin): es el de la libre disposicin de los bienes, diciendo incluso que
este principio constituye uno de los Pilares del Derecho Civil, y se encontraba
reflejado ya en el mensaje del CC. (Prohbe los fideicomisos y usufructos
sucesivos, ya que el legislador no quiere que se embarace el desarrollo
econmico)
b. Recepcin del principio de carcter general por el legislador: Existen una serie de
disposiciones legales que expresamente prohben que los particulares estipulen
clusulas de no enajenar, ello porque dichas clusulas entraban la libre
circulacin de los bienes.
Ejemplos de stos estn en los legados ART 112 CC, en el arrendamiento ART
1964 CC, en el censo ART 2031 CC y en la hipoteca ART 2415 CC.
No obstante esto, encuentro dentro del mismo Ordenamiento Jurdico,
situaciones en que es la misma ley la que reconoce valor a estas clusulas de no
enajenar, como sucede con los casos ya vistos en materia de fideicomiso ART 751
inciso 2, en materia de usufructo ART 793 inciso 3 CC y en materia de donacin
ART 1432 n 1 CC.
Entonces, de este juego de idea surge la siguiente interrogante: Qu sucede
cuando el legislador no ha autorizado ni negado expresamente estas
estipulaciones respecto de un contrato en particular? Pueden los contratantes
vlidamente convenir en una clusula de no enajenar? Hay distintas posturas.
c. Prohibicin de enajenar convencional:
i. Doctrina a favor de las clusulas de no enajenar: Le reconoce validez al
pacto en virtud del cual una de las partes se obliga a no enajenar la cosa.
Qu razones da para ello?
1. El principio de autonoma privada: se puede hacer todo aquello
que la ley no prohbe, y en el caso concreto de las clusulas de no
enajenar, no existe esta prohibicin en trminos generales, sino
slo para casos particulares, con lo cual la prohibicin es de
derecho estricto.
2. Si el legislador, para ciertos casos en particular, para ciertas
situaciones concretos, prohibi las clusulas de no enajenar
expresamente, se deduce que para el resto de los actos jurdicos,
el legislador no encontr razn alguna para prohibirla.
3. Sabemos que el dueo de una cosa tiene amplios poderes sobre
ella, a punto tal que puede incluso destruirla. Entonces se dice, si
este dueo est incluso facultado para destruir la cosa, cmo no

va a estar facultado para renunciar a una de sus facultades que es

propia del dominio, como es la enajenacin? Ello utilizando el
argumento a fortiori de interpretacin.
4. Es un argumento de texto. Sobre el Registro del Conservador (en l
se distinguen los instrumentos que deben inscribirse ART 52 CC, y
los que pueden inscribirse ART 53 CC. En el ART 53 n 3 del
Reglamento del registro conservatorio, seala que puede
inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles,
sea CONVENCIONAL, LEGAL o JUDICIAL que embarace o limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Este
ART reconoce expresamente la posibilidad de pactar estas
estipulaciones.
5. ART 1545 CC, en el sentido de que si yo asum una obligacin, debo
respetarla porque los contratos son ley para las partes
contratantes. PACTA SUNT SERVANDAE (lo pactado obliga).
Ejemplo: si yo vendo una cosa y hay una clusula de no enajenar.
Cul sera la respuesta a ello segn esta teora?
Condicin resolutoria? No, porque no es una obligacin propia del
contrato, sino una clusula accidental.
Se ha pensado que una solucin tambin sera la nulidad, pero las
causas de nulidad estn expresamente sealadas en la ley.
La respuesta correcta sera la indemnizacin de perjuicios, ya que
se estimara que la consecuencia de sta sera una obligacin de no
hacer, las cuales estn recogidas en el ART 1555 inciso 1 CC. (Por ello
se reconducen a la indemnizacin de perjuicio)
ii. Doctrina que le niega valor:
1. El principio de la libre circulacin de los bienes es un pilar del
derecho civil, es una norma de orden pblico, y por consiguiente
no puede ser ella alterada por la voluntad de las partes.
2. Si el legislador se vio en la necesidad de autorizarlas para ciertos
casos en particular, es porque en los dems casos, no existe la
posibilidad de estipularlos.
3. Estas clusulas carecen de valor, porque infringen el ART 582 CC
que al definir el dominio, seala que una de sus caractersticas, es
que permite disponer arbitrariamente de la cosa. Seala tambin
que infringe el ART 1810 en aquella parte que dice que pueden
venderse todas aquellas cosas que su enajenacin no est
prohibida por la ley, e infringe tambin el ART 1464 CC, porque
es slo en los casos enumerados por este ART, una cosa o un bien
no es susceptible de enajenacin.
4. Esta doctrina trata el problema del ART 53 n 3 del Reglamento del
CBR, y se dice que este cuerpo normativo es un reglamento, y
como tal no puede prevalecer sobre normas de carcter legal, ni
menos sobre un pilar del derecho privado.
Ambrosio Rodrguez cree que este argumento no es tal, porque el
reglamento no es puro y simple, ya que su origen est en el ART
695 CC, con lo cual lleva insertos los principios propios del CC.

O sea, si me llegara una compraventa con una clusula de no

enajenar, yo dira segn esta teora, que es nula porque pone una
limitacin al dominio, en el sentido de que existira objeto ilcito
porque se contraviene el derecho pblico chileno. (Porque pasa a
llevar un pilar fundamental) ART 1462 CC.
iii. Doctrina que reconoce valor a las clusulas de no enajenar relativas:
Es una postura del profesor Arturo Alessandri Besa, en que plantea que
vamos a admitir las clusulas de no enajenar, en la medida que ellas
cumplan con dos requisitos:
Que la prohibicin no sea perpetua o de largo tiempo
Que en virtud de dicha estipulacin se est resguardando un
inters legtimo.
De esta manera si la prohibicin es slo temporal, voy a garantizar el
principio de libre circulacin de los bienes, y quedar en evidencia el
respeto a este pilar del derecho civil.
Y cuando existe y puedo demostrar el inters legtimo, dejar en
evidencia que el objeto de la clusula no es transformar en inalienable
una cosa que naturalmente s era susceptible de enajenacin.
Se seala como sustento legal de esta tesis el ART 1126 CC. (Interpretarlo
a contrario sensu)
Entonces, se colocan ejemplos en que sera vlida esta clusula:
1. Si se lega una cosa a un prdigo con la obligacin de no enajenarla.
2. Cuando se lega una cosa con prohibicin de enajenarla, siempre
que ella (la cosa) est garantizando el cumplimiento de una renta
vitalicia a favor de una tercera persona.
Ejemplo: Pedro es dueo de un bien raz, y transfiere el dominio de ste a
favor de Daniel.
El ttulo traslaticio de dominio fue la renta vitalicia, y en virtud de ste
Mara qued con la obligacin de pagarla mensualmente a Pedro la suma
de $500.000 y adems se seal que ese inmueble servira de garanta
para la obligacin de la renta. Si Mara enajena el inmueble a Juan, se
dice que la clusula es vlida en medida que dure un tiempo determinado
(aqul mediante el cual Mara tenga que pagarle la renta a Pedro) y que
exista un inters legtimo, que sera garantizar el pago de una obligacin
previamente contrada.
En el caso del prdigo: dono un inmueble a Pedro, quien es disipador, y
digo en la donacin que mientras est interdicto (temporal) no podr
enajenar, lo cual es un fin legtimo.
Cuando se habla de los efectos de la compraventa con clusula vamos a
distinguir:
a) Partes:
a. Acto Jurdico Unilateral: ART 1555 CC Indemnizacin de
perjuicios.
b. Acto Jurdico Bilateral: ART 1489 CC. Resolucin de la venta.
b) Terceros: pero qu pasa con los terceros? Al deducir una accin de
resolucin, la clusula de no enajenar le ser inoponible ya que el tercero

est de buena fe por falta de publicidad.

Ahora, si el tercero conoca la clusula, estaba de mala fe, con lo cual
dicho conocimiento se analiza a la luz de los ART 1490 y 1491 CC, que en
definitiva le impone al tercero la obligacin de restituir la cosa por
haberse encontrado de mala fe.
D. Limitaciones al Derecho de Dominio:
1. Obligaciones reales o Propter Rem:
a. Concepto: Aqullas que afectan al propietario o poseedor de una cosa por el solo
hecho de serlo. En otras palabras, al deudor no lo voy a considerar como dice el
ART 578 CC, por haber contrado la obligacin correlativa (derecho personal o
crdito). O sea, mi deudor no queda determinado por haber contrado la
obligacin correlativa, sino que queda determinado en razn de su relacin con
una cosa, ya sea como propietario o como poseedor de ella.
Ello significa que cuando vendo una cosa, tambin transfiero el carcter de
deudor de ella.
Ejemplo: si yo vendo mi departamento y debo los gastos comunes, no obstante no
haber consentido en la obligacin de pagarlos, la voy a contraer igual, pero no en
el sentido del ART 578 CC, sino que en razn de la relacin con la cosa.
b. Ejemplos:
i. Contribuir en las expensas de construccin, conservacin y reparacin del
cerramiento. ART 858 CC.
ii. La que tiene el codueo de una cerca viva de derribar los rboles
medianeros si causan dao a otro codueo. ART 859 inciso 2 CC.
iii. En el ART 942 CC, la que tiene el dueo de un rbol que extiende sus
ramas sobre suelo ajeno, o penetran en l con sus races.
iv. ART 4to de la Ley 19537, la obligacin le impone al propietario de una
unidad o un departamento la obligacin propter rem de pagar los gastos
comunes, an respecto de aqullos devengados con anterioridad al
momento de su adquisicin.
v. ART 613 y 614 CC. Respecto de las obligaciones que tienen los dueos de
los terrenos continuos a la playa, de admitir que los pescadores realicen
ciertas actividades, y la prohibicin de imponer cercas u otras
construcciones. (8 metros)
2. El abuso del derecho: Hay mltiples maneras de entender la existencia del abuso del
derecho.
a. Una de ellas es decir que ste se verifica cuando el derecho se ejerce en forma
contraria a los fines econmicos o sociales del mismo, o bien cuando ese derecho
se ejerce sin que ello importe la obtencin de una utilidad para el dueo, y en
cambio se cause un perjuicio para los terceros.
Un ejemplo para esta situacin que est en el ART 56 del Cdigo de Aguas, que
seala que cualquiera puede cavar en terreno propio un pozo para la bebida y uso
domstico, aun cuando pueda afectarse con ello el agua de otro pozo. Pero
aade la disposicin, que si de este pozo nos e reportare utilidad alguna o no
tanta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, el titular ser obligado a
cegar; caso en el cual el afectado puede ejercer contra el agente una accin de
reparacin de los perjuicios causados, y tambin a travs de ella, solicitar que
cese o atene el acto que afecta estos derechos.
b) Don Pablo Rodrguez plantea la tesis del abuso circunstancial del derecho, en

que parte del supuesto de que todo derecho persigue un fin legtimo, en cuanto
que si me excedo o me desvo del fin que legtimamente tutela ese derecho, no
podr propiamente tal hablar del ejercicio de un derecho; estoy slo frente a
una apariencia de tal, que le causa dao a un tercero u que me debe obligar a
repararlo.
Ejemplo: el fin legtimo de la accin reivindicatoria es proteger el dominio, pero
si yo tomaba conocimiento de un proyecto inmobiliario, dejaba que avanzara y
despus notificaba mi demanda, me estoy desviando del fin legtimo del
derecho.
3. Funcin Social: Consiste en que la propiedad no est slo destinada a servir los intereses
individuales del dueo, sino que ella est tambin destinada a la obtencin del bien
comn, lo que supone que existan ciertas limitaciones. En otras palabras, en aras de la
funcin social y la obtencin del bien comn, el legislador puede imponer ciertas
limitaciones al ejercicio del derecho de dominio.
La CPR en el ART 19 n 24 inciso 3, seala que la Funcin Social de la propiedad
comprende Cuanto exigen los Intereses Generales de la Nacin, la Seguridad Nacional,
la Utilidad y la Salubridad Pblicas, y la Conservacin del Patrimonio Ambiental.
Qu consecuencias tiene el trminos generales ello? Que en virtud de una ley y previo
pago de indemnizacin el titular del derecho de dominio sea privado de su propiedad.
Esta materia es regulada por el DL 2186 del ao 1978.
4. Limitaciones legales: Estn indicadas en el ART 732 CC y son 3:
a. La Propiedad Fiduciaria por haber de pasar a otra persona en virtud de una
condicin.
b. Por el gravamen de un Usufructo, Uso o Habitacin a que una persona tenga
derecho en las cosas que pertenecen a otra.
c. Por las Servidumbres.
F. Clasificacin de la Propiedad:
1. Segn su extensin:
a.
i. Plena: la propiedad es plena cuando ella autoriza al titular del derecho de
dominio a ejercer todos los atributos del dominio.
ii. Nuda: Cuando el titular est despojado de las facultades de usar y de gozar de la
cosa. ART 582 inciso 2 CC.
b.
i. Absoluta: No est sujeta a condicin alguna en cuanto a su trmino o duracin.
ii. Fiduciaria: Est sujeta al gravamen de pasar a otra persona en virtud de una
condicin. ART 733 inciso 1 CC.
2. Segn su titular:
a. Singular: el titular es una sola persona
b. Copropiedad: el titular del derecho de dominio son dos o ms personas.
3. Segn su objeto:
a. Civil: la reglamenta el CC y puede recaer sobre cosas incorporales o corporales.
b. Intelectual: Aqulla que se refiere a las producciones del talento. ART 584 CC.
c. Industrial: Se refiere a las producciones del ingenio. ART 584 CC.

Tanto la intelectual como la industrial se regulan por leyes especiales. En el primer caso
la Ley n 17336 y en el segundo caso la Ley n 19.039, adems de Tratados
Internacionales.
G. Extensin objetiva del dominio:
1. Plano horizontal: muebles e inmuebles
a. Cosa muebles: el dominio lo ejercer dentro de los contornos de la cosa mueble; es decir
no hay mayor inconveniente. Es una cosa material, un cuerpo aislado.
b. Inmuebles: La extensin del derecho de dominio va a ser dentro de los deslindes de mi
propiedad.
Hay que tener en cuenta que nuestro CC le reconoce a todo dueo una accin especial
para pedir la demarcacin del predio si es que existen dudas acerca de los deslindes.
Esta accin es la denominada de demarcacin, siendo su finalidad la colocacin de
hitos o mojones (nombre tcnico del hito). Esta accin generalmente va acompaada del
cerramiento. Accin de Demarcacin en los ART 842 y 843 CC y en los ART 844 y 845 CC
la Accin de Cerramiento.
2. Plano vertical: Vamos a distinguir 3 reas
a. Superficie: No hay mayor dificultad. Es el espacio superior del suelo, con todas sus
edificaciones y plantaciones que en l se contienen. O sea soy dueo del suelo, de los
rboles y de los edificios.
En cuanto al espacio areo y al subsuelo es ms complicado y se han planteado
diferentes teoras respecto desde hasta dnde se extiende:
i. Teora amplia: Para los glosadores, respecto del espacio areo, el
dominio se extiende hasta el cielo y el subsuelo hasta el centro de la
tierra.
Esta postura fue criticada porque se tratara del ejercicio de un derecho
imposible, por otra parte que no presta utilidad alguna y finalmente
porque recaera sobre una cosa que la naturaleza ha hecho comn a todos
los hombres.
ii. Teora restrictiva: El derecho de dominio slo se extiende a la
superficie, siendo el subsuelo y el espacio areo cosas que la naturaleza
ha hecho comunes a todos los hombres y que por tanto, son inapropiables.
Esta teora se ha desechado por un tema prctico, por ejemplo un rbol
con respecto de sus races o un edificio respecto de sus fundaciones
iii. Teora Eclctica (Von Ihering): Hace hincapi o propone que la extensin
del derecho de dominio vaya de acuerdo con el inters prctico que tiene
el propietario de la cosa, en otras palabras el dominio se extender hacia
el subsuelo o el espacio areo en tanto as lo requiera el dueo del predio
superficial para satisfacer su necesidad. Esta postura es la predominante.
b. Espacio areo en nuestra legislacin: No existe una norma legal concreta que consagre o
determine el lmite del derecho de propiedad del dueo del suelo, no obstante lo cual
existen disposiciones que recogen la idea de que hay un derecho de dominio sobre el
espacio areo. Por ejemplo, tengo dos predios A y B. Supongamos que yo construyo un
edificio en el predio A con una terraza que traspasa hacia el predio B.
ART 931 inciso 3 CC: confiere una accin al dueo del predio B para que solicite al dueo
del predio A que elimine esa obra que traspasa a su predio, con lo cual reconoce un
derecho de dominio del espacio areo.

Otro ejemplo est en el ART 942 CC, en cuanto a las ramas de un rbol que traspasan de
un predio a otro.
c. El subsuelo en nuestra legislacin: Nuestro CC no contempla una norma especfica que
confiera dominio sobre el mismo; hay no obstante normas que hacen referencia a un
derecho de dominio, como ocurre con el ART 942 CC en cuanto a las races de un rbol
que penetran de un predio a otro.
En el caso del suelo existe una particularidad, ya que el dominio del suelo y del subsuelo
implica el dominio de sus partes integrantes y de sus accesorios.
En el caso de nuestra legislacin, ese dominio se extendera a la tierra y a las rocas (a
las entraas de la tierra), no extendindose ste a los minerales que haya en el
subsuelo, toda vez que el ART 591 CC en relacin con el ART 19 n 24 CPR, radican el
dominio de los minerales en el Estado.
Al particular entonces se le entrega un derecho de concesin minera para la exploracin
y explotacin; la cual es constituida por una sentencia judicial (a diferencia del derecho
de aguas, en que las concesiones son por resolucin administrativa).

------------------------------------- Hasta aqu tengo impreso! ( 06 abril 2011)

La Copropiedad
A. Introduccin:
1. Ideas generales:
a. Concepto amplio: Cuando clasificamos la propiedad la clasificamos en individual y en
copropiedad. En el primero es uno solo el titular del derecho de propiedad sobre la
cosa, mientras que en la copropiedad, en un sentido muy amplio, podemos decir que
ella se presenta cuando un mismo derecho pertenece a dos o ms personas.
b. Caracterstica fundamental: Cuando hablamos de comunidad existe una
caracterstica fundamental, que es que el derecho de cada comunero sobre la cosa
debe ser anlogo, equivalente, similar. Y es por eso que no existe comunidad entre el
nudo propietario y el usufructuario, ello porque el derecho de cada uno es de diversa
entidad.
c. El profesor Peailillo dice que es importante distinguir entre la comunidad pro
indiviso y la pro diviso:
i. Comunidad pro indiviso: el derecho de cada comunero se extiende a todas y
cada una de las partes de la cosa comn. Por ejemplo, dice, en un edificio
de departamentos, el terreno, los cimientos, y los muros exteriores son
objeto de una comunidad pro indiviso, en el sentido que de ellas son titulares
todos los propietarios de la cosa comn.
ii. Comunidad pro diviso: el derecho de cada comunero se extiende slo a una
parte determinada de la cosa. As sucede por ejemplo, con nuestro sistema
de copropiedad inmobiliaria, en que el derecho del copropietario se fija, se

radica exclusivamente en su unidad.

Evidentemente la verdadera comunidad es la pro indiviso, ya que la segunda es
slo un ejercicio doctrinario, incluso Peailillo la llama comunidad dividida,
con lo cual no existe una comunidad propiamente tal.
2. Terminologa: Muchas veces se usan como sinnimos los conceptos de copropiedad,
comunidad, indivisin, pro indivisin, condominio o propiedad colectiva. En estricto rigor,
los realmente sinnimos son las expresiones pro indiviso y comunidad, que vienen a ser el
gnero, y por otro lado, son la especie los conceptos de copropiedad o de condominio. Dicho
de otro modo, hay comunidad o indivisin cuando varias personas tienen sobre una misma
cosa un derecho (cualquiera); si este derecho es de dominio o es de propiedad, entonces
hablaremos de copropietarios o de condominio.
3. Definicin de copropiedad:
a. Luis Claro Solar: es el derecho de propiedad de dos o ms personas sobre una sola y
misma cosa pro indiviso, y que corresponde a cada una de ellas en una parte alcuota
o proporcional, ideal o abstracta.
b. Snchez Romn: es el derecho de dominio comn que tienen dos o ms personas, en
una parte espiritual de una cosa no dividida materialmente
c. Profesor Alessandri: es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma
cosa y sobre cada una de sus partes, tienen dos o ms personas conjuntamente
d. Andrs Bello: no defini la copropiedad, no obstante lo cual s la trat.
i. En primer trmino l recoge el cuasicontrato de comunidad en los ART 2304 y
siguientes CC.
ii. La recoge tambin al tratar la particin de bienes en los ART 1317 y
siguientes.
En ambos ttulos recoge la comunidad orgnicamente, pero tambin la cita
en otras disposiciones del CC como son los ART 662 inciso final CC, ART 663,
ART 718, ART 742, ART 772, ART 846 y 851 CC.
4. Naturaleza jurdica: Teora clsica y de Capitant
a. Teora Clsica: Planteaba que la copropiedad no es en su esencia ni sustancia un
derecho muy distinto al de dominio. En el fondo dicen, no es sino una modalidad del
derecho de dominio, que atendida la circunstancia de ser dos o ms sus titulares,
tiene algunas particularidades en cuanto a su ejercicio.
b. Teora de Capitant: Plantea que la copropiedad es un derecho distinto del de
dominio, y confiere a su titular atributos o facultades particulares, como por
ejemplo, el derecho a adquirir una parte de los frutos, el derecho a usar de la cosa,
a intervenir en su administracin, a pedir la particin o a oponerse a un acto de
enajenacin.
5. Fuentes de la indivisin:
a. La muerte de una persona va a dar origen a una sucesin hereditaria, que cuando
est compuesta de dos o ms herederos, forma una comunidad universal.
b. La disolucin de una sociedad, (colectiva, conyugal, etc.): desaparece la
caparazn de persona jurdica, por ejemplo, pasando a ser los socios
copropietarios de lo que antes perteneca a la sociedad.
c. Acuerdo de voluntades. Por ejemplo, dos o ms personas que adquieren a travs de
una compraventa una determinada cosa en conjunto.

d. La Ley. Por ejemplo, en la servidumbre de medianera (pared medianera que separa

un predio de otro), hay una comunidad entre los titulares de ambos predios. Lo
mismo con la ley 19537 de copropiedad inmobiliaria.
6. Diferencias de la comunidad con el contrato de sociedad:
a. Cuando hablamos de sociedad, +sta tiene una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados /en la comunidad no existe esa personalidad jurdica.
b. En razn de lo anterior en la sociedad existe un representante legal, que ha sido
designado por los socios en un acto constitutivo muchas veces /en la comunidad, en
la generalidad de los casos no existe ese representante, por tanto, sern todos los
socios quien efecten la representacin y administracin.
c. La sociedad tiene un patrimonio propio, y los bienes que adquiere o se aportan a sta
no son ni todo ni en parte de los socios, el dominio es de la sociedad en razn de que
ella es titular de un patrimonio/ en la comunidad ese patrimonio no existe, en el
sentido de que son dos o ms personas los titulares de la cosa.
d. La sociedad tiene su origen en un 99% de los casos (salvo sociedad legal minera) en un
contrato / en la comunidad la fuente puede ser mltiple.
e. En cuanto a su clase, nuestra legislacin no admite las sociedades a ttulo universal/
una comunidad puede ser a ttulo singular o universal.
f. Por definicin, en la sociedad los socios tienen un fin comn, que es para obtener lo
que se ha colocado, su beneficio. / En la comunidad no hay un fin comn, y es por lo
mismo que la ley entrega la herramienta de la particin.
7. Clasificacin de la indivisin:
a. Atendido el objeto sobre el cual ella recae:
i. A ttulo singular
ii. A ttulo universal
b. Atendida a su origen: Puede provenir de:
i. Un hecho: por ejemplo, la muerte de una persona.
ii. Un Acto Jurdico: Por ejemplo, la compraventa o al disolucin de una
sociedad, que requiere de un acto jurdico.
c. Segn su duracin:
i. Temporales: Regla general. Queda de manifiesto en que los comuneros
pueden siempre pedir la particin de la cosa comn. ART 1317 CC.
ii. Perpetuas: Excepcin. Slo en calificados casos no es posible poner fin a una
comunidad, ello porque al legislador no le gustan las comunidades ya que
embarazan los principios de nuestra legislacin tales como la libre circulacin
de bienes.
d.
i. Activas: Corresponden a una masa de bienes que funcionan desarrollando una
determinada actividad econmica. Por ejemplo, el causante era dueo de
una ferretera. Al fallecer se va a formar la comunidad hereditaria, y ella
decide mantener, continuar con el desarrollo de esta actividad, de este
establecimiento de comercio.
ii. Pasivas: No son ms que aquella masa de bienes que estticamente espera la
remocin de cualquier obstculo, para ser divididos entre los comuneros.
B. Tipos de comunidad: Desde un punto de vista terico, histrico
1. Romana: Al igual que la teora clsica, entiende que la copropiedad no es sino una
modalidad del derecho de dominio. Esta teora descansa, se asienta sobre una distincin

fundamental que es la parte alcuota, ideal o abstracta llamada cuota y la cosa misma.
Se le llama parte alcuota o proporcional porque la cosa misma no est materialmente
dividida, y por ende yo estoy haciendo una abstraccin, un ejercicio intelectual que
significa indicar que hay una cuota que pertenece a cada uno de los comuneros.
Respecto de cada cuota, los comuneros son dueos absolutos; ellos tienen dominio pleno
sobre la parte alcuota que les corresponde. Ellos pueden celebrar el acto jurdico que
les plazca sobre esa cuota sin el consentimiento de los dems comuneros.
En cambio, sobre la cosa misma los comuneros no tienen propiedad exclusiva, de suerte
tal que los comuneros en este sistema tienen un derecho respecto de la cosa que est
limitado por el concurso de los dems, de forma tal que para celebrar cualquier acto
jurdico sobre la cosa, requerir del consentimiento de los dems codueos.
Nuestro CC sigui la teora romana con dos importantes innovaciones o
modificaciones:
I.
Cuando hablamos de una sucesin o de una comunidad hereditaria, en la concepcin
romana, la comunidad se ejerca respecto de cada cosa en particular; en cambio en
nuestro sistema cada comunero es titular de un derecho real de herencia, que
representa una cuota en el patrimonio del causante. Yo no soy dueo de una parte de
la bicicleta sino de una abstraccin que es el derecho real de herencia, con lo cual
soy dueo del 25% de todo ello y no slo de la bicicleta; y a tal punto soy dueo que
puedo celebrar actos jurdicos de la cuota misma. Respecto a la cosa, en cambio, no
soy dueo yo solo.
II.
Adjudicacin: La indivisin comienza, por ejemplo, cuando dos personas compran en
conjunto una casa, y termina por ejemplo, cuando se trata de una particin
mediante su adjudicacin, en que viene el partidor que es un juez rbitro y
adjudica, por ejemplo, la casa.
En el derecho romano esa adjudicacin era un ttulo traslaticio de dominio, con lo
cual se es dueo desde el momento de la misma, en cambio en nuestro sistema la
adjudicacin es un ttulo declarativo y por ende, lo que me dice es que yo he sido
dueo exclusivo desde el origen de la comunidad, aun cuando la particin haya sido
muchsimo despus.
ART 1344 CC, contempla este efecto de la particin.
Es importante, porque si la adjudicacin fuese un ttulo traslaticio, yo tendra que colegir que
al tiempo en que hay una enajenacin de ella, si la cosa estaba afecta a embargo, no podra
adjudicarla porque adolecera de objeto ilcito.
Y si es un ttulo declarativo, por el ARTT 1344 CC, tengo que entender que la fecha del
embargo fue posterior a cuando yo me hice dueo de la cosa.

2. Germnica: en esta tesis se abandona el concepto de propiedad exclusiva sobre la cuota,

y se sigue un sistema colectivo o comunitario, llamado de propiedad en mano comn.
En este sistema la cosa pertenece a la colectividad formada por los comuneros sin que
exista este dominio sobre la parte alcuota, de suerte tal que durante la indivisin en
este sistema germnico, los comuneros no tienen derecho alguno sobre la cosa, no
tienen un derecho real sobre una cuota, parte o porcin de la cosa comn. Solamente se
les reconoce un derecho parcial de goce sobre la cosa comn.
Hace algn tiempo hablamos sobre un fallo en el que se confunda lo que era un derecho
personal de arrendamiento, con uno real.
Ahora, hay ms irregularidades porque cada vez que se solicita una medida prejudicial
precautoria se debe constituir una fianza, la cual encontramos en el ART 2350 CC, con lo

cual, uno de los requisitos es dar cuenta de ser dueo de un bien raz, y en ese caso el
fiador mostr ser dueo de una cuota de un bien raz, slo acredit ser dueo de una
cuota en una comunidad, y aun as, la fianza se dio por constituida.
C. Derechos de los copropietarios en la comunidad:
1. Definicin de cuota y cmo ellas pueden ser:
Cuota: porcin ideal, fija y determinada que cada comunero tiene en el derecho sobre
la cosa comn.
Es ideal, porque materialmente la cosa se mantiene indivisa, no obstante lo cual esta
cuota se crea en razn de la comunidad.
Qu me seala la cuota?: Ella me indica la proporcin que cada comunero tiene sobre
la cosa, y que le permitir gozar de los beneficios de la cosa comn, sufrir las cargas que
ello importe, y obtener una parte material de la misma cuando se divida o
proporcionalmente su valor cuando esa cosa es indivisible.
En general las cosas pueden ser iguales o desiguales:
o La regla general es que las cuotas sean iguales; aun cuando el cdigo no lo dice
expresamente ello se desprende de los ART 1098 inciso final CC y 2307 inciso 2do
CC. (Cuotas viriles)
2. Actos jurdicos sobre la cuota: En el sistema romano, que sigue nuestro CC, cada
comunero es dueo de su cuota, y por lo tanto, l puede efectuar o celebrar a su
respecto todos los actos jurdicos que quiera, sin necesidad de obtener el
consentimiento de los dems comuneros. Lo dice expresamente la ley en el ART 1320 CC.
Tambin se representa esta norma general con ocasin de la compraventa en el ART
1812 CC. (No se vende la cosa comn, sino slo una cuota.)
Lo mismo se dispone en el ART 2417 CC, con respecto a la hipoteca. (Hipoteca de
cuota). Este ART tiene la particularidad de que la hipoteca no est recayendo sobre el
bien raz, sino slo sobre la cuota que tiene el comunero en la cosa. Esta norma me
permite adems efectuar otra deduccin, que es que respecto de estos actos jurdicos
que recaen en la cuota, ellos quedan subordinados en cuanto la cosa misma, a que ella
en definitiva quede en poder del comunero una vez que se efecte la particin. La
hipoteca va a quedar subordinada a una condicin suspensiva, que consiste en que al
dividirse la cosa, se me asigne a m, porque de otro modo, no puedo constituir hipoteca.
3. Actos materiales sobre la cosa comn: En el fondo, me estoy preguntando cmo
aprovechan la cosa los comuneros. O sea, qu pueden hacer materialmente respecto de
esta cosa.
En esta materia, existe una norma de reenvo, que es el ART 2305 CC, que dispone que
el derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn, es el mismo que el de los
socios en el haber social. Por qu es entonces una norma de reenvo? Porque me est
remitiendo a las normas del contrato de sociedad.
Hay que hacer eso s una precisin, ya que son mltiples las diferencias entre el contrato
de sociedad y la comunidad, por ello es que la doctrina est de acuerdo en que debe ser
un reenvo restringido a los cuatro numerales del ART 2081 CC.
Se excluye el inciso 1 de la misma disposicin.
a) En el primero de estos nmeros se consagra el llamado derecho a veto,
segn el cual cada comunero tendr el derecho de oponerse a los actos
administrativos de los otros, mientras est pendiente su ejecucin y no
haya producido efectos legales. Al hablar de actos administrativos se
refiere a actos de disposicin sobre la cosa. Entonces, como cualquier
comunero puede oponerse, si no hay administrador, se necesitar el

consentimiento de todos para realizar el acto de disposicin.

b) En el segundo numeral se consagra el llamado derecho de uso y goce,
en que cada comunero podr servirse para su uso personal de la cosa
comn, con tal que la emplee segn su destino ordinario y sin perjuicio
del justo uso de los dems comuneros.
c) En tercer lugar, cada comunero tiene derecho de obligar a los otros a que
hagan con l las expensas necesarias para la conservacin de la cosa
comn. Esta regla debe relacionarse con el ART 2309 CC.
d) El numeral cuarto seala que ninguno de los comuneros podr hacer
innovaciones en la cosa comn sin el consentimiento de los otros.
Adems de estos cuatro numerales de este ART 2081 CC, agregaremos nosotros lo siguiente:
a) Los frutos de la cosa comn deben dividirse entre los comuneros a
prorrata de sus cuotas. ART 2310 CC.
b) Cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella inclusos los
intereses corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus
negocios particulares. ART 2308, primera parte CC.
c) Cada comunero es responsable hasta de la culpa leve, por los daos que
haya causado en las cosas y negocios comunes. ART 2308, segunda parte
CC.
**DIFERENCIAS ENTRE ACTO JURDICO Y ACTOS MATERIALES: Consentimiento, en el primero no es
necesario y en el segundo s porque existe el derecho de oposicin.
D. Administracin de la cosa comn:
1. No hay designado un administrador
i. Qu sucede?: En esta situacin se entiende que todos los comuneros tienen las
mismas facultades para intervenir en la administracin de la cosa comn, de
suerte tal que los actos administrativos deben ser acordados por la unanimidad
de los comuneros, que si bien, no est dicho expresamente en la ley, se
desprende del ART 2081 n 1 CC, que es el derecho de oposicin o derecho a veto,
y consiste en la facultad que tiene cada comunero de impedir la realizacin de
actos en la cosa comn.
Es importante tener en cuenta que este derecho de veto no se extiende a los
actos de mera conservacin de la cosa, tal como se desprende del ART 2081 n 3
CC
ii. Existencia o no de un mandato tcito entre los comuneros: Entonces, por regla
general cada comunero tiene las mismas facultades para administrar. Pero,
cmo se explica jurdicamente? La respuesta que normalmente se da es porque
entre ellos existe lo que se denomina un mandato tcito; en otras palabras
cada comunero le confiere a los dems la facultad de representarlos en lo que se
refiere a la administracin de la cosa comn.
Para fundar a esta tesis se vuelve a la norma de reenvo del ART 2305 CC, que me
remite hacia las normas del contrato de sociedad, y en particular al ART 2081
inciso 1 CC, con lo cual quedara establecido que entre los comuneros existe un
mandato tcito y recproco de administracin. Incluso segn don Pablo Rodrguez
ste es un caso de mandato legal.
Existe un nmero importante de autores segn Fernando Rabat con razn- que
establecen que el inciso 1 del ART 2081 CC no es aplicable en la especie, ello en
virtud del ART 2307 inciso 1 CC, que es una norma especial porque est ubicada

dentro del cuasi contrato de comunidad, y seala que en a las deudas contradas
en pro de la comunidad durante ella, no es obligado sino el comunero que las
contrajo, el cual tendr accin de repeticin en contra de la comunidad.
Si hubiese mandato tcito quedaran obligados todos los comuneros.
Se agrega tambin la diferencia sustancial que hay en el origen del contrato de
sociedad con la comunidad, ya que en el primero siempre nos encontraremos con
una convencin, con una manifestacin comn de voluntad de los socios, lo cual
puede ayudar a entender la existencia de este mandato tcito; pero en cambio
en la comunidad, ella puede tener su origen en circunstancias diversas a la
voluntad de los comuneros, lo cual dificulta el pensar en la intencin que ellos
tuvieron de conferir a los otros este mandato tcito.
iii. Tendencia moderna: Es evidente que la unanimidad a la que nos hemos referido
trae un sinnmero de inconvenientes, y es por ese motivo que las legislaciones
modernas han intentado morigerar esta regla.
As sucede por ejemplo, en el ART 17 de la ley n 19537, que es la ley sobre
copropiedad inmobiliaria, la cual seala que respecto de ciertas materias, ellas
sern sometidas a consulta, y se entender aprobada la propuesta si cuenta con
el voto favorable de un 75%.
El CPC, consciente de esta problemtica en los ART 653 y 654, ubicados dentro
del juicio de particin, permite a los comuneros instar por el nombramiento de
un administrador, siendo en definitiva el juez quien resolver acerca de su
procedencia.
2. Hay administrador designado: Esta designacin en principio debe hacerse por
unanimidad. Si no existe sta, de acuerdo con el ART 654 ya sealado se podr nombrar
el administrador por la mayora absoluta de los comuneros que representante a lo menos
la mitad de los derechos en la comunidad.
Las facultades del administrador sern aqullas que le sean indicadas en el acto de su
designacin.
E. Trmino de la comunidad:
1. Causales: Estn en el ART 2312 CC y son tres:
i. Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una misma mano.
ii. Por la destruccin de la cosa comn, la que debe ser total.
iii. Por la divisin de ella.
2. Normas aplicables: ART 2313 CC, que se remite a las reglas sobre la particin de bienes
de una herencia de acuerdo con los ART 1317 y siguientes CC.
F. Prescripcin entre comuneros:
Puede un comunero adquirir la cosa por prescripcin?
Digamos que para entender este problema, la prescripcin adquisitiva supone dos elementos
bsicos (adems de otros) que son la posesin de la cosa y el nimo de seor y dueo.
La respuesta bastante unnime es que entre comuneros no existe prescripcin adquisitiva. No
obstante de que cada comunero es dueo de su cuota, ello no lo convierte en poseedor exclusivo
de la cosa comn, con lo cual no puede adquirir por prescripcin adquisitiva.
Para arribar a esta conclusin se dan las siguientes razones:
1. ART 1317 CC contempla una accin de particin que faculta a cada comunero para pedir
la divisin de la cosa cuando l lo estime conveniente, y esta accin no se extingue por
prescripcin, toda vez que el ART 1317 CC seala que la particin del objeto asignado
podr siempre pedirse. En consecuencia se dice, si la accin de particin no prescribe
extintivamente, no puede ninguno de los comuneros adquirirla por prescripcin.

2. La prescripcin adquisitiva supone posesin exclusiva de la cosa. En el fondo, quien

alega la prescripcin es porque ha posedo contra el dueo de la cosa; en la copropiedad
o comunidad todos los comuneros tienen el nimo de dueo, aun cuando el corpus o la
cosa materialmente se encuentre en poder de slo uno de ellos.
3. Las cuotas que pertenecen a cada comunero son cosas incorporales, y es imposible que
esa cuota yo la separe o la conciba de manera independiente a la cosa misma, y por lo
tanto, aqul de los comuneros que detente materialmente la cosa lo hace a nombre de
todos los dems.
4. Argumento histrico: en el proyecto de CC de 1841, y tambin en el proyecto llamado
indito, se contena una disposicin que haca una referencia expresa a la
circunstancia de que uno de los comuneros se hallara en posesin de la cosa por el
perodo suficiente para adquirirla por prescripcin, pero resulta que esta norma no fue
mantenida en el CC, y por ende se entiende que existi la voluntad del legislador en
orden a que no caba la prescripcin entre los comuneros.
5. Al seguir nuestro CC la teora romana, cada comunero es dueo de la cuota, y respecto
de la cosa es slo un mero tenedor, quien por definicin reconoce dominio ajeno, y por
lo tanto, no puede adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, salvo un caso muy
excepcional contemplado en el ART 2510 regla tercera CC.
En este sentido el ART 725 CC seala que el poseedor conserva la posesin aun cuando
transfiera la tenencia de la cosa-. Ello quiere decir que el mero tenedor no se transforma
en poseedor de la cosa, con lo cual falta un elemento de la prescripcin adquisitiva.
G. Copropiedad inmobiliaria:
1. Concepto: El profesor Jos Manuel Figueroa la define como aquella forma especial y
excepcional de divisin de la propiedad, que se ejerce sobre las distintas viviendas,
oficinas, locales comerciales, bodegas, estacionamientos, recintos industriales, sitios y
otros en que se divida un condominio, atribuyendo al titular de cada una de dichas
unidades un derecho de propiedad exclusivo y absoluto sobre las mismas, y un derecho
de copropiedad forzoso entre los bienes de dominio comn.
Esta definicin en lo sustancial est tomada del ART 1 de la ley 19537, que es la ley de
copropiedad inmobiliaria.
Esta definicin coloca de manifiesto que en este rgimen de copropiedad inmobiliaria
se conjuga lo que es el dominio exclusivo, respecto de la unidad, y un derecho comn
de la copropiedad respecto de los bienes comunes.
2. Caractersticas fundamentales:
i. Es una divisin especial de la propiedad, con lo cual no est tratada en el CC, sino
que por una reglamentacin especial constituida en esta ley 19537 y por su
reglamento.
ii. Es un rgimen o sistema excepcional, lo cual significa que la copropiedad
inmobiliaria slo se va a constituir una vez que se hayan verificado los requisitos
o exigencias que establece la ley.
iii. Existe un derecho de dominio exclusivo y absoluto respecto de las denominadas
unidades. El derecho de dominio sobre la unidad se puede ceder o transferir
libremente, sin necesidad de que concurran los otros comuneros. ART 3 inciso 1
Ley 19537.
iv. Existe un rgimen de copropiedad forzoso sobre los bienes de dominio comn,
por los cuales en general se entiende que son aqullos necesarios para la
existencia, seguridad y conservacin del edificio, y que permiten el uso y goce de
la propiedad exclusiva.
A ley en su ART 2do contempla una serie de definiciones. En el nmero 2 est la

definicin de unidad y en el 3 la de bien de dominio comn.

v. Respecto del bien de dominio comn, la ley establece un caso especial de
indivisibilidad forzosa y permanente. Slo desafectando la cosa comn puedo
yo partirla, y para desafectarla hay que seguir un procedimiento que est en el
ART 38 de la ley.

Modos de adquirir el dominio

A. Definicin y enumeracin:
Definicin: Hechos o actos jurdicos a los que la ley les atribuye la facultad de hacer nacer o de
traspasar un derecho.
Enumeracin: ART 588 CC, al cual debemos agregar la ley.
a) En primer lugar, el ART 588 se refiere a la ocupacin, definida en el ART 606 CC.
b) En segundo lugar, la accesin, definida en el ART 543 CC.
c) En tercer lugar, la tradicin definida en el ART 670 CC
d) En cuarto ligar, encontramos la sucesin por causa de muerte, y de lo dispuesto en el ART 951
CC, podemos decir que la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio de
todo o parte del patrimonio de una persona difunta.
e) En quinto lugar, la prescripcin adquisitiva. Nuestro CC en el ART 2492 define ambas especies
de prescripcin, tanto la adquisitiva como la extintiva.
f) Finalmente, la ley. As sucede en el caso de la expropiacin, o respecto del usufructo legal del
marido respecto de los bienes de la mujer casada en sociedad conyugal.
B. Ttulo y modo de adquirir el dominio: Cuando nosotros hablamos de derechos personales, stos
nacen o se adquieren a travs de lo que hemos denominado las fuentes de las obligaciones,
indicadas en el ART 1437 CC, que se resumen en contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley.
As entonces, cuando se celebra un contrato de arrendamiento, el arrendatario incorpora en su
patrimonio el derecho a exigir que el arrendador le entregue la cosa arrendada.
As tambin por ejemplo, tratndose del contrato de permuta, el ART 1897 CC dice que por su
intermedio las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro. (No es
un contrato real, ello porque no exige la entrega en ese momento y no se perfecciona por la
misma).
En cambio, cuando hablamos de derechos reales, su adquisicin y transmisin no se satisface slo
con la existencia de un contrato, sino que adems es necesario que concurra un modo de adquirir el
dominio.
O sea, en el caso de la compraventa por la sola circunstancia de celebrar e contrato, el comprador
no se hace dueo de la cosa, es menester que concurra un modo de adquirir el dominio, que en este
caso ser la tradicin.
sta es lo que se denomina la doctrina clsica, que tuvo su origen en roma y fue perfeccionada en la
edad media.
Esta doctrina descansa en una distincin fundamental, que es:
a) El ttulo o la causa remota o lejana de la adquisicin. Es decir, entiende por ttulo aquel
antecedente que sirve para justificar la adquisicin del dominio (En el fondo hace las veces de
causa eficiente explicando por qu el vendedor va a entregarle la cosa al comprador)
b) El modo de adquirir o causa prxima de la adquisicin. Esto es un hecho o acto jurdico que
efectivamente produce la adquisicin del dominio o del derecho real respectivo.
Nuestro CC sigui a esta doctrina clsica, y no obstante que el CC Francs de 1804 es una de las fuentes
directas de nuestro CC, en esta materia nos alejamos de l, toda vez que de acuerdo al CC Francs para

adquirir los derechos reales basta con el ttulo traslaticio de dominio, representando la tradicin slo la
ejecucin por parte del vendedor, de poner la cosa vendida a disposicin del comprador. O sea, es el
cumplimiento de la obligacin pero no el modo de adquirir el dominio (el comprador exige esa tradicin
como dueo)
C. Clasificacin de los modos de adquirir el dominio:
a. Originarios y derivados:
i. Originario: Cuando permite adquirir la propiedad con independencia de un derecho
anterior de cualquier persona. La Ocupacin, Accesin, Prescripcin y la Ley son modos de
adquirir originarios.
ii. Derivados o derivativos: Son aqullos que permiten adquirir el dominio, considerando el
derecho del anterior dueo de la cosa. La Tradicin y la Sucesin por causa de muerte son
modos de adquirir derivativo.
Importancia de la clasificacin: me permite determinar el alcance y las caractersticas
del derecho que yo adquiero.
En los modos de adquirir originarios, el alcance y las caractersticas se los da slo el
titular del derecho, slo quien adquiere el derecho. En cambio, en los derivativos,
deber considerar las caractersticas y alcance del derecho anterior.
Ejemplo: si adquiero una finca hipotecada, la adquiero con el gravamen de la hipoteca.
b. A ttulo universal y a ttulo singular: Depender de la forma en que se encuentren
individualizados los bienes que se transfieren o que se adquieren.
i. A ttulo universal: Lo que se va a adquirir es una universalidad de los bienes de la persona o
una parte alcuota de ellos (2 o ms herederos). Ejemplo: ART 951 CC.
ii. A ttulo singular: Cuando se adquieren especies o cuerpos ciertos, o ms bien cosas
determinadas que estn singularizadas a lo menos en cuanto a su cantidad. (Requisito del
objeto del acto jurdico). Son siempre a ttulo singular la Ocupacin y la Accesin.
La sucesin por causa de muerte puede ser un modo de adquirir el dominio a ttulo
singular o universal (ART 951 CC).
La tradicin a modo de norma muy general es a ttulo singular (salvo una excepcin).
La prescripcin es a modo de norma muy general a ttulo singular (existe una
prescripcin extraordinaria para adquirir el derecho universal de herencia, pero es un
caso muy excepcional)
c. A ttulo gratuito y a ttulo oneroso: La clasificacin apunta a si el modo de adquirir requiere o
exige un sacrificio pecuniario de las partes que intervienen en l.
i. A ttulo gratuito: La Ocupacin, la Accesin, la Sucesin por causa de muerte y la
Prescripcin.
ii. A ttulo oneroso
La tradicin puede ser oneroso como en la compraventa o gratuito como en la
donacin; es decir, depender del ttulo traslaticio de dominio.
d. Por acto entre vivos y por causa de muerte: La clasificacin apunta que si para que opere el
modo de adquirir es necesario o no que se verifique la muerte de una persona.
i. Por actos entre vivos
ii. Por causa de muerte: Sucesin por causa de muerte.

D. Notas importantes:
1. Qu derechos pueden adquirirse?: La duda surge porque el ART 588 CC est ubicado en el ttulo
referente al dominio, entonces uno podra pensar que los MA son slo del derecho real de
dominio. Ello no es as.
Los modos de adquirir lo son para todos los derechos reales, y tambin para los derechos
personales o crditos.
Hay algunos modos de adquirir que pueden aplicarse tanto a los derechos reales como a los
personales, como sucede con la tradicin y con la sucesin por causa de muerte.
En el caso de la tradicin cuando se aplica a derechos personales, toma el nombre de cesin.
El resto de los MA se aplican slo a derechos reales y con las limitaciones que veremos en cada
caso.
2. Se puede adquirir un derecho slo por un modo de adquirir: Los tribunales incluso han hecho la
distincin entre la posesin y el dominio, y han precisado que si bien la posesin se puede
adquirir por varios ttulos, el dominio slo se puede adquirir por un modo.
Es de lgica que si una persona ya adquiri el dominio por un modo, no resulta razonable que lo
vuelva a adquirir por otro. En el fondo no puedo adquirir el dominio de algo que ya es mo, que
ya me pertenece.
3. Tradicin y ttulo traslaticio de dominio:
a. Nosotros ya hemos sealado que hay una distincin que es entre el ttulo y el modo.
Ahora, siempre el modo de adquirir requiere un ttulo, es decir, de un antecedente que
sirva de causa, de fundamento y especficamente cuando opera el MA Tradicin, a ese
ttulo lo vamos a llamar traslaticio de dominio, que est definido en el ART 703 CC
como () aqullos que por su naturaleza sirven para transferirlo ().
b. El ART 703 CC debe relacionarse con el ART 675 CC, que es una norma inserta dentro del
ttulo de la tradicin.
c. Es importante tener en cuenta que como lo dice el ART 703 CC existen otros ttulos,
como el constitutivo y el de mera tenencia. Este ltimo NO SIRVE para transferir el
dominio, ello porque l supone que el mero tenedor reconoce el dominio ajeno, y por lo
tanto, l no se puede comportar como seor y dueo; no adquiere la posesin y por ende
no puede tampoco obtener la prescripcin. Los ttulos de mera tenencia estn indicados
en el ART 714 CC.
4. Todos los modos de adquirir necesitan de un ttulo?: Este es un tema que no reviste mayor
discusin respecto de la Tradicin y de la Sucesin por causa de muerte, porque en ambos casos
es clara la necesidad del ttulo. Pero el punto se torna lgido al analizar otros modos de
adquirir; por ejemplo, ya sabemos que la ocupacin supone que la cosa no tenga dueo, y
entonces uno se puede preguntar cul es el ttulo si la cosa no perteneca a nadie. Qu
respuestas han dado los autores?
a. Don Arturo Alessandri, teniendo en vista el funcionamiento del sistema chileno, estima
que todos los modos de adquirir requieren de un ttulo. Para salvar el problema prctico
que se le produce en ciertas situaciones, l seala que en la ocupacin, accesin y
prescripcin se van a confundir el modo y el ttulo, haciendo las veces de ambos a la vez.
b. Don Manuel Somarriva entiende que la exigencia del ttulo lo es slo respecto del modo
de adquirir Tradicin, para lo cual seala las siguientes razones:
i. El ART 588 CC slo hace mencin a los modos de adquirir el dominio; no impone la
necesidad de un ttulo para que se proceda a dicha adquisicin.
ii. La exigencia del ttulo slo se encuentra en el ART 675 CC, el que est ubicado
geogrficamente dentro del ttulo de la tradicin, sin que sea posible extrapolar esa
situacin al resto de los MA.
iii. Exigir siempre un ttulo puede producir situaciones absurdas. Por ejemplo, en la sucesin

por causa de muerte, por testamento yo puedo disponer de la mitad de mis bienes y de la
otra mitad dispondr la ley; a ello llamamos sucesin en parte testada y en parte intestada.
Pero podra suceder que el mismo sujeto adquiera el dominio por dos ttulos (sucesin por
causa de muerte y ley); el tipo adquiri el dominio por la sucesin, independiente si hubo
algn otro ttulo.
c. Fernando Rozas: Dice que la ley siempre es el ttulo remoto de los MA, con
independencia, sin que importe cul es el ttulo inmediato que sirvi de antecedentes.
De esta forma cuando estamos en presencia de un MA originario, es la ley la que asume
el carcter de ttulo inmediato. (Respalda o ms bien precisa a Arturo Alessandri)
5. Los modos de adquirir son hechos jurdicos o actos jurdicos?:
a. En un sentido amplio, podra decirse que todos los MAD son hechos jurdicos en un
sentido de que son situaciones fcticas que se verifican y que producen consecuencias de
derecho; pero precisando ms el concepto, son hechos jurdicos propiamente tal la
Prescripcin, la Accesin y la Sucesin por causa de muerte (la muerte de una persona es
un hecho jurdico)
b. En cambio, constituyen un acto jurdico la Tradicin y la Ley.
En forma precisa, la tradicin es una CONVENCIN.
CONVENCIN: Acto jurdico efecto jurdico: crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones.
C/V: el vendedor tiene la obligacin de entregar la cosa. Para transferir el dominio
necesitar de una tradicin y slo realizando la tradicin que es una convencin, se
extingue la obligacin del vendedor de entregar la cosa. (Obligacin que tena el
tradente de entregarle al adquirente la posesin de la cosa)
c. En cuanto a la Ocupacin:
i. Don Fernando Rozas seala que la Ocupacin es un acto jurdico, porque ella supone que
exista por parte del adquirente la intencin de adquirir el dominio.
ii. En cambio, don Hernn Corral, entiende que la Ocupacin es un hecho jurdico, porque la
intencin no es propiamente tal de producir un efecto jurdico, sino que ms bien es una
intencin material, de apoderarse de la cosa. Ejemplo: cuando quiero un animal y me
apodero de l no estoy pensando en el efecto jurdico de adquirir el dominio, sino que ms
bien estoy pensando en el apoderamiento material.
LA OCUPACIN:
A. Nociones generales:
1. Definicin: ART 606 CC + ART 624 inciso 1 CC.
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya
adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional,
mediante la aprehensin material de ellas, con la intencin de adquirirlas
2. Requisitos:
i. Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie
1. Cosas que no pertenecen a nadie: res nullius y res derelictae
a. Res nullius: aquellas cosas que nunca han tenido dueo, como
los animales bravos o salvajes (ART 608 inciso 1 CC), o como
las piedras, conchas y otras sustancias que arroja el mar y que
no presentan seales de dominio anterior (ART 624 inciso 2
CC).
b. Res derelictae: Aquellas cosas que han tenido dueo pero que
han dejado de tenerlo, como aquellas cosas cuya propiedad

abandona el dueo, sealndose como ejemplo las monedas

que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante
(ART 624 inciso 3 CC). Tambin se agrega como ejemplo de
res derelictae, en tanto se trate de una cosa que ha tenido
dueo pero que dej de tenerlo, los animales domesticados
que han recuperado su libertad (ART 608 inciso 1 CC) y
tambin se seala como ejemplo el del tesoro, que est
definido en el ART 625 inciso 2 CC.
2. Slo se aplica a los bienes muebles: Este requisito de no pertenecer,
me permite sealar que la ocupacin slo aplica a los bienes muebles,
porque de acuerdo al ART 590 CC las cosas inmuebles que carecen de
un dueo inscrito pertenecen al Estado. En otras palabras, en Chile no
hay inmuebles sin dueo, porque pertenecen a un particular o al
Estado, y por ende no es posible adquirir por medio de la ocupacin un
bien raz.
ii. Que la adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho
internacional: Una aplicacin prctica de este requisito la encontramos por
ejemplo en el ART 622 CC, el cual seala que la caza, la pesca deber llevarse
a cabo de acuerdo con la normativa especial que la rige, y en concreto no
podr ejercerse esta forma de ocupacin que es la caza o pesca en los
perodos de veda en que va a existir una prohibicin impuesta por la ley
chilena para llevar a cabo estas formas de ocupacin.
A su turno tanto el derecho nacional como el internacional prohben las
llamadas presas o capturas hechas por piratas, bandidos o insurgentes, de
acuerdo con lo que dispone el ART 641 CC.
iii. Que haya aprehensin material de la cosa: ste corresponde al elemento
fsico de la ocupacin, y nos permite adems precisar que la ocupacin slo
procede respecto de las cosas corporales (que tienen un ser real y pueden,
por lo tanto, ser perceptibles por los sentidos), con lo cual no podr adquirir
meros derechos por la ocupacin.
Es importante tambin tener en cuenta que esta aprehensin material debe
entenderse en un sentido amplio, es decir, no slo restringido al hecho
material consistente en tomar fsicamente la cosa, sino que tambin se
entender que hay aprehensin de ella cuando la captura es inminente y se
efectan hechos que dejan de manifiesta la intencin de tomar la cosa, como
sucede por ejemplo, cuando el cazador hiere al animal y lo persigue. ART 617
CC y ART 618 CC.
iv. Que haya intencin de adquirir el dominio: Es el elemento psquico que
corresponde al nimo de pasar a ser dueo de la cosa
Desde esta perspectiva es importante la discusin en cuanto a si la ocupacin
es un acto jurdico o un hecho jurdico. Si fuera u acto jurdico los
absolutamente incapaces (impberes, dementes) no podran adquirir el
dominio por ocupacin; en cambio, si se considera que es un hecho jurdico,
se flexibiliza en parte la norma por cuanto se aplica el ART 723 CC, segn el
cual slo los dementes y los infantes son incapaces de poseer.
Recordemos algunas disposiciones en esta materia: ART 1447 inciso 1 CC
(absolutamente incapaces); ART 723 CC (posesin de los incapaces
adquisicin y ejercicio de los derechos de los poseedores); ART 26 CC
(definiciones)

3. Caractersticas de la Ocupacin:
i. Es un modo de adquirir el dominio originario, as lo dice el ART 703 inciso 2
CC.
ii. Es un modo de adquirir entre vivos.
iii. MAD a ttulo gratuito.
iv. MAD a ttulo singular
v. Slo procede respecto de las cosas corporales muebles.
vi. Para algunos autores es un acto jurdico y para otros es slo un hecho
jurdico.
B. Clases de Ocupacin:
1. De cosas animadas: caza, pesca y otras figuras. ART 607- 623 CC :
i. Clasificacin de los animales: En particular la ocupacin de cosas animadas se
traduce principalmente en la caza y en la pesca, y para los efectos de
estudiar estas figuras de caza y pesca, es menester previamente clasificar los
animales, siguiendo las reglas que al efecto nos da el ART 608 en su inciso 1
CC.
1. Animales bravos o salvajes: viven naturalmente libres e
independientes del hombre, como las fieras y los peces.
2. Animales domsticos: Perteneces a especies que viven
ordinariamente bajo la dependencia del hombre. Por ejemplo, las
gallinas u ovejas.
3. Animales domesticados: aqullos que sin embargo de ser bravos por
la naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad, y reconocen en
cierto modo el imperio del hombre. Se seala como ejemplo el de un
mono que acompaa al organillero mientras l realiza su actuacin en
la calle.
ii. Animales susceptibles de ocupacin: La ocupacin como MAD se aplica por
regla general a los animales bravos. As lo dice el ART 607 CC. Regla
general
iii. Normas aplicables:
1. Legislacin: La caza y la pesca son regidas por:
a. En primer lugar, el ART 611 CC nos seala que la caza martima
y la pesca se regulan por el CC, pero preferentemente por la
legislacin especial que rija al efecto, y en particular por la
Ley General de Pesca y Acuicultura. (Importante para los
efectos de las normas de interpretacin de la ley Principio
de especialidad. ART 4 y 13 CC)
b. ART 622 CC, remite el ejercicio de la caza y de la pesca a las
Ordenanzas especiales que se dicten, y en razn de stas,
agrega que slo podr cazarse o pescar en los lugares, en las
temporadas, con las armas y procederes que dicha normativa
contenga.
c. El ART 609 CC agrega que el ejercicio de la caza estar sujeto
al cumplimiento de la ley especial que se dicte.
2. Dnde se puede cazar y pescar?: Es muy relevante porque del lugar
donde yo haya cazado o pescado depender si me hago o no dueo de
la cosa.
El ART 609 inciso 2 CC nos da la regla general en que no se podr

cazar sino en tierras propias o en las ajenas con permiso del dueo.
Si no respeto esta regla, siguiendo el ART 610 CC, () lo que cace
ser para el dueo, quien adems tendr derecho a ser indemnizado
de todo perjuicio.
Seguido esta ltima norma, se extiende adems a aqul que pesca en
aguas ajenas, en conformidad al ART 616 CC.
3. Derechos que le confiere la ley a los pescadores para los efectos de
proceder a la pesca: Indicados en los ART 612 a 615 CC.
a. La ley faculta a los pescadores para hacer uso de las playas de
mar, siempre que respeten los edificios y construcciones que
all hubieren, ni que tampoco embaracen, entorpezcan el uso
legtimo de los dems pescadores.
Adicionalmente el legislador extiende esta facultad a las
tierras contiguas de la playa de mar, hasta una distancia de 8
metros, nuevamente imponiendo como limitacin el respeto a
las construcciones existentes, a los cercos ni que tampoco
afecten las arboledas, plantos o siembras. (Obligacin propter
rem en el sentido que el ART 614 CC le impone a los dueos de
las tierras continuas a la playa la prohibicin de efectuar
construcciones que no dejen un espacio suficiente y cmodo
para los menesteres de la pesca prohibicin a los dueos de
las tierras continuas a la playa de mar)
b. Existe una regulacin similar para quienes pescan en ros y
lagos. (ART 615 CC)
4. Momento de la adquisicin: ART 617 y 618 CC:
a. Desde la oportunidad en que el cazador o pescador toman
materialmente el animal bravo
b. Desde que lo ha herido gravemente, de manera que a ste ya
no le sea fcil escapar y mientras persiste en perseguirlo.
c. Desde el momento en que el animal ha cado en las trampas o
redes del cazador o pescador, con tal que ellas hayan sido
armadas o tendidas en paraje donde le sea lcito cazar o
pescar.
d. Si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito
cazar sin permiso del dueo, podr el dueo de la tierra
hacerlos suyo.
e. El ART 618 CC contempla una regla de fair play, en el sentido
que no es lcito para el cazador o pescador perseguir al animal
herido que ya es perseguido por otro cazador o pescador. En
caso de infringir esta norma, el otro podr reclamarlo como
suyo.
Es importante hacer una precisin: el dueo de un predio no
lo es de los animales bravos que se encuentren dentro de ste.
No hay una suerte de accesin, ya que del animal bravo yo
adquirir el dominio cuando lo haya aprehendido
materialmente con la intencin de ser adquirirlo.
Situacin de los animales domsticos: la regla que nos da el CC es que
ellos estn sujetos a dominio.

La misma norma especifica una situacin particular, que se refiere al

animal domstico fugitivo, en cuanto en tal situacin el dueo no pierde
su dominio, aun cuando hayan entrado en tierras ajenas. ART 623 CC.
O sea, como regla general los animales domsticos no son susceptibles de
adquirirse por ocupacin, ello porque ya tienen dueo y por lo tanto, no
estara concurriendo el primero de los requisitos.
Situacin de los animales domesticados: La regla est dada por el ART 608
CC en su inciso 2; mientras estos animales conservan la costumbre de
volver al amparo o dependencia del hombre, siguen la regla de los
animales domsticos, y perdiendo esta costumbre vuelven a la clase de
los animales bravos.
Entonces, cuando son considerados domsticos adquiero por tradicin, y
si son bravos por ocupacin.
Situacin de los animales encerrados:
o Regla general: ART 619 CC. Los animales bravos pertenecen al
dueo de la jaula o lugar donde el animal se encuentra
encerrado. Si este animal recupera su libertad natural, puede
cualquier persona apoderarse de ellos, salvo que el dueo vaya en
seguimiento de ellos tenindolos a la vista, y siempre que se haga
en tierra propia o en ajena con permiso del dueo.
o Reglas especiales:
Situacin de las abejas: ART 620 CC. Si ellas huyen de la
colmena y recuperan su libertad natural, cualquiera puede
apoderarse de ellas y de sus panales, siempre que ello
suceda con permiso del dueo de tierras ajenas.
Situacin de las palomas: ART 621 CC. Si ellas se escapan
del palomar y se posan en otro, pasan a ser de dominio del
ltimo palomar, con una excepcin salvo que este ltimo
se haya valido de una industria para atraerlas y
aquerenciarlas, y por lo tanto, si hace eso, estar
obligado a la indemnizacin de todo perjuicio, y si el dueo
lo exige a la restitucin de las palomas, o a pagar su precio.
ART 621 CC.
2. De cosas inanimadas, invencin o hallazgo, y el descubrimiento de un tesoro.
i. Invencin o hallazgo
1. Conceptos: definicin, qu se adhiere por este modo
a. Definicin: ART 624 inciso 1 CC, segn el cual es una especie
de ocupacin, por la cual el que encuentra una cosa inanimada
que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose
de ellas.
b. A travs de la invencin o hallazgo se adquieren tanto las res
nullius (ART 624 inciso 2 CC) como las tambin las res
derelictae (ART 624 inciso 3 CC).
Cuando hablamos de las res derelictae, es importante precisar
que el abandono por parte del dueo debe ser expreso,
indudable, (en tanto prdida del dominio) exigencia que se
deduce del ART 624 inciso final CC, en orden a que no se

presumen abandonadas por sus dueos, las cosas que los

navegantes arrojan al mar para alijar la nave.
Precisiones adicionales:
Arturo Alessandri asimila a la res nullius, aquella situacin
en que estando en presencia de cosas que la naturaleza ha
hecho comn a todos los hombres, ellas no pueden ser
apropiadas en un todo, pero s en ciertas fracciones; entonces
agrega l que por ejemplo, quien dentro de una botella agrega
agua obtenida del mar, adquiere el dominio de esa porcin de
agua por la va de la invencin o hallazgo.
La expresin invencin o hallazgo en el ART 624 CC, viene
del latn invenire, que quiere decir hallar o encontrar, y no
como podra pensarse de buenas a primeras, como el resultado
de un invento o descubrimiento.
2. Requisitos para que opere la invencin o hallazgo:
a. Que la cosa sea inanimada
b. Que se trate de res nullius o de res derelictae, caso en que el
abandono de la cosa debe ser expreso.
c. Que quien encuentra la cosa se apodere materialmente de
ella.
d. Que dicho apoderamiento se haga con intencin de adquirir el
dominio.
ii. Descubrimiento de un tesoro: ART 625 CC. El descubrimiento de un tesoro es
una especie de invencin o hallazgo.
1. Concepto: Esta norma adems define el tesoro como la moneda,
joyas u otros efectos preciosos que elaborados por el hombre han
estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni
indicio de su dueo
2. Requisitos para que una cosa sea considerada tesoro:
a. Que se trate de una cosa mueble, porque respecto de los
inmuebles no hay ocupacin.
b. Dentro del gnero cosas muebles debe tratarse de monedas,
joyas u otros efectos preciosos.
c. En cuanto a su origen, deben haber sido elaborados por el
hombre, y por ello los minerales no son un tesoro.
d. El ART 625 CC, en cuanto al estado de estas cosas, coloca una
opcin, y es que ellas hayan estado sepultadas o escondidas
por largo tiempo. De este 4to requisito es posible colegir
algunas consecuencias:
i. No constituyen tesoro aquellas especies que se
encuentran en la superficie de la tierra, porque ellas
no estn ni escondidas ni sepultadas; es decir, pueden
ser vistas por cualquiera.
ii. Tampoco va a constituir tesoro, por ejemplo, una
moneda de fecha o data reciente, porque la definicin
exige que sea largo el tiempo que estuvieron
sepultados o escondidos.

iii. La exigencia no implica que necesariamente estas

cosas se encuentren bajo el suelo. Por ejemplo,
tambin constituira un tesoro si es que encuentro un
billete antiguo dentro de un libro.
iv. No debe existir memoria o indicio de quin era el dueo
de estas especies, ello en razn de que la ocupacin
procede respecto de las cosas que no tienen dueo.
v. El tesoro se adquiere por el solo hecho del
descubrimiento, aun cuando el descubridor no haya
hecho aprehensin material de ello. Es decir, se admite
en este caso una aprehensin presunta de la cosa.
Ejemplo: que tenga despus que hacer una excavacin.
3. A quin pertenece el tesoro:
a. Si lo descubre el propietario del suelo: A este respecto, de lo
dispuesto en el ART 626 inciso 3 CC, cuando sea una misma
persona el dueo del terreno y el descubridor, pertenecer
todo el tesoro al dueo del terreno.
Hay que tener cuidado en que el ART 626 CC se refiere al
dueo del terreno, y es por ello que el ART 786 CC especifica
que el usufructuario no tiene sobre los tesoros que se
descubran en el suelo que usufructa el derecho que la ley
concede al propietario del suelo.
b. Si lo descubre un tercero en suelo ajeno:
i. El descubrimiento es fortuito o se ha buscado con
permiso del dueo del terreno: En este caso, el tesoro
se divide por partes iguales, entre el dueo del terreno
y el descubridor. ART 626 incisos 1 y 2 CC.
ii. El descubrimiento fue sin o contra la voluntad del
dueo del terreno: El tesoro pertenece ntegramente al
propietario del suelo. Si bien esto no lo dice
expresamente la ley, se desprende del ART 626 inciso
3 CC, que comienza con la expresin en los dems
casos, siendo uno de estos casos ste.
c. Sociedad conyugal: El CC establece una regla particular
respecto a ella en el ART 1731. El tratamiento que el CC le da
es que la porcin que corresponda ingresa al haber relativo de
la sociedad conyugal.
4. Atribucin del dominio en virtud del tesoro: el descubridor y el dueo
del suelo. En otras palabras por qu se hace dueo del tesoro el
descubridor y el dueo del suelo? A travs de qu modo de adquirir el
dominio?
a. Descubridor: No cabe duda que l adquiere el dominio del
tesoro o porcin del mismo a travs de la ocupacin.
b. Dueo del suelo: Tratndose de ste, hay algunos autores que
han planteado que el propietario del suelo adquiere el dominio
por accesin. Esta postura no ha tenido eco en nuestra
doctrina, porque para que procediese la accesin, sera
menester que el tesoro fuese un fruto de la cosa, lo que no
ocurre, y porque en la misma lnea, si fuera un fruto, lo podra
adquirir el usufructuario, y ya dijimos que el ART 786 CC,

expresamente limita la adquisicin del tesoro por parte del

usufructuario.
La mayora de los autores se inclina por pensar que el MAD por
parte del dueo del suelo es la ley.
5. Solicitud de permiso para cavar en suelo ajeno en bsqueda de un
tesoro: Esas reglas estn en los ART 627 y 628 CC. Las reglas generales
son
a. ART 627 CC: Puedo solicitar este permiso para cavar en suelo
ajeno, en la medida que asegure que esas cosas que estn
sepultadas o escondidas me pertenecen y que se seale el
lugar o sector donde se encontrara el tesoro y se ofrezca
garanta para reparar los perjuicios que se pudiesen causar.
(Esas cosas son mas, no hay tesoro).
b. ART 628 CC: Si no pruebo el derecho sobre dichos dineros, ellos
sern considerados como bienes perdidos o como tesoro
encontrado en sueo ajeno, segn las circunstancias. Si se
trata de un tesoro, entonces ste se dividir por mitades entre
el denunciador y el dueo del suelo.
3. De especies al parecer perdidas:
i. Generalidades:
1. Aclaracin: En principio no estamos en presencia de un caso de
ocupacin, porque no se trata de cosas que carezcan de dueo. Es
decir, no son ni res nullius ni res derelictae, no obstante lo cual, como
el dueo se desconoce, y puede que no se presente a reclamarlas, la
ley ha establecido un procedimiento que permite transformar estas
cosas, de suerte tal de que ellas se presuman abandonadas y permitan
su adquisicin a travs de la invencin o hallazgo. Procedimiento
de transformacin.
2. Diferencia entre estas especies al parecer perdidas y la res derelictae:
a. En el caso de la res derelictae, cuando ha habido abandono de
la cosa, ste es voluntario, en que el dueo de ella ha
demostrado fehacientemente su voluntad de desprenderse del
dominio de la cosa.
b. Cuando estamos en presencia de la especie al parecer perdida,
el dueo no ha manifestado en forma alguna su intencin de
desprenderse del dominio. Ha habido simplemente una
separacin involuntaria de la cosa.
Alessandri coloca el ejemplo de un tipo que iba en tren y
deja olvidado su maletn o su diario en el vagn.
Voluntariamente no se ha desprendido de las especies con lo
cual no estamos en presencia de una res derelictae. Este
olvido importa una separacin involuntaria de la cosa.
ii. Procedimiento para encontrar al dueo de la especie al parecer perdida:
Esta finalidad, si no se cumple, admite la adquisicin del dominio por un
tercero. Este procedimiento est regulado en los ART 629 a 634 CC, y sus
principales hitos son los siguientes:
1. Si se encuentra alguna especie al parecer perdida, debe ponerse sta

2.
3.
4.

5.
6.

a disposicin de su dueo, y si no se supiese quin es, deber ponerse

a disposicin de la municipalidad respectiva, quien dar aviso de este
hallazgo en un diario de la comuna. Este aviso debe comprender
ciertas exigencias que seala la ley, y en caso de que nadie aparezca
deber darse hasta por 3 veces.
En caso de que nadie comparezca, se vendern las especies en pblica
subasta, y con el producto se pagarn los gastos y se repartir el resto
entre el descubridor y la municipalidad.
La misma ley establece una sancin para el evento que no se cumpla
con estas disposiciones.
Hechos los avisos, el dueo puede comparecer hasta antes de
verificarse la subasta, caso en el cual puede recuperar la cosa,
pagando los gastos, pagando lo que se denomina el salvamento, o la
recompensa si es que ste la hubiese ofrecido.
Si se efecta la subasta de la especie, ella se mirar como
irrevocablemente perdida para su dueo.
Este procedimiento puede acortarse cuando estemos en presencia de
una cosa corruptible o cuya custodia y conservacin sean
dispendiosas. (Anticiparse la subasta).
Respecto de estas reglas existen disposiciones especiales en la
ordenanza general de aduanas, en la LOC de municipalidades, e
incluso en la ley sobre ferrocarriles.
El descubridor adquirira ms bien por ocupacin, la municipalidad
por ley y el tercero por tradicin, aunque es un tema de investigacin,
porque hay realmente ocupacin? Ya que, si analizamos bien, el
dueo puede reclamar la cosa hasta antes del remate, entonces no
haba adquirido yo por ocupacin?

4. De especies nufragas:
i. Generalidades.
1. Se consideran como especies nufragas las siguientes:
a. Las naves, sus efectos muebles, su aparejo y carga, siempre
que se encuentren a la deriva en la superficie de las aguas, o
hayan sido arrojadas al mar.
b. Tambin se consideran especies nufragas cualquier especie
que aisladamente se encuentre en las playas, aun cuando
primitivamente haya formado parte de una nave, de su
aparejo o de su carga.
c. Cualquier objeto que haya cado al mar, ro o lago durante el
proceso de carga o de descarga de una nave, o en cualquier
otra ocasin.
d. Aquellas cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la
nave. Este ltimo caso est en el ART 624 inciso 4to CC.
2. Legislacin aplicable:
a. ART 635 a 639 CC
b. Leyes especiales como la ley de navegacin y la ordenanza de
aduanas
c. Disposiciones aplicables en el CCOM

ii. Deber de denunciar las especies nufragas: la ley impone en el ART 635 CC un
deber de denunciar las especies nufragas. Esta denuncia se efecta a la
autoridad martima competente, y junto con denunciar, la persona debe
asegurar los efectos que sea posible, a fin de protegerlas.
La misma disposicin sanciona a aqul que se apropie de estas especies,
indicando que ser responsable desde el punto de vista civil de los perjuicios
que cause y penalmente ser responsable del delito de hurto.
iii. Entrega de las especies nufragas a su dueo: El legislador distingue si
aparece o no el dueo.
1. Si aparece el dueo: no habr ocupacin y las especies sern
entregadas al interesado quien deber pagar las expensas o gastos en
que haya incurrido y la gratificacin o premio por el salvamento.(ART
636 CC).
En caso de haber duda acerca de la gratificacin o salvamento, la
autoridad competente fijar un lmite, que es que ste no pasar de la
mitad del valor de las especies.
En caso de que el salvamento lo haya hecho la autoridad, ella no tiene
derecho a la gratificacin, aunque s podr pedir que se le abonen las
expensas o los gastos. (ART 638 CC)
2. Si no se presenta el dueo de las especies: habr que proceder a
publicar el hecho de haberse encontrado estas especies y las
circunstancias que rodearon dicho descubrimiento. Esta publicacin
se har mediante 3 avisos mediando 15 das entre cada uno de ellos.
Entonces, efectuadas las publicaciones se sigue el procedimiento
descrito (ART 637 CC) en los ART 639 CC y siguientes, esto es el mismo
tratamiento fijado al de las especies al parecer perdida. La diferencia
es que la subasta se hace frente al juez competente.
iv. Limitaciones: es una limitacin de orden normativo, ya que el ART 639 CC
establece un orden de prelacin, en el sentido de que primarn los TTII
suscritos por Chile y la normativa referida a la aduana (reglamentos fiscales
para el almacenaje e internacin de las especies)
5. Captura Blica:
i. Conceptos: Siguiendo el ART 640 CC diremos que la captura blica est
constituida por todas las propiedades que se toman en guerra de nacin a
nacin, no slo a los enemigos sino a los neutrales y an a los aliados y los
nacionales segn los casos; todo ello de conformidad con las Ordenanzas de
marina y corso.
En trminos ms generales entenderemos por captura blica el despojo de los
bienes del vencido por parte del vencedor, y dentro de lo que es la captura
blica nos vamos a encontrar en primer lugar con el botn, que es la captura
de las especies muebles durante la guerra terrestre.
En segundo lugar con la presa, que es la captura de las naves y de las
mercaderas en el mar, y con la conquista, que es la captura que se efecta
del territorio enemigo.
Hoy da se encuentra derogada la Ordenanza de marina y corso. Parte de la
materia que ella regulada hoy da est recogida en la Ley de Navegacin (DL
2222). Adems, existen TTII suscritos por Chile, siendo los ms relevantes
algunas de las Convenciones de la Haya, y la llamada Declaracin de Pars.

Bajo el amparo de la Ordenanza de marina y corso exista el denominado

corso martimo, que daba lugar a los corsarios, que actuaban al amparo de
una patente de corso.
El corso martimo entonces era una empresa naval de un particular contra los
enemigos de su Estado, que se efectuaba con la autorizacin que le daba su
propio Estado con el objetivo de causar prdidas al otro Estado beligerante,
en particular a su comercio martimo.
Estos particulares no eran propiamente marinos, porque los marinos reciben
una remuneracin del Estado, en cambio el corsario obtena como retribucin
o se beneficiaba de las presas que l capturaba en el ejercicio de este corso
martimo. En el fondo l actuaba bajo su exclusiva cuenta y riesgo. l
emprenda y financiaba esta aventura, y el provecho provena de la captura
blica que l efectuaba.
En la 4ta Convencin de la Haya se estipul que la captura blica es una forma
de ocupacin que slo puede permitirse dentro de la Guerra de Estado a
Estado. Con lo que se busca precisar que la guerra no es entre los
particulares, de suerte tal que en la conquista debe ser respetada la
propiedad privada, de manera tal que tanto el botn, como la presa y la
conquista deber darse en bienes del Estado.
ii. Quin se puede hacer dueo por captura blica?: De lo antes indicado en la
4ta Convencin de la Haya slo pueden hacerse dueos los Estados.
Esta forma de ocupacin slo puede ser invocada por un Estado. De hecho el
ART 640 CC comienza diciendo El Estado se hace dueo, con lo cual se
quiere hacer hincapi en este principio del derecho internacional, de que la
guerra es de Estado a Estado y no de pueblo a pueblo.
iii. Presas hechas por bandidos, piratas e insurgentes: En estos casos no hay una
transferencia de dominio, con lo cual estos personajes no adquieren el
dominio de estas cosas que han apresado. Por el contrario, una vez que las
cosas son represadas deben restituirse a sus dueos, quienes tienen la
obligacin de pagar el premio de salvamento. ART 641 CC.
Ahora, si estos dueos no se pueden encontrar, volvemos al proceso que
seguimos cuando hablamos de las especies al parecer perdidas (la subasta se
hace frente al juez competente), y aqu la ley efecta una excepcin en lo
que se refiere a las propiedades, por cuanto si no aparece el dueo de ellas
dentro de 1 mes, el represador tendr los mismos derechos que si las
hubieren apresado en guerra de nacin a nacin. ART 642 CC.
LA ACCESIN:
A. Cuestiones generales:
a- Concepto:
Definicin legal: ART 643 CC. Modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo
de lo que ella produce o lo que se junta a ella.
Esta norma no precisa ni distingue acerca de cmo se produce esta unin, y por lo tanto, nos
ser indiferente el hecho que la cosa se haya juntado a la otra por una causa natural
(ejemplo: aluvin) o artificial (ejemplo: adjuncin).

Tambin debemos precisar que el hecho jurdico que origina la accesin, que sirve de causa
eficiente a la accesin es la unin de una cosa a otra, y como este fenmeno slo se puede
verificar respecto de una cosa corporal, deberemos precisar que slo hay accesin respecto
de las cosas corporales, no extendindose ella a las cosas incorporales.
b- Clases de accesin:
i. De frutos o discreta o por produccin: Esta forma de accesin se caracteriza porque ella
proviene de la cosa misma, sea por el nacimiento o la produccin, y se materializa en la
generacin de los productos, como los minerales o de los frutos, que pueden ser civiles
como una renta de arrendamiento o el inters (podra interpretarse que la renta vitalicia
es un fruto civil tambin y el censo vitalicio, pero con matices), o naturales.
ii. Propiamente tal o continua o por unin: en este caso la accesin se verifica cuando una
cosa se junta o une a otra cosa distinta, formando con ella un solo todo. Esta forma de
accesin puede ser:
1. De inmueble al inmueble: el CC las llama accesiones del suelo. Ttulo V del prrafo
II.
2. De mueble a mueble: tratadas en el prrafo III del CC.
3. De inmueble a mueble: en el prrafo IV del CC.
iii. Natural y artificial: clasificacin que se aplica slo a la accesin continua. Es natural
cuando se verifica por las fuerzas de la naturaleza (aluvin, avulsin), y es artificial cuando
el origen est en la industria humana. (Adjuncin, edificacin, plantacin)
c- Fundamento:
La forma clsica de explicarlo es que se est frente a la aplicacin del principio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
Pero tambin se ha dicho, yendo un poco ms all, en el caso de la accesin discreta, que la
accesin se encuentra fundamentada de que las cosas pertenecen a los hombres por las
utilidades y los frutos que de ella se puedan obtener.
En el caso de la accesin continua se dan dos razones.
De ndole prctico: cuando se unen dos cosas y forman una sola, es ms conveniente,
adjudicar el dominio de la cosa resultante a una sola persona y no crear una comunidad.
Fundamento jurdico: cuando se verifica la unin de estas cosas, desde un punto de vista
estricto, ellas por separado dejan de existir, y por lo tanto resulta jurdicamente ms
razonable, entregar el dominio de esta nueva especie a quien era el titular de aquella otra
cosa ms importante.
d- Naturaleza Jurdica: Es complejo porque nos preguntamos si la accesin es realmente un
MAD propiamente tal, o ms bien se trata de una extensin del dominio preexistente, una
extensin de las facultades del dominio.
Algunos autores se amparan en el estricto tenor de la ley para sostener que hay un MAD, y as
dicen que el ART 588 CC enumera la accesin dentro de los MAD y que el ART 643 CC al
definirla precisamente utiliza la expresin Modo de adquirir.
En cambio, otros autores sealan que aqu estamos frente a una extensin de facultades que
son propias del dominio, en particular de la facultad de goce. As sealan que en estos casos,
lo que sucede es que el dominio preexistente se ampla y se extiende ahora a los frutos de
esa cosa o a aquello que se junta a la cosa de que se trata.
Peailillo agrega frente a esta ltima postura que no puede considerarse la accesin como
MAD porque en ella no se atiende a la voluntad del supuesto adquirente; la atribucin del
dominio se verifica con independencia de su voluntad, y en los MAD la voluntad juega un rol

preponderante.
Existe tambin una postura eclctica que distingue por tipo de accesin:
a) En el caso de la accesin continua hay un MAD necesariamente, porque de otro modo
no se explica que yo me haga dueo de la cosa que se junta con la cosa principal, que
es de mi dominio.
b) Al hablar de la accesin discreta, se dice que no estamos en presencia de un MAD
propiamente tal, sino que esta accesin discreta, de frutos, es una materializacin
de la facultad del dominio llamada de goceIncluso va ms all, porque dice que cuando los frutos forman parte an de la cosa
principal no hay accesin, y cuando se separan, lo que existe es un decrecimiento de
la cosa, lo que es contrario a la idea de accesin.
e- Caractersticas de la Accesin como Modo de Adquirir el Dominio (MAD):
a) Originario
b) Generalmente gratuito: hay algunos casos de accesin de mueble a inmueble en que
debe efectuarse un pago.
c) Es entre vivos
d) A ttulo singular
e) En la accesin estamos en presencia de un hecho jurdico propiamente tal
f) Slo recae respecto a las cosas corporales.
B. Accesin de Frutos:
1. Opinin de la doctrina: Muchos creen que no estamos propiamente tal frente a un MAD sino a
una extensin de las facultades del dominio, en especial, de la facultad de goce.
2. Concepto de producto y fruto: ART 643 CC en su parte final seala que los productos de las cosas
son frutos naturales o civiles, de lo cual se sigue que el CC identifica los frutos con los
productos. En todo caso esta identificacin no es una cosa pacfica, ya que hay autores que
estiman que se trata de cosas distintas.
En general, el CC utiliza de manera indistinta ambos conceptos, aunque en algunos casos eso s
los distingue, como sucede por ejemplo en el ART 537 CC, que se refiere a la remuneracin de
tutor o curador, que tcnicamente se llama la dcima.
Otro caso que tambin se distingue es en el ART 784 CC, que est referido al derecho del
usufructuario de una mina o cantera.
Sin perjuicio de lo anterior, entenderemos por fruto aquello que la cosa produce en forma
peridica y sin detrimento de sus sustancia, como las frutas, las semillas o las rentas de
arrendamiento.
En cambio, los productos son aqullos que derivan de otras cosas sin periodicidad o con
detrimento de su sustancia, como los minerales de una mina o las piedras de una cantera.
Ambas definiciones, al analizarlas presentan 2 elementos en comn:
Su accesoriedad
Su utilidad: provecho econmico
Salvan a la vista sus diferencias, ya que el fruto se produce peridicamente y deja intacta la
cosa, en cambio conforme al producto procede lo contrario.
3. Clasificacin y estado en que pueden encontrarse los frutos:
a. Frutos naturales:
i. Concepto (ART 644 CC): Son los que da la naturaleza ayudada o no de la
industria humana.
ii. Estado (ART 645 CC)
1. Pendientes: Est pendiente el fruto natural mientras adhiere todava a la

cosa que los produce. (inciso 1)

2. Percibidos: Esto ocurre cuando ellos han sido separados de la cosa
productiva, como las maderas cortadas, la fruta o el grano de la
cosecha.(inciso 2)
3. Consumidos: Cuando se han consumido verdaderamente o se han
enajenado.(inciso 2)
Esta clasificacin no es relevante desde la perspectiva del dueo de la cosa
productiva, porque el dueo va adquirir el dominio, por ejemplo, de las
manzanas ya sea por accesin segn algunos, o segn otro mediante esta
extensin de la facultad de goce como atributo del dominio.
Este estado s es relevante para el tercero y lo es por cuanto mediante las
situaciones en que se encuentre el fruto determinaremos cundo adquiere el
dominio el tercero.
En concreto, el tercero adquiere el dominio de los frutos una vez que ellos
han sido percibidos por l, ya no por medio de la accesin, sino que a travs
de la tradicin.
iii. Frutos civiles:
1. Concepto: los vamos a definir como las utilidades o rendimientos que se
obtienen de una cosa como equivalente del uso o goce que ella le produce
a un tercero en virtud de una determinada relacin jurdica.
En otras palabras, yo le entrego mi casa al arrendatario, l me pagar a
m una renta de arrendamiento que es un fruto civil, el cual va a
representar el provecho, utilidad, rendimiento que yo dueo habra
sacado de esa cosa.
Los frutos civiles no son producidos por la cosa, sino que con ocasin de
la cosa.
2. Ejemplos: En el ART 647 CC se sealan ejemplos de frutos civiles, e indica
que son los precios (rentas vitalicias), pensiones o cnones de
arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles o aquellos
intereses impuestos a fondo perdido.
El inters es de un capital exigible cuando ste se recuperar, como
sucede con un mutuo, y en cambio es a fondo perdido cuando no se
recuperar, como ocurre con la renta vitalicia.
3. Estado: (ART 647 CC)
a. Pendientes: El fruto civil est pendiente mientras se debe.
b. Percibidos: Est percibido desde que se cobran. Aqu hay una SCS
que precisa esta definicin del fruto civil percibido, en cuanto
ste estar percibido cuando el acreedor lo recibe, cuando ingresa
al patrimonio de ste.
c. Devengados: Lo agrega la doctrina. Quiere decir con ello que se ha
adquirido un ttulo para cobrar ese fruto civil, se ha adquirido un
derecho para cobrarlo. (nace en mi patrimonio el derecho).
El ART 790 CC precisa adems que los frutos civiles se devengan
da a da.
4. Adquisicin de los frutos naturales y civiles (ART 646 y 648 CC):
a. Frutos naturales: Respecto a ellos el CC establece una regla, y es que ellos pertenecen al
dueo de la cosa productiva. Agrega eso s como excepcin, que lo anterior es sin
perjuicio de los derechos constituidos por las leyes o por un hecho del hombre al
poseedor de buena fe, al usufructuario, al arrendatario.
i. Regla general: las manzanas son para el dueo del manzano.

ii. Excepcin:
1. Derechos constituidos por las leyes, por ejemplo, usufructo legal del
marido sobre los bienes de la mujer en el rgimen de la sociedad
conyugal.
2. Poseedor de buena fe: al ganar una accin reivindicatoria se posee a las
prestaciones recprocas.
3. Usufructuario: es la gracia del mismo, en el sentido de que el
usufructuario es que las manzanas sean para l siendo que el dueo es
otro.
4. Arrendamiento
b. Frutos civiles: el ART 648 CC sigue la misma regla Los frutos civiles pertenecen tambin
al dueo de la cosa de que provienen, de la misma manera y con la misma limitacin de
los naturales
C. Accesin propiamente tal o continua:
1- Concepto:
a. Es la que se produce cuando dos cosas que estaban originalmente separadas pasan a
formar un solo todo ms o menos divisible Hernn Corral.
b. Don Fernando Rozas opina que ella tiene lugar cuando dos o ms cosas de diferente
dueo se unen de manera que pasan a constituir un solo todo.
c. Peailillo adems precisa respecto de ambos conceptos que esta unin puede provenir
tanto de la naturaleza como por la industria humana.
Hay que tener en cuenta de que por regla general se va a aplicar el principio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal, y tambin hay que tener en cuenta de que en esta
clase de accesin, efectivamente estamos en presencia de un MAD, ello porque un sujeto se
transforma en dueo de una cosa que era de un tercero
2- Clasificacin:
a. De inmueble a inmueble o natural o del suelo.
i. Aluvin:
1. Concepto: ART 649 CC Es el aumento que recibe la ribera de la mar o de
un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas. Se forma
con los sedimentos que el agua va depositando, un nuevo terreno, y lo que
corresponde es determinar a quin va a beneficiar el terreno que ha
quedado descubierto.
Sealan los autores que el terreno de aluvin se forma por los sedimentos
que el agua va depositando, y son ellos los que hacen que el agua vaya
poco a poco alejndose de su primitiva ribera.
Dentro de estos conceptos generales es importante tener en cuenta
algunas definiciones del cdigo de aguas:
lveo o cauce: el suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente
en sus creces y bajas peridicas. (ART 30 Cdigo de Aguas) < relacionar
con la definicin de playa de mar>
Riberas o mrgenes: son las zonas laterales que lindan con el lveo o
cauce. (ART 33 Cd. Aguas)
2. Requisitos:
a. El retiro de las aguas debe ser lento e imperceptible, ya que si
ste fuese violento podramos encontrarnos con una figura distinta
como una mutacin de cauce.

b. Es necesario que las aguas se hayan retirado en forma completa y

definitiva. Por este motivo el ART 650 inciso 2 CC precisa que el
suelo que al agua ocupa y desocupa alternativamente en sus
creces y bajas peridicas forma parte de la ribera y del cauce, y no
accede mientras tanto a las heredades continuas
3. A quin pertenece el terreno de aluvin?
a. Regla general: el dominio acceder al propietario ribereo, ello
porque segn la doctrina el legislador ha querido de alguna
manera compensar el riesgo que ha tenido el sujeto al estar
durante largo tiempo como un colindante del agua. ART 650 inciso
1 CC: El terreno del aluvin accede a las heredades riberanas
dentro de sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas
directamente hasta el agua; pero en puertos habilitados
pertenecer al Estado. O sea, tengo a los propietarios A y B, entre
ellos existe una lnea de demarcacin y para determinar a quin
accede el terreno, prolongar la lnea de demarcacin. (El
deslinde es una lnea recta)
b. Situacin en que las lneas de demarcacin se cortan una a otra
antes de llegar al agua: (ART 651 CC) El tringulo formado por
ellas y por el borde del agua acceder a las dos heredades
laterales. Una lnea recta que divida este tringulo en dos partes
iguales, tirada desde el punto de interseccin hasta el agua ser la
lnea divisoria entre las dos heredades.
El ART 650 CC en su inciso 1 se refiere a los puertos habilitados.
Por ellos entenderemos a el que cuenta con las obras necesarias
para hacer segura y expedita la faena de carga y descarga de
mercadera, y el embarque y desembarque de las mismas.
ii. Avulsin:
1. Concepto:
a. Fernando Rozas: es el aumento que experimenta un predio cuando
por una avenida o por otra fuerza natural violenta le es
transportado parte de otro suelo
b. Arturo Alessandri: la define como el acrecentamiento de un
predio, no por la accin lenta e imperceptible de las aguas, sino
por la brusca de una avenida u otra fuerza natural violenta que
transporta una porcin del suelo de un fundo al fundo de otra
persona.
2. A quin pertenece el terreno transportado?: En este punto hay que tener
en cuenta que a diferencia del aluvin, en la avulsin hay una porcin de
tierra determinada y de un propietario que es conocido, y es por este
motivo que el dueo del predio de donde ha salido la porcin de tierra
conserva su dominio sobre ella para el solo efecto de reclamarla y
llevrsela. Ahora bien, si este sujeto no la reclama dentro del ao
subsiguiente, entonces adquiere el dominio de esta porcin, el dueo del
sitio a que fue transportada. ART 652 CC.
iii. Mutacin de lveo o cauce de un ro, o divisin del ro en dos brazos que no
vuelven a juntarse:
Como cuestin previa hay que tener en cuenta que un ro puede cambiar de
cauce o de lveo de dos maneras diferentes:

a. Cargndose a una de las riberas, dejando la otra definitivamente

seca
b. Cambiando completamente de cauce, dejando entera y
totalmente el anterior
1. Derecho a restituir las aguas a su acostumbrado cauce:
Como en la gran mayora de los casos para los propietarios
ribereos es un beneficio tener un ro al lado, el ART 654 inciso 1
confiere un derecho en los siguientes trminos si un ro vara de
curso podrn los propietarios riberanos con permiso de la
autoridad competente, hacer las obras para restituir las aguas a su
acostumbrado cauce
2. Si lo anterior fracasa, habr que determinar de quin es la propiedad
de los terrenos que quedan en descubierto.
a. Concurren riberanos de un solo lado (ART 654 inciso 1 CC):
seala la ley que la parte del cauce que quedare
permanentemente en seco, acceder a las heredades
contiguas, como el terreno de aluvin en el caso del ART 650
CC.
b. Concurren riberanos de ambos lados (ART 654 inciso 2 CC):
Concurriendo los riberanos de un lado con los del otro, una
lnea longitudinal dividir el nuevo terreno en dos partes
iguales; y cada una de stas acceder a las heredades
contiguas, como es el caso del mismo ART.
En principio estamos frente a una cosa que es un bien nacional
de uso pblico, que el legislador frente a esta especial
circunstancia se lo asigna a un particular, ello en razn de
compensar el perjuicio que le significa el hecho de dejar de ser
un propietario riberano. Adicionalmente a raz de un
fenmeno natural, esta cosa que era e ro, ha dejado de estar
afecto a un uso pblico.
c. El ro se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse (ART
655 CC): Si un ro se divide en dos brazos que no vuelven
despus a juntarse, las partes del anterior cauce que el agua
dejare descubiertas, accedern a las heredades contiguas
como en el caso del ART 654 CC, el que ya sabemos que a su
vez se remite al ART 650 CC.
d. Heredad inundada (ART 653 CC): A raz de un fenmeno
natural, se inunda una propiedad y entonces lo que se trata de
dilucidar es qu sucede si cuando al retirarse esas aguas el
terreno queda descubierto. Hay modificacin de dominio o
pertenece ste al antiguo dueo? Ello porque debido a que la
heredad est inundada no puedo ejercer derechos posesorios.
La respuesta la da el ART 653 CC: si una heredad ha sido
inundada el terreno restituido por las aguas dentro de los 5

aos subsiguientes, volver a sus antiguos dueos Este ART

contempla un caso de interrupcin natural de la prescripcin,
y consiste en que sin haber pasado la posesin a otras manos se
ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios. (ART 2502
n 1).
Qu consecuencia tiene esta interrupcin? Que impide que
la prescripcin opere. Por ejemplo, el profesor es mi acreedor
y tiene en trminos generales 5 aos para cobrar la deuda, si
no hace nada opera la prescripcin y la deuda se extingue,
mientras que si notifico se interrumpe el plazo civilmente. En
este caso la interrupcin de la prescripcin es natural.
Qu pasa si el agua desocupa esta heredad despus de los 5
aos? En este caso el terreno se pierde para su antiguo dueo,
con lo cual se harn dueos los propietarios riberanos (se
adjudicar el dominio por medio de lneas demarcatorias)
(especie de aluvin).
ii. Formacin de una nueva isla:
1. Requisitos para que tenga lugar:
a. Ser necesario que la nueva isla no se forme ni en el mar
territorial, ni en ros o lagos que puedan navegarse por buques
de ms de 100 toneladas. Por qu? Porque dichas islas
pertenecen al Estado. ART 656 inciso 1 en relacin con el ART
597 CC.
b. Es necesario que la isla se forme con carcter definitivo. Este
requisito se desprende del ART 656 regla 1 que dice algo como
la nueva isla se mirar como parte del cauce o lecho mientras
fuere ocupada y desocupada alternativamente por las aguas en
sus creces y bajas peridicas, y no acceder entre tanto a las
heredades riberanas
2. Situaciones que hay que distinguir para determinar a quin pertenece
la isla:
a. La isla se forma por abrirse el ro en dos brazos que despus
vuelven a juntarse. (ART 656 n 2 CC): Esta nueva isla no altera
el anterior dominio de los terrenos comprendidos en ella, pero
el nuevo terreno descubierto por el ro acceder a las
heredades contiguas como en el caso del ART 654 CC ya
estudiado (mutacin de lveo o cauce)
b. La isla se forma en el lecho o cauce de un ro (ART 656 n 3
CC):
i. Si toda la isla est ms cercana a una de las riberas
(inciso 1): la nueva isla que se forme en el cauce de un
ro acceder a las heredades de aqulla de las dos
riberas a las que estuviere ms cercana a toda la isla,
correspondiendo a cada heredad la parte comprendida
en sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas
directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella.
ii. Toda la isla no est ms cercana a una de las riberas
(inciso 2 y 3): Si toda la isla no estuviere ms cercana a

una de las dos riberas que a la otra, acceder a las

heredades de ambas riberas, correspondiendo a cada
heredad la parte comprendida entre sus respectivas
lneas de demarcacin, prolongadas directamente
hasta la isla y sobre la superficie de ella.
Aplicando esta regla podra ocurrir que una parte de la
isla corresponda a dos o ms heredades, caso en el cual
se dividir en partes iguales entre las heredades
comuneras.
Para el objeto de determinar si la isla se encuentra o no
ms cercana a una de las riberas, se traza por el cauce
del ro una lnea imaginaria, que divide a ste en dos
porciones iguales, debiendo quedar toda la isla dentro
del espacio comprendido entre una ribera y la lnea
imaginaria. Si ocurre as estaremos en el caso del ART
656 regla 3 inciso 1; si esto no es as y la isla traspasa
esta lnea imaginaria, entonces aplicaremos los incisos
2 y 3 de esta misma regla 3.
iii. La isla que se forma en un lago (ART 656 n 6 CC): A la
nueva isla que se forme en un lago, se aplica el inciso 2
de la regla 3 precedente, con una precisin: pero no
tendrn parte en la divisin del terreno formado por las
aguas las heredades cuya menor distancia de la isla
exceda a la mitad del dimetro de sta, medido en la
direccin de esa misma distancia.
Qu tiene en mente el legislador en este caso?
Adjudicar el dominio a los propietarios riberanos ms
cercanos a la nueva isla que se ha formado.
En lagos de grandes extensiones podra suceder que
aplicando esta regla ninguna de las heredades est
dentro de la distancia requerida. Algunos autores son
de la idea de que en este caso se ha formado una
comunidad entre todos los propietarios riberanos.
Para otros, en cambio, como ninguno de los
propietarios cumple con las exigencias legales, debe
aplicarse el ART 590 CC, y por ende el dueo de esta
nueva isla ser el Estado.
iv. La isla, una vez formada, constituye una propiedad
independiente:
Esta afirmacin tiene dos consecuencias:
a- Referida a la distribucin de la nueva isla (ART 656
n 4 CC): Seala este ART que para la distribucin
de una nueva isla se prescindir enteramente de la
isla o islas que hayan preexistido a ella, y la nueva
isla acceder a las heredades riberanas como si ella
sola existiere.
b- Qu ocurre si se produce un aluvin? (ART 656 n 5

CC): Los dueos de una isla formada por el ro

adquieren el dominio de todo lo que por aluvin
acceda a ella, cualquiera que sea la ribera de que
diste menos el nuevo terreno abandonado por las
aguas. (Desprecia la parte final del ART 650 CC).
2. De mueble a mueble:
Ella tiene lugar cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferente dueo se unen.
La accesin de mueble a mueble puede ser de 3 formas:
i. Adjuncin:
1. Concepto:
a. Definicin legal: ART 657 CC. La adjuncin es una especie de
accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles,
pertenecientes a diferentes dueos, se juntan una a otra, pero
de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de
separada, como cuando el diamante de una persona se
engasta (CC) en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone
un espejo propio.
b. Crtica: de la lectura de este ART queda la sensacin de que un
requisito de la adjuncin, sea que las dos cosas que se han
juntado puedan separarse, pero ello no es requisito de la
adjuncin, sino que lo que el legislador quiso decir fue que la
adjuncin supone que la contextura de cada una de las cosas
que se juntan no hace que stas pierdan su individualidad. La
unin permite que conserven su contorno, de suerte tal de que
en el evento que se fueran a separar, ellas puedan mantener
su ser especfico.
2. Requisitos:
a. Unin de cosas muebles
b. Ambas cosas son de dueos diversos
c. Ambas cosas deben poder separarse y subsistir de manera
individual. (Permite distinguir la adjuncin de la mezcla)
d. Ausencia de conocimiento de ambos o de alguno de los dueos
respecto del hecho de la unin.
3. Efectos: Hay que definir quin es dueo de la cosa, para eso
distinguimos 3 situaciones:
a. Si la unin se produce sin conocimiento por una de las partes y
sin mala fe por la otra (ART 658, 665 y 664 CC):
i. El dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo
principal con el gravamen de pagar al dueo de la parte
accesoria su valor. (Regla general) ART 658 CC
derecho a reclamar el valor de la cosa accesoria
ii. El legislador se coloca tambin en el caso de que sea el
dueo de la cosa accesoria quien haga uso de la
materia principal. En este caso, el dueo de lo
accesorio podr no recurrir al ART 658 CC y en cambio,
podr pedir que en lugar de la materia se le restituya
otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, o
su valor. ART 665 CC derecho a reclamar otra cosa o
su valor

iii. ART 654 CC: Agrega que en todos aquellos casos en que
al dueo de una de las dos materias no sea fcil
reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y
aptitud, y pueda la primera separarse sin deterioro de
lo dems, el dueo de ella sin cuyo conocimiento se
haya hecho la unin, podr pedir su separacin y
entrega a costa del que hizo uso de ella derecho a
exigir la restitucin de la cosa.
b. Si el dueo de la cosa principal tuvo conocimiento del uso que
se haca de ella. (ART 666 CC):
i. Al existir conocimiento del dueo, se presume una
autorizacin de ste (presuncin simplemente legal)
con lo cual no tendr derecho a su valor.
c. Si se usaron las cosas sin conocimiento del dueo y sin justa
causa de error por parte del tercero. (ART 667 CC)
i. Este ART seala que el tercero estar sujeto a perder lo
suyo, a perder su materia y a indemnizar los perjuicios
causados al dueo, sin perjuicio adems de la accin
criminal cuando haya habido dolo.
ii. El mismo ART se coloca en una situacin extraordinaria
y dice que esta regla no procede cuando la cosa
resultante, la obra, excediera notablemente al valor
de la materia. no significa que el dueo de la cosa
principal tenga derecho a la cosa principal, sino que
tendr derecho a recuperar esta diferencia (regla
general ART 658 CC),o sea, podr exigir que se le
entregue el valor de la cosa.
iii. Salvo que el tercero haya actuado a sabiendas, porque
hubo dolo y no puede verse beneficiado (contra
excepcin).
4. Determinacin de la cosa principal (ART 659, 660 y 661 CC):
Obviamente los criterios anteriores no sirven si no determino primero
la cosa principal y la accesoria.
a. Una primera regla est en el ART 659 CC y contiene una regla
que apunta al valor de la cosa, es decir, se va a entender como
principal aqulla que es de ms estimacin que la otra, y el CC
agrega que en esa estimacin no slo se incluye en valor
material, econmico, de transaccin de la cosa, sino que
tambin el valor de afeccin, sentimental.
b. ART 660 CC: Criterio de la funcionalidad, es decir, una cosa
est en funcin de la otra.
c. El CC en el ART 661 apunta al volumen, aqulla cosa de mayor
volumen.
d. El profesor Alessandri dice que si no pudiera resolverlo con los
criterios anteriormente nombrados, se resolver recurriendo
al criterio de la equidad.
ii. Especificacin:
1. Concepto:
a. Legal: definida en el ART 662 inciso 1, y se verifica cuando de

la materia perteneciente a una persona, hace otra persona una

obra o artefacto cualquiera. Agrega 3 ejemplos: como cuando
de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de
madera ajena una nave.
b. Doctrinal: don Arturo Alessandri la define como la creacin o
produccin de una cosa nueva, empleando materia ajena sin el
consentimiento del propietario.
2. Elementos para que opere:
a. Mano de obra o industria humana
b. Materia ajena: la mano de obra debe aplicarse sobre materia
ajena
c. Obtener una nueva especie: debe ser el resultado de haber
aplicado la mano de pobra sobre la materia ajena. Hay
entonces una relacin causal.
i. Cundo hay nueva especie?:
a. Habr nueva especie cuando exista un fin de
produccin; en consecuencia se seala que no
habr especificacin cuando se destruye una
cosa para gozar del producto resultante. Por
ejemplo: con la madera; si yo quiero lea para
calentarme, no hay especificacin, porque no
hay nueva especie, no hay un fin de produccin,
al contrario de cuando quiero la madera para
hacer carbn, en que s hay especificacin.
b. Otro criterio de nueva especie sera cuando de
la materia ajena aplico la mano de obra y
obtenga una nueva forma. La crtica es que no
siempre se obtiene una nueva forma; por
ejemplo, el caso de los productos qumicos.
3. Naturaleza Jurdica: se discute si hay o no accesin:
a. Para algunos autores s, porque se estn uniendo dos cosas
distintas: materia ajena con trabajo ajeno
b. Otros dicen que hay slo una cosa, que es la materia ajena. El
trabajo humano no es en sentido legal una cosa, toda vez que
no puede ser objeto de apropiacin. Estos autores estiman que
la especificacin es en s misma un modo de adquirir
independiente de la accesin.
4. Efectos: se pueden verificar tres situaciones, resultados. (ART 662
CC):
a. Si no ha habido conocimiento del hecho por una parte, ni mala
fe por otra, el dueo de la materia (uva, plata, madera) tendr
derecho a reclamar la nueva especie (vino, copa, nave) pero,
pagando la hechura.
b. La nueva especie valga mucho ms que la materia: en este
caso esa nueva especie pertenecer al especificador y el
dueo de la materia tendr solamente derecho a la
indemnizacin de perjuicios. Ejemplo cuando se pinta en
lienzo ajeno, o de mrmol ajeno se hace una estatua.
c. Cuando la materia del artefacto es en parte ajena o en parte
propia, del que la hizo o el que mand a hacer, y las dos partes

no pueden separarse sin inconveniente: la especie

pertenecer en comn a los dos propietarios; en un caso a
prorrata del valor de la materia, y en otro caso a prorrata del
valor de la materia ms la hechura.
Adems son aplicables los ART 665, 666 y 667 CC estudiados
recientemente.
iii. Mezcla:
1. Concepto:
a. Definicin:
i. Ella se verifica cuando se forma una cosa por la unin
de materias ridas (slidas) o lquidas pertenecientes a
diferentes dueos, de manera que ellas no puedan
separarse. ART 663 inciso 1 CC
ii. Arturo Alessandri la define como la unin de dos o ms
cuerpos slidos o lquidos que se compenetran o se
confunden en el conjunto dejando de ser distintos y
reconocibles.
b. Diferencias con la adjuncin: se pueden separar las cosas.
c. Diferencias con la especificacin: se unen dos cosas.
2. A quin pertenece la cosa formada por mezcla (ART 663 CC): La ley
dice que no habiendo conocimiento del hecho por una parte ni mala
fe por otra, el dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos pro
indiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada uno
pertenezca
Podra suceder que una de las dos materias tuviera un valor
extraordinariamente superior que la otra, caso en el cual el dueo de
la cosa de mayor valor va a adquirir el dominio de la cosa resultante,
aunque evidentemente deber pagar al otro el precio de la materia
restante.
3. Aplicacin de normas ya vistas a la mezcla:
a. ART 665 CC: sobre el derecho de restitucin
b. ART 664 CC: sobre el derecho a pedir la separacin de la cosa.
c. ART 666 CC: sobre la presuncin de consentimiento
d. ART 667 CC: sobre la consecuencia del error sin justa causa y
de mala fe.
3. De mueble a inmueble (o industrial):
i. Conceptos generales: Esta forma de accesin est regulada en los ART 668 y
669 CC y admite como formas la edificacin y siembra o plantacin y en
trminos generales consiste en que en un inmueble se ha verificado una
edificacin o plantacin, con materiales, plantas o semillas que pertenecen a
una persona diferente que el dueo del suelo. Este tipo de accesin se llama
tambin industrial, en el sentido de que ella requiere de una actividad del
hombre; no se debe a un hecho de la naturaleza.
El ART 668 inciso 3 CC deja en evidencia que son unas mismas reglas las que
rigen la edificacin, la plantacin y la siembra.
ii. Requisitos que deben concurrir:
1. Ausencia de un ttulo contractual entre el dueo del suelo y el dueo
de los materiales, plantas o semillas: ello se deduce de las

circunstancias que tanto los ART 668 y 669 CC parten del supuesto de
que ha habido ignorancia por una de las partes.
2. Es menester que por una parte los materiales se incorporen al suelo, y
las plantas o semillas arraiguen en l, ya que mientras esto no suceda,
el dueo podr reclamarlos. (De otra forma no hay accesin) ART
668 inciso final CC.
iii. Producida la incorporacin o arraigo Quin es el dueo del edificio, siembra
o plantacin?:
Se aplica la regla en este caso de que lo accesorio accede a lo principal,
siendo en este caso el suelo, cualquiera que sea su valor.
iv. Indemnizacin al dueo de los materiales, semillas o plantas:
Como evidentemente nadie se puede enriquecer a costa de otros, nuestro CC
ha fijado de manera detallada reglas de indemnizacin al dueo de los
materiales, semillas o plantas.
1. Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio:
a. El dueo de los materiales no tena conocimiento del uso que
de ellos haca el propietario del inmueble: el dueo del suelo
puede encontrarse en 3 hiptesis; en las 3 adquiere el dominio
del edificio, plantacin o siembra, pero variar su
responsabilidad.
i. El propietario del inmueble ha procedido con justa
causa de error (ART 668 inciso 1 CC): l deber pagar al
dueo de los materiales su justo precio, u otro tanto de
la misma naturaleza, calidad y aptitud.
ii. El propietario del inmueble ha procedido sin justa
causa de error (ART 668 inciso 2do CC): En esta
situacin deber adems indemnizar los perjuicios que
haya irrogado al dueo de los materiales.
iii. El propietario del inmueble procedi a sabiendas (ART
668 inciso 2do CC): O sea, con dolo, con lo cual habr
lugar tambin a la accin criminal.
b. El dueo de los materiales tuvo conocimiento del uso que de
ellos haca el propietario del inmueble (ART 668 inciso 2): en
esta situacin cualquiera sea el escenario con el que se haya
encontrado el dueo del inmueble, el dueo de los materiales
slo podr reclamar el justo precio de ellos, u otro tanto de la
misma naturaleza, calidad y aptitud. Hay autores que han
dicho que en este caso no hay accesin porque hay consentimiento,
cosa y precio con lo cual existira una compraventa, o si se exigen
otras tantas cosas y no precio, habr permuta, con lo cual el modo de
adquirir el dominio ser la tradicin y no la accesin.

2. Se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno:

a. El dueo del suelo no tuvo conocimiento (ART 669 inciso 1 CC):
En este caso el dueo del suelo hace suyo el edificio,
plantacin o sementera, pero deber proceder a efectuar las
indemnizaciones que a favor de los poseedores de buena o
mala fe contempla el ttulo de la reivindicacin, o la ley le
confiere una opcin al dueo del suelo, ya que puede obligar al
que edific o plant a pagarle el justo precio del terreno con
los intereses legales, por todo el tiempo que lo haya tenido en

su poder, y al que sembr, a pagarle la renta y a indemnizarle

los perjuicios.
b. El dueo del suelo s tuvo conocimiento (ART 669 inciso 2 CC):
en este caso si se ha edificado, plantado o sembrado en suelo
ajeno a ciencia y paciencia del dueo del terreno, ser ste
obligado, para recobrarlo, a pagar el valor del edificio,
plantacin o sementera. Segn algunos autores, en este
caso tambin existira tradicin porque existe consentimiento.
LA TRADICIN
A. Conceptos generales:
1. Definicin:
i. Concepto legal: ART 670 CC Modo de adquirir el dominio de las cosas que
consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte
la facultad e intencin de transferir el dominio y por otra, la capacidad e
intencin de adquirirlo. Agrega la misma definicin, que lo que se dice del
dominio se extiende a los otros derechos reales.
ii. Desde un punto de vista histrico, en esta materia, nuestro Cdigo Civil sigui al
sistema romano, por lo tanto, para adquirir el dominio adems del ttulo
traslaticio se requiere de la tradicin. El contrato, por s solo no permite adquirir
ningn derecho real, ni el dominio, ni la hipoteca, ni la prenda, ni el derecho real
de herencia, etc. sino que slo derechos personales.
2. Quines intervienen? El tradente y el adquirente.
El tradente es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa
entregada, por l o a su nombre. Respecto de esto podemos decir que en esta definicin,
que se encuentra en el ART 671 inciso 1 CC se hace hincapi en la transferencia del
dominio, ya que no es tradente el que hace mera entrega de la cosa, no es tradente
entonces el arrendador, el depositante, etc. porque el tradente debe ser capaz de
transferir el dominio, con esa finalidad precisa el tradente entrega la cosa. Adems
podemos ver que es claramente un acto que admite representacin, as lo dice la misma
definicin al sealar por l o a su nombre. El adquirente es aquella persona que por la
tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. Los dos
comentarios anteriores tambin son vlidos para el caso del adquirente, ya que el
adquirente no es un mero tenedor, sino que recibe en cuanto est adquiriendo el
dominio de la cosa.
3. Entrega y tradicin: en trminos generales, entendemos por entrega el acto material
por medio del cual se traspasa una cosa de una persona a otra. Este acto material se
puede clasificar en Propiamente tal y en Tradicin, siendo la gran diferencia entre uno y
otro, que el primero jams permite que por su intermedio se adquiera el dominio de una
cosa. En trminos jurdicos esta entrega corresponder a un mero tenedor. En cambio,
cuando hablamos de tradicin estamos refirindonos al modo de adquirir el dominio, es
decir, la transferencia de dominio que a diferencia del ttulo de mera tenencia requiere
de un ttulo traslaticio de dominio. Ahora, entre la entrega y tradicin hay una relacin
de gnero a especie, siendo la entrega el gnero y la tradicin la especie.
Toda tradicin requiere de entrega de la cosa, pero no toda entrega de la cosa
importa que estemos en presencia del modo de adquirir el dominio tradicin.

Sin perjuicio que desde el punto de vista terico, antes analizado, aparece con
claridad la diferencia entre entrega y tradicin, nuestro legislador utiliza
indistintamente ambos conceptos, incluso se ha llegado a sealar que en esta materia,
Andrs Bello incurri en una confusin e incluso para poner en relieve esta confusin, se
suele citar el ART 1443 CC el cual clasifica los contratos en reales, consensuales y
solemnes y definiendo los contratos reales sealaba que son aquellos que se
perfeccionan por la tradicin de la cosa. Pero sucede que tres de los contratos reales que
regula nuestro Cdigo el comodato, la prenda civil y el depsito, los tres son ttulos de
mera tenencia y por tanto, no transfieren el dominio. Es decir, no obstante que se
emple la voz tradicin en estos tres contratos, no hay transferencia de dominio. Se
agrega an ms, si se revisa el ART 2174 CC en su inciso 2 referido precisamente al
comodato, se reitera expresamente que ste no se perfecciona sino por la tradicin de la
cosa.
Otros autores creen que en este punto no existe tal confusin ya que dicen que Andrs
Bello lo que hizo fue utilizar la distincin que vena del derecho romano entere nuda
traditio (traspaso material) y traditio, esta ltima correspondiente a la transferencia de
dominio.
Vctor Vial seala por su parte, que Bello utiliza como sinnimos los conceptos de
entrega y de tradicin y lo hace en un sentido amplio, entonces cuando el legislador
quiere precisar ese sentido amplio, lo dice expresamente y as cita Vial como ejemplo el
ART 2197 CC segn el cual no se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin y
la tradicin transfiere el dominio
4. Caractersticas de la tradicin como modo de adquirir:
i. Opera entre vivos.
ii. Puede tener como antecedente un ttulo oneroso, como sera la compraventa, o
un ttulo gratuito, como sera la donacin.
iii. Derivativo, esto es importante porque el dominio no es que se adquiera con la
tradicin, no es que nazca el derecho de dominio por la tradicin, no es que la
tradicin sea constitutiva del derecho de dominio, sino que ese dominio viene de
mi antecesor, que es el tradente. Es importante que sea derivativo a lo menos
por dos cosas:
a. Porque el tradente slo puede transferir aquello de que es dueo y
por ende el adquirente va a adquirir slo aquellos derechos del
que el tradente era titular.
b. Por las limitaciones, por ejemplo, si el borrado? estaba sujeto a un
fideicomiso, el adquirente puede perder el dominio, ya que haba
una limitacin.
iv. Por regla general es un modo de adquirir generalmente a ttulo singular, con
excepcin de la tradicin del derecho real de herencia, por cuanto en ese caso es
a ttulo universal.
v. Mediante la tradicin, no slo se adquiere el dominio o el derecho de propiedad
de las cosas, sino que tambin de los otros derechos reales. ART 670 inciso 2 CC y
tambin mediante la tradicin puede adquirirse el dominio de cosas
incorporales, en este caso hablaremos de cesin, ART 699 CC.

vi. Se utilizan como sinnimos los trminos enajenacin (sentido estricto) y

tradicin. En ambos casos vamos a entender que estamos frente a una
transferencia de dominio. Enajena una cosa quien hace tradicin de ella.
vii. El ttulo traslaticio de dominio no constituye enajenacin. En su virtud las partes
se obligan a enajenar, del contrato de compraventa surge el derecho del
comprador a exigir la entrega, tradicin de la cosa por parte del vendedor. Es tan
claro que el titulo traslaticio no es enajenacin, que al ver el ART1464 n3 CC la
compraventa no es un contrato real porque la entrega de la cosa no es un
elemento de perfeccionamiento del contrato, sino que lo es el cumplimiento por
parte del vendedor de entregar la cosa.
5. Naturaleza jurdica: cuando veamos la definicin del ART 670 CC ya lo relacionbamos
con el acto jurdico, por tanto, la tradicin es un acto jurdico bilateral o Convencin
para cuyo nacimiento requiere de la manifestacin de voluntades de dos partes, el
tradente y el adquirente. La tradicin no es un contrato, pues no crea derechos y
obligaciones. Si dijsemos que la tradicin crea derechos y obligaciones estaramos
confundiendo el ttulo traslaticio con el modo de adquirir el dominio, que adems es
un modo de adquirir derivativo.
La opinin muy mayoritaria entiende que la tradicin es una convencin cuya finalidad
es extinguir una obligacin y para arribar a esa conclusin se tiene en vista que la
tradicin requiere de un ttulo traslaticio, de un contrato que impone una obligacin.
Esa obligacin que consiste en hacer tradicin de la cosa, se satisface mediante el pago
de ella, mediante la tradicin. El pago se define como la prestacin de lo que se debe,
por lo tanto, cuando yo vendedor entrego el auto que me compraron estoy pagando, por
tanto estoy extinguiendo la obligacin.
Hay otros autores que dicen que esta convencin tambin modifica el derecho de
dominio, para ello se centran en el carcter derivativo de la tradicin, en el sentido que
mediante la tradicin, el derecho de dominio que estaba radicado en un titular, se
traspasa a otro titular. Mediante la tradicin opera el traspaso del derecho real de
dominio de manos de un titular a uno nuevo, entonces, se dice que esta convencin
adems modifica.
B. Requisitos de la tradicin:
Enumeracin:
1. Concurrencia de dos partes: este requisito es consecuencia de que la tradicin sea una
convencin, es decir, un acto jurdico bilateral, por ende requiere de la manifestacin de
voluntad de dos partes. Estas partes, de acuerdo con el ART 671 inciso 1 CC son el tradente y el
adquirente.
i.

Requisitos del tradente para que pueda transferir el dominio:

a. Debe tener la facultad de transferir el dominio o el poder de
disposicin: esto significa que el tradente debe ser dueo de la
cosa o derecho que se transfiere. Por qu? Porque nadie puede
transferir ms derechos de aquellos de que es titular, de ah
entonces la importancia que sea un modo de adquirir derivativo.
b. Debe tener capacidad de ejercicio: es decir, l debe tener la
aptitud legal de poder transferir el dominio por s solo. Si
revisamos la definicin del ART 670 CC cuando ella se refiere al

tradente no utiliza la expresin capacidad pero se entiende que

como la tradicin es un acto jurdico, ste es un requisito general
que no puede faltar.
Si la tradicin es un acto jurdico y uno de los requisitos es la
capacidad, Qu pasar si hay incapacidad? Habr nulidad, la cual
depender del caso de que se trate. En todo caso debemos tener
en cuenta con este ejercicio, que el ART 671 inciso 2 CC admite la
representacin legal diciendo que pueden entregar y recibir a
nombre del dueo, sus mandatarios o sus representantes legales.
Evidentemente estos ltimos van a operar en casos de que el
tradente sea un incapaz.
ii.

Requisitos del adquirente para que pueda adquirir el dominio: si volvemos a

la definicin del ART 670 inciso 1 CC la ley seala que ste debe ser capaz.
Qu capacidad? De goce o de ejercicio?
En Chile Arturo Alessandri tiene una opinin que es nica en el sentido
que esa capacidad es de goce, es decir, aqul atributo de la personalidad
que me habilita para adquirir derechos. Por qu la capacidad de goce?
porque es esa la que me permite adquirir derechos, por tanto, si no es esa,
mal podr yo hacerme dueo de la cosa.
La opinin mayoritaria, en cambio, plantea que la exigencia del ART 670
CC respecto de adquirente es que la capacidad es de ejercicio porque la
tradicin es un acto jurdico y para celebrar actos jurdicos se requiere de
ese tipo de capacidad y en segundo lugar se cita un argumento de texto que
el ART 1578 n1 CC segn el cual el pago hecho al acreedor es nulo si ste no
tiene la administracin de sus bienes. No debemos olvidar que desde este
punto de vista, el comprador es el acreedor de la obligacin de entregar. El
comprador es tambin adquirente y el vendedor es tradente, incluso, en
algunos vamos a llamar al comprador: Accipiens.

iii.

Efectos de la tradicin cuando el tradente no es dueo de la cosa que se

pretende transferir: es decir estamos pensando en qu sucede cuando el
tradente carece de facultad para transferir el dominio. Si bien, estamos en
presencia de un requisito para la tradicin, se estima que no obstante que
falte ese requisito, la tradicin ser vlida, ello porque no existe en el
Cdigo una disposicin que establezca que dicha tradicin adolecer de
nulidad y bien sabemos nosotros que la nulidad es de derecho estricto y por
ende procede slo cuando un texto legal as lo establezca. Otra cosa
distinta es que cuando falte este requisito no haya transferencia de dominio
y eso por aplicacin de que nadie puede transferir ms derechos de aquellos
de que es titular. Existe una cierta pugna entre lo afirmado en lo
precedente y el ART 1575 en su inciso 1 CC segn el cual el pago en que se
debe transferir la propiedad no es vlido sino en cuanto el que paga es
dueo de la cosa pagada o la paga con el consentimiento del dueo. A todas
luces esto es una contradiccin, aun cuando se estima que no hay
contradiccin.
En primer lugar se requiere al Principio de la Especialidad, entonces se
separa lo que es la tradicin de lo que es el modo de extinguir pago,
entonces se seala que el ART 1575 CC se va a aplicar en las normas

iv.
v.
vi.

relativas al pago y respecto de la tradicin existen dos disposiciones

especiales como son los ART 682 y ART 683 CC que ponen de manifiesto que
en estas circunstancias la tradicin no adolece de nulidad, sino que por el
contrario, ella es vlida y produce efectos jurdicos con excepcin de la
transferencia del dominio. Los ART 682 y ART 683 CC lo que hacen es
regular las consecuencias, los efectos jurdicos que producen la tradicin
cuando el tradente no es dueo de la cosa entregada. Evidentemente si un
acto jurdico produce efectos, ese acto es vlido. Cules son estas
consecuencias?
Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a
su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los
transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.
La posibilidad de ratificar, pero si el tradente adquiere despus el dominio,
se entender haberse esto transferido desde el momento de la tradicin.
La tradicin da al adquirente el derecho de ganar por la prescripcin el
dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese
derecho.

De conjugar ambas disposiciones, a Peailillo le llama la atencin respecto que cuando el

tradente entrega al acreedor una cosa ajena en pago de una deuda, dicha situacin respecto a
la tradicin es vlida y coloca al deudor en la posicin de poder ganar su dominio por
prescripcin. En cambio, en cuanto pago, ella adolece de nulidad, por tanto podra pedirse la
restitucin de la cosa malamente entregada y demandarse al deudor para que proceda al
cumplimiento de su obligacin. **(Un tercero puede demandar la nulidad y ejercer la accin
reivindicatoria)

2. Consentimiento del tradente y adquirente:

I.

Cuestiones generales: esta exigencia emana del carcter de acto jurdico bilateral que tiene la
tradicin y hay ciertas disposiciones de nuestro Cdigo que dejan en evidencia la necesidad de
este consentimiento, la misma definicin en primer lugar, del ART 670 CC utiliza la expresin
intencin tanto de la perspectiva del tradente como el adquirente, ambos deben tener
intencin. El ART 672 en su inciso 1 CC dice que la tradicin deber ser hecha voluntariamente.
El ART 673 inciso 1 CC dice que para que la tradicin sea vlida, requiere el consentimiento del
adquirente. La tradicin es un acto jurdico bilateral y por ende el consentimiento es un
elemento fundamental y a tal punto llega la importancia que el legislador ha insistido en el en
las disposiciones ya mencionadas.
Ahora, como la tradicin es una convencin, la falta de consentimiento importa la nulidad
absoluta, estamos hablando de un requisito de existencia donde lo que no hay es voluntad. Por
lo tanto, dependiendo de la doctrina que se siga el acto jurdico ser inexistente o adolecer de
nulidad absoluta. Nosotros ya sabemos que los actos inexistentes o que adolecen de nulidad
absoluta, atendida su entidad ellos no admiten ratificacin, pero Arturo Alessandri seala que
tratndose de la tradicin, este principio ha sido morigerada (limitada) toda vez que de los ART
672 inciso 2 y ART 673 inciso 2 CC, queda en evidencia que se admite la ratificacin. Ambas
normas sealan que la falta de voluntad o consentimiento permite ratificacin, entonces
Alessandri al decir que hay morigeracin sostiene que se ha suavizado la nulidad. Vctor Vial no
est de acuerdo con esta interpretacin ya que no puede aceptar por buena una interpretacin
que pugne tanto los principios fundamentales de nuestro derecho y sistema jurdico. Vial dice
que si no hay voluntad de entregar o de recibir, simplemente no habr tradicin. Si falta este
elemento o requisito por parte del adquirente o tradente no habr tradicin y lo que los ART 672

y ART 673 CC tratan es una materia distinta ya que se refieren al caso en que el tradente no era
dueo de la cosa o que quien hace la entrega de ella o que quien recibe a nombre del adquirente
no tena facultades para entregar o para recibir, entonces lo que estos ARTs hacen es regular un
caso de Inoponobilidad respecto del verdadero dueo de la cosa, quien puede con posterioridad,
ratificar la tradicin.
II.

Tradicin hecha por mandatarios o representantes legales: como la generalidad de los actos
jurdicos, la tradicin admite tambin que ella se materialice por intermedio de mandatarios o
de representantes legales. Es por ese motivo que el ART 671 inciso 2 e inciso 4 CC seala que la
tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o al
respectivo mandante. Agrega el art.674 que esa tradicin para que sea vlida requiere que los
mandatarios o representantes obren dentro de los lmites de su mandato o de su representacin.
Fernando Rozas y Vctor Vial estiman que el ART 674 CC adolece de un error al utilizar la
expresin vlida toda vez que cuando el mandatario se excede de los lmites de su encargo, lo
que hay es un caso de Inoponobilidad.
Adems, el ART 671 inciso 3 CC agrega un caso especial de representacin legal, toda vez que en
los casos de venta forzada por decreto judicial, el juez es el representante legal del tradente.

III.

Error en la tradicin: como todo acto jurdico el consentimiento debe encontrarse exento de
vicio. En el caso de la tradicin en particular el Cdigo regul especialmente el error, en los
art.676 a los art.678 de suerte tal que respecto del dolo y de la fuerza nos vamos a estar a las
disposiciones generales. En concreto, el legislador regul especialmente el error en el objeto de
la tradicin, el error en el ttulo y el error en la persona.
a. El error recae en la identidad de la especie que debe entregarse: el art.676 seala que se
requiere tambin para la validez de la tradicin, que no se padezca error en cuanto a la
identidad de la especie que debe entregarse. Este error se asemeja al error obstculo
del artr.1453, error que traa aparejada como sancin la nulidad absoluta o la
inexistencia segn la postura que se sostenga al respecto.
b. Error en la persona: por regla general el error en la persona no vicia el consentimiento,
salvo lo que llamamos Actos Intuitus Personae, art.1455. Sucede que en materia de
tradicin, el art.676 seala que se requiere tambin para la validez de la tradicin que
no se padezca error en cuanto a la identidad de la persona a quien se le hace la entrega.
Es decir, en materia de tradicin se modifican las reglas generales y ello en razn de que
en la tradicin supone el cumplimiento de la obligacin de dar que nace del contrato, de
acuerdo con el art.676 inciso 2, que altera la regla general del art.1455. As el art.676
inciso 1 bajo el prrafo a quien debe hacerse el pago seala que para que el pago sea
vlido debe hacerse al acreedor mismo o a su mandatario. Por ejemplo, si Pilar va a
comprar una bicicleta a una casa comercial y sta se la entregan a Martn, no hay
tradicin.
Hay algunos autores que precisan diciendo que no hay propiamente nulidad, en el
ejemplo propuesto de la casa comercial, dicen que aqu no hay propiamente nulidad,
sino que hay pago de lo no debido, y en virtud de este cuasicontrato, quien recibi la
cosa estar obligado a restituirla. Es una precisin, pero en todo caso lo importante se
mantiene. Adicionalmente el art.676 en su inciso 2 aclara que el slo yerro en el nombre,
slo en ese caso es vlida la tradicin. Por ejemplo, si se le entrega a Pilar Rodrguez hija
y no madre.

Debemos precisar que el art.676 slo se refiere a la persona del adquirente, y por lo
tanto, cuando el error recaiga en la persona del tradente, volvemos a la regla general
del art.1455 y por ende no habr vicio del consentimiento.
c. Error en el ttulo de la tradicin: est tambin contenido en el art.676, pero es el art.677
el que desarrolla de manera ms profunda este error y seala que ste se puede
configurar de dos formas; cuando una sola de las partes supone un ttulo traslaticio de
dominio, por ende el otro uno de mera tenencia, como cuando por una parte se tiene el
nimo de entregar a ttulo de comodato y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de
donacin o cuando por las dos partes se suponen ttulos traslaticios de dominio, pero
diferentes, como si por una parte se supone mutuo y por otra donacin.
Por qu? Porque el ttulo es un elemento indispensables para llevar a cabo la tradicin.
Ahora estaremos en presencia de un error in negotio del art.1453.
d. Error sufrido por los mandatarios o representantes legales: art.678, si la tradicin se
hace por medio de mandatarios o representantes legales, el error de stos invalida la
tradicin.
3. Existencia de un ttulo traslaticio de dominio:
1. Ideas generales: toda tradicin supone la entrega de una cosa, entrega que a su vez importa el
cumplimiento de una obligacin que ha nacido de un contrato celebrado por los intervinientes en
este acto jurdico. Ahora bien, no todo contrato que celebren dos partes, supone que la entrega
de la cosa importe transferencia del dominio de ella, slo aquellos denominamos Ttulos
Traslaticios de Dominio permiten que esa obligacin de entregar la cosa lleven consigo la
transferencia de su dominio. En otras palabras, cuando las partes celebran un contrato que es un
ttulo traslaticio, ellas asumen que la entrega de la cosa importa tradicin. Ejemplo clsico en la
materia es la compraventa versus arrendamiento. En ambos contratos el vendedor y el
arrendador deben entregar la cosa de que se trate, pero como el arrendamiento no es un ttulo
traslaticio de dominio sino que slo uno de mera tenencia, el cumplimiento de la obligacin de
entregar no importa transferencia del dominio. En este sentido, el art.675 en su inciso 1 seala
que para que valga la tradicin se requiere un ttulo traslaticio de dominio, como el de venta,
permita, donacin, etc. A su turno el art.703 en su inciso 1 define el ttulo traslaticio de
dominio aquellos que por su naturaleza sirven para transferirlo.
a. Ejemplos de ttulos traslaticios de dominio:
i. Compraventa.
ii. Permuta.
iii. Donacin entre vivos.
iv. La transaccin.
v. Cuando transfiero la propiedad de un objeto no disputado.
vi. El aporte en propiedad en un contrato de sociedad.
vii. El mutuo.
viii. El cuasiusufructo.
ix. La dacin en pago
x. La renta vitalicia.
xi. El aporte de bienes races que la mujer hace a la sociedad conyugal generando
recompensa.
xii. La novacin por cambio de objeto cuando ste consiste en transferir una cosa.
b. Requisitos del ttulo:

i. Debe ser vlido en s mismo si es una compraventa debe cumplir con todos los
requisitos de una compraventa. Por ende, si ste es declarado nulo, la tradicin
quedar sin efecto desde el momento que carecer del ttulo que le sirve de
antecedente.
ii. ART 675 inciso 2 CC, el ttulo deber ser vlido respecto de la persona quien se
confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no confiere el dominio entre
cnyuges, lo mismo podramos decir respecto de la compraventa entre cnyuges
no separados judicialmente o entre el padre o madre respecto a un hijo de
familia, ART 1796 CC.
iii. ART 679 CC, si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se
transfiere el dominio sin ellas, as por ejemplo, el ART 254 CC para la
enajenacin de los bienes races del hijo sujeto a patria potestad, requiere de la
autorizacin judicial con conocimiento de causa.

4. Entrega de la cosa:
Si nosotros entendemos que la naturaleza jurdica de la tradicin es una convencin que
extingue una obligacin, concluiremos que la tradicin corresponde a la materializacin del
acuerdo de las partes en ordena transferir el dominio de una cosa.
I.
Ideas generales: el legislador distingue distintas clases de entrega segn el bien de que se
trata.
II.
Formas de tradicin:
a) Tradicin de bienes muebles: el ART 684 CC en su inciso 1 establece una regla general,
que es muy importante. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse
significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio y agrega y
figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes. No hay que olvidar que la
tradicin es un acto jurdico, y que por lo tanto, requiere una manifestacin de
voluntad. Es esa la razn por qu este ART exige que se signifique, es decir, que quede
en evidencia esa intencin de transferir y esa intencin de adquirir. No me puede faltar
en la tradicin el elemento volitivo, la circunstancia de que yo estoy transfiriendo el
dominio y no estoy entregando la mera tenencia.
Este mismo ART 684 CC enumera distintas formas a travs de las cuales puede figurar la
transferencia, la entrega de la cosa. Esta enumeracin ha fallado la CS, no tiene el
carcter de taxativa y es lgico que as sea, porque si soy creativo puedo inventar
cualquier manera para que la transferencia quede en evidencia. Eso no importa, pero lo
que no puede faltar es la voluntad.
La entrega puede ser
i.
Material: la entrega real o verdadera es aqulla que se efecta materialmente;
fsicamente se traspasa una cosa del tradente al adquirente, de suerte tal que
ste aprehende materialmente la cosa (mano a mano)
ii.
Ficta: la tradicin se efecta mediante ciertos actos que suponen la entrega de la
cosa, es decir, no hay traspaso material, sino que hay una ficcin. Es como si
hubiese entrega material, pero en la realidad no hay tal, sino que la reemplac
por un acto que la supone. Esta tradicin ficta puede a su vez efectuarse o
consistir en diferentes clases:
a. Tradicin simblica: aqulla que se realiza mediante una seal u otro
signo que represente a la cosa objeto de la tradicin y la pone bajo el
poder del adquirente. Esta tradicin simblica a su vez admite tambin
diversas formas.
i. Entrega de las llaves del granero, almacn, cofre o lugar

cualquiera en que est guardada la cosa. ART 684 n 3 CC. Como es

una entrega simblica seala Vctor Vial que en este caso basta
con que el tradente entregue las llaves del lugar donde est
guardada la mercanca. No es necesaria la entrega material de
aquellas cosas que se encuentren guardadas.
ii. Encargndose el tradente de poner la cosa a disposicin del otro
en el lugar convenido. ART 684 n 4 CC
Discusin: consiste en que la actitud que asume el tradente es
de obligarse a poner a disposicin del adquirente materialmente
la cosa, entonces la doctrina se pregunta cundo se verifica la
obligacin, si cuando el tradente asume la obligacin o cuando se
cumple el encargo. Es importante determinarlo porque
dependiendo de ello depender la adquisicin, o sea, desde
cundo soy dueo de la cosa.
La doctrina nacional en su mayora entiende que la tradicin se
entiende cumplida desde el momento en que el tradente asume la
obligacin, y para argumentar de esta forma se fundan en la
circunstancia de que el proyecto de CC de 1853 estableca que la
tradicin se verificaba cuando el encargo era cumplido, y por lo
tanto, si ese requisito fue eliminado es porque el legislador
entendi que la tradicin se efectuaba con el solo hecho de haber
el tradente asumido la obligacin.
Ahora, Luis Claro Solar y Vctor Vial dicen que en realidad la
tradicin lo que supone es que la cosa quede a disposicin del
adquirente, y por lo tanto, esta exigencia no se cumple sino
cuando el adquirente recibe la cosa y ella queda bajo su
disposicin. As en el fondo satisfago la definicin de tradicin; y
en segundo lugar agregan que si bastare el solo hecho de asumir la
obligacin, la tradicin se estara verificando en el contrato, en el
ttulo traslaticio y nuestro sistema difiere en esto del francs. (Se
estara confundiendo el ttulo con el modo)
iii. ART 149 n1 CCOM: Entiende que se verifica la tradicin cuando el
comprador con consentimiento del vendedor, fija su marca en las
mercaderas compradas. Ejemplo: en un animal.
iv. AT 149 n 2 CCOM: Consiste en la entrega del conocimiento, carta,
deporte o factura en los casos de ventas de mercadera que vienen
en trnsito por mar o por tierra. O sea, la entrega del documento
que representa esa mercadera.
b. Tradicin larga mano o longa manu: consiste en que se finge que el
adquirente alarga su mano hasta tomar, hasta aprehender materialmente
la cosa. El ART 684 n 2 CC dice que en este caso la tradicin se verifica
mostrando la cosa el tradente al adquirente.
c. Tradicin breve mano o brevis manu: se verifica cuando el mero tenedor
de la cosa celebra con el dueo un ttulo traslaticio de dominio, de
manera tal que se transforma en propietario de aquel bien respecto del
cual antes era un mero tenedor. Yo soy arrendatario, comodatario del
auto, pero celebro una compraventa con el dueo de ese auto, no tiene
sentido que me lo entregue porque ya est en mi poder. Est regulado en
la primera parte del n 5 del ART 684 CC por la venta, donacin u otro

ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como

usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro
ttulo no traslaticio de dominio
La ley finge que hay una tradicin.
d. Constituto posesorio: es la situacin inversa, es decir, el dueo de la cosa
transfiere el dominio de ella pero retiene la tenencia. Le vendo el
automvil pero en el mismo contrato estipulamos que me quedar como
comodatario durante un ao.
Este ltimo est en la segunda parte del numeral 5to del ART 684 CC y
recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye
usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
b) Tradicin de los frutos y productos:
a. ART 685 CC tradicin de frutos pendientes o de otras cosas que forman parte de
un predio.
b. La norma dice cuando con permiso del dueo del predio se toman en l piedras,
frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se
verifica en el momento de la separacin de estos objetos. Con tal finalidad el
inciso 2do le confiere al adquirente el derecho a fijar el da y la hora, de comn
acuerdo con el dueo, para entrar al predio a coger estos frutos o productos.
c. Desde un punto de vista doctrinario Pottier en su Tratado de derechos reales
seala que ste es un caso de tradicin netamente real o material, porque tengo
que entrar al predio a coger el fruto, piedra, etc; no obstante lo cual nuestra CS
ha admitido que tambin dicha tradicin se verifique mediante alguna de las
formas de entrega ficta o simblica. Ha sido esto apoyado por Peailillo, por un
criterio prctico, al decir que no hay norma que lo prohba.
d. Esta norma sigue el criterio del ART 684 inciso 1 CC en cuanto a significar la
trasferencia de dominio, la voluntad: con permiso del dueo. O sea, sigue
pensando en la necesidad de la manifestacin de la voluntad porque estamos en
presencia de un acto jurdico.
e. El ART 685 CC est pensado para los llamados muebles por anticipacin, sin
perjuicio lo cual, si seguimos el criterio de la CS y de Peailillo no hay
inconveniente en aplicar alguna de las formas de entrega simblica indicadas en
el ART 684 CC.
c) Tradicin de los bienes races: Est regulada en el ART 686 CC y se materializa mediante
la inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad del CBR respectivo. (Despus lo
veremos en detalle)
Agrega el ART que de la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de
usufructo o de uso constituido en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo
y del derecho de hipoteca.
d) Tradicin de las servidumbres: Est regulada en el ART 698 CC.
Ejemplo: yo soy el dueo del predio A (predio dominante) y no tengo acceso al camino
pblico y por tanto, voy a constituir una servidumbre de trnsito con el predio B (predio
sirviente). Ella se constituir por declaracin, efectuada en escritura pblica, por medio
de la cual el tradente expresa constituirla y el adquirente aceptarla. Por una medida de
publicidad esta escritura pblica se suele inscribir en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes.
Por excepcin, en un solo caso, la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos
slo puede adquirirse por medio de escritura pblica inscrita en el Registro del CBR (ART

1 Ley 6977).
e) Tradicin del derecho real de herencia: al tiempo en que fallece el causante se produce
la transmisin de su patrimonio, y los herederos adquieren un derecho real de herencia
sobre ese patrimonio, y el MAD correspondiente es el de sucesin por causa de muerte
(ART 588 CC). Pero si yo heredero, quiero transferirle a usted tercero ese derecho real
de herencia, necesito efectuar la tradicin del derecho real de herencia.
El punto surge con dificultades al momento que el ART 686 CC al referirse a diversos
derechos reales no mencion el derecho real de herencia, entonces se discuti cmo
materializo yo esta tradicin del derecho real de herencia? Entonces don Jos Ramn
Gutirrez dijo que haba que distinguir:
A) Si dentro del patrimonio del causante haban o no bienes races. Si la respuesta
era s la tradicin del derecho real de herencia se hara mediante la inscripcin
de ste en el registro de bienes races. (Aplico ART 686 CC)
B) Si no hay, ART 684 inciso 1 CC
Pero don Leopoldo Urrutia le dice que est equivocado porque ese derecho real de
herencia es una universalidad, que es distinta a los bienes que la componen. Este ltimo
criterio fue adoptado por nuestros tribunales, quienes sealan que el objeto de la
tradicin o cesin del derecho real de herencia no son bienes determinados, sino una
universalidad de la herencia o una cuota de ella, es decir, se trata de una abstraccin. Se
distingue el continente (universalidad<9 del contenido, que integra ese continente. Por
ese motivo no puedo considerar la universalidad como una cosa inmueble aun cuando
dentro del patrimonio del causante haya habido bienes races.
Por lo anterior no habiendo en el CC una norma que en forma expresa seale cmo debe
hacerse esta tradicin, recurrimos a la regla general, y por lo tanto, la tradicin del
derecho real de herencia podr efectuarse por cualquier medio que ponga en evidencia
la intencin del tradente de transferirlo y la del adquirente de adquirirlo. ART 684 inciso
1 CC. O sea, la forma en que normalmente se llevar a cabo ser una escritura pblica,
que no necesitar ser inscrita para que el adquirente adquiera ese derecho real de
dominio, porque ya lo adquiri.
Ahora, en razn de que el registro del CBR cumple otras funciones como publicidad, para
conservar la historia de la propiedad, esa escritura suele inscribirse.
La cesin del derecho real de herencia est regulada en los ART 1909 y 1910 CC.
f) Tradicin de los derechos personales: ART 699 CC en relacin con el ART 1901 CC.
ART 699 CC: La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se
verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario.
La doctrina dice que esta tradicin puede admitir dos clases:
a. Real: cuando el ttulo consta por escrito. Ejemplo: el profesor celebra con
Ignacio un contrato de promesa de compraventa. l tiene un derecho personal,
un crdito y puede exigir la obligacin.
Ahora, Ignacio puede trasferir el ttulo (transferencia real) a Nicols del derecho
personal del crdito.
b. Simblico: como regla general es que esta sea consensual, podra ser que el
crdito no conste por escrito, caso en el cual vamos a recurrir a una frmula que
permita al cesionario hacerse de ese crdito. En general, vamos a escriturarlo y
al hacerlo, voy a entregrselo.
Hay que recordar que nuestro CC slo regula los derechos personales nominativos, la

tradicin de la letra de cambio, pagar y cheque se regula por el CCOM y por la ley
18092.
III.

IV.

Efectos de la Tradicin: Debemos distinguir qu sucede si: ART 682 y 683 CC en razn con el
ART 1575 inciso 1 CC (validez y nulidad del pago)
a) El tradente es dueo de la cosa: se va a transferir el dominio. La tradicin es un MAD
derivativo, y por lo tanto, el dominio se va a transferir con las mismas limitaciones,
con las mismas cargas que tena quien concurre como tradente
b) El tradente no es dueo de la cosa: la tradicin es vlida, pero se transfiere la
posesin de la cosa. Nadie puede transferir ms derechos de los que se es titular. Los
ART 682 y 683 CC reconocen que tiene efectos jurdicos, que es reconocer que el
adquirente queda como poseedor.
Cundo puede exigirse la tradicin?:
a) Ideas generales: En general los efectos de un acto jurdico se producen cuando ste
se celebra. Ahora, no siempre va a ocurrir, puesto que no suceder cuando est
sujeto a alguna modalidad. (Distinguamos entre los contratos puros y simples y los
sujetos a modalidad).
Ahora, en el caso de la tradicin, por regla general ser puro y simple y sus efectos
podrn requerirse despus de celebrado el acto o contrato que me sirva de ttulo, de
antecedente. Un ejemplo de ello est en la compraventa en el ART 1826 en su inciso
1 CC (inmediatamente despus de celebrado el contrato)
Qu excepciones reconoceremos?
El ART 681 CC seala que se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba
desde que no haya plazo pendiente para su pago, o cuando ha intervenido un decreto
judicial en contrario (por ejemplo: una medida precautoria que paraliza la entrega).
Este ltimo punto lo vamos a relacionar con el ART 1578 n 2 CC, y adems
complementaremos el ART 681 CC con cuando existe una condicin, o sea, cuando el
ttulo que antecede a la tradicin est sujeto a una condicin.
b) Tradicin sujeta a condicin: ART 680 inciso 1 CC. La tradicin puede transferir el
dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria con tal que se exprese.
i. Condicin suspensiva: consiste en que el tradente hace entrega de la cosa al
adquirente, pero esa entrega no transfiere el dominio, por cuanto se ha
estipulado una condicin suspensiva, de suerte tal que solo una vez que se ha
cumplido con esa condicin, el adquirente pasa a ser dueo de la cosa, sin
necesidad de efectuar una nueva tradicin.
Ejemplo: A le dona a B un automvil. A le entrega a B desde luego ese
automvil, pero para que l lo haga efectivamente suyo si, por ejemplo, se
recibe de abogado. Entonces, la idea de la mera tenencia est marcada por el
reconocimiento de que yo no ser dueo si no cumplo esa condicin, con lo
cual quedar con una condicin parecida al mero tenedor sin tener un ttulo
de mera tenencia.
Pero cmo recupera A el automvil? Sera parecido a un comodato precario.
Los autores dicen que esta situacin es terica porque es ms lgico
jurdicamente transferir la cosa bajo condicin resolutoria que hacerlo bajo
condicin suspensiva.
Claro Solar precisa que la tradicin hecha bajo condicin suspensiva no
transfiere naturalmente la propiedad, toda vez que el propietario no se ha
desprendido de ella a favor del adquirente, y dicho desprendimiento del

dominio se va a producir cuando se verifique el hecho futuro incierto del que

pende la condicin (que viene con el ttulo translaticio, porque la tradicin
en s es pura y simple)
ii. Condicin resolutoria: en esta situacin el adquirente se hace dueo de la
cosa desde el momento en que se verifica la entrega de ella, sin perjuicio de
lo cual ese dominio est expuesto a perderse, en el evento que se verifique la
condicin resolutoria, caso en el cual se reputar que ese sujeto jams ha
sido dueo de la cosa.
Precisando lo anterior, es importante considerar que donde se exige
realmente la presencia de la condicin es en el ttulo traslaticio de dominio,
ella no va a estar en s en la tradicin, ya que ni siquiera tengo dnde
estipularla ya que la entrego materialmente.
Por ejemplo en el mismo caso de A y B, el auto fue donado bajo condicin
resolutoria, en el sentido de que fue entregado y se le transfiri el dominio,
bajo la condicin de que en un plazo determinado (2012) se recibiera de
abogado.
Si yo soy dueo del auto, puedo vendrselo a C, se celebra un contrato, se
inscribe, etc.
Pero, yo no voy a poder ser abogado para el 2012, as que va a operar la
condicin resolutoria. B ya no es dueo del auto puede A exigirle a C la
restitucin del auto? ART 1490 CC depende si estaba de buena fe o no.
Entonces, para saber si el efecto de la condicin resolutoria alcanza al
tercero depender si ste estaba de buena o mala fe. ART 1490 y 1491 CC. En
el caso anterior, si estaba de mala fe, tendr que restituir el automvil.
Ahora, otro ejemplo. Si A y B celebran un contrato de compraventa hoy 2 de
mayo 2011 por un automvil, precio $5 millones.
Yo entrego el automvil pero estamos a 2 de julio y an no llega el dinero.
Qu institucin opera aqu?: CONDICIN RESOLUTORIA TCITA. Podr
operar en la tradicin? ART 680 CC. La repuesta ser no porque debe
expresarse.
Entonces, don Ruperto Bahamodes estima que en materia de la tradicin
propiamente tal no puede aplicarse la CRT, porque el ART 680 inciso 1 CC
exige que la condicin resolutoria se pacte expresamente, y es tcita cuando
no ha sido estipulada expresamente, porque es un elemento de naturaleza.
Complementa el profesor que la naturaleza jurdica de la tradicin es de una
convencin, que extingue obligaciones, y la CRT va envuelta en los contratos,
que crean obligaciones, con lo cual aqu hay otra respuesta de por qu la
tradicin no puede estar sujeta a CRT.
No obstante lo anterior lo que s puede quedar sujeto a una condicin
resolutoria tcita es el ttulo traslaticio de dominio. SI ese ttulo traslaticio
de dominio, que antecede a la tradicin, queda sin efecto por haber operado
la CRT, entonces no se podr llevar a efecto la tradicin, ello porque va a

faltarle un requisito.
Ahora, si es que esa tradicin se hubiese verificado, pero el ttulo se ve
afectado por una CRT, por el efecto retroactivo de dicha condicin, el
tradente recuperar el dominio de la cosa.
iii. Situacin especial. Puede la condicin resolutoria consistir en el no pago del
precio?:
1. ART 680 inciso 2 CC:
Esta norma nos dice que hay una regla general, que consiste en que
verificada la entrega se transfiere el dominio de la cosa, aun cuando
no se haya pagado el precio.
La excepcin sera que ello sucede a menos que hubiese estipulado
que el vendedor se reserva el dominio hasta el pago del precio, o
hasta el cumplimiento de una condicin. A esta estipulacin se le
denomina clusula o pacto de reserva de dominio. Este ART
entonces en el caso de excepcin IMPIDE que el adquirente adquiera
el dominio.
2. ART 1874 CC me remite al ART 1873 CC:
ART 1873 CC el vendedor en virtud del no pago del precio tendr
derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con
resarcimiento de perjuicios.
En el ART 1874 CC dice que el nico efecto de la clusula sern estas
acciones, producindose una dicotoma.
3. La nica solucin entonces es el criterio de especialidad. ART 13 CC.
Es decir, la clusula de reserva de dominio en un contrato de
compraventa me va a producir el efecto del ART 1874 CC, y en los
dems casos de tradicin aplicar el ART 680 inciso 2do CC.
Ejemplo A, B y C acuerdan aportar el dominio de una casa a una
sociedad inmobiliaria.
Usted record a A que el dominio de esa casa no se trasferir mientras
los otros socios no hayan cumplido con su obligacin de aportar, con lo
cual est resguardado ya que se reconocer efecto a la clusula de
reserva de dominio ART 680 inciso 2 CC.
4. Entonces, la respuesta al ttulo, es que en trminos general s puede
consistir la condicin resolutoria en el no pago del precio siempre y
cuando hablemos de tradicin, siendo la nica excepcin la
compraventa, en el cual no puede consistir en ello.
V.

Conservador de Bienes Races:

a) Los registros territoriales o de la propiedad raz:
i. Definicin del derecho registral inmobiliario: conjunto de principios y normas
que regulan la organizacin y funcionamiento del registro, la determinacin
de los objetos y actos inscribibles y la forma y efectos de la inscripcin.
ii. Definicin de registro:

1. Como una institucin: esto es el conjunto organizado de instrumentos

en que se deja constancia de la titularidad de ciertos bienes y de las
diversas mutaciones jurdicas que ellos van teniendo, especialmente
los bienes races, caso en el cual vamos a hablar de registro
inmobiliario.
2. Como constancia o asiento: esto es el libro o cuaderno en que se
matricula un inmueble o se inscribe un hecho que le afecta.
a. Folio o registro personal: los registros se organizan tomando
como pautas los nombres de las personas a quienes afecta
cada anotacin o inscripcin, vinculando las diversas
inscripciones a travs de anotaciones marginales de
referencia. Ello quiere decir que en el folio personal, la
anotacin yo la voy a hacer individualizando al sujeto, a la
persona. La UDD es dueo del inmueble ubicado en Avenida
La Plaza 700 Qu ocurre cuando la UDD transfiere el dominio
de ese inmueble? Me va a decir que X es dueo del inmueble tal
y tal. Ahora, para vincular ambos folios, se hace a travs de
una nota marginal que dir que fue transferido a tal persona, a
fojas tales y fecha tal. (La anotacin se hace en relacin al
sujeto)
b. Folio o registro real: El libro, el registro se lleva por predio, los
que se individualizan por un nmero u otro signo, de suerte tal
que cada inmueble es asociado a ese nmero. Ejemplo: el
registro nacional de vehculos motorizados es un folio real. Yo
pido la patente y me dicen que ese automvil, asociado a x
nmero est asociado a Fernando Rabat, y cuando yo lo vendo,
se mantiene el mismo nmero, no cambia.
c. Nuestro sistema es personal y eso trae un sinnmero de
problemas.
b) Sistema Chileno:
i. Cuerpos normativos: El cuerpo normativo ms importante son las normas del
CC contenidas en los ART 686 y siguientes. Adems existen otros cuerpos
normativos:
1. Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races: Fue dictado
el 24 Junio de 1857 y redactado por Andrs Bello. Est incorporado en
el apndice del CC. Se dict a consecuencia del ART 695 CC, y como
tiene de antecedente este ART, algunos autores y cierta
jurisprudencia le han dado el rango de DFL.
2. DFL n 247 de 1931: Establece una nueva organizacin para el CBR.
3. Ley n 16665 sobre Reconstitucin de inscripciones en el registro
conservatorio
4. Ley n 16741 sobre Saneamiento de ttulos de dominio.
5. Dentro de los Auxiliares de Administracin de Justicia. Estn
regulados los ART 446 y siguientes del COT.
ii. Caractersticas:
1. En nuestro sistema se inscribe en el registro un resumen de los ttulos
que se presentan al CBR. Esta inscripcin se realiza en forma
cronolgica y relacionada (esto se debe a que es un folio personal)
mediante la anotacin de referencia.

2. Se sigue un sistema de inscripcin. Esto significa que lo que se anota

en el registro corresponde a un extracto del instrumento que se
presenta al CBR. Este sistema de inscripcin se distingue del sistema
de transcripcin en el cual se copia en forma ntegra y literal el
documento de que se trata.
3. Nuestro sistema es de un grado de legalidad bajo, ello porque no es rol
del CBR asegurar la validez de la inscripcin, y tampoco es su rol
asegurar la validez del ttulo que se le presenta para escribir.
4. Nuestro sistema es de folio o registro personal.
iii. Fines que persigue la inscripcin en el rgimen chileno:
1. Realizacin de la tradicin: nosotros sabemos que por aplicacin del
ART 686 Y 698 del CC la inscripcin del ttulo en el registro
conservatorio constituye la nica va para materializar la tradicin del
dominio y de los dems derechos reales constituidos sobre una cosa
raz, con excepcin de las servidumbres (excepto servidumbre de
alcantarillado en predios urbanos)
2. Publicidad de la propiedad raz: el Registro Conservatorio permite que
los terceros, que todos los sujetos tomen conocimiento acerca de la
titularidad de los derechos reales y de los gravmenes que los
afectan. Una manifestacin de esta finalidad se encuentra en los ART
49, 50 y 51 del Reglamento. Incluso ms, ya que en el Mensaje del CC,
Andrs Bello seala que como el registro conservatorio est abierto a
todos, no puede haber posesin ms pblica, ms solemne, ms
indisputable que la inscripcin.
3. La inscripcin permite mantener la historia de la propiedad raz: es
decir, explicar, exponer cules han sido las diversas mutaciones que
han afectado a un determinado bien raz. Decamos ya que en la
adquisicin del dominio que hacen los que heredan el patrimonio del
causante, adquieren como MAD la sucesin por causa de muerte.
Igualmente se exige una inscripcin, la cual no hace las veces de
tradicin, sino que deja constancia pblica de la transmisin de los
bienes y preserva la historia de la propiedad raz.
4. Solemnidad de un acto o contrato: El sistema chileno sigue la Teora
de la Posesin inscrita, con lo cual la inscripcin de la posesin en el
CBR de los bienes races, constituye prueba, requisito y garanta de la
posesin de los bienes races. ART 724 CC (requisito), ART 924 CC
(prueba de la posesin), ART 728 CC (garanta) en relacin con el
ART 2505 CC ESTE JUEGO DE NORMAS CONSTITUYEN EN
FUNDAMENTAL EL RGIMEN DE LA TEORA DE LA POSESIN INSCRITA,
lo cual es muy importante porque en nuestro sistema la inscripcin es
prueba de la posesin, no del dominio.
Si yo tuviera que demostrar realmente que soy dueo de la cosa,
tendra que ser capaz de demostrar que todos aqullos que me han
antecedido en el dominio, eran dueos, porque si no son dueos no
pueden transferirse ms derechos de los que es titular SEGN
ARTURO ALESSANDRI ES UNA PRUEBA DIABLICA, a la cual no me lleva
el legislador. En el ART 700 CC el legislador me dice que el poseedor
es reputado dueo, y por tanto, cuando tengo inscrito mi ttulo se me

presume dueo de la cosa. Todava ms, ya que como plazo mximo

de inscripcin adquisitiva es de 10 aos, me basta con que me
entreguen una inscripcin de a lo menos 10 aos de antigedad, con lo
cual, me asegurar que a lo menos ser dueo por prescripcin (ya no
le importar haber adquirido o no por tradicin).
Andrs Bello cuando redact el CC estaba inspirado en que en algn
momento todas las propiedades iban a estar inscritas en el RCBR, de
modo que pensaba que posesin y dominio iban a ser la misma cosa,
pero tambin se dio cuenta que voluntariamente los propietarios no
iban a ir a inscribir sus ttulos al RCBR, y si se impona como
obligacin, generara una serie de conflictos, porque cada sujeto que
fuera con un ttulo tendra que justificarlo y adems acreditar su
valor.
Consciente de todos estos problemas Andrs Bello escriba en el
Mensaje que en algunas legislaciones la inscripcin es una garanta, no
slo de la posesin, sino que tambin del dominio, pero para ir tan
lejos, debi haber obligado el CC a que todo propietario inscribiera su
ttulo, y claro, dice que ello no era posible de obtener, sino por medio
de providencias compulsivas. Entonces agrega, que no dando a la
inscripcin conservatoria otro carcter que el de una simple tradicin,
la posesin conferida por ella deja subsistentes los derechos del
verdadero propietario, que solamente podrn extinguirse por la
prescripcin competente.
Finalmente algunos autores han dicho que la inscripcin adems de
tradicin, es solemnidad de un acto o contrato; as lo plantearon don
Arturo y don Fernando Alessandri, citando por ejemplo la donacin de
bienes races. ART 1400 inciso 1 CC (solemnidad compuesta:
tradicin + solemnidad); ART 767 CC (en materia de usufructo), ART
2409 y 2410 CC (en materia de hipoteca). NO TENDR
Don Manuel Somarriva, a juicio de Rabat con razn, no est de
acuerdo con esta opinin, ya que en las disposiciones citadas, la ley no
ha establecido una solemnidad, un elemento del contrato. La
solemnidad que establecen dichas disposiciones corresponden a la
tradicin del derecho real respectivo (dominio, usufructo e hipoteca
respectivamente).
c) Organizacin y funcionamiento del CBR:
i. Los Conservadores: el ART 446 COT seala que son ministros de fe
encargados de los registros conservatorios de bienes races, de comercio, de
minas, de acciones de propiedades propiamente mineras, asociaciones de
canalistas? y otros que las leyes encomienden. Los ART 446 a 452 COT regulan
de manera orgnica el funcionamiento. En los ART 7, 8 y 9 del Reglamento se
refieren al nombramiento del Conservador. ste es un abogado, nombrado
por el Presidente de la Repblica, quien debe adems prestar un juramento
frente a la Corte de Apelaciones respectivas, y constituir una fianza para
responder de toda falta o defecto en el ejercicio de su cargo; el ART 10

contempla algunas causales de implicancia, y el 11 una formalidad para

proceder a la entrega del cargo.
ii. Libros que lleva el CBR:
1. El repertorio: es un libro en el que se anotan todos los ttulos que se le
presentan, cualquiera que sea su naturaleza, en orden cronolgico, y
en estricto orden de presentacin. ART 21 y 27 del Reglamento del
CBR. Los ART 22, 23, 24, 26, 27, 28, 29, 30 y 38 del Reglamento del
CBR contienen las normas de carcter formal o material acerca de
cmo es llevado el repertorio.
Es importante remarcar que en ningn caso el CBR dejar de inscribir
el ttulo que se le presente en el repertorio.
Puede ocurrir que el ttulo que se le presente para inscribir adolezca
de algn defecto, caso en el cual la anotacin en el repertorio
caducar a los dos meses de su fecha, sino se convierte en inscripcin.
Si dentro de 2 meses subsano el reparo que me haba sealado el CBR
ste proceder a practicar la inscripcin, y sta producir todos sus
efectos desde la fecha de su anotacin en el repertorio. (Esto es muy
importante, por ejemplo, para la dictacin de una medida
precautoria, ya que esta anotacin presuntiva, antes de que se
convierta en inscripcin, una vez subsanada tiene efecto retroactivo.
ART 15, 16, 17 en relacin con el ART 24 Reglamento del CBR.
2. Los Registros: ART 31 Reglamento CBR
a. De propiedad: ART 32 inciso 1 del Reglamento dice que en l
se inscriben las translaciones de dominio, as como (agrega el
ART 33) las respectivas cancelaciones, subinscripciones y
dems concernientes a las inscripciones hechas en ellos,
b. De hipotecas y gravmenes: se inscriben segn el ART 32 inciso
2 del Reglamento, las hipotecas, los censos, los derechos de
usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres
y otros gravmenes semejantes. Y tambin es aplicable el ART
33 del Reglamento, ya referido.
c. De interdicciones y prohibiciones de enajenar: de acuerdo con
el ART 32 inciso 3 del Reglamento, se inscriben las
interdicciones y prohibiciones de enajenar e impedimentos
indicados en el ART 53 n 3 del Reglamento. Adems es
aplicable tambin el ART 33 del Reglamento.
Desde un punto de vista formal los ART 34 a 40 del Reglamento
contienen las exigencias materiales con las que deben estar
confeccionados estos libros.
3. ndices: ellos estn recogidos en los ART 41 a 46 del Reglamento.
a. Particular: ART 41 y 42 del Reglamento. En l se anotan por
orden alfabtico el nombre de los otorgantes, el apellido de
los mismos y el nombre del fundo, materia de la inscripcin. En
este ndice particular se agrega adems un apndice, en el
cual se inventaran los documentos agregados al final de cada
registro.
b. General: ART 43 del Reglamento seala que el ndice general
se lleva por orden alfabtico y se forma a medida que se vayan
haciendo las inscripciones en los 3 registros del ART 31 del
Reglamento.

iii. Ttulos que deben y pueden inscribirse: sin necesidad de leer el ART 52 del
Reglamento, son en general aqullos que implican tradicin de los derechos
reales.
1. Enumeracin: el ART 52 del Reglamento los contiene. Son:
a. Ttulos traslaticios de dominio: de los bienes races, de
derecho de usufructo, de uso, habitacin, censo e hipoteca
constituidos en inmuebles y la sentencia ejecutoria que
declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera
de dichos derechos.
i. Es importante precisar que ella hace hincapi, est
enfocada a aquellos ttulos que permiten transferir el
dominio, motivo por el cual llama la atencin o se
critica la inclusin de los derechos de uso y habitacin,
toda vez que lo dispuesto en el ART 819 CC ellos no
pueden cederse a ningn ttulo; son derechos
personalsimos. Si yo celebro, por ejemplo, una
compraventa del derecho real de uso y habitacin,
siendo yo el usuario. Qu pasara con esa escritura de
compraventa?
Yo no puedo ceder un derecho
personalsimo, con lo cual si otorgo la compraventa
respecto del derecho de uso y habitacin:
El demandado por ejemplo, puede decir que falta
legitimacin activa porque el demandante lo ha
ejecutado sabiendo o debiendo saber el vicio que
afectaba el acto (ART 1683 CC). Si ese vicio est
fundado en el ART 8vo del CC, significara en la
prctica que nadie podra pedir una accin de nulidad.
b. Ahora, el ART 52 n 1 del Reglamento se refiere a la sentencia
que declara la prescripcin adquisitiva, en este caso el
dominio se adquiri por prescripcin y por ende, en este caso
la inscripcin no opera como tradicin, sino que cumple con
otros fines, bsicamente de publicidad y de mantener la
historia de la propiedad raz. As aparece por lo dems de los
ART 2513 CC en relacin con el ART 689 CC.
c. El ART 52 n 2 del Reglamento adems agrega la constitucin
de fideicomiso que afecten bienes races, la de usufructo, uso
o habitacin que recaigan sobre inmuebles, la constitucin del
censo vitalicio y de las hipotecas.
Se inscriben tambin las renuncias de cualquiera de los
derechos enumerados anteriormente qu supone esta
renuncia? Supone que el derecho se haya inscrito previamente
lo cual se materializa a travs de lo que se denomina
cancelacin, el CBR cancela la inscripcin.
d. El ART 52 del Reglamento tambin me seala que debern
inscribirse los decretos de interdiccin provisoria y definitiva,
los de rehabilitacin, el decreto que concede la posesin
definitiva de los bienes del desaparecido y aquella de la
sentencia que concede el beneficio de separacin. Qu tienen
en comn todos estos casos? Ellos persiguen dar publicidad a

ciertas situaciones, al finalidad es que terceros conozcan estas

circunstancias y por ende estos actos sean oponibles, ya que
una de las formas de inoponibilidad es la falta de publicidad.
La inscripcin se realiza aun cuando sean bienes muebles.
2. Notas importantes:
a. Sancin: el ART 52 del Reglamento me dicen los ttulos que
deben inscribirse, ahora, si no lo inscribo ocurrir que el ttulo
no va a producir aquellos efectos, que dependiendo de su
naturaleza trae aparejada la inscripcin. Por ejemplo, si no
inscribo una compraventa no voy a transferir el dominio.
Algo similar a esto nos dice el ART 696 CC.
Don Arturo Alessandri y Fernando Rozas, al decir que la
inscripcin adems de tradicin es tambin solemnidad en
ciertos casos, el acto adolecer de nulidad absoluta.
b. Otros ttulos que deben inscribirse: Existen una serie de actos
relacionados con la sucesin por causa de muerte que deben
ser inscritos. ART 688 CC en relacin con el ART 55 del
Reglamento, el decreto que regulariza la posesin del DL 645,
Ley 6977 la servidumbre de alcantarillado en predio urbano.
iv. Ttulos que pueden inscribirse: ART 53 del Reglamento. Es voluntario pero
tiene consecuencias jurdicas.
1. La condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles
o de otros derechos reales constituidos sobre ellos. por qu me
sera conveniente inscribir un ttulo de una condicin resolutoria de
un bien raz? Para exigir la restitucin. ART 1491 CC < por si enajenan,
gravan con hipoteca, censo, servidumbre>
2. Todo gravamen impuesto en un bien raz, que no sea de aqullos
indicados en el n 1 y 2 del ART 52 (Reglamento). Un ejemplo lo
constituyen las servidumbres, tambin puede ocurrir algo similar con
la anticresis ART 2758 CC.
El mismo ART 53 n 2 se refiere al arrendamiento en el caso del ART
1962 CC y genricamente a cualquier otro acto o contrato cuya
inscripcin sea permitida por la ley. < Derecho personal o crdito es
aqul que se puede exigir directamente a una persona> Qu pasa
si A le vende la propiedad a C? Podra C venir a exigirle a B que l es
arrendatario y que se respete su derecho personal? No, porque por
ningn hecho suyo l es contratante con l. Entonces, lo que hace el
ART 1952 CC lo que hace es oponible el contrato a un tercero, y por lo
tanto, C estara obligado a respetar el contrato de arrendamiento que
tena A con B- activo el ART 1962 CC cuando inscribo el contrato de
arrendamiento, con lo cual B no le podr decir a C que se vaya porque
l no ha celebrado contrato alguno.
3. ART 53 n 3 del Reglamento: Todo impedimento o prohibicin
referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de
enajenar. Se mencionan el embargo, la cesin de bienes, el secuestro

y litigio, entre otras como prohibiciones legales. Lo habamos

estudiado en las clusulas de no enajenar, ya que un argumento a
favor era que podan inscribirse en el RCBR.
Ahora, una vez que se inscribi la prohibicin convencional, qu hace
el CBR cuando recibe un ttulo traslaticio de dominio respecto de esa
propiedad? Entonces, tenemos una inscripcin, una propiedad A en
que se inscribi una prohibicin, pero qu sucede cuando al CBR le
ingresa esta inscripcin? Le da curso o la rechaza? El CBR ve la forma,
no el fondo. Pero, desde el punto de vista de que existen estas
clusulas es que se discute.
a. Una primera opinin entonces, seala que el CBR debe negar la
nueva inscripcin:
o Se funda en el ART 13 del Reglamento, por lo que
estaramos frente a un caso en que la inscripcin es
legalmente inadmisible
o Se produce lo que se denomina un impedimento de
registro: debe existir una cierta coherencia entre las
diversas anotaciones del RCBR y esa coherencia se rompe
si l tiene anotada una prohibicin y omite aplicarla.
b. La opinin mayoritaria dice que el CBR debe proceder a la
inscripcin:
o La validez, los efectos de la clusula de no enajenar son
discutibles ya que se reconducen a obligaciones de no
hacer, reconducindolas a indemnizaciones de perjuicios.
o El ART 13 del Reglamento se refiere a aquellas
inscripciones que son legalmente inadmisibles, y aqu
estamos frente a una prohibicin convencional y no legal.
o El ART 13 del Reglamento contempla la regla general que
es que el CBR no puede reusar ni negar la inscripcin. SI la
negativa a inscribir es una excepcin su interpretacin es
restrictiva, y si me dicen que es legalmente inadmisible no
lo puedo aplicar por analoga a otro tipo de casos.
d) Forma y solemnidades de las inscripciones:
1) Dnde debe efectuarse la inscripcin: ART 687 del Reglamento con los ART 54 y
ART 56 y ART 59 del Reglamento. La regla general es que el ttulo debe inscribirse
en el RC del territorio en que est situado el inmueble. Si el inmueble pertenece
a ms de un territorio, deber hacerse la inscripcin de todos ellos. Y si un mismo
ttulo se refiere a ms de un inmueble, por un acto de particin, tambin deber
efectuarse en casa uno de ellos.
i. Reglas:
1. Decretos de interdiccin o los que limiten o inhiben el derecho de
enajenar se inscriben en el lugar donde tenga domicilio la persona
sobre quien recae la interdiccin y adems en el registro
correspondiente a los inmuebles que a sta le pertenecieren. ART 56
del Reglamento
2. Como regla de competencia en caso que haya un embargo, secuestro o
cesin de bienes se requiere para la inscripcin el decreto del juez
competente. ART 59 del Reglamento.
ii. Notas importantes:

1. Qu sucede si me equivoco de CBR?: se ha fallado que la inscripcin

en un CBR que no corresponde es intil, no existe para todos los
efectos legales, y aplicaremos la sancin de que el ttulo no producir
los efectos que naturalmente trae consigo. ART 696 CC
2. Qu sucede si por su naturaleza el predio corresponda a dos o ms
CBR y la inscripcin se efecta en slo uno de ellos?: se ha dicho que
es ineficaz respecto de todo el predio, tanto en la parte en que
efectivamente se inscribi, como respecto de aqulla otra en que se
omiti la inscripcin.
2) Quin puede pedir la inscripcin: ART 60, 61 y 62 del Reglamento.
El interesado, por s o por medio de personeros o representantes legales.
Tratndose de la transferencia de dominio o de otros derechos reales debe
presentarse el ttulo en que consta el mandato o la representacin.
3) Documentos necesarios para requerir la inscripcin:
1. El ART 690 del CC seala que para llevar a efecto la inscripcin se
exhibir al CBR copia autntica del ttulo respectivo o del decreto
judicial en su caso, y agrega el ART 57 para el caso que se trate de un
decreto judicial, con certificacin al pie del respectivo escribano
que acredite ser ejecutorios. Adems, el ART 57 del Reglamento
agrega que se exhibirn los dems documentos necesarios, sean
pblicos o privados.
En opinin del profesor ejecutorio se refiere a que la resolucin est
firme o ejecutoriada, no obstante lo cual, puede ocurrir que el CBR
alce una medida precautoria que causaba ejecutoria. Tambin es
aplicable el ART 62 del Reglamento.
2. Si se otorga una escritura en el extranjero, para proceder a la
inscripcin se necesita una resolucin judicial que califique la
legalidad de la forma y autenticidad, de acuerdo con los ART 16, 17 y
18 CC y el ART 63 del Reglamento. Hay una excepcin en el ART 64 del
Reglamento en el caso de que el documento se otorgue ante un cnsul
chileno en el extranjero.
3. Hay que tener presente que al CBR slo pueden presentarse
instrumentos pblicos, no se admite la inscripcin de instrumentos
privados. Con todo se admiten la presentacin de las llamadas
minutas, que es una presentacin que se le efecta al CBR con la
finalidad de suplir o enmendar algn antecedente equivocado en
algn ttulo que se le ha presentado. La minuta no hace las veces de
ttulo, el ttulo sigue siendo una escritura pblica. ART 82 del
Reglamento.
La compraventa de un bien raz SIEMPRE se otorga por escritura pblica
porque es un contrato solemne.

4) Contenido de la inscripcin:
En trminos generales est contemplada en el ART 690 inciso 2do CC en relacin
con el ART 78 del Reglamento cuando se trata de un derecho de propiedad. Si
hablamos de hipoteca habr que analizar los art 81 del Reglamento y el ART
1462; el contenido de otras inscripciones est en los ART 79 del Reglamento y el
ART 691. En cuanto a la forma material habr que ver los ART 73 a 77 del
Reglamento.
e) Proceso de inscripcin:

i. Anotacin: el CBR est obligado en que todo ttulo que se presente para su
inscripcin se toma nota en el repertorio, lo que da lugar a una anotacin
presuntiva, ART 24 del Reglamento que contiene la forma del repertorio en
relacin con el ART 65 del Reglamento.
ii. Inscripcin: una vez efectuada la anotacin, el CBR procede a hacer el
examen formal del ttulo, y si estima que no hay causal para rechazo procede
a modificar la anotacin y a transformarla en inscripcin. De acuerdo con el
ART 17 del Reglamento convertida la anotacin en inscripcin, sta produce
todos sus efectos desde la fecha de anotacin.
iii. Rechazo: De acuerdo con los ART 13 y 14 del Reglamento, el CBR est
facultado para rechazar, negar una inscripcin que en algn sentido sea
legalmente inadmisible. Qu puede hacer la parte interesada?
1. Subsanar el defecto y presentar nuevamente el ttulo para su
inscripcin. Si lo hace antes de 2 meses conserva valor la anotacin
2. Ejercer la accin que le confiere el ART 18 del Reglamento, que le
permite exigirle al juez competente que obligue al CBR a practicar la
inscripcin de que se trata. Di el juez obliga al CBR a efectuar la
inscripcin, deber dejarse constancia de ello en la misma. ART 19 del
Reglamento.
iv. Situacin especial de las inscripciones por avisos:
1. Puede suceder que se presente al CBR la inscripcin de un ttulo
respecto de una propiedad que no ha estado antes inscrita, caso en el
cual se sigue un procedimiento especial cuyo objetivo principal es
noticiar a 3s que pudieren verse afectados. ART 693 CC y 58 del
Reglamento.
f) Conceptos varios:
i. Subinscripcin: Es una anotacin que se hace al margen derecho de una
inscripcin y frente a la modificacin que de esta ltima se efecta. Siempre
que su objetivo sea el de rectificar de oficio o a peticin de parte, errores,
omisiones u otros defectos en que se pueda haber incurrido, pero siempre
que la correccin pueda hacerse con los datos del mismo ttulo.
Esto se encuentra en el ART 88 del reglamento.
Si la subinscripcin requiere de una variacin substancial, es decir, si en el
fondo, para la variacin necesito de un ttulo nuevo, entonces no hay
subinscripcin, lo que se hace es una nueva inscripcin, adems, se coloca
una nota de referencia en ambas inscripciones. ART 89 CC.
ii. Cancelacin: Es el acto mediante el cual se deja sin efecto un asiento o
inscripcin en el registro.
La cancelacin, materialmente, se verifica a travs de una subinscripcin. Se
escriba cancelada y se escriba el ttulo nuevo.
La cancelacin puede ser total o parcial, dependiendo de qu es lo que se
est transfiriendo, qu es lo que se desprende del dominio.
La cancelacin puede ser tambin convencional o judicial cuando es por
orden de un tribunal de justicia.
No pueden hacerse las cancelaciones por oficio del conservador.
Esto es tremendamente relevante a la luz de la teora de la posesin inscrita,
porque la inscripcin es garanta de la posesin hasta que se verifica la
cancelacin. Una vez que se cancela el ttulo se deja de ser poseedor.
Ejemplo en el ART 728 CC

iii. Reinscripciones.
Consiste en volver a inscribir un mismo inmueble a nombre del mismo
propietario.
Ha ocurrido, por ejemplo, esta situacin cuando se crea un nuevo
conservador. Lo que sucede es que se reinscriben las inscripciones que se
encontraban en el conservador que corresponda anterior mente.
iv. Publicidad de los registros.
Los libros que lleva el conservador son esencialmente pblicos y, por lo tanto,
cualquier persona puede consultarlos y tomar nota de ellos ante el
conservador, quien adems est obligado a prestar todas las copias de que
sea requerido. En estas copias se contendrn las subinscripciones y notas de
referencia correspondientes. ARTs 49, 50 y 51 del reglamento.
g) Responsabilidad del conservador. ART 96 a 98 CC
Desde un punto de vista civil, puede verse obligado a indemnizar los daos derivados
de un error en la inscripcin o en las copias.
Tambin puede verse expuesto a responsabilidad administrativa, caso en el cual se le
impone una multa.
Finalmente, puede tener responsabilidad criminal.
h)

Inscripciones a las que da lugar la sucesin por causa de muerte

i. Introduccin.
Hemos sealado que la inscripcin en el conservador busca satisfacer
diferentes objetivos. El principal es el del ART 786 en orden a servir de
tradicin de los bienes races.
Pero tambin existen otros fines de esa inscripcin, como son los de
publicidad y el de mantener la historia de la propiedad raz.
Algunos de los casos en los cuales la inscripcin cumple estos otros fines
diversos al de transferir el dominio se verifican en la sucesin por causa de
muerte y en la prescripcin adquisitiva.
La sucesin es un modo de adquirir el dominio y, por su intermedio, opera el
traspaso de los bienes de una persona llamada causante a sus herederos o
legatarios por el slo ministerio de la ley, al momento mismo de fallecer el
primero el de cuyus (la persona de cuya sucesin se trata). Oportunidad en la
cual el heredero adquiere, adems, la posesin legal de la herencia, an
cuando l ignore esta circunstancia (ARTs 955 y 956 en relacin con el ART
688 inciso primero y 722).
Del juego de estas disposiciones se desprende que el heredero no necesita
que, a su favor, se efecte una tradicin. l adquiere el dominio de estos
bienes a tarvs de la sucesin por causa de muerte. Bien sabemos que una
cosa no puede adquirirse por dos modos de adquirir el dominio.
Sin perjuicio de lo anterior, para poder disponer es necesario e
INDISPENSABLE que el heredero practique las inscripciones del ART 688 CC.
ii. Inscripciones que deben practicar los herederos.
El ART 688 CC, en su inciso primero, exige al heredero que antes de poder
disponer de un inmueble, ese necesario que efecte una serie de
inscripciones. Mientras no se hayan practicado, el heredero no puede
disponer del bien raz.
Esta disposicin se refiere slo a los bienes inmuebles, por lo tanto, para
poder disponer de los bienes muebles no es menester que se lleven a cabo

estas inscripciones del ART 688, bastar con que se inscribe la resolucin
judicial o administrativa que concedi la posesin efectiva que se verifica
en el registro de propiedad del conservador en que haya tenido su ltimo
domicilio el causante- y que se encuentre efectuado el pago del impuesto de
herencia, ART 25 de la ley de impuesto de herencia y donaciones.
Segn el 688, la primera inscripcin es la del decreto judicial o resolucin
administrativa que otorgue la posesin efectiva.
El decreto judicial se inscribe en el conservador de bienes races
correspondiente a la comuna en que se haya pronunciado junto con el
correspondiente testamento.
La resolucin administrativa, a su vez, se inscribe en el registro nacional de
posesiones efectivas, ART 873 del Cdigo de Procedimiento Civil, 35 de la ley
de impuesto a las herencias y 688 n1.
La segunda inscripcin es la especial de herencia, que consiste en colocar
cada inmueble hereditario a nombre de todos los herederos, cumpliendo para
ello con lo dispuesto en el ART 687 incisos 1ero y 2do. Mediante la inscripcin
especial se logra que aquellos muebles que se encontraban inscritos a nombre
del de cuyos queden ahora inscritos a nombre de los herederos, quienes los
poseern en comunidad.
Una vez que se practica la inscripcin especial de herencia, los herederos
quedan habilitados para disponer del bien raz de consuno, todos juntos. ART
688 n2.
La tercera inscripcin es la llamada inscripcin especial del acto de particin.
A travs de esta inscripcin se individualiza el dominio del bien raz en aquel
heredero al cual se le ha adjudicado su dominio, de suerte tal que, aquel
inmueble que se hallaba inscrito a nombre de todos los herederos (inscripcin
especial de herencia) ahora pasa a estarlo a nombre de uno slo de estos
herederos, el adjudicatario.
Una vez hecha esta inscripcin el heredero podr disponer por si slo de los
inmuebles hereditarios que, en la particin, le hayan cabido. ART 688 n3 y
687 inciso 3ero.
Agrega el ART 54 de la ley de impuesto a la herencia, que los notarios no
puede autorizar las escrituras de adjudicacin de bienes hereditarios, o
aquellas otras en que se disponga de un bien raz hereditario, sin que se haga
constar que se ha pagado el impuesto de herencia.
Todava ms, la misma ley de impuesto de herencias hace solidariamente
responsable del pago de ese impuesto a los notarios, conservadores,
partidarios, albaceas y herederos.
iii. Posesin legal, posesin efectiva y posesin material de la herencia.
Se trata de conceptos que, si bien estudiaremos en particular en la posesin,
estn mencionados en el ART 688 y 696, por lo que nos referiremos
brevemente a ellos.
La posesin legal es aquella que se verifica por el slo ministerio de la ley,
una vez que se produce la delacin de la herencia, ART 688 y 722.
Es decir, en el mismo momento en que fallece el causante, por el slo
ministerio de la ley, el heredero adquiere la posesin de la herencia. Posesin
que es particular desde el momento que no se requiere ni del nimo ni del
cuerpo, es decir opera an sin el conocimiento del heredero.
La posesin efectiva es la sentencia judicial o resolucin administrativa que

reconoce a un heredero su calidad de tal. La sentencia o resolucin conceden

la posesin efectiva.
La posesin material es la tenencia de una cosa con nimo de seor y dueo,
sta es la posesin propiamente definida en el ART 700 del Cdigo Civil.
iv. Sancin a la infraccin del ART 688.
En el ao 1905 existe un primer pronunciamiento en el cual se seala que el
ttulo o contrato celebrado entre el heredero y el tercero adolece de nulidad
absoluta, toda vez que el ART 688 es una norma prohibitiva y de orden
pblico. Esto ltimo porque tiene por finalidad regular la propiedad raz.
En el ao 1908 se ahonda esta tesis y se dice que, no slo adolecen de nulidad
absoluta los actos o contratos, sino que tambin extienden esta nulidad a las
ventas forzadas que se llevan a cabo por el ministerio de la justicia en un
proceso
ejecutivo.
Opinin que fue dejada atrs en el ao 1909, especificndose que la
prohibicin del ART 688 slo dice relacin con las enajenaciones voluntarias,
con las ventas convencionales.
En el ao 1910 la Corte Suprema repara en que el ART 688 utiliza la expresin
disponer y sabemos que ella es sinnimo de enajenar. A ello agregaron que
el contrato de compraventa por si mismo no importa la enajenacin de la
cosa, la compraventa es una convencin con existencia propia y, por lo tanto,
el contrato de compraventa celebrado por el heredero sin dar cumplimiento
al ART 688 es vlido.
En el ao 1912 se complementa la sentencia anterior sealndose que el ART
688, geogrficamente, se encuentra en el prrafo 3ero del ttulo sexto,
llamado de las otras especies de tradicin y, al ser una norma prohibitiva,
ella no puede extenderse ms all de aquello que es propio del modo de
adquirir tradicin, y, por ende, queda a salvo la validez del ttulo.
Finalmente, la jurisprudencia se ha unificado en orden a que la infraccin al
ART 688 no es la nulidad ni del ttulo ni de la tradicin, sino que la sancin
est plasmada en el ART 696 segn el cual, los ttulos cuya inscripcin se
prescribe en los ARTs anteriores no darn o transferirn la posesin efectiva
del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera en
que dichos ARTs se ordena.
Se ha criticado esta decisin jurisprudencial, bsicamente, porque el ART 696
est pensado u obedece a la lgica de los ttulos traslaticios de dominio. Pero
el ART 688 no contempla ttulos traslaticios de dominio, sino que dice
relacin con inscripciones que no tienen la naturaleza de un ttulo traslaticio
de domini; ni la sentencia, ni la resolucin ni la inscripcin especial de
herencia son ttulos traslaticios de dominios y no se puede aplicar la sancin
del 696.
Quienes estn de acuerdo con esta crtica plantean dos opciones, la primera
es que, si se enajena la cosa sin haber cumplido con las exigencias del 688, no
se transfiere el dominio de la cosa, pero s se transforma al receptor de la
cosa en poseedor regular de ella, posesin que lo habilita para adquirir por
prescripcin, pero tambin para ejercer las llamadas acciones posesorias.
Una de ellas se denomina la querella de amparo y ejerciendo esta, estara
el poseedor pidiendo que se ponga remedio a aquella situacin que lo afecta,
es decir, pide que ordene la inscripcin requerida del 688.
En segundo lugar, la sancin a la infraccin del ART 688 es la nulidad relativa

del acto de disposicin porque se trata de requisitos que estn establecidos

en razn de la calidad de heredero que tiene el sujeto. La ventaja que tiene
la nulidad relativa es que admite la ratificacin del acto que adolece de
nulidad. Es decir, si posteriormente se realizan las inscripciones requeridas
en el ART 688, el acto puede ser ratificado.
v. El ART 688 no se aplica a la cesin del derecho real de herencia.
Si el heredero cede su derecho real de herencia no es necesario que preceda
a esa enajenacin el cumplimiento de las exigencias del ART 688, esto porque
esta disposicin est referida slo a la enajenacin de los bienes races. En
cambio, la enajenacin del derecho real de herencia supone el traspaso de
una universalidad jurdica, que no tiene el carcter de inmueble aun cuando
comprenda esa clase de bienes.
vi. Inscripcin del legado de un inmueble.
Los legados son asignaciones testamentarias a ttulo singular, ya no hablamos
de la universalidad de la herencia, sino que, en concreto, nos referimos a una
cosa singular. Ese legado puede ser de especie o cuerpo cierto o de gnero.
Es del primer tipo cuando se refiere a una cosa determinada o a un gnero
pero tambin determinado. En cambio, es de gnero cuando recae sobre
especies indeterminadas de cierto gnero.
Lo que analizaremos es cmo el legatario adquiere el dominio de un legado de
cada tipo. Legado que, por lo dems, requiere siempre como antecedente de
un testamento.
1. Legado de especie.
El legatario adquiere el dominio de la cosa directamente desde el
causante. El modo de adquirir ser la sucesin por causa de muerte.
No adquiere el dominio por tradicin y, por ende, no requiere de
inscripcin en el conservador de bienes races.
El legatario tendr que proceder a la inscripcin de su legado. Lo que
se hace es otorgar un acta de entrega de legado mediante escritura
pblica, cuya inscripcin se solicita ante el conservador respectivo. Es
necesario que se cancele la inscripcin del causante.
El objeto de esta inscripcin es, por un lado, mantener la historia del
bien raz y, por otro, la publicidad.
Hay algunos autores, muy minoritarios, que han dicho que el ART 688,
en relacin con el 55 del reglamento del registro conservatorio, se
aplica slo a los herederos, de manera tal que, el legatario de una
especie o cuerpo cierto podra disponer de la cosa sin necesidad de
efectuar inscripcin alguna. Refutacin a esta afirmacin: en primer
lugar se atenta contra la historia del bien raz; adems, la inscripcin
del causante seguira vigente, lo cual produce el problema de la doble
inscripcin.
2. Legado de gnero.
Los legatarios no adquieren el dominio de la cosa, sino que adquieren
un derecho personal o crdito, en virtud del cual estn facultados
para exigir a los herederos que cumplan con ese legado.
Por lo tanto, el legatario adquirir el dominio de esa cosa mediante su

entrega o tradicin, el tradente ser el heredero, porque este es

sucesor, representa al causante.
i) OTRAS INSCRIPCIONES.
i. Inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin.
Los ARTs 689, 2513 y 52 del reglamento del registro conservatorio exigen que
la sentencia judicial firme que declara la prescripcin adquisitiva de una cosa
se inscriba en el registro de propiedad del conservador de bienes races
respectivo. Esta inscripcin no opera como tradicin, el prescribiente ya
adquiri el bien, dicha inscripcin cumple con otros fines, como por ejemplo,
colocar al bien raz de que se trata bajo el rgimen de la posesin inscrita, en
segundo lugar mantener la historia de la propiedad raz y, en tercer lugar,
hacer oponible el efecto de la sentencia a todos los sujetos.
ii. Inscripcin de vehculos motorizados.
Esta se realiza en el registro nacional de vehculos motorizados que lleva el
registro civil y, en ella, se anota toda mutacin al dominio y todo gravamen
que afectan a un vehculo.
Esta inscripcin no tiene por finalidad el servir de tradicin de la cosa, la
tradicin se verifica igual que todos los bienes muebles, de manera real o de
manera ficta, ART 33 de la ley de trnsito. La funcin que cumple esta
inscripcin es probatoria porque, por su intermedio, se presume que es dueo
quien aparece registrado como tal, ART 38 de la ley de trnsito, es una
presuncin simplemente legal, por lo tanto, admite prueba en contrario.
Prescripcin Adquisitiva:
A. Generalidades:
a) Concepto:
i. Definicin: la prescripcin adquisitiva o usucapin puede definirse como un MAD de
cosas ajenas, por haberse posedo las cosas durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales. ART 2492 inciso 1 CC.
Esta misma disposicin contiene la definicin de la prescripcin extintiva o
liberatoria, tambin llamada prescripcin de derechos o acciones. ART 2492 inciso
2do CC.
ii. Justificacin: La prescripcin ha sido objeto de crticas, por tratarse de una
institucin injusta o inmoral, pero ella se justifica por diversos motivos:
1. Desempea una funcin social, que permite consolidar las situaciones y
relaciones jurdicas, haciendo estables los derechos y asegurando la paz social.
2. Como en nuestro derecho, la inscripcin no es prueba del dominio, los plazos de
prescripcin sirven para demostrar que la persona que aparece como dueo de
algo es tal.
3. Se trata tambin de una sancin a la desidia e inactividad del titular del derecho.
b) Normas comunes aplicables a la prescripcin adquisitiva y extintiva:
i. Necesidad de alegar la prescripcin: el ART 2493 CC dispone que el que quiera
aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de
oficio.
A partir de esta disposicin hay autores que estiman que la prescripcin opera en

virtud de una sentencia judicial.

Otros autores opinan tambin, que la prescripcin opera de pleno derecho, por el
slo transcurso del tiempo. Otra cosa es que para aprovecharse de ella, el
prescribiente debe alegarla, y el juez no puede declararla de oficio; se trata
entonces de una accin declarativa de mera certeza, viene a reconocer que ya se
cumpli la prescripcin, pero no constituye derechos porque estos autores sostienen
que el slo transcurso del plazo opera la prescripcin.
Para el primer grupo de autores, la prescripcin debe ser siempre alegada, y por ello
slo puede ejercerse o hacerse valer como una accin.
Para el segundo grupo en cambio, la prescripcin opera de pleno derecho, y por lo
tanto, ella se har valer como excepcin.
La jurisprudencia se ha inclinado por la primera tesis, es decir, debe hacerse valer
como accin; sin embargo, en la prctica, lo que debe hacerse es que si una persona
es demandada debe oponer la excepcin de prescripcin y, en subsidio, demanda
reconvencionalmente la prescripcin adquisitiva.
Como dijimos el juez no puede declarar de oficio la prescripcin, salvo la
prescripcin de la accin penal, y de la pena (ART 102 CP) y del mrito ejecutivo de
un ttulo (ART 442 CPC)
ii. Renuncia expresa o tcita:
1. Ideas generales: Antes de cumplirse el plazo de prescripcin, sta es
irrenunciable, ya que hay un inters general comprometido, y por ende, no mira
slo al inters particular del renunciante. ART 12 CC
La estipulacin contractual por medio de la cual se renuncia anticipadamente a
la prescripcin, adolece de nulidad absoluta, por infringir una norma prohibitiva,
como es el ART 2494 inciso 1 CC.
Una vez cumplido el plazo de prescripcin, ella puede ser renunciada, puesto
que apunta ya al slo inters individual del renunciante. ART 2494 inciso 1 CC.
2. La renuncia puede ser expresa o tcita, segn la forma en que ella opera. El ART
2494 inciso 2do CC, seala que se renuncia tcitamente a la prescripcin cuando
el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho
del dueo o del acreedor. Por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones
legales de la prescripcin el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que
debe dinero paga intereses o pide plazo.
La renuncia expresa es aqulla que se realiza en trminos formales y explcitos.
iii. Capacidad: El ART 2495 CC seala que no puede renunciar la prescripcin sino el
que puede enajenar.
Los incapaces podrn renunciar por medio de sus representantes legales. Somarriva
y Peailillo creen que ello no es aplicable en los casos de los bienes inmuebles,
porque stos no pueden enajenarse por los representantes libremente, sino que
deben cumplir ciertas formalidades
iv. Efectos: Los efectos de la renuncia de la prescripcin son RELATIVOS, ya que slo
afectan al que la hace, al renunciante; de manera tal que, por ejemplo, el fiador

podr oponer al acreedor la prescripcin, aunque sta haya sido renunciada por el
deudor principal. ART 2496 CC
c) Personas que pueden prescribir y contra las cuales se puede prescribir: Las reglas
relativas de la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las
Iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y
de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo, Esta norma
se aplica tanto en derecho pblico como en derecho privado y est consagrada en el
ART 2497 CC.
B. Es un MAD originario, es decir, el derecho del adquirente principia en l y no se recibe de
otro.
a) Es gratuito: no hay desembolso pecuniario ni prestacin alguna
b) Es entre vivos: porque opera durante la vida de una persona, sin perjuicio de lo
dispuesto en los ART 2500 inciso 2do CC y 717 CC (a propsito de la posesin)
c) Generalmente es a ttulo singular, salvo la prescripcin adquisitiva del derecho real de
herencia
d) Slo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, a excepcin de las
servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes. ART 822 CC y 824 CC. Por este
motivo, por regla general se dice que la prescripcin no sirve para adquirir derechos
personales o crditos.
e) Su fundamento principal est en la posesin.
II.
Requisitos de la prescripcin: enumeracin
a. Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin:
i. Regla general: se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales,
races o muebles que estn en el comercio humano y se han posedo con las
condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que
no estn especialmente exceptuados.
ART 2498 CC.
Se ha discutido si los derechos personales pueden o no ganarse por prescripcin.
ii. Qu ocurre con los derechos personales?:
Fernando Rozas y Alfredo Barros estiman que s, aunque se trata de una posicin
minoritaria en la doctrina. Ello por las siguientes razones:
1. El ART 715 CC habla genricamente de la posesin de las cosas
incorporales, sin distinguir, por lo que debe entenderse que incluye tanto
a los derechos reales, como a los personales.
2. El ART 1576 inciso 2do CC reconoce que es vlido el pago hecho al
poseedor del crdito.
Arturo Alessandri y Pablo Rodrguez estima que no es posible adquirir por
prescripcin los derechos personales o crditos, y para ello dan los siguientes
argumentos:
1. En la pgina 20 del Mensaje del CC se seala a modo de ejemplo que el
arrendatario de una finca nada posee

2. Los ART 2498 y 2512 CC se refieren slo a los derechos reales, excluyendo
por tanto, a los personales.
3. La referencia del ART 1576 CC al poseedor del crdito debe entenderse
hecha a la persona que detenta materialmente el ttulo del crdito; es
decir, aqu la palabra posesin est utilizada en la forma de detentar algo
materialmente y no en la palabra tcnica del ART 700 CC.
iii. Cosas que no se pueden adquirir por prescripcin:
1. Los derechos de la personalidad
2. Las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes: ART 882 inciso
1 y 917 CC
3. Las cosas que estn fuera del comercio humano, como las que la
naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, o los bienes nacionales
de uso pblico.
4. Las cosas indeterminadas y las cosas propias
5. La cuota de un comunero en una comunidad, respecto de lo cual nos
remitimos a la materia estudiada en el captulo de la comunidad.
b. Posesin de la cosa:
i. El requisito se configura con la posesin de la cosa: Sin perjuicio de lo que se dir
en el captulo respectivo, hay que sealar que slo la verdadera posesin- la que
se ejerce con nimo de seor y dueo- es la que conduce a la adquisicin de la
propiedad por prescripcin.
ii. No permiten prescribir: el mero tenedor, ni los actos de mera facultad ni mera
tolerancia:
Por esta razn, los meros tenedores que reconocen dominio ajeno no pueden
prescribir, como tampoco los que se aprovechan de la omisin de actos de mera
facultad o de los actos de mera tolerancia del dueo. ART 2499 inciso 1 CC.
1. Son actos de facultad los que cada cual puede ejecutar en los suyo, sin
necesidad del consentimiento de otro. As entonces, el que durante
muchos aos dej de edificar en un terreno suyo, no por eso le confiere a
su vecino el derecho de impedirle que edifique. ART 2499 inciso 2do y 4to
CC.
2. Son actos de mera tolerancia los que cada cual puede permitir a un
extrao sin que importen gravamen; como sucede con el que tolera que el
ganado de su vecino transite por sus tierras heriales o paste en ellas. No
por eso se impone la servidumbre de este trnsito o pasto. ART 2499
inciso 3 CC
iii. Situacin de los inmuebles inscritos: tratndose de inmuebles inscritos la
posesin nace de la inscripcin. ART 2505 CC.
c. Que la posesin no est interrumpida:
i. Concepto de interrupcin de la prescripcin: sta se funda en dos hechos; uno
positivo- esto es la actividad del precribiente (poseedor) que realiza actos
posesorios que rebelan su nimo de dueo-; y otro negativo- esto es la inaccin o

inactividad del dueo de la cosa, quien encontrndose en situacin de percibir

que otro posee la cosa, nada hace por evitarlo (Vctor Vial)-.
Teniendo en cuenta lo anterior, Planiol define la interrupcin como todo hecho
que destruyendo una de las dos condiciones esenciales de la prescripcin hace
intil todo el tiempo transcurrido.
Daniel Peailillo dice que es la prdida del tiempo corrido para ganar por
prescripcin, en virtud de un hecho al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido
antes que el lapso para prescribir se cumpla
ii. Clases: El ART 2501 CC dispone que posesin no interrumpida es la que no ha
sufrido ninguna interrupcin natural o civil.
1. Natural:
a. Concepto: es todo hecho material, sea del hombre o de la
naturaleza, que hace perder la posesin de la cosa, y por ende no
es posible ejecutar actos posesorios como ocurre en los siguientes
casos: ART 2502 CC.
b. Casos:
i. Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos se ha
hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como
cuando una heredad ha sido permanentemente inundada
(ART 653 CC accesin)
ii. Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella
otra persona.
Como se aprecia en el primer caso, se conserva la
posesin, aunque no se puedan ejecutar actos posesorios;
en cambio en el segundo caso, la posesin se pierde por
haber pasado a otras manos.
c. Efectos:
La interrupcin natural de la primera especie o el primer caso, no
produce otro efecto que el de descontarse su duracin, es decir, el
tiempo anterior a este hecho que se llevaba prescribiendo- que
interrumpe no se pierde.
La interrupcin natural del segundo caso hace perder todo el
tiempo de posesin anterior; a menos que se haya recobrado
legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el ttulo de las
acciones posesorias, pues en tal caso no se entender haber
habido interrupcin para el desposedo. ART 2502 inciso 2 parte
final CC. As el ART 731 CC seala que el que recupera legalmente
la posesin perdida, se entender haberla tenido durante todo el
tiempo intermedio.
2. Civil:
a. Concepto: ART 2503 CC dice que es todo recurso judicial intentado
por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el

poseedor. O sea, ella importa la cesacin de la pasividad del

sujeto en contra de quien se prescribe, o del dueo de la cosa
b. Requisitos para que opere:
i. Que se intente una accin ante los tribunales de justicia,
no basta una accin privada o extrajudicial. En general la
doctrina incluye a las medidas prejudiciales, porque la ley
no habla de una demanda sino de todo recurso judicial.
La jurisprudencia ha fallado que la demanda entablada
ante un tribunal incompetente, de todas formas tiene la
aptitud de interrumpir la prescripcin civilmente, ello
porque hay una manifestacin de voluntad de salir de ese
estado de pasividad.
ii. La demanda debe ser notificada a todos los demandados,
en el supuesto que se trate de una pluralidad de partes,
pues slo ah se genera una relacin jurdica procesal
vlida. (Cuando estn todos legalmente emplazados)
iii. Debe estar vigente el plazo de prescripcin.
c. Efectos:
Hace perder TODO el tiempo transcurrido.
d. Casos en que no se produce: En todo caso se entiende no haber
sido interrumpida la prescripcin por la demanda en los siguientes
casos: ART 2503 inciso 3 CC
i. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma
legal (problema con la incompetencia del tribunal)
ii. Si el recurrente se desisti expresamente de la demanda
iii. Si se declar abandonada la instancia (el procedimiento(
el CPC habla de abandono del procedimiento)
iv. Si el demandado obtuvo sentencia absolutoria
iii. Personas que pueden invocar la interrupcin:
1. La interrupcin natural puede ser invocada por quien tenga inters en
ello.
2. La interrupcin civil slo puede ser invocada por quien ha intentado el
recurso judicial
3. Si la propiedad pertenece en comn a varias personas, todo lo que
interrumpe la prescripcin respecto de una de ellas, la interrumpe
tambin respecto de las otras. ART 2504 CC
d. Que la prescripcin no est suspendida:
i. Concepto: la suspensin es un beneficio que la ley concede a ciertas personas y a
la herencia yacente y que consiste en que no corre el plazo de prescripcin en su
contra mientras dure la causa de la suspensin.
(beneficio que consiste en que el plazo de prescripcin no va a correr)

De lo que se trata es de proteger a ciertos propietarios que no se hallan en la

situacin de reaccionar en forma oportuna, cuando otro lo ha privado de la
posesin.
ii. A quin beneficia: ART 2509 inciso 2do CC
1. A los menores, los dementes, los sordos o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente y todos los que estn bajo potestad paterna
o bajo tutela o curadura.
2. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta.
3. La herencia yacente, definida en el ART 1240 CC
No se suspende la prescripcin en favor de la mujer separada
judicialmente de su marido ni de la sujeta al rgimen de separacin de
bienes, respecto de aquello que administra.
La prescripcin se suspende SIEMPRE entre cnyuges. ART 2509 inciso 3 y
4CC.
Por su carcter excepcional se entiende que el ART 2509 CC contiene una
enumeracin taxativa.
iii. Efectos de la suspensin: La idea es que mientras dure la causa de la suspensin
se detiene el plazo de prescripcin, sin que se pierda el tiempo anterior, el
tiempo que ya haya transcurrido. Esto ltimo se refleja en la primera parte del
ART 2509 inciso 1 CC al decir la prescripcin ordinaria puede suspenderse,
agregando sin extinguirse, es decir, sin perder el tiempo que ya haba
transcurrido. Reafirma esta idea el mismo artculo, al decir que una vez que cesa
la causa de la suspensin se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si
alguno hubo.
iv. Campo de aplicacin: es decir, dentro de los diversos captulos que tiene la
prescripcin, cundo podr aplicar esta institucin de la suspensin.
1. Ella va a operar en la prescripcin adquisitiva ordinaria. ART 2509 CC.
2. En la prescripcin extintiva de largo tiempo. ART 2520 CC.
3. No se aplica en la prescripcin adquisitiva extraordinaria, o sea, en ella
no tiene lugar la suspensin. ART 2511 CC.
4. Tampoco opera en la prescripcin extintiva de corto tiempo. ART 2523 (lo
dice expresamente) y 2524 CC.
v. Discusin en el caso de los cnyuges: planteamiento del problema, opinin a
favor y en contra:
No obstante lo sealado se suscita una discusin en la suspensin entre cnyuges
porque el ART 2509 CC en su inciso final dice que se suspende la prescripcin
SIEMPRE entre cnyuges, pudindose interpretar que es en cualquier clase de
prescripcin. Pero este artculo se aplica en toda especie de prescripcin o en
las prescripciones ya indicadas?
1. Una primera opinin favorable a la idea de que la suspensin entre
cnyuges se aplica en todo caso la mantiene el profesor Vctor Vial entre
otros, y entre sus argumentos encontramos los siguientes:

a. Tenor literal de la norma (ART 2509 CC): La prescripcin se

suspende siempre entre cnyuges
b. Las razones que tuvo el legislador para suspender la prescripcin
ordinaria, en el caso de los cnyuges son las mismas para la
prescripcin extraordinaria. El legislador lo que ha querido es
evitar el conflicto conyugal, y por ello ha dispuesto esta
suspensin, objetivo que es el mismo tanto en la prescripcin
ordinaria como en la extraordinaria.
c. Argumento de texto: al analizar el ART 2511 CC que se aplica a la
prescripcin extraordinaria, ste termina sealando que la
prescripcin no se suspende a favor de las enumeradas en el ART
2509 CC, y los cnyuges no estn enumerados en ste, sino que
estn sealados en un inciso final de la misma disposicin.
d. La enumeracin se encuentra en el inciso 2do del ART 2509 CC que
comienza as se suspende la prescripcin ordinaria en favor de las
personas siguientes, es decir, el artculo restringe el beneficio
slo respecto de la prescripcin ordinaria. En cambio en el inciso
final no emplea la voz prescripcin ordinaria, por el contrario
utiliza una expresin amplia siempre.
2. En contra de esta posicin se dan los siguientes argumentos:
a. La suspensin es un beneficio extraordinario, de carcter
excepcional y como tal tiene una aplicacin restrictiva, y el ART
2509 CC est ubicado dentro de la prescripcin ordinaria.
b. La expresin siempre que utiliza el ART 2509 inciso final CC,
debe interpretarse a la luz del ART 2509 inciso 3 CC, en el sentido
que la prescripcin se suspender siempre entre cnyuges sin
importar el rgimen econmico del matrimonio. (Interpretacin a
contrario sensu)
c. La expresin enumeradas del ART 2511 CC, no est empleada en
el sentido de indicado por nmeros, sino que se emplea como
sinnimo de sealadas, de contempladas, de tratadas, y no cabe
duda de que el caso de los cnyuges s est tratado en el ART 2509
CC.
d. Es el ART 2509 CC el que regula la suspensin de la prescripcin
ordinaria; su campo de aplicacin es ese. Otra disposicin, como
es el ART 2511 CC se refiere a la prescripcin extraordinaria. Y la
suspensin est tratada en forma precisa en el primer caso, o sea
est tratada slo para la prescripcin ordinaria y no con ocasin de
la extraordinaria.
e. Transcurso del tiempo o plazo:
i. Idea general: para que opere la prescripcin adquisitiva, no basta con que el
prescribiente haya posedo una cosa susceptible de ser adquirida por
prescripcin, sino que adems es necesario que dicha posesin se prolongue por
un espacio de tiempo que ha sido establecido en la ley, y que, dicho espacio de

tiempo depender segn si la prescripcin es ordinaria o extraordinaria, y en el

primer caso adems, depender si ella se ejerce sobre un bien mueble o sobre un
bien raz.
ii. Accesin de posesiones:
1. Concepto: consiste en agregar a la posesin propia aqulla que proviene
de mis antecesores; permite agregar a la posesin propia una serie no
interrumpida de antecesores. Est tratada en el ART 717 CC segn el cual
sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor
principia en l. Entonces la regla general es que la posesin comienza en
mi persona, a menos, como seala este artculo que quiera aadir la de
sus antecesores a la suya, caso en el cual se apropiar de esa posesin, de
ese espacio de tiempo, con sus calidades y vicios. Agrega el mismo
artculo que no slo estoy facultado para agregar la posesin de mi
antecesor, sino que tambin la de una serie no interrumpida de
antecesores. Esta disposicin que est en materia de posesin, est
directamente relacionada con el ART 2500 CC dentro de lo que es el
captulo de la prescripcin; en particular en su inciso 1.
2. Requisitos aplicables:
a. Debe existir un vnculo jurdico entre el antecesor y su sucesor:
para estos efectos entenderemos por sucesor a toda aquella
persona que en virtud de una causa legal deriva inmediatamente
su posesin de otro individuo. Ahora, habr que recordar que si las
cosas son relativamente normales, el vendedor cuando hace
entrega de la cosa al comprador, est entregando la posesin de la
cosa, y esta entrega se har con un antecedente, que es el ttulo
traslaticio, el cual habitualmente es una compraventa, siendo
esta entrega un MAD, el cual es a su vez derivativo. Esto es
importante, por ejemplo, si uno analiza la situacin del ladrn.
Podra el ladrn decir que ha adquirido el dominio de la cosa por
prescripcin, toda vez que si suma al tiempo que ha posedo el de
sus antecesores ha concurrido ste? No puede hacerlo, porque l
no tiene un ttulo jurdico con el antecesor en la posesin. No
existe vnculo jurdico entre ambos. Jurdicamente hablando el
sujeto vendedor no es el antecesor del ladrn.
b. Las posesiones que se acceden deben ser sucesivas: O sea, el
nmero 3 no puede decir que agregar la posesin del n 1 porque
es regular y no la del n 2 porque es violenta. De hecho por eso se
agregan con calidades y vicios, y no deben encontrarse
interrumpidas. Incluso el ART 2500 CC en su inciso 2 se encarga de
especificar que cuando se configura la situacin de la herencia
yacente se da tambin esta continuidad. O sea se entiende que la
herencia yacente se ha posedo por el heredero. (En nuestra
legislacin el heredero debe aceptar la herencia, y si se demora
surge la figura de la herencia yacente, que lo que hace es otorgar

un curador. Lo que dice este artculo es entonces que no existir

un espacio, sino que hay continuidad) sucesin no interrumpida
c. Las posesiones que se unen, que se juntan, deben ser tiles para
poseer, as por ejemplo, no ser susceptible de esta unin, aquella
posesin que deriva de un acto violento, efectuada por quien tena
la cosa como mero tenedor. Ejemplo: yo estaba arrendando, llega
el dueo y le dice que se acab el contrato, y yo lo repelo, le
disparo, etc. Adquiero posesin por medio violento, Si yo vendo a
un tercero, ste entra en posesin de la cosa, pero no podra
recurrir a la accesin de posesiones, porque la de su antecesor se
obtuvo por un medio violento. (ART 1815 CC) posesin no
violenta.
3. Reglas aplicables:
a. Al revisar la redaccin del ART 717 CC y la del ART 2500 CC se
notar que la accesin de posesiones es una facultad.
b. La agregacin de posesiones debe serlo de una cadena no
interrumpida de antecesores. Yo no puedo agregar la del
antecesor ms mediato, ms lejano y omitir agregar la de mi
antecesor directo. Eso no es vlido.
c. La posesin de su antecesor se apropia con sus calidades y vicios,
de ah que el actual poseedor no pueda elegir aquella posesin que
le sea ms conveniente, sino que cuando ejerce la opcin debe
hacerlo aceptando la posesin del antecesor con todas sus
calidades y vicios.
iii. La coposesin y la accesin de posesiones:
1. Artculos 1344 inciso 1 y 718 inciso 1 CC: de ambas disposiciones se sigue
que en nuestro derecho la adjudicacin tiene un efecto retroactivo y
declarativo, de suerte tal que se entiende que el adjudicatario se ha
encontrado en posesin exclusiva de la cosa durante todo el tiempo que
ha durado la indivisin. Qu ocurre una vez que fallece una persona? Se
verifica la apertura de la sucesin y entre otras cosas, se va a formar una
comunidad hereditaria, a la cual se pondr trmino mediante un acto de
particin o adjudicacin, de forma tal que la cosa comn quedar a
nombre de un solo heredero. O sea, lo que me indican que el efecto de la
adjudicacin es retroactivo, y que durante todo el tiempo que dur la
indivisin, se entender que estaba poseyendo.
Recordar: un requisito para efectuar la tradicin es ser dueo de la cosa.
Si la cosa es comn, habr que esperar una ratificacin, y ella es la
adjudicacin. (El mismo principio que la hipoteca de cuotas de la
comunidad).
Como se aprecia entonces, el ART 718 CC reconoce que la adjudicacin es
un ttulo declarativo y que opera con efector retroactivo. Esta norma, en
lo que se refiere a la accesin de posesiones, en lo que se refiere a la

facultad del adjudicatario de unir todo el tiempo que dur la indivisin,

seala que se trata tambin de una facultad, es decir, que no estamos en
presencia de una situacin imperativa u obligatoria. (No funciona de
manera automtica, es una facultad y tiene derecho a hacerlo).
2. Consecuencias: Es entonces que entendido, as, de las disposiciones
seguimos dos consecuencias:
a. Si el adjudicatario opta por aadir a su posesin, aqulla del
tiempo durante el cual dur la indivisin, entonces, su justo ttulo
ser la sucesin por causa de muerte, si es que la comunidad fuera
hereditaria, u otro ttulo, dependiendo de cmo se haya originado
esa comunidad.
i. Algunos autores quisquillosos dicen que en este caso no hay
propiamente tal la figura de accesin de posesiones, ello
porque los ART 718 y 1344 tienen efecto retroactivo,
tienen efecto declarativo, de forma tal que no hay
accesin de posesiones, ya que ella significa unir, juntar,
ligar diferentes posesiones, mientras que en este otro caso
no hay propiamente tal accesin de posesiones puesto que
se entender que yo estoy poseyendo, no se estn uniendo
posesiones (ttulo declarativo)
b. Qu ocurre si el adjudicatario no aade este perodo de tiempo
que ha durado la indivisin?: se produce otra situacin especial,
porque significa que l comenz recin luego de la adjudicacin a
poseer, y el ttulo de esa posesin ser la adjudicacin, la que slo
en ese caso acta como ttulo constitutivo de la posesin (y la
regla generalsima del ART 1344 y 718 CC es que la adjudicacin es
un ttulo declarativo y no constitutivo), ello porque es facultativo
aadir el tiempo de la indivisin. En la prctica ello se podra
querer por las calidades y vicios.
III.
Clases de prescripcin adquisitiva:
1. Prescripcin
a. En qu consiste: ordinaria adems de los requisitos generales aplicables a la
prescripcin como MAD es necesario que concurran 2 requisitos especiales que es
la posesin regular no interrumpida y el transcurso del tiempo.
b. Requisitos:
i. Posesin regular: es aqulla que proviene de un justo ttulo y que ha sido
adquirida de buena fe, aun cuando ella no subsista con posterioridad,
siendo necesario adems que se haya verificado la tradicin, cuando el
ttulo con el cual se adquiri la posesin es un ttulo traslaticio de
dominio. (Requisitos generales de la prescripcin JUSTO TTULO+
TRADICIN +BUENA FE) ART 2507 CC
ii. Transcurso del tiempo: ART 2508 CC.
1. Cosa mueble: el plazo es de 2 aos
2. Cosa inmueble: el plazo de prescripcin es de 5 aos.

2. Prescripcin extraordinaria: en el caso de la prescripcin extraordinaria, adems de los

requisitos generales de la prescripcin, deberemos estar en presencia de:
a. Poseedor irregular: No se encuentra definido en el CC pero a contrario sensu
podemos deducir que es aqul que no rene los requisitos del poseedor regular,
materia que puede tambin relacionarse con los ART 702 y 708 CC. Lo sustancial
entonces ser que no hay justo ttulo, que no se ha adquirido la posesin de buena
fe)
b. Transcurso del tiempo: el ART 2511 CC seala que el lapso de tiempo necesario
para adquirir por esta especie de prescripcin es de 10 aos contra toda persona
y no se suspende a favor de las enumeradas en el ART 2509 CC.
3. Caso especial del ttulo de mera tenencia:
a. Regla general: la mera tenencia no muda en posesin: recordemos que el mero
tenedor es aquel sujeto en cuyo poder se encuentra una cosa pero, que reconoce
dominio ajeno. Por este motivo, el mero tenedor no puede adquirir el dominio de
la cosa por prescripcin, toda vez que no se encuentra en posesin de la cosa
(comodatario, depositario, arrendatario reconocen dominio ajeno, por ende no
estn en posesin de la cosa). En nuestro sistema, de los ART 716, 719 inciso 2,
730 y 2510 CC se establece una regla de carcter general, esto es que la mera
tenencia no muda en posesin, no cambia, no se transforma en posesin por el
solo transcurso del tiempo ni por la sola voluntad subjetiva del mero tenedor. La
mera tenencia es inmutable, y por ende, se ratifica que el mero tenedor no
adquiere una cosa por prescripcin, ello porque NO ES POSEEDOR DE ELLA.
b. Se ha discutido si, excepcionalmente, en funcin del ART 2510 regla 3 CC, puede
el mero tenedor adquirir el dominio por prescripcin:
El ART 716 CC da la excepcin de que en nuestro sistema jurdico existe un caso
de excepcin en que el mero tenedor puede adquirir por prescripcin. El
problema de fondo es si puede o no el tenedor adquirir el dominio por
prescripcin. Pareciere haber que hay una sola excepcin, pero la doctrina tiene
diferentes opiniones sobre este artculo es realmente un caso de mero tenedor
que adquiere el dominio por prescripcin?:
i. Arturo Alessandri: no constituye una excepcin, por el contrario, lo que
hace es ratificar la regla general en orden a que la mera tenencia es
inmutable, ello porque esta regla general lo que significa es que la mera
tenencia no cambia a posesin por el solo transcurso del tiempo o por la
sola voluntad del mero tenedor, y ninguna de esas dos circunstancias est
en el ART 2510 regla 3 CC, por el contrario, lo que realmente contempla
son circunstancias tales que ya no estoy en presencia de un mero tenedor,
siendo a un poseedor que adquirir el dominio por una prescripcin
extraordinaria de 10 aos lo que contempla verdaderamente el legislador.
ii. Fernando Rozas Vial: seala que la referencia que hace el ART 716 CC al
ART 2510 regla 3 CC no implica que la mera tenencia pueda mudar a
posesin, textualmente l dice ello jams puede ocurrir, toda vez que lo
propio de la mera tenencia es reconocer el dominio ajeno ; la referencia
del ART 716 CC lo nico que implica o importa es que si existe un ttulo de

mera tenencia sobre una cosa respecto de la cual paso a ser poseedor,
ser necesario que el transcurso del tiempo sea de 10 aos. (Eso querra
decir el ART 2510 regla 3 CC) el ttulo dej de ser de mera tenencia. Yo
dej de reconocer a otro como dueo de la cosa, y pas a comportarme
como dueo de la cosa (ejemplo: no han venido en 10 aos a cobrarme la
renta y hace 7 aos que yo pago contribuciones, yo corto los rboles y uso
la lea, yo saco las manzanas y las vendo, etc.). Por eso es que se exige
una prescripcin extraordinaria de 10 aos sin violencia ni clandestinidad.
iii. Vctor Vial: agrega en forma tajante el ttulo de mera tenencia desde el
momento en que el solo transcurso del tiempo no lo cambia en ttulo
posesorio no puede invocarse para prescribir, principio que no admite
excepcin de ninguna clase. Agrega el profesor Vial que el ART 2510
regla 3 habla del ttulo de mera tenencia. O sea esto opera siempre,
pero las reglas que siguen no son respecto a ello, sino a que se es
poseedor. Tena un ttulo aejo pero no lo voy a usar. O sea el sujeto ya no
es mero tenedor, sino un sujeto poseedor que tena como antecedente un
ttulo de mera tenencia.
iv. Daniel Peailillo: seala que el ART 2510 regla 3 CC no constituye una
excepcin a la regla general, ello porque el mero tenedor no est
mudando su calidad por el solo transcurso del tiempo, sino que hay otras
circunstancias, otros antecedentes que permiten calificar al sujeto ya no
como mero tenedor, sino que como un poseedor, quien podr adquirir el
dominio por la El ART 716 CC da la excepcin de que en nuestro sistema
jurdico existen un caso de excepcin en que el mero tenedor puede
adquirir por la prescripcin.
v. En contrario se pronuncia don Pablo Rodrguez: l estima que el ART 2510
regla 3 CC es una excepcin excepcionalsima, es el nico caso en nuestra
legislacin que permite que el mero tenedor por el solo transcurso del
tiempo mude, mejore su situacin jurdica de forma tal de transformarse
en un poseedor que permita adquirir el dominio por prescripcin. Por
qu l estima ello? por qu l reconoce que est admitiendo una situacin
injusta? Lo hace porque hay una situacin manifiesta del legislador de
transformar con arreglo a derecho, de incorporar en el fondo al
ordenamiento jurdico una situacin fctica que se ha extendido por el
tiempo. O sea, don Pablo dice que es mejor que se cometa una injusticia
una sola vez e incorporar esta situacin al ordenamiento jurdico, pero no
mantener esta situacin fctica; solucionar esa controversia. No es
posible que una situacin de hecho se arrastre indefinidamente en el
tiempo, necesito regularla, transformarla en estatuto y eso lo hago
permitiendo adquirir al mero tenedor el dominio por prescripcin.
4. Prescripcin de derechos reales que no son el dominio:

a. Regla general: ART 2498 inciso 2 CC en relacin con el ART 2512 CC. Los
derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el
dominio, y estn sujetos a las mismas reglas.
b. Excepciones:
i. Derecho de censo: se adquiere por la prescripcin extraordinaria de 10
aos.
ii. Derecho real de herencia: en materia de prescripcin adquisitiva del
mismo pueden darse 2 situaciones:
1. La que regula el ART 2512 CC: prescripcin extraordinaria de 10
aos.
2. Situacin excepcional: aplicable slo al heredero putativo,
aparente, que tiene un ttulo de tal (le otorgaron la posesin
efectiva por decreto judicial o resolucin administrativa, lo que
constituir el ttulo), que me permite adquirir por prescripcin
ordinaria de 5 aos el derecho real de herencia. ART 704 inciso
final y ART 1269 CC.
En el caso del heredero putativo se ha discutido desde cundo se
cuentan los 5 aos, para algunos ser desde que se publica la
resolucin que concede la posesin efectiva; para otros en cambio
desde que fallece el causante y se abre la sucesin.
iii. Derecho de servidumbre: el ART 2512 CC seala que el derecho de
servidumbre se adquiere segn el ART 882 CC. Esta norma distingue 2
situaciones:
1. Las servidumbres discontinuas (que no se ejercen todo el tiempo)
de todas las clases y las servidumbres continuas inaparentes slo
pueden adquirirse por medio de un ttulo, ni an el goce
inmemorial bastar para constituirlas. no puedo adquirirlas por
prescripcin.
2. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por un
ttulo o por prescripcin de 5 aos. <Desde el punto de vista de que
el predio dominante adquiera por prescripcin>
IV.
Efectos de la prescripcin:
1. Cumplindose los requisitos legales ya estudiados, el poseedor de una cosa, una vez que
transcurre un cierto lapso de tiempo adquiere el dominio de ella por la prescripcin.
2. La prescripcin opera en forma retroactiva, esto significa que al poseedor se lo va a
reputar dueo, se lo va a haber adquirido el dominio no slo a partir del da en que se
cumpli el plazo, sino que al da en que comenz su posesin. En esto no hay una norma
que lo permita afirmar de manera expresa, pero s hay en nuestro CC la regulacin de una
situacin particular, que nos permite hacerlo: si soy soltero tengo mi haber propio, si yo
me caso en sociedad conyugal, tendr el haber social. El ART 1736 n 1 CC dice que yo
comienzo a poseer antes del matrimonio, pero el plazo se cumple durante el matrimonio;
si la prescripcin no operara con efecto retroactivo tendra que entender que es parte
del haber social, pero este artculo me dice que no obstante haberse cumplido el plazo

durante el matrimonio, ese haber va a ser del cnyuge, aunque se haya adquirido a ttulo
oneroso cuando haya empezado a poseer con anterioridad.
3. La sentencia judicial que declara una prescripcin adquisitiva debe inscribirse en el
registro de propiedad del CBR. ART 2513 CC en relacin con el ART 689 y 52 del
Reglamento del CBR. hay algunos autores que dicen que esta inscripcin no es
necesaria cuando es respecto de una servidumbre continua o aparente, pero segn el
profesor Rabat ello es cuando se adquiere el dominio de la servidumbre por tradicin, y
en este caso es por prescripcin. O sea, los fines de esta inscripcin son la publicidad,
mantener la historia de la propiedad raz, hacer oponible a terceros una sentencia
judicial, y esta inscripcin NO TIENE LA FINALIDAD de servir de tradicin, porque el
dominio se adquiere por ` prescripcin.
4. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races o de
derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito (ello porque se
verifica la cancelacin), ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo. ART
2505 CC.

La Posesin:
1. Generalidades: El hecho jurdico de la posesin permite presumir que el sujeto es dueo, por
lo tanto, es entonces:
a. Antecedente y requisito para la prescripcin adquisitiva
b. Hecho jurdico en virtud del cual el poseedor se reputa dueo.
A. Concepto:
a. Desde un punto de vista comn la entendemos como la circunstancia de tener una cosa
en nuestro poder, como el hecho de ocupar una cosa, sin el significado jurdico que ello
puede llegar a tener; sin la necesidad de que exista un ttulo para poseer o sin que yo
tenga derecho para esa posesin. Pero este concepto vulgar desde un punto de vista de
tcnica jurdica no es suficiente.
b. En nuestro CC, en nuestro sistema, el concepto vulgar se asocia al corpus, a la tenencia
material de una cosa, pero a ella se agrega un elemento volitivo, se agrega la idea del
animus, es decir, yo tengo esa cosa con la ntima conviccin de ser su dueo. (Idea de
animus domini). Es entonces como en el ART 700 inciso 1 CC dice que la posesin es la
tenencia de una cosa determinada con nimo de salir y dueo, sea que el dueo o el que
se da por tal tenga la cosa por s misma, o por otra persona que la tenga en lugar o a
nombre de l.
El ART 700 CC reconoce una tesis o postura subjetiva de la posesin (Savigny), en
oposicin a la postura de Ihering y que ms tarde tom Saleilles en Francia, que es ms
objetiva, y reconoce el poder de la persona sobre la cosa, pero con una finalidad
econmica, o sea, que ese seoro sobre la cosa es con independencia de mi sentir, del
animus domini, soy poseedor de la cosa porque puedo aprovecharla econmicamente,
poniendo nfasis en la tenencia material. El elemento volitivo ya no va en ser dueo de
la cosa, sino que va asociado a una idea de ventaja de este aspecto econmico.
B. Naturaleza Jurdica: es un hecho o un derecho?

a. Savigny entiende que la naturaleza jurdica de la posesin obedece a un hecho; ello

porque su sustento, su origen emana de una circunstancia fctica, cual es la tenencia
material de la cosa (corpus). Sin ella, no hay posesin. Otra cosa distinta son las
consecuencias jurdicas que se siguen de la posesin, las que son un derecho o se
enmarcan en lo que es un derecho.
b. Ihering entiende el derecho subjetivo como un inters jurdicamente protegido, y desde
la perspectiva de l, no puede sino reconocer que la naturaleza jurdica de la posesin es
un derecho, es un inters jurdicamente protegido. Es decir, la relacin entre el sujeto y
la cosa es una relacin jurdica, similar a la que existe entre el sujeto y la cosa es una
relacin jurdica, similar a aqulla que existe entre el titular de un derecho de dominio
y la cosa.
c. Para nuestro CC la posesin es un hecho:
i. ART 700: la posesin es la tenencia. Se agrega tambin que cuando en general
nuestro CC define un derecho, lo hace en funcin de sus facultades y en la
posesin no se refiere a ellas.
ii. Si la posesin fuera un derecho ella podra transmitirse a los herederos, no
obstante lo cual, el ART 717 CC (accesin de posesiones), me dice que la posesin
principia en el poseedor, con lo cual se hace el hincapi en que comienza en mi
persona, no se hereda.
iii. Desde un punto de vista histrico, don Andrs Bello en esta materia sigui a
Pothier, quien en su tratado sobre la posesin, seal que ella es un hecho, lo
cual no obsta a que confiera derechos al poseedor.
C. Elementos de la posesin: el corpus y el animus
a. Corpus: corresponde a la tenencia, a la ocupacin material de una determinada cosa. Se
suele entender como el poder fsico o potestad de hecho sobre una cosa, como la
ocupacin actual y material de ella, tambin est la idea del apoderamiento de la cosa,
el tenerla en nuestro poder. Ahora este apoderamiento lo puedo entender cuando la
cosa la tengo en mi poder, y tambin cuando puedo disponer de ella; a su turno este
apoderamiento claramente existe cuando el poseedor detenta la cosa, pero tambin
cuando otro la tiene en lugar y a nombre mo. Ejemplo: yo le compro a usted su casa,
paso a ser poseedor de ella, poseedor inscrito de ella y la doy en arrendamiento. Ese
arrendatario tiene materialmente la cosa, pero la tiene a nombre y en lugar mo, y por
ende el poseedor voy a seguir siendo yo, titular del dominio de la cosa; eso es lo que
quiere decir la segunda parte del ART 700 inciso 1 CC.
b. Animus: el elemento volitivo, psicolgico. Es decir, yo me comporto como dueo y tengo
la cosa con la intencin, con la conviccin completa, interna, ntima de que soy dueo,
de que la cosa se encuentra en mi poder. El elemento intelectual del animus domini.
Lo que realmente transforma la tenencia en posesin es el elemento volitivo; el nimo
de transformarme en dueo, el comportarme como dueo.
D. Ventajas de la posesin:
a. Aqulla presuncin del inciso 2do del ART 700 CC el poseedor es reputado dueo
mientras otra persona no justifique serlo: qu ventajas me trae esta presuncin? Que
evita la prueba diablica, que consiste en que si yo tuviese que acreditar que soy dueo
de la cosa tendra que demostrar que todos y cada uno de mis antecesores en el dominio

lo eran. Don Pablo Rodrguez dice que esta presuncin evite el caos que implicara
estar obligado siempre a acreditar nuestro dominio respecto de todos nuestros bienes.
(O sea, la tradicin no me va a transformar en dueo en estricto sentido jurdico, en
estricta tcnica jurdica, sino que en poseedor, lo cual en nuestro sistema est
amparado por la llamada teora de la posesin inscrita que en uno de sus aspectos es
garanta, ay que mientras no se cancele mi inscripcin, ART 728 CC el poseedor es
reputado dueo; con lo cual pasar a ser dueo cuando se cumpla el tiempo mximo de
la prescripcin adquisitiva que es de 10 aos)
b. En el caso de la posesin regular (3 requisitos: justo ttulo, buena fe al inicio y tradicin
cuando el ttulo es traslaticio de dominio), el poseedor de buena fe se hace dueo de los
frutos que provengan de la cosa. ART 907 inciso 3 CC.
c. La posesin es un requisito, antecedente, que permite que opere la prescripcin
adquisitiva. ART 2492 CC.
E. Dominio, posesin y mera tenencia: es una triloga de carcter jurdico.
Desde luego lo ms perfecto de esta triloga, lo que me entrega la potestad es el dominio y lo
ms dbil es la mera tenencia. Entre medio est la posesin que en razn de la presuncin del
ART 700 inciso 2 CC podemos decir que es un dominio aparente.
a. Posesin y dominio: semejanzas y diferencias
Normalmente dominio y posesin van unidos. El dueo de una cosa generalmente es su
poseedor, y lo normal es que se pruebe racionalmente el dominio por medio de la
prescripcin, lo que supone que se reconoce que un sujeto es dueo y poseedor de la
cosa y se le reconoce su derecho, pero puede suceder que un sujeto, un tercero, entre a
poseer una determinada cosa en desmedro de los derechos del dueo, caso en el cual se
va a producir una separacin entre el dominio y la posesin.
Pero si el ttulo est inscrito cundo se dar el problema de un tercero que va a
interrumpir esta relacin entre posesin y dominio? Por ejemplo, en un lugar real que no
obstante hay una lnea divisoria, sta es confusa, como si dijera que la lnea divisoria es
el ro San Juan, pero qu significa ese lmite? qu pasa si ese tercero entr a poseer una
franja de mi terreno porque hace 3 aos sembr unos pinos y est pronto a obtener sus
frutos.
i. Semejanzas:
1. Ambas recaen en una cosa determinada. ART 582 CC el dominio est
protegido por la accin reivindicatoria ART 889 CC, ART 700 CC
2. Ambos reconocen titulares exclusivos
3. Hay una similitud en las utilidades, el uso, goce y disposicin que reportan
el dominio y la posesin.
ii. Diferencias:
1. El dominio es un derecho real y la posesin un hecho
2. El dominio slo se puede adquirir por un MAD y la posesin en cambio,
puede adquirirse por varios ttulos; es decir, se admite que la posesin
que un tipo sustenta pueda justificarse por ms de un hecho jurdico. ART
701 CC dice que se puede poseer una cosa por varios ttulos.
3. El dominio est protegido por una accin real que es la accin
reivindicatoria, del ART 889 CC. La posesin tambin tiene proteccin

legal, a travs de las llamadas acciones o interdictos posesorios, y a

travs de una accin especfica, que es la llamada accin publiciana del
ART 894 CC. (Las acciones posesorias estn tratadas en los ART 916 y
siguientes CC)
b. Posesin y mera tenencia:
i. La mera tenencia est definida en el ART 714 CC se llama mera tenencia la que
se ejerce sobre una cosa no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El
inciso 2do del ART 714 CC ampla este concepto sealando que ella se aplica
generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.
Corresponde entonces la mera tenencia a slo al corpus; el mero tenedor carece
del animus, de aqulla conviccin ntima de ser dueo de la cosa, y por esa razn
es que la mera tenencia jams me puede llevar a adquirir el dominio por
prescripcin, y es precisamente esta omisin lo que lleva a nuestro CC a
distinguir entre posesin y mera tenencia. De hecho en razn a esta diferencia
nuestro CC regula las acciones posesorias slo en beneficio del poseedor y no del
mero tenedor.
ii. Esta triloga permite entonces por ejemplo, que una persona sea duea o
poseedora de un derecho, pero mero tenedor de una cosa; por ejemplo en el
usufructo, en el uso o habitacin, expresamente indicados en el ART 714 CC como
ejemplos, en que el usufructuario es dueo del derecho real de usufructo, pero
mero tenedor de la cosa fructuaria.
F. Cosas susceptibles de posesin:
Cosas comerciables, es decir, que sean susceptibles de apropiacin; por ende vamos a descartar
aqullas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, y los bienes nacionales
de uso pblico.
Adems el ART 700 CC exige que la cosa sea determinada, es decir, no puedo ser poseedor de
una cosa incierta o genrica.
2. Clases de posesin:
a. Clasificacin general:
i. Posesin regular e irregular: ART 702 y 708 CC respectivamente.
ii. Posesin til o intil: respecto a si la posesin me permite o no adquirir el
dominio de la cosa por prescripcin.
iii. Posesin viciosa o no viciosa: clasificacin que atiende al hecho de si la posesin
ha sido violenta y clandestina o no. ART 709 CC.
iv. Posesin tranquila y no tranquila: para algunos autores, la posesin tranquila es
aqulla que se asimila a la no viciosa, es decir que no es violenta ni clandestina.
Otros autores agregan que la posesin tranquila, adems de no ser violenta ni
clandestina, requiere que el poseedor no haya sido demandado por el dueo o
por otro poseedor de la cosa. Esta posesin tranquila es relevante a la luz del ART
918 CC que permite instaurar una accin posesoria a aqul que ha estado en
posesin tranquila.
b. Posesin regular:

i. Concepto: ART 702 inciso 2do y 3 CC es aqulla que procede de justo ttulo y
que ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor
de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor
irregular. Qu quiere decir esto que est en la parte final del inciso 2do de este
ART 702 CC? Que como la buena fe se exige slo al inicio de la posesin regular yo
la puedo perder, y no dejo de ser por ello poseedor regular. En cambio puedo ser
poseedor de buena fe, pero no detentar un ttulo justo, caso en el cual habr
posesin irregular (el ART 708 la define sealando que es aqulla que carece de
uno o ms de los requisitos del ART 702 CC) Agrega el ART 702 inciso 3 CC que si
el ttulo es traslaticio de dominio, es necesaria tambin la tradicin.
De la lectura de este ART don Pablo concluye que la posesin regular, es aqulla
que ampara y recoge a quien rene los requisitos del ART 702 CC y que el
poseedor regular es aqul sujeto que est ntimamente convencido de ser dueo,
porque ha adquirido conforme a un ttulo justo, de quien detenta la propiedad de
la cosa, y que tiene facultades de enajenar, sin que tenga conciencia de estar
afectado por fraude o vicio.
ii. Requisitos: justo ttulo, buena fe inicial y tradicin en su caso
1. El justo ttulo: ART 703, 704 y 705 CC
a. Concepto: En materia posesoria, entendemos por ttulo todo
hecho o acto jurdico que hace nacer la posesin, que justifica que
una persona sea poseedora de una cosa determinada. El profesor
Peailillo lo grafica con la siguiente frase en materia posesoria el
ttulo corresponde a la respuesta que debe dar una persona
cuando se le pregunta por qu afirma ser dueo de la cosa
Vctor Vial seala que es el antecedente jurdico que la ley
considera idneo para que la posesin nazca.
Ya cuando hablbamos de dominio, tambin nos referamos al
ttulo, y decamos que el ttulo, que deba ser traslaticio de
dominio, era el antecedente que se requiere para adquirir un
derecho, es decir, en la posesin el ttulo hace nacer la posesin,
el ttulo es suficiente para que ella nazca, para que ella se origine.
En cambio, cuando hablamos de dominio, el ttulo slo sirve de
antecedentes, para justificar un acto posterior, que es el MAD. Por
este motivo entonces, generalmente cuando el MAD no ha sido
suficiente para originar el derecho de dominio, entonces sirve
como ttulo para que nazca la posesin. Ejemplo: Hugo celebra
con Paco una C/V respecto de un inmueble. Hugo no es dueo de
la cosa. Qu consecuencias tiene ese acto jurdico? Esa tradicin
no transfiere el dominio, pero es vlida. El efecto ser el de
transferir los derechos que Hugo tena sobre la cosa, lo que va a
permitir que Paco inicie la posesin de la cosa. La venta va a ser
vlida Paco va a adquirir por prescripcin adquisitiva, no por
tradicin. (Ello a menos que se interrumpa la posesin)

b. Clasificacin de los ttulos: constitutivos, traslaticios y

declarativos el ART 703 CC en su inciso 1 seala que el justo
ttulo es constitutivo o traslaticio de dominio. La doctrina agrega
adems una tercera clase de ttulos, que son aqullos llamados
declarativos de dominio.
i. Constitutivos: son aqullos que dan origen al dominio. El
inciso 2do del ART 703 CC hace referencia a la ocupacin,
accesin y a la prescripcin. Los autores estn de acuerdo
en que es una impropiedad incluir aqu a la prescripcin,
porque ella es el resultado, la consecuencia de la posesin,
y por ende, no puede servir para adquirirla. De hecho, se
agrega que la prescripcin no estaba incluida ni en el
Proyecto de CC de 1853 ni tampoco en el Proyecto Indito,
pero por qu se incluy? La respuesta que se ha dado es
que mediante su inclusin, lo que se busc fue, desde
luego, legitimar la situacin futura del poseedor regular, o
sea que no exista duda al respecto.
ii. Traslaticios: se encuentran definidos en el ART 703 inciso
3 CC. Son traslaticios de dominio los que por su
naturaleza sirven para transferirlo. El mismo inciso
menciona la venta, la permuta, la donacin entre vivos. El
inciso 6to tambin recoge a la transaccin, siempre que
ella transfiera la propiedad de un objeto no disputado. Esa
C/V entre Hugo y Paco entonces sirvi como antecedente
del ttulo de dominio. Entonces, en este caso, ese acto
jurdico es imperfecto porque transforma a Paco en
poseedor y no en dueo.
Adems, tratndose de un ttulo traslaticio, no hay duda
que l no es suficiente para adquirir la posesin regular,
sino que tendr que luego verificarse la tradicin de la
cosa. Ser necesaria adems de la C/V que se verifique la
tradicin (la mera entrega ser necesaria para transferir la
tenencia material de la cosa, y que en definitiva Paco
ingrese a la posesin de la cosa)
iii. Declarativos: son aqullos que se limitan a reconocer o
declarar una posesin preexistente. As sucede con los
ejemplos de los incisos 4to, 5to y 6to del ART 703 CC, las
sentencias de adjudicacin en los juicios divisorios, y los
actos legales de particin.
Tambin las sentencias
judiciales sobre derechos litigiosos, y tambin la tradicin
cuando ella se limita a reconocer o declarar derechos
preexistentes.
En resumen, son ttulos para la posesin: la ocupacin, la
accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte (la

situacin del heredero aparente) y el apoderamiento de la

cosa o la entrega en los inmuebles no inscritos, casos estos
dos ltimos recogidos en el ART 729 CC.
Tambin en razn de esto, la doctrina critica la ubicacin
normativa del ART 703 CC, ya que ste se encuentra dentro
del ttulo relativo a la posesin; ello porque en estricto
sentido, en materia posesoria no hay ttulos traslaticios,
sino slo ttulos constitutivos. As se desprende del ART 717
CC que seala que la posesin principia en el poseedor, y
de la circunstancia que la posesin sea un hecho, el que no
admite por su naturaleza que se pueda transferir.
c. El ttulo justo: concepto y enumeracin
i. Concepto: esta es una definicin que no est contemplada
en la ley. Algunos autores significando el problema, a
contrario sensu del ART 704 CC seala que el justo ttulo es
aqul que no es injusto, conforme lo dispone el ART 704
CC. Don Arturo Alessandri define el justo ttulo como todo
hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por su
carcter de verdadero y vlido, es apto para atribuir en
abstracto el dominio.
1. Primer comentario a esta definicin: utiliza la
expresin abstracto en el sentido que el ttulo
debe considerarse en s mismo, es decir, con
prescindencia de otras circunstancias ajenas a l.
2. Menciona la definicin el dominio, dice es apto
para atribuir en abstracto el dominio, por qu el
dominio? Porque el poseedor o se considera dueo o
debe comportarse como tal, y por ende este ttulo
me va a atribuir la calidad de dueo de la cosa.
ii. Enumeracin: se refiere a la circunstancia de que el ART
704 CC tiene una enumeracin de aquello que no es un
justo ttulo. ART 704 CC: no es justo ttulo y contiene a
continuacin una enumeracin, la cual la doctrina
entiende que es taxativa, y por ende slo son ttulos
injustos aqullos que se encuentran en alguno de los casos
enumerados en el ART 704 CC.
1. No es justo ttulo el falsificado. Esto es no otorgado
realmente por la persona que se pretende; es decir,
ha habido una suplantacin. Documento autntico:
ART 17 CC. Ejemplo: la escritura del inmueble A
hay que inscribirlo en el CBR, pero sucede que
Carlos (vendedor) no ha comparecido, l fue
suplantado. En ese caso existira falsificacin del
ttulo traslaticio que era la C/V. Mara (compradora

no ha adquirido entonces la posesin regular de la

cosa, ello porque falta un requisito, entonces, la
consecuencia de que sea poseedora irregular de la
cosa ser que no podr adquirir por prescripcin
ordinaria, sino que tendr que adquirir por
prescripcin extraordinaria (10 aos). ART 2510 CC.
Por qu va a adquirir? Porque hay que consolidar
las situaciones de hecho, voy a sancionar la
inactividad del verdadero dueo.
2. No es justo ttulo el conferido por una persona en
calidad de mandatario o representante legal de
otra sin serlo. Carlos comparece vendindole a
Mara mediante el otorgamiento de una escritura
pblica; en la comparecencia Carlos dice que lo
hace en representacin de Juan, se inscribe esa
escritura pblica, ese ttulo traslaticio de dominio
en el CBR pero resulta que Carlos no era
representante legal de Juan. Mara no ser
poseedora regular, ello porque el ttulo no es justo,
con lo cual adquirir el dominio en 10 aos. En este
segundo caso del ART 704 CC la doctrina tambin
agrega la situacin de aqul que comparece pero
fuera del mbito de sus atribuciones.
3. No es justo ttulo el que adolece de un vicio de
nulidad, como la enajenacin que debiendo ser
autorizada por representante legal o por decreto
judicial no lo ha sido.
a. Se estima que en este numeral se incluye
tanto la nulidad absoluta como la relativa.
Primero, porque el legislador no ha
distinguido, y segundo porque uno de los
ejemplos puede ser una incapacidad
relativa, caso en el cual la nulidad ser slo
relativa.
b. Tambin se comenta respecto de una suerte
de impropiedad en la redaccin, o que
podra prestarse a equvocos. El n 3 dice el
ttulo que adolece de un vicio de nulidad,
pareciera ser que el ttulo est afecto a una
causal de nulidad, pero ello no es as,
puesto que ser necesario que la nulidad sea
declarada por sentencia firme.
c. El ART 705 CC agrega que la validacin de un
ttulo que en un principio fue nulo,

efectuada por la ratificacin o por otro

medio legal, se retrotrae a la fecha en la
que fue conferido el ttulo. Este ART slo es
aplicable a los casos de nulidad relativa, y
en segundo lugar, el Profesor Hernn Corral
entiende que no slo es aplicable el ART 705
al caso del numeral 3 del ART 704 CC, sino
que tambin en esta materia es admisible la
ratificacin en el caso del numeral 2do.
d. No es justo ttulo el meramente putativo,
esto es el que slo es aparente, es decir,
que no existe como tal. El CC
seala
como ejemplo el del heredero aparente que
no es en realidad heredero, o el del
legatario cuyo legado ha sido revocado por
un acto testamentario posterior. Por
ejemplo: Carlos compareci a venderle la
propiedad a Mara, otorg la escritura
pblica de C/V (dice que adquiri el
dominio por sucesin por causa de muerte
de Juan, su hermano lo cual acredita) y se
inscribi en el CBR. Carlos dijo que l era
hermano de Juan, quien no haba dejado
testamento y l era entonces heredero, por
estar en el tercer orden de sucesin ART 990
CC. Pero, aparece Pedro, que dice que es
hijo de Juan, y los hijos estn en el primer
orden de sucesin del ART 988 CC, con lo
cual tiene mejor derecho que el hermano.
Esta compraventa entonces no es justo
ttulo, con lo cual Mara ser poseedora
regular y adquirir por prescripcin
adquisitiva ordinaria.
Lo mismo pasara si Carlos era legatario de
Juan pero el testamento que l aduce fue
revocado por uno posterior.
Pero, la ley dice que hay ciertos casos en
que la apariencia es casi la realidad, y no se
puede sancionar tanto al comprador. El ART
794 n 4 inciso 2do CC establece una
situacin especial, y dice que en este caso
al heredero putativo, al heredero aparente
(Carlos) a quien por decreto judicial o
resolucin administrativa se le haya

otorgado la posesin efectiva, servir de

justo ttulo ese decreto o resolucin. O sea,
en este caso la ley protege a Mara
Posesin regular, prescripcin ordinaria.
ART 1269 CC El derecho de peticin de
herencia expira en diez aos. Pero el
heredero putativo, en el caso del inciso final
del artculo 704, podr oponer a esta accin
la prescripcin de cinco aos.
2. Buena fe inicial: ART 706 y 707 CC
a. Concepto: la buena fe en esta materia tiene definicin legal,
especficamente en el ART 706 CC, es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medio legtimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio. Se trata en consecuencia de una
actitud subjetiva de obrar rectamente. El ART 706 CC en su inciso
2do, profundizando este concepto, agrega que as en los ttulos
traslaticios de dominio, la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena facultad de enajenarla y
de no haber habido fraude u otro vicio en el acto o contrato.
Es importante tener en cuenta que esta creencia que supone la
buena fe debe ser firme, de suerte tal de que quien duda de haber
adquirido la cosa en forma irregular, ser considerado poseedor de
mala fe. As se desprende de las expresiones conciencia y
persuasin que importan un convencimiento por parte del
poseedor, y no un juicio vacilante, dudoso. Vctor Vial agrega,
profundizando an ms en este concepto, que ese convencimiento
debe ser real y adems reflexivo, o sea, ha habido un
razonamiento que me lleva a m poseedor, a tener la conviccin
de haber adquirido la cosa por medios legtimos. De hecho el
punto entre el poseedor regular e irregular es que el primero se
entiende que es dueo, acta como dueo, est convencido de
que tiene el dominio de la cosa, siendo que el poseedor irregular
est consciente de que su posicin tiembla y su posicin es
vacilante.
b. Caractersticas:
i. Del ART 702 inciso 2do CC se desprende que la buena fe
debe ser inicial, esto es cuando comienza o se origina la
posesin.
ii. La buena fe es personal, es decir, ella se establece
respecto de cada poseedor, y no se transfiere de un
poseedor a otro.
iii. Esta buena fe es una cuestin de hecho; ello significa que
deber ser establecida por el juez de la causa, conforme a
la prueba aparejada al proceso.

c. Influencia del error en la buena fe: como idea general, este ttulo
quiere decir, quiere dilucidar qu es lo que sucede con el requisito
de la buena fe cuando el poseedor ha incurrido en un error. Qu
sucede cuando el adquirente cree que el MAD est exento de vicios
pero ello no es as? O qu sucede cuando por error cree que el
tradente era dueo de la cosa y no era as? O qu sucede cuando
el adquirente entenda que el ttulo traslaticio de dominio no
adoleca de vicios, pero en realidad los tena?Cmo entonces este
error afecta el requisito de la buena fe en la posesin regular?
Entonces nos pondremos en dos supuestos: falsa representacin de
la realidad o de una institucin jurdica.
i. Error de hecho: ART 706 inciso 3 CC indica que un justo
error en materia de hecho no se opone a la buena fe. El
justo error es aqul excusable, aqul que tiene un
fundamento aceptable. Aqul en el cual puede incurrir una
persona prudente. Ejemplo: los autores sealan, si usted
va a comprar a una de las grandes tiendas, lo presumible es
que lo que venden sea de propiedad de estas grandes
tiendas o si usted va al Persa, donde normalmente venden
artculos robados, ya no es excusable su actuacin. Lo
mismo, si uno compra una cosa a un menor de edad,
creyendo que ste era mayor porque l lo deca y porque
sus caractersticas permitan pensarlo. o sea, que el
justo error de hecho sea excusable, significa que existir
buena fe y podr ser poseedor regular.
ii. Error de derecho: ART 706 inciso 4to CC seala que el error
en materia de derecho constituye una presuncin de mala
fe, que no admite prueba en contrario. Hay algunos
autores que ven en este ART 706 inciso 4to CC un reflejo
del ART 8vo CC. Es decir, lo que hace este ART 706 inciso
4to no es otra cosa que transformarse en una consecuencia
necesaria del hecho de que una vez que la ley haya entrado
en vigencia nadie puede alegar su ignorancia. Tambin hay
que agregar que la mayora de los autores ve en este inciso
4to una norma de carcter general, aplicable a cualquier
materia en que exista un error de derecho, don Arturo
Alessandri piensa al contrario, que es norma de aplicacin
restrictiva, en primer lugar por su ubicacin normativa y en
segundo lugar, porque a su entender, toda presuncin es
de carcter restrictiva.
d. Prueba de la buena fe: el ART 707 CC seala que la buena fe se
presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber
probarse.

i. Hay ciertos casos excepcionales en que la ley ha presumido

la mala fe. ART 706 inciso 4to CC. Otro ejemplo, est en la
muerte presunta, en la recisin del decreto de posesin
efectiva de los bienes. ART 94 n 6 CC (el haber sabido y
ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su
existencia constituye mala fe), y en el ART 2510 regla 3 CC
se dice que la existencia de un ttulo de mera tenencia
har presumir mala fe.
3. Tradicin: ART 670 y siguientes CC y hay una referencia en el ART 702
inciso final CC.
a. Recordamos que el ART 702 inciso 3 CC seala que un requisito
de la posesin regular consiste en que si el ttulo traslaticio de
dominio es tambin necesaria la tradicin de la cosa.
b. El ART 702 inciso 4to CC contempla una presuncin de tradicin,
es decir, una situacin en la que se supone efectuada la tradicin.
As dice la posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se
oblig a entregarla, har presumir la tradicin, a menos que sta
haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Entonces
esta presuncin se aplicar a los bienes muebles y a la
servidumbre salvo la servidumbre de alcantarillado en predios
urbanos. ART 698 CC nota al pie.
c. Posesin irregular:
i. Concepto: ART 708 CC en trminos negativos. Posesin irregular es la que
carece de uno o ms de los requisitos sealados en el ART 702 CC. El profesor
Pablo Rodrguez seala que la posesin irregular ampara al que detenta la cosa
como propia, pero a sabiendas de que no es propia, ya sea porque no tiene ttulo
alguno, o porque no se ha hecho tradicin de la cosa, o ha adquirido de quien no
tena el dominio de la cosa, o de quien no tena facultad para enajenarla, o
porque ha adquirido con fraude y vicios que no le confieren el dominio sobre la
cosa. En el fondo dice este autor, el poseedor irregular no tiene ms que la cosa,
la detenta sin derecho alguno, y con la conciencia de no ser dueo de la cosa.
Entonces en este momento debisemos hacernos la pregunta: por qu un sujeto
con estas caractersticas, que no tiene ningn derecho y est consciente de no
ser dueo de la cosa, el legislador permite que l adquiera el dominio de esa cosa
mediante la prescripcin? La respuesta es que se ha preferido incurrir en una
injusticia frente a la necesidad de consolidar una situacin inestable. Se ha
preferido consolidar la realidad objetiva con la realidad jurdica. Ya en el
mensaje del CC Andrs Bello deca lo siguiente: pero slo la posesin regular
pone al poseedor regular en el camino de la prescripcin adquisitiva. Cmo es
esto entonces? De este prrafo del mensaje, frente a aqulla afirmacin o
regulacin de este CC en orden a que el poseedor irregular est habilitado para
adquirir el dominio de una cosa por prescripcin extraordinaria. La respuesta es
de carcter histrico. En el proyecto de CC del ao 1853 se distingua la posesin
natural o irregular de la posesin civil o regular, y slo esta ltima permita

adquirir el dominio de la cosa por prescripcin. Cuando se modifica en el CC esta

calificacin, no se hace lo mismo en el mensaje, y por eso queda esta suerte de
dicotoma entre lo que es el mensaje y lo que es el cuerpo del cdigo mismo.
incluso ha acarreado problemas de constitucionalidad. (Cmo un poseedor
irregular va a pasar por sobre los derechos de un dueo?, el problema es que
podran falsificar una cancelacin de la posesin inscrita)
ii. Paralelo entre posesin regular e irregular:
1. Ambos poseedores pueden llegar a adquirir el dominio de la cosa por
prescripcin, la diferencia va a estar en el tiempo. En el regular 2 o 5 aos
dependiendo si la cosa es mueble o inmueble, y el poseedor irregular 10
aos. ART 2508 y 2511 CC
2. Ambos tipos de posesin estn amparadas, protegidas por las acciones
posesorias, pero la accin publiciana es slo para proteger la posesin
regular. ART 894 CC.
3. La presuncin del ART 700 inciso 2do CC se aplica a ambos poseedores.
d. Posesin viciosa: ella est definida en nuestro CC en el ART 709 CC, ms que definida,
estara referida son posesiones viciosas la violenta y la clandestina. En esta materia
habr que ver al Profesor Pablo Rodrguez (Libro de las posesiones intiles)
Don Pablo dice que las posesiones viciosas son las que adolecen de mala calidad o de
algn defecto que les impide alcanzar el destino natural que les corresponde, esto es la
prescripcin. (Vctor Vial despus respalda esta tesis) para el decano las posesiones
viciosas son intiles porque al adolecer de mala calidad no permiten al poseedor hacerse
dueo por la prescripcin
Eduardo Belmar plante en los aos 60 por primera vez este tema en un artculo de la
revista derecho y jurisprudencia.
i. Posesin violenta: ART 710 CC
1. Concepto: Posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza
puede ser actual o inminente.
La fuerza es actual cuando alguien se apodera de la cosa, arrebatndosela
a quien la tiene, y es inminente cuando el apoderamiento de la cosa
proviene de una amenaza.
El Profesor Rodrguez sostiene que en el caso del poseedor violento no es
suficiente la distincin entre dominio, posesin y mera tenencia, ya que
el poseedor violento no es propiamente un poseedor, sino ms bien un
nudo detentador, que aprehende la cosa fsicamente, pero sabiendo que
no le pertenece, y que la ha conseguido por medio de la fuerza.
2. Requisitos:
a. La fuerza debe ser inicial, ya que la norma dice es la que se
adquiere, y por ello, si el origen de la posesin es pacfico y la
fuerza se emplea despus, para mantenerse en la posesin, ella no
deja de ser pacfica; no se torna violenta.
Sin perjuicio de lo anterior, el que en ausencia del dueo se
apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambin

poseedor violento. ART 711 CC. La diferencia de este artculo con

el prrafo anterior es que en aqul, el poseedor no est ausente.
b. Rodrguez y Vial sostienen que en materia de posesin, la fuerza
es la misma que en los vicios del consentimiento del acto jurdico,
y por ende debe ser grave, injusta y determinante.
c. Es indiferente si el poseedor o mero tenedor, afectado por la
fuerza se resiste o no a ella.
3. Quin y contra quin se puede ejercer la fuerza ART 712 CC: Existe el
vicio de violencia sea que se haya empleado contra el verdadero dueo de
la cosa o contra el que la posea sin serlo o contra el que la tena en lugar
o a nombre de otro.
Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus
agentes, y que se ejecute con su consentimiento, o que despus de
ejecutada se ratifique expresa o tcitamente. Es decir, la norma supone
una relacin entre quien ejerci la fuerza y el favorecido con ella, lo que
no ocurre en el acto jurdico, conforme al ART 1457 CC.
4. Caractersticas del vicio de violencia:
a. Es erga omnes, porque la posesin es un hecho social y, por lo
tanto, puede ser impugnada por cualquiera que tenga inters en
ella.
b. Para algunos autores es temporal, es decir, desaparece el vicio
desde que la violencia cesa. Para sostener este aserto se fundan
en el ART 920 inciso 3 del CC. Vial y Rodrguez estiman que el
vicio de violencia es permanente, en el sentido que contamina la
posesin para siempre.
ii. Posesin clandestina:
1. Concepto: Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para
oponerse a ella. ART 713 CC
Es fcil concebir la posesin clandestina de los bienes muebles, pero no la
de los bienes races. El ejemplo que da Arturo Alessandri es el que se
construye subterrneamente bajo la casa de un vecino una bodega, un
acueducto o un camino para transitar.
2. Caractersticas:
a. Es relativa, puesto que se es poseedor clandestino respecto de
aquella persona a la que se oculta la posesin, y porque slo puede
alegarla la persona que tiene derecho para oponerse a la posesin.
b. Es temporal, porque ella cesa cuando la posesin se hace pblica,
respecto de los que pueden oponerse a ella, dejando de ser viciosa
c. La clandestinidad es un vicio que contamina la posesin, en
cualquier momento de su vida, no slo en el inicial.
d. La definicin hace hincapi en la voz ejerce, en cambio en la
violencia o posesin violenta, el hincapi est en la voz
adquiere.

e. La clandestinidad se opone a la publicidad, puesto que supone un

ocultamiento
e. Posesin intil:
i. Opinin mayoritaria: la doctrina nacional, en forma prcticamente unnime,
sostienen que las posesiones viciosas s habilitan para adquirir el dominio por
prescripcin, ello fundado en el principio de que toda posesin es til, y no hay
ninguna disposicin en el CC que limite la prescripcin exclusivamente a la
posesin sin vicios. En otras palabras, los vicios de la posesin (fuerza y
clandestinidad) pueden acompaar tanto a la posesin regular como a la
irregular, y por lo tanto, s sirven para prescribir.
As por ejemplo, podr haber posesin regular clandestina cuando sta no se
ejerce al inicio, sino que despus de haber adquirido la posesin con justo ttulo,
buena fe y tradicin.
Por su parte, podr existir posesin irregular clandestina, cuando a sabiendas se
compra una cosa al ladrn, y desde un comienzo se ejerce la posesin
ocultndola al legtimo dueo de la cosa.
En cuanto a la violencia, se dice que la posesin regular nunca puede ser
violenta, porque la fuerza rie con la buena fe inicial, pero nada obsta que exista
una posesin irregular violenta, y que el poseedor adquiera el dominio por
prescripcin extraordinaria. Se hace notar que el artculo 2510 n 3 niega la
prescripcin adquisitiva extraordinaria al poseedor violento slo cuando existe
un ttulo de mera tenencia, pero no cuando no hay ttulo.
Por ltimo, se agrega que en el Mensaje del CC se seala que la posesin regular
es la adquirida sin violencia ni clandestinidad, con justo ttulo y buena fe; y la
posesin irregular sin alguno de estos requisitos, incluyendo la violencia y la
clandestinidad.
ii. Opinin de Pablo Rodrguez: se afirma que en nuestro derecho, la posesin
viciosa es intil, principalmente para el ejercicio de las acciones posesorias, y
para la adquisicin de la propiedad por medio de la prescripcin. Es decir, no
sirve para estos fines. En este sentido, Rodrguez sostiene que para prescribir, el
CC exige no slo posesin y transcurso del tiempo, sino que tambin los dems
requisitos legales, uno de los cuales es precisamente la falta de vicios de la
posesin. Adicionalmente parece absurdo que puedan acogerse a la prescripcin
personas que no justifican ni merecen proteccin jurdica, as entonces,
reconoce que el poseedor clandestino puede ser poseedor regular, pero ello no
significa que lo vicioso deje de serlo.
iii. Opinin de Vctor Vial: Dentro de esta postura minoritaria, Vctor Vial entiende
que las posesiones intiles son aqullas que no van aparejadas del ejercicio de
actos posesorios por parte del prescribiente. Estos actos los entiende como el
elemento fundamental de la posesin, ya que:
1. Exteriorizan el nimo del dueo o de llegar a serlo
2. Es la forma que la persona que se puede oponer a la posesin, puede
advertir que otro tiene la cosa con nimo de dueo.

En el caso de la posesin clandestina, ella es intil, porque al haber ocultamiento

no hay actos posesorios que permiten percibir la situacin e intentar resolverla.
En el caso de la posesin violenta, la razn es otra, y consiste en que en esa
situacin no hay propiamente tal un poseedor, sino un mero detentador que no
puede acogerse a los beneficios de la prescripcin.
3. Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin:
a. Adquisicin de la posesin:
La posesin no se transmite ni se transfiere
i. Principio general: la posesin, como hemos reiterado, es un hecho, de modo que
no puede transferirse ni transmitirse. As, Vial, se refiere al principio de que la
posesin es un hecho personal, que nace y se extingue con el poseedor.
En todo caso, debe precisarse que el principio general antes mencionado no se
opone a la transferencia o transmisin del derecho a la posesin. As, por
ejemplo, sucede cuando el tradente es dueo de la cosa entregada, al transferir
el dominio, transfiere por lo mismo el derecho a poseer.
Lo anterior se desprende del ART 717 inciso 1 CC al sealar que sea que se
suceda a ttulo universal o singular la posesin del sucesor principia en l.
En el mismo sentido, el ART 2500 inciso 1 CC, dispone que si una cosa ha sido
poseda sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas, el tiempo del
antecesor PUEDE o no agregarse al tiempo del sucesor segn lo dispuesto en el
ART 717 CC; por ello resulta evidente que si el sucesor PUEDE agregar el tiempo
de su antecesor, es porque la posesin de aqul es distinta a la de ste.
Tambin el ART 722 CC que recoge la posesin legal de la herencia, da la idea de
que el heredero obtiene la posesin, no del causante, sino por gracia de la ley.
ii. Ventajas del principio: la ventaja del carcter intransferible e intransmisible de
la posesin es que permite mejorar los ttulos de la propiedad, pues impide que
la posesin de los bienes pase al heredero o adquirente, con los mismos vicios que
tena el causante o el tradente.
En todo caso, no debe olvidarse de la institucin de la accesin o agregacin de
posesiones, en virtud del cual, el poseedor si quiere puede agregar a su posesin,
la del poseedor anterior, o la de una serie no interrumpida de antecesores, en
cuyo caso se la apropia con sus mismas calidades y vicios. Ahora, si yo utilizo
esta facultad puedo agregar las posesiones anteriores para alegar la prescripcin
adquisitiva, pero al agregar la posesin, la agrego con la calidad de violenta o
clandestina (el vicio que tenga).
iii. Eventual contradiccin: sin embargo, se ha hecho notar por la doctrina que
habran algunos artculos en pugna con lo dicho, como son:
1. ART 696 CC seala transferirn la posesin efectiva del respectivo
derecho: se ha sealado que esta expresin es simplemente un error del
legislador, y que se desentiende de la armona del resto de las normas, y
que lo que se quiso decir en verdad, es simplemente que se transfiere la
tenencia de la cosa.

2. ART 725 CC al sealar que el poseedor conserva la posesin aunque

transfiera la tenencia de la cosa. Se ha explicado esta disposicin
sealando que se utiliza la expresin tenencia en su sentido vulgar y no
como posesin de la cosa
3. ART 2500 inciso 2do CC dice que la posesin principiada por una persona
difunta, contina (se transmite a) en la herencia yacente, que se
entiende poseer a nombre del heredero. En el mismo sentido se cita el
ART 919 CC en materias posesorias.
Se critica el ART 2500 inciso 2do por lo siguiente:
a. Est en abierta contradiccin con los ART 2500 inciso 1 y 717 CC.
b. Al sealar que la herencia yacente posee, da a entender que ella
es una persona jurdica, lo que es incorrecto.
c. Dice que la herencia yacente posee a nombre del heredero, lo que
implicara reconocer que la herencia yacente es un mero tenedor,
los que no pueden poseer.
Reglas generales para adquirir la posesin:
a) Quin adquiere la posesin?
a. Personalmente, por el que trata de adquirir la posesin para s
b. Por sus mandatarios o representantes legales.
c. Por su agente oficioso, pero en este caso, es necesario el conocimiento y aceptacin del
interesad
b) Momento en que se entiende adquirida la posesin
a. si la adquisicin de la posesin fue hecha personalmente, el momento ser aqul en que
se haya iniciado la posesin.
b. si una persona toma la posesin de una cosa, en lugar o a nombre de otra, de quien es
mandatario o representante legal, la posesin del mandante o representado, principia
en el mismo acto, aun sin su conocimiento. ART 721 inciso 1 CC. Esta norma recoge el
principio general del ART 1448 CC.
c. si el que toma la posesin a nombre de otra persona no es su mandatario ni su
representante legal (o sea, su agente oficioso) no poseer sta (el interesado) sino en
virtud de su conocimiento y aceptacin, pero se retrotraer su posesin al momento en
que fue tomada a su nombre. ART 721 inciso 2do CC.
c) Capacidad para adquirir la posesin:
a. Bienes races: en el caso de los bienes races se exige que el sujeto tenga plena
capacidad de ejercicio, toda vez que la posesin de los bienes races slo puede
adquirirse mediante actos jurdicos.
b. Bienes muebles: respecto de bienes muebles se modifican y morigeran las reglas
generales sobre capacidad, de manera tal que los relativa y absolutamente incapaces,
pueden adquirir la posesin de cosas muebles, salvo los dementes y los infantes. En todo
caso, los incapaces, para ejercer los derechos de poseedores, necesitan autorizacin
competente.

Formas de adquirir la posesin:

i.

ii.

iii.

Principio general: por definicin la posesin supone la unin en las mismas manos del corpus y el
animus, por lo tanto se adquirir la posesin a partir del momento en que se renan estos dos
elementos. Ese es el principio general en materia de adquisicin de la posesin.
Lo anterior se desprende del ART 723 inciso 1 CC al sealar con tal que concurran en ello la
voluntad y la aprehensin material o legal.
Bienes muebles: la posesin de los bienes muebles se adquiere desde el momento en que
concurren la voluntad de poseer (animus) y la aprehensin material o ficta de la cosa (corpus).
El animus y el corpus suponen la existencia de un ttulo posesorio, y stos sern los MAD con
exclusin de la prescripcin, que son los nicos que permiten presumir el nimo de seor y
dueo. Esta posesin es compatible con la mera tenencia de la cosa, como ocurre en el caso del
contituto posesorio del ART 684 n 5 CC.
Bienes inmuebles: al estudiar esta materia se distingue entre inmuebles no inscritos e inscritos.
El origen de esta distincin se haya en el sistema que instaur Bello en que slo exigi la
inscripcin de las transferencias (Mensaje). Por ello, puede haber un predio que desde entonces
no haya sido objeto de transferencia.
1) Inmuebles No inscritos: habr que estudiar cul es el antecedente que el poseedor
invoca, y este antecedente no es otra cosa que el ttulo que justifica la posesin.
i.
Sucesin por causa de muerte: en esto recordamos que de acuerdo al ART 722 CC
en relacin con el ART 688 CC por la sola circunstancia de fallecer el causante, y
aun cuando el heredero lo ignore, ste pasa a detentar la posesin de la herencia
por el solo ministerio de la ley.
Cada heredero en particular va a ser titular de la posesin de inmueble que se le
adjudique; mediante ese acto de adjudicacin se va a singularizar la posesin de
la cosa en ese heredero en concreto, es decir, en dicho momento voy a reconocer
el corpus y en animus en tal heredero. As se desprende de los ART 718 y 1344 CC.
Adems para los efectos de adquirir la posesin no requiero de inscripcin.
Cundo el legatario adquiere la posesin de la cosa?: tratndose de legatario de
especie o gnero, una vez que las cosas son entregadas. En ese momento se
reunirn corpus y animus, sin necesidad de una inscripcin en particular.
(Recordar que el legatario de especie adquiere el dominio por el solo
fallecimiento del causante y el legatario de gnero adquiere un crdito)
ii.
Ttulos constitutivos de dominio. Ocupacin, accesin y prescripcin:
a. Ocupacin: podr invocar la ocupacin como un ttulo justificante de la
adquisicin de la posesin de un bien raz?: la doctrina estima que la
respuesta a la pregunta dada es negativa, ya que tratndose de bienes
inmuebles no es factible justificar la posesin en el ttulo de la ocupacin,
porque la ocupacin supone que la cosa no le pertenece a nadie, y en
conformidad con el ART 590 CC en nuestro sistema los bienes races
siempre pertenecen a un particular o al Estado.
Hay autores, entre ellos lo menciona Trucco y lo desarrolla de manera
ms amplia Peailillo: hay una situacin intermedia que no es
propiamente la ocupacin pero que corresponde al simple apoderamiento

iii.

material de la cosa puede este simple apoderamiento material de la cosa

servir de justificacin para la posesin de un bien raz no inscrito?
Peailillo estima que s y lo funda en razn del ART 729 CC, ya que
entiende que este simple apoderamiento material me puede servir para
justificar la posesin de un inmueble: si alguien pretendindose dueo
se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble, cuyo ttulo no
est inscrito el que tena la posesin la pierde. Este poseedor ser de
buena o mala fe? Ser de mala fe porque va a haber un error de derecho,
y el error de derecho constituye presuncin de mala fe. (Por el ART 590
CC). Entonces, por qu el legislador permiti el ART 729 CC? Porque
quiere incentivar a todos los propietarios que ingresen al sistema
registral, puesto que ste ART slo se aplicar a los poseedores no
inscritos. De esa manera se cumplir el anhelo de Andrs Bello: posesin,
inscripcin y dominio sean una sola cosa.
b. Accesin: se produce, por ejemplo el lento e imperceptible retiro de las
aguas y queda un retazo de terreno adyacente al terreno del propietario
del predio ribereo. En ese caso, la accesin ser le ttulo para justificar
la adquisicin de la posesin respecto de ese retazo de terreno. No
requerir inscripcin, porque en materia de accesin se aplica el principio
lo accesorio sigue la suerte de lo principal, y si lo principal no est
inscrito no es menester inscribir lo accesorio.
c. Prescripcin: la prescripcin adquisitiva es el resultado de la posesin por
tanto no puede ser aqulla utilizada como justificativo de sta.
Ttulos traslaticios de dominio: posesin regular y posesin irregular: en esta
situacin una persona va a justificar su posesin sobre un bien raz en la
circunstancia de que otra se lo ha enajenado.
i. Posesin regular: la nica forma de adquirir la posesin regular de
un inmueble no inscrito es mediante la inscripcin del ttulo, toda
vez que un requisito de la posesin regular es la tradicin, cuando
el ttulo que se invoca es traslaticio de dominio. As se desprende
de los ART 702 inciso 3, 686, 696 y 698 del CC.
Existe una inscripcin previa en este bien raz? No, entonces
aplicar un procedimiento especial de inscripcin, regulado en el
ART 58 del Reglamento del CBR, en relacin con el ART 693 del CC.
Adicionalmente los autores tambin concluyen en la necesidad de
la inscripcin en este caso por aplicacin del ART 724 CC Si la
cosa es de aqullas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en
el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de
ella sino por este medio.
b. Posesin irregular: Hay algunos autores que plantean que para adquirir la
posesin irregular de un inmueble no inscrito, de todos modos requiere de
la inscripcin, por aplicacin del RT 724 CC, ello por dos motivos:
i. El ART 724 CC no distingue

ii. Porque esta interpretacin se aviene, se condice, de mejor

manera con el espritu general de nuestra legislacin, cual es el de
sujetar a los inmuebles al sistema registral. este es el
argumento ms fuerte.
Otros, en cambio, plantean que en el caso de la posesin irregular de los
inmuebles no inscritos, no se aplica el ART 724 CC, porque esta norma
regula la situacin de los inmuebles que ya se encuentran incorporados al
sistema registral. En segundo lugar citan el ART 729 CC que admite la
privacin por violencia o clandestinidad de la posesin de los inmuebles o
inscritos, en otras palabras admite la adquisicin de la posesin por
violencia o clandestinidad.
2) Inmuebles inscritos:
i. Ttulo no traslaticio de dominio: es decir, lo que hemos llamado los ttulos
constitutivos: ocupacin, accesin y prescripcin, y en la sucesin por causa de
muerte, no se requiere de la inscripcin para adquirir la posesin regular o
irregular de estos inmuebles. En otras palabras, el ART 724 CC se aplica solo
cuando el ttulo justificativo de la posesin es traslaticio de dominio.
ii. Ttulos traslaticios de dominio: sobre este punto cobra aplicacin lo que se
denomina teora de la posesin inscrita
1. Teora de la posesin inscrita: en nuestro CC se ha regulado un sistema en
virtud del cual la inscripcin del ttulo en el registro conservatorio es
requisito, prueba y garanta de la posesin de los bienes races inscritos.
Este sistema jurdico est configurado por las siguientes disposiciones:
a. ART 686 incisos 1 y 2 CC requisito
b. ART 696 CC requisito
c. ART 702 en su inciso 3 CC requisito
d. ART 724 CC requisito
e. ART 728 CC garanta
f. ART 730 CC garanta
g. ART 924 CC prueba
h. ART 2505 CC garanta
Todas esas disposiciones configuran la teora de la posesin inscrita.
2. Adquisicin de la posesin: No se discute que para los efectos de adquirir
la posesin regular de un inmueble inscrito cuando se invoca un ttulo
traslaticio de dominio, es indispensable la inscripcin de dicho ttulo en el
registro conservatorio. En cambio, tratndose de la posesin irregular de
un inmueble inscrito s hay discusin:
Minoritariamente se estima que la posesin irregular de un inmueble
inscrito puede adquirirse sin la inscripcin, y para sostener ello se seala
que el ART 724 CC se aplica solamente a la posesin regular.
La postura mayoritaria estima que en este caso de todos modos se

requiere la inscripcin, primero porque la ley seala que la posesin no se

pierde mientras subsiste la inscripcin primitiva (la nica forma para que
el poseedor inscrito deje de serlo ser mediante la cancelacin), y en
segundo lugar porque de otra forma estara quedando sin aplicacin el
ART 2505 CC, y entonces podra haber prescripcin adquisitiva contra
ttulo inscrito, lo que est prohibido por esa norma. Finalmente, se cita
tambin el Mensaje de nuestro CC en aquella parte que seala que es la
inscripcin la que confiere la posesin efectiva de la cosa de que se trata,
y mientras ella no se cancele no se pierde la posesin (ejemplo: un ttulo
falsificado para cancelar la inscripcin primitiva)
CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN:
A. Bienes muebles
a. Ideas generales: tratndose de bienes muebles subsiste mientras exista el corpus y el
animus. Por este motivo el ART 727 CC seala que la posesin de la cosa mueble no se
entiende perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor aunque ste ignore
accidentalmente su paradero. En el mismo sentido el ART 725 CC seala que el
poseedor conserva la posesin aunque transfiera la tenencia de la cosa mediante un
ttulo no traslaticio de dominio. Se conserva entonces en esos casos la posesin.
b. Situaciones particulares:
i. Se pierden ambos elementos: es decir, simultneamente se pierden los dos
elementos esenciales de la posesin: corpus y animus. Puede suceder cuando:
1. Se enajena la cosa
2. Cuando la cosa se abandona al primer ocupante. Res derelictae
ii. Se pierde el corpus: ello ocurre en las siguientes situaciones:
1. En la situacin del ART 726 CC se deja de poseer una cosa desde que otro
se apodera de ella con nimo de hacerla suya
2. Cuando sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el ejercicio
de actos posesorios, como por ejemplo, cuando un animal bravo recupera
su libertad, o cuando una cosa mueble cae en altamar, quedo
imposibilitado de hacer actos posesorios y por tanto he perdido la
posesin de ella.
iii. Se pierde el animus: la doctrina reconoce que es una situacin compleja de
imaginar, cmo pierdo ese elemento volitivo, cmo dejo de tener conviccin de
ser dueo de la cosa. Se cita como ejemplo el caso del constituto posesorio
enajeno la cosa pero conservo su tenencia. (Le vendo el auto pero quedo como
comodatario o arrendatario). Vctor Vial no est de acuerdo con el ejemplo
(Rabat tampoco) porque en ste ha habido enajenacin de la cosa, por lo cual no
se ha perdido solamente el animus, sino tambin el corpus, siendo la situacin de
detentar materialmente la cosa una circunstancia.
B. Bienes races
a. Inmuebles no inscritos:

i. Conservacin de la posesin: la posesin se conserva mientras subsiste el corpus

y en animus. Tratndose de un bien raz no es aplicable el ART 727 CC porque no
se puede ignorar accidentalmente su paradero.
ii. Prdida de la posesin: cuando se pierde alguno de sus elementos esenciales:
1. Se pierde el corpus y el animus: puede ocurrir primero cuando la cosa se
enajena o cuando se hace abandono de ella y se apodera de la misma otra
persona
2. Prdida slo del corpus:
a. ART 726 CC
b. ART 729 CC: si alguien pretendindose dueo se apodera violenta
o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el
que tena la posesin la pierde
3. Prdida del animus: se vuelve a sealar el del constituto posesorio
4. Usurpacin del mero tenedor: ART 730 inciso 1 CC: si el que tiene la
cosa en lugar y a nombre de otro la usurpa dndose por dueo de ella, no
se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra. En el mismo
sentido se encuentran los ART 716 y 719 CC. Lo anterior -dice el mismo
ART 730 inciso 1 CC - no se aplica al caso en que el usurpador enajena a
su propio nombre la cosa, ya que en ese caso la persona a quien se
enajena adquiere la posesin de la cosa y pone fin a la posesin anterior.
Ejemplo: yo soy arrendatario, quiero usurpar la cosa, pero la mera
tenencia no muta a posesin, pero tambin este artculo reconoce la
venta de cosa ajena, en el sentido de que este mero tenedor pueda
vender esta cosa de la que slo tena la tenencia.
b. Inmuebles inscritos:
i. Conservacin de la posesin: se aplica el ART 728 inciso 2 CC mientras subsista
la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito no
adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. La interpretacin
de esta disposicin me lleva a concluir que mientras se mantenga la posesin
inscrita no valen de nada los actos materiales de apoderamiento de la cosa que
haga un tercero; esos actos materiales a la luz del ART 728 inciso 2do CC no hacen
por una parte, ni adquirir la posesin, ni por la otra permiten que se pierda dicha
posesin. Incluso todava ms, esos actos de apoderamiento no permiten ni
siquiera adquirir posesin irregular, tal como se desprende el ART 728 inciso 2do,
729 interpretado a contrario sensu (por qu?: porque al reconocer el
apoderamiento material sobre inmueble no inscrito, no reconoce apoderamiento
material sobre inmueble inscrito), 730 y 2505 CC
ii. Prdida de la posesin: ART 728 inciso 1 CC
Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea
por voluntad de las partes o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
1. Por voluntad de las partes: estamos en presencia de un acto jurdico, de
una convencin, por medio de la cual se deja sin efecto una inscripcin,
caso en el cual, sta no podr volver a producir efecto alguno. En todo

caso siempre se va a requerir una convencin, es decir, vamos a descartar

que esta forma de cancelacin de la posesin pueda provenir de una
declaracin unilateral de voluntad. (Cancelacin de una inscripcin y
creacin de una nueva: Resciliacin o transaccin para, por ejemplo,
prevenir un litigio eventual no hay una enajenacin (aunque en la
mayora de los casos pueda existir una enajenacin previa). Puede darse
el caso en que por ejemplo, haya dos inscripciones, y por ello se va a
transigir y en esa transaccin, por ejemplo, se va a acordar la cancelacin
de una de las dos inscripciones).
Necesariamente este acuerdo de voluntades deber constar por escritura
pblica, toda vez que los SRT 57, 90, 91 y 92 del Reglamento, el CBR slo
puede admitir a inscripcin un instrumento pblico.
2. Por decreto judicial: es decir, hay una sentencia judicial que dispone la
cancelacin de una inscripcin en el registro conservatorio. Lo que va a
suceder es que el juez declarar en su fallo, que el verdadero dueo no es
el poseedor inscrito. Esto ocurre cada vez que el juez acoge una accin
reivindicatoria. Esta forma de cancelacin, de acuerdo con el ART 91 del
Reglamento, se hace mediante una subinscripcin, al margen de la
inscripcin que se cancela.
3. Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otra persona: es el caso de mayor ocurrencia. Se trata de la
situacin en que el poseedor inscrito enajena la cosa a un tercero, caso en
el cual la inscripcin anterior quedar sin efecto. Algunos autores dicen
que en este caso la cancelacin es virtual, no material, ello porque basta
con que el acuerdo de voluntades se lleve a escritura pblica para
entender que se ha materializado la cancelacin. Es importante para los
efectos de la historia de la propiedad raz que en la nueva inscripcin se
deje constancia de los antecedentes de la inscripcin precedente. (O sea,
esta nueva inscripcin generada va a llevar una mencin al ttulo anterior
< registro, folio y nmero> cumplir con el ART 692 CC y con el ART 80
del Reglamento del CBR)
Algunos problemas:
a. Produce el ttulo injusto la cancelacin de la inscripcin
anterior?: (ART 704 CC: falsificacin, falta de personera, nulidad
y apariencia) La primera jurisprudencia de nuestro mximo
tribunal por el ao 1927 fue de respuesta negativa: el ttulo
injusto, dijo la CS, no tiene la virtud de transferir un derecho a
otro, y por lo tanto, no tiene la virtud de cancelar la inscripcin.
En el ao 1945 se modifica este criterio jurisprudencial, y se
afirma que el ttulo injusto, sirve para cancelar la inscripcin
anterior, y por ende, sirve tambin como causa para que el
poseedor inscrito pierda su posesin.
Razones para esta modificacin jurisprudencial:

i. El ART 2510 n 1 CC seala que para la prescripcin

extraordinaria no es necesario ttulo alguno, criterio a
fortiori, si para prescribir extraordinariamente no necesito
ttulo alguno, con mayor razn podr prescribir con un
ttulo injusto.
ii. Los ART 728 y 2505 CC sealan que la cancelacin se
verifica mediante la inscripcin de un nuevo ttulo, sin
distinguir si ese nuevo ttulo es justo o injusto, y cuando no
se distingue no le es lcito al intrprete distinguir.
iii. Se seala el caso del ART 730 inciso 1 CC, en que se
verifica una cancelacin en presencia de un ttulo injusto,
como es aqul que deriva del usurpador.
Vctor Vial trata de resumir, de plantear una solucin que
no sea tan agresiva como la que seala la jurisprudencia de
la CS y dice que la nueva inscripcin a la que se refiere el
ART 728 CC para cancelar la primitiva, deber provenir
realmente o al menos en apariencia del poseedor inscrito.
(Si est bien hecha la falsificacin cancela, porque no
puedo transformar al CBR en detective).
b. Inscripcin totalmente desligada de la anterior. Significado de la
expresin competente inscripcin. que utiliza el ART.730 inciso
2 significa que la propiedad hoy est inscrita a nombre de alguien
y tambin habr otro sujeto que tenga una nueva inscripcin. El
artculo dice con todo si el que tiene la cosa en lugar y a nombre
de un poseedor inscrito se da por dueo de ella y la enajena no se
pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra sin la
competente inscripcin. Aqu hay una venta de cosa ajena de un
inmueble inscrito y este transfiere a un tercero. Pero por la norma
del ART.730 inciso 2 nos dice que el poseedor inscrito no pierde la
posesin ya que la inscripcin es garanta. La idea es dilucidar que
significa esa competente inscripcin, ya que con ella podr perder
la posesin. Esta situacin fctica tratndose de inmuebles
inscritos es difcil que suceda porque el conservador no le dar
curso, pero si hay un problema terico.
i. Para un grupo de autores competente inscripcin es
aquella que emana del poseedor inscrito anterior. Aun
cuando ese poseedor sea aparente, esto porque en
conformidad con el ART 728 inc.1 la nica posibilidad de
cancelar la inscripcin anterior es mediante la
transferencia que hace el poseedor inscrito de su derecho.
Adems agregan que de esta forma se resguarda la
continuidad del registro, se resguarda la cadena posesoria.
Sera un poseedor aparente un sujeto que aduciendo la

representacin del poseedor inscrito enajena la propiedad

sin tener facultades para hacerlo. Tambin se pone de
ejemplo aquel en que una persona enajena una propiedad
inscrita a nombre de otro, pero sin ser el poseedor inscrito
aunque con posterioridad adquiere el dominio de la cosa
verificndose una ratificacin en el trmino de los ART 682
inciso 2 en materia de tradicin o por ejemplo el ART 1819
en materia de compraventa. Por ejemplo en una sucesin
por causa de muerte donde la duea era la comunidad
hereditaria, pero luego se me adjudic la cosa.
ii. La competente inscripcin es aquella que formalmente
cumple con los requisitos para que el conservador de
bienes races le d curso a la inscripcin, sin que sea
necesario que dicha inscripcin provenga del poseedor
inscrito. Esta postura critica la anterior y dice que el
concepto competente inscripcin no puede ser aquella que
proviene del poseedor inscrito porque el ART 730 inciso 2
se coloca en el caso de que el titulo emana del mero
tenedor y no del poseedor inscrito.
c. Inscripcin de papel: teora de la inscripcin como ficcin y como
garanta.
teora de la inscripcin como ficcin y como garanta. Es una
creacin doctrinaria y jurisprudencial y reconoce aquellas
situaciones en que la inscripcin cumple con las formalidades del
registro, pero ella no responde a la realidad, en consecuencia no
hay realmente corpus ni animus. La inscripcin no tiene nada que
ver con la realidad, es una hijuela voladora por ejemplo el terreno
no est en Santiago. Tenemos una inscripcin formalmente
correcta, pero su contenido no es correcto. Me dar esta
inscripcin la posesin? La respuesta se ha dado ms bien en el
sentido de determinar cul es el carcter de dicha inscripcin o
como debo concebirla. Algunos entienden la inscripcin como una
ficcin y por tanto es lo nico que vale, el legislador finge que esa
inscripcin da cuenta de una realidad y por tanto yo me voy a
quedar con ella, si est inscrito a su nombre la persona es
poseedor y sin inscripcin no hay posesin. Otra posicin plantea
la teora de la inscripcin como una garanta, esta es una
formalidad que la ley agrega a la posesin material de la cosa, una
y otra van unidas, no puede subsistir una inscripcin en el aire,
debe ir acompaada con la posesin real de la cosa.
d. Es necesaria la inscripcin para que el adquirente del usurpador
de un inmueble no inscrito adquiera la posesin? Es el mismo
ejemplo anterior pero la diferencia es que el inmueble no est

inscrito. se aplica el ART 730 inciso 2? la respuesta mayoritaria es

negativa, ya que este artculo parte del supuesto que estamos en
presencia de un inmueble inscrito y por tanto la exigencia de la
competente inscripcin no la puedo hacer. Se agrega que los ART
726 y ART 729 reconocen la posibilidad de que se pierda o gane la
posesin por el apoderamiento material de la cosa. Somarriva
dice que se debe distinguir lo que quiere hacer el tercero, si
quiere comenzar una posesin regular del bien raz requiere
necesariamente la inscripcin por el art.702 inciso 3 y ART 724,
pero si le es indiferente ser poseedor irregular y adquirir la
posesin por prescripcin de 10 aos no necesita la inscripcin.
RECUPERACIN DE LA POSESIN:
El punto es relevante a la luz del art.731: el que recupera legalmente la posesin perdida se entender
o presumir haberla tenido durante todo el tiempo intermedio. Esto importa por la prescripcin
adquisitiva que supone una posesin continua de la cosa. Por esto decamos que la prescripcin siempre
ataca la interrupcin, que afecta el tiempo continuo y el art.2502 n2 me dice que un caso de
interrupcin natural se produce cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra
persona. Si se pierde el periodo de la interrupcin no se va a contar. Para esto debemos distinguir por
la naturaleza de la cosa:
1. Bien raz:
a. Accin posesoria.
b. Accin reivindicatoria.
c. Accin publiciana.
2. Cosas muebles: accin posesoria o publiciana. La reivindicatoria no se puede ejercer porque el
art.916 las reserva solamente para los bienes inmuebles.
INTERVENCIN DE LA POSESIN
Consiste en aquellos casos que la posesin cambia a mera tenencia o que esta se transforma en aquella.
En este caso se modifican los elementos de la posesin ya sea el corpus o el nimus, no obstante lo cual
la cosa misma no cambia de manos. Los autores estn de acuerdo que nuestro Cdigo Civil no
contempla una regulacin sobre este particular. Suele eso si citarse un ejemplo del Constitutio
posesorio, art.684 regla n5.
Hay otros que sealan que la regulacin de nuestro cdigo no hay esta regulacin de la intervencin. As
lo dice el art.716 que dice que la mera tenencia no muda, as como el art.2510, el art.730 inciso 1 dice
que el que tiene la otra en lugar y nombre de otro no se pierde por una parte la posesin, ni se pierde
por la otra; tambin el art.719 inciso 2 si se ha empezado a poseer en nombre ajeno se presume la
continuacin del mismo orden de cosas. Pablo Rodrguez dice que la intervencin de la posesin se
produce en tres situaciones:
1. La mera tenencia y posesin pueden trocarse recprocamente en virtud de un ttulo que cambia
los roles de una u otra, sea por acto entre vivos o por causa de muerte. Ms o menos la situacin
del Constituto Posesorio.
2. Estima que en el caso excepcionalsimo del art.2510 regla n3 hay un mero tenedor que muta a
poseedor.

3. En conformidad al art.730 inciso 2 el mero tenedor se puede transformar en poseedor por la

intermediacin de un tercero que desplaza la posesin a otra persona. Por ejemplo cuando se
verifica la competente inscripcin.
PRESUNCIONES QUE COLABORAN CON LA PRUEBA DE LA POSESIN ART 719 CC:
1. Si se ha empezado a poseer a nombre propio se presume que esta posesin ha continuado hasta
el momento en que se alega. La ventaja de esto es que solo debo probar el inicio de la posesin
porque el resto del tiempo me lo entrega la ley. Quien debe ir en contra del estado normal de
los hechos es el que debe destruir la presuncin.
2. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno se presume igualmente la continuacin del mismo
orden de cosas. Por ejemplo si la persona era arrendatario y ahora establece que es poseedor, la
persona que alega deber probar la modificacin de su titulo
3. Si alguien prueba haber posedo anteriormente y posee actualmente se presume la posesin en
el tiempo intermedio. Es decir se debe probar solamente los dos extremos, el periodo
intermedio es presumido.
Estas presunciones son simplemente legales y por ende se pueden desvanecer.

Limitaciones del dominio:

Derechos reales que se constituyen sobre una cosa ajena y que por ende limitan las facultades
inherentes al dominio. A estos derechos reales se les llama tambin Derecho Reales Limitados en el
sentido que cuando yo los comparo con el dominio ellos no tienen la misma entidad o contenido, son
inferiores, reducidos o ms limitados. Por ejemplo el usufructuario puede usar y gozar pero no disponer
y el dueo tiene las tres facultades. Art.732 el legislador enumera las tres limitaciones. (Libro II ttulo
VIII)
Estos derechos reales limitados pueden clasificarse en tres:
1. De goce o de uso: es decir se trata de aquellos que permiten el goce directo de la cosa,
autorizan a aprovecharse inmediatamente de los beneficios que provienen de esa cosa por
ejemplo usufructo, uso y habitacin y
2. Garanta: permiten el aprovechamiento indirecto de la cosa, ya que me beneficio del valor de
cambio de la cosa es decir cuando no cumpla con su obligacin yo saco a remate el bien
hipotecado y me pago con el producto de ese remate. No me quedo con la casa hipotecada
(expresamente prohibido) por ejemplo la hipoteca, censo y la prenda.
3. Propiedad fiduciaria: hay un sujeto llamado propietario fiduciario que si bien tiene un derecho
de dominio sobre la cosa, ese derecho est sujeto a una condicin resolutoria de la cosa. Este si
bien detenta todas las facultades del dominio a su vez tiene la obligacin de conservar la cosa y
su integridad para el momento en que termine la propiedad fiduciaria y haya que restituir la
cosa.
PROPIEDAD FIDUCIARIA:
Definida en el ART 733 CC: se llama propiedad fiduciaria a aquella sujeta al gravamen de pasar a otra
persona por el hecho de verificarse una condicin, por ejemplo cuando le dejo mi casa a Pedro hasta
que se case oportunidad en la cual pasara a Mara. Conceptualmente se opone al carcter perpetuo y
absoluto que tiene el dominio ya que est sujeto a una condicin de pasar a otra persona. El mismo ART
733 CC contiene otras definiciones, as por ejemplo dice que se llama fideicomiso a la constitucin de
la propiedad fiduciaria. Tambin dice que recibe este nombre la cosa constituida en propiedad
fiduciaria. Finalmente define la llamada restitucin que es la traslacin de la propiedad en favor de la

persona sobre la cual se ha constituido el fideicomiso.

Quines intervienen en la propiedad fiduciaria? tres sujetos y en este orden:
a. Constituyente: aquella persona que dispone de una cosa suya a favor de otra, a quien grava con
la obligacin de restituirla a una tercera si se verifica una condicin.
b. Propietario fiduciario: aquella persona que recibe la cosa con cargo u obligacin de restituirla a
otra un vez que se verifique la condicin.
c. Fideicomisario: aquel a quien habr que hacerse la entrega de la cosa una vez que se verifica el
cumplimiento de la obligacin.
Muy excepcionalmente en la propiedad fiduciaria podran intervenir dos sujetos que son: el
constituyente y el fideicomisario, ello en el caso previsto en el art.748.
A. DERECHO DE DOMINIO EN LA PROPIEDAD FIDUCIARIA:
Es importante tener en cuenta que en la propiedad fiduciaria no hay 3 derechos de dominio, sino que
solo uno. Este al tiempo de constituirse para a ser su titular el propietario fiduciario. Ese derecho puede
llegar a ser ejercido por el fideicomisario en el evento de cumplirse con la condicin. Este elemento es
relevante porque distingue a la propiedad fiduciaria de otros derechos reales limitados, en los cuales
coexisten dos derechos reales de dominio, por ejemplo la servidumbre derecho real del predio sirviente
y del predio dominante; tambin en el usufructo donde hay un derecho de dominio del nudo propietario
y del usufructuario.
Debe tenerse en cuenta que al momento de crearse la propiedad fiduciaria el propietario
fiduciario es el nico dueo real de la cosa aunque ese derecho de dominio este sujeto a una
condicin resolutoria y por tanto hay una excepcin a la caracterstica de perpetuo. La ley en el
art.761 se establece que el fideicomisario mientras pende la condicin no tiene derecho
ninguno sobre el fideicomiso, por tanto tiene una mera expectativa.
Hay que tener cuidado porque no siempre que una cosa pase a manos de otra por cumplirse una
condicin significa que haya un fideicomiso. Por ejemplo puede haber una restitucin por la
resolucin de un contrato (condicin resolutoria tacita) por tanto operara el fideicomiso cuando
la condicin afecta el dominio, en los dems casos la condicin afecta al ttulo que sirvi de
antecedente de transferencia del dominio. Esto importa porque la condicin resolutoria tacita
opera con efecto retroactivo y por ejemplo la restitucin del fideicomiso opera con efectos
hacia el futuro.
Origen histrico de la institucin: la traduccin ms cercana a la palabra es un encargo de confianza.
Fidei es confianza y comisium es encargo. En cuanto a su origen es en Roma que en aquella poca
solamente podan ser herederos los ciudadanos por tanto los peregrinos no podan heredar a un
ciudadano romano, por tanto cuando un ciudadano quera beneficiar a un peregrino se constitua un
fideicomiso en el testamento. En la edad media se empleo esta institucin a travs de las instituciones
fideicomisarias y se crearon las llamadas vinculacin, porque una determinada cosa quedaba vinculada
a una familia determinada. Si se haca en relacin al mayor de una familia se llamaba mayorazgo
(evitan la circulacin de los bienes). En la revolucin francesa esto no fue aceptado por considerarlo
atentatorio contra la libertad e igualdad y por eso se pone trmino a los mayorazgos. De hecho el
Cdigo Civil francs no recoge el fideicomiso. La legislacin espaola lo recogi ampliamente y el CC
chileno lo regula de manera restringida tal como se desprende del mensaje del Cdigo Civil.
B. REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIN DEL FIDEICOMISO

1. La cosa debe ser susceptible de fideicomiso. ART 734 CC. No puede constituirse fideicomiso
sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ellas o sobre uno o ms
cuerpos ciertos . Comentarios
a. Estamos frente a una enumeracin de carcter taxativo
b. Atendida la restitucin (definida en el ART 733 inciso 4to CC), el fideicomiso no puede
recaer ni sobre cosas consumibles, ni sobre un gnero.
c. Como la norma no distingue, el fideicomiso puede recaer tanto sobre un bien mueble
como sobre un inmueble.
2. La existencia de un propietario fiduciario y del fideicomisario:
a. El propietario fiduciario:
i. Requisitos: puede ser una persona natural o jurdica. Lo importante es que ella
sea cierta, es decir, que exista, y determinada, en el sentido que ella pueda ser
individualizada, singularizada. La persona del propietario fiduciario debe existir
al tiempo de constituirse el fideicomiso, esto es al momento de celebrarse el
contrato, cuando es por acto entre vivos, o al tiempo de fallecer el causante, el
testador, cuando es mortis causa.
ii. Qu sucede si se guarda silencio respecto de la persona del propietario
fiduciario? En otras palabras qu ocurre cuando el constituyente en el acto
constitutivo omite toda referencia a la persona del propietario fiduciario? Por
ejemplo, en una clusula contractual sealo que dejo mi casa a Pedro una vez
que ste se reciba de abogado pero no indico nada acerca de quin es el
propietario fiduciario. En el ejemplo propuesto tengo al fideicomisario, Pedro,
pero nada he dicho respecto de la persona del propietario fiduciario. La respuesta
a esta interrogante nos las da el ART 748 CC y consiste en sealar que entre tanto
se cumple la condicin, gozar fiduciariamente de la propiedad, el mismo
constituyente si viviere o sus herederos ( es un caso excepcional en que
intervienen solo dos personas y no tres)
iii. Es posible nombrar varios fiduciarios?: El ART 742 CC lo acepta expresamente y
dice el que constituye un fideicomiso puede nombrar no solo uno, sino dos o ms
fiduciarios. En este punto debemos recordar, que nuestra legislacin lo que
impide es que esos varios fiduciarios sean sucesivos (recordar el mensaje del CC).
Lo que ocurrir en consecuencia, es que estos varios fiduciarios van a gozar de la
cosa en forma conjunta y simultnea, y por ende, existir entre ellos, se originar
un caso de copropiedad.
iv. El acrecimiento o derecho a acrecer: es una situacin que tendr lugar cuando
sean dos o ms los fiduciarios, y consiste en el derecho que tienen los fiduciarios
para que en el evento que falte uno de ellos, esa cuota acrezca a los otros. A
consecuencia de ello entonces, uno deduce que habiendo dos o ms fiduciarios, si
uno de ellos falta no transmite su cuota a los herederos. Esta materia est
regulada en el ART 750 CC en relacin con el ART 780 inciso 1 CC.
1. Este derecho de acrecimiento podr ejercerse hasta que se verifique la
restitucin, esto es hasta el momento en que se cumpla la condicin de la
cual pende el fideicomiso.

v. Administracin: puede ser cuando los fiduciarios son dos o ms que sea necesario
regular la administracin de la copropiedad. Est regulado en el ART 752 CC el que
seala que el juez a peticin de cualquiera de los interesados podr confiar la
administracin a aqullas que diere mejores seguridades de conservacin.
vi. Situacin especial del ART 753 CC: seala esta norma que si una persona reuniere
en s el carcter de fiduciario de una cuota y dueo absoluto de otra, ejercer
sobre ambas los derechos de fiduciario mientras la propiedad permanezca
indivisa. Termina sealando que podr en todo caso pedir la divisin. El mismo
ART dice que en la divisin o particin podrn intervenir aquellas personas
designadas en el ART 761 inciso final CC.
vii. Sustitucin: el constituyente puede nombrar un sustituto al propietario fiduciario,
es decir, l puede nombrar como fiduciario a A y para el evento que falte A
designar como fiduciario a B. Esta es una figura propia de la sucesin por causa de
muerte, y por ende, tendr lugar solo cuando el fideicomiso se constituya por
testamento.
b. El fideicomisario: puede ser una persona natural o jurdica.
i. Cundo debe existir?: las respuestas posibles a juicio del profesor son slo dos
1. Cuando se constituye el fideicomiso (entre vivos o por testamento)
2. Cuando se verifica la restitucin: cuando se cumple la condicin de que
pende el fideicomiso El fideicomiso deber existir cuando se verifique
la condicin porque es aqu cuando ste realmente adquiere un derecho.
En este sentido el ART 737 CC dispone que el fideicomisario puede ser
persona que al tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria no exista, pero
se espera que exista. A continuacin el ART 738 inciso 1 CC, para
reafirmar lo antes sealado, seala que el fideicomiso supone siempre la
condicin expresa o tcita de existir el fideicomisario, o sus substituto a la
poca de la restitucin. Esta norma debe adems relacionarse con el ART
739 CC que fija un plazo mximo de duracin de la condicin en 5 aos,
salvo que la condicin est constituida por la muerte del fiduciario.
ii. Nombramiento de varios fideicomisarios: ello est expresamente autorizado por
el ART 742 CC que dice el que constituye un fideicomiso puede nombrar no solo
uno sino dos o ms fideicomisarios.
Puede ocurrir que habindose nombrado varios fideicomisarios, la existencia de
todos ellos se espere, de suerte tal que se restituir la propiedad de la totalidad
del fideicomiso a aqullos fideicomisarios que existan al tiempo de cumplirse con
la condicin. Los dems fideicomisarios entrarn al goce de la cosa, en la medida
que se cumpla respecto de cada uno de ellos la condicin impuesta, la que deber
respetar el plazo del ART 739 CC. O sea, si yo nombro dos o ms a lo menos debe
existir uno al tiempo de verificarse la condicin, despus de ello podrn ir
incluyndose los dems fideicomisarios.
iii. Sustitutos: el ART 743 en su inciso 1 CC seala que el constituyente puede dar
al fideicomisario los substitutos que quiera para el caso que deje de existir antes
de la restitucin, por fallecimiento u otra causa. En consecuencia de esta norma
se desprende que el substituto ser aquella persona que adquirir el fideicomiso

en caso de faltar el primer fideicomisario. Adems el ART 743 CC en su inciso 2do

admite que estas substituciones puedan ser de diverso grado, substituyndose una
persona al al fideicomisario nombrado en primer lugar, otra al primer substituto,
otra al siguiente y as sucesivamente.
El ART 744 CC agrega tambin que slo podrn ser considerados como substitutos
aqullos que han sido designados en el acto constitutivo del fideicomiso. En
trminos generales se le denomina a esta sustitucin vulgar, ello porque slo
tendr lugar cuando el fideicomisario fallece antes de cumplirse la condicin. Si
fallece con posterioridad la sustitucin ya carece de sentido, tal como se
desprende del ART 762 CC en relacin con el ART 1156 CC, que define la llamada
sustitucin vulgar, que la distingue de la sustitucin fideicomisaria, regulada en el
ART 1164 CC.
iv. Qu sucede si el fideicomisario llega a faltar? Se distingue segn si fallece antes
o despus de la restitucin:
El propietario fiduciario desde la perspectiva del fideicomisario tiene una mera
expectativa (ello porque su dominio est sujeto a condicin resolutoria)
1. Antes: al tener una mera expectativa, si fallece antes el fideicomisario,
sta no se transmite (es una limitacin al dominio porque el derecho del
fideicomisario no es perpetuo, est sujeto a la condicin) . Habr que
analizar si ese fideicomisario tena substitutos, que si existan tendr lugar
la substitucin vulgar; pero si no haban sustitutos, entonces se consolida
el dominio de la cosa en poder del propietario fiduciario, su derecho
entonces ya no est sujeto a condicin resolutoria. ART 762 CC
2. Despus: simplemente se va a verificar la transmisin de su derecho. Al
tiempo de verificarse la condicin el fideicomisario adquiere el dominio de
la cosa, y por lo tanto, si fallece despus de ese momento, como el
derecho est incorporado en el patrimonio, sus herederos adquirirn el
dominio de la cosa por sucesin por causa de muerte.
v. Qu sucede si se guarda silencio respecto de la persona del fideicomisario?: Por
ejemplo: dejo mi casa a Pedro hasta que se case, es decir, he designado al
propietario fiduciario pero nada he dicho respecto de la persona del
fideicomisario.
1. Para la mayora de la doctrina, simplemente estamos en presencia de una
condicin resolutoria ordinaria, y no tiene nada que ver el fideicomiso. Por
lo tanto, una vez que Pedro se case el dominio de la casa volver al
constituyente.
2. Hay algunos autores que han planteado aplicar por analoga el ART 748 CC.
Esta norma nosotros la citamos en el punto segundo del propietario
fiduciario (qu sucede si se guarda silencio respecto de su persona?)
harn las veces el constituyente o sus herederos. La respuesta sobre
aplicar este ART es negativa, ello porque en ese evento podra suceder que
la persona del constituyente y la del fideicomisario fueran una misma, y en
este caso se produce la extincin del fideicomiso conforme lo dispone el
ART 763 n 6 CC.

vi. Prohibicin de los fideicomisos sucesivos: como ya lo habamos comentado, hay

diversas razones de orden social que llevan al legislador a prohibir la constitucin
de fideicomisos sucesivos (mensaje CC). En este sentido el ART 745 CC en su inciso
1 dispone que se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, es decir, lo
que el legislador veda es que restituido el fideicomiso a una persona, ella lo
adquiera con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra. Entonces, una
primera conclusin ser que si se constituyeran la sancin ser la nulidad absoluta
del acto. no obstante, en este caso existe lo que llamamos conversin del acto
nulo, porque en este caso a pesar de infringirse la prohibicin la sancin no es la
nulidad absoluta, ello porque el inciso 2do del ART 745 CC dice que adquirido el
fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados se extinguir para siempre
la expectativa de los otros.
vii. Constitucin de usufructo y fideicomiso: El ART 736 CC admite esta figura. Admite
que frente a una determinada cosa yo constituya un usufructo y un fideicomiso a
la vez. En esa situacin voy a tener a un usufructuario que estar usando y
gozando de la cosa, y a un nudo propietario, a quien llamaremos propietario
fiduciario antes de verificarse la condicin, o fideicomisario despus de
verificarse ella
3. Existencia de una condicin de que penda la restitucin:
Propiedad fiduciaria est en el ART 733 CC: se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al
gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin. De suerte tal que
de la definicin misma se desprende que:
a. Caractersticas de esta condicin:
i. Es un elemento de la esencia: en el sentido del ART 1444 CC, esta condicin es un
elemento esencial del acto jurdico, adems este elemento entre otras cosas
distingue la propiedad fiduciaria del usufructo, ello porque este ltimo es una
institucin sujeta a plazo, y por este motivo el ART 741 CC seala que las
disposiciones a da que no equivalgan a condicin no constituyen fideicomiso.
ii. Tiene un doble carcter: ello en el sentido que desde la perspectiva del
propietario fiduciario es una condicin resolutoria, y en cambio, mirado desde la
perspectiva del fideicomisario es una condicin suspensiva.
iii. No opera retroactivamente: caracterstica en la cual coinciden tanto el Profesor
Alessandri y Profesor Rozas; dicen que a diferencia de lo que ocurre con la
condicin resolutoria normalmente es que no opera hacia el pasado, sino al
futuro. La consecuencia de ello es que mantienen la validez, la eficacia aquellos
actos que hayan sido ejecutados por el propietario fiduciario en el tiempo
intermedio.
b. En qu consiste esta condicin: hay una condicin que es la esencial y que est definida
en el ART 738 inciso 1 CC y dice: el fideicomiso supone siempre la condicin expresa o
tcita de existir el fideicomisario o su sustituto a la poca de la restitucin. A esta
condicin esencial el legislador me permite agregar otras condiciones, que pueden ser
copulativas, es decir, deben cumplirse las unas y las otras, o disyuntivas, en que pueden
cumplirse unas u otras. Ejemplo: yo lego mi auto a Felipe para que se lo entregue a Pedro

(existir Pedro al tiempo de la restitucin, condicin esencial) cuando se reciba de

abogado y se case (dos condiciones ms). Las 3 condiciones exigidas son copulativas.
c. Plazo en el que debe cumplirse la condicin: est dado por el ART 739 CC y dice toda
condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso y que tarde ms de 5 aos en
cumplirse se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que
penda la restitucin. Estos 5 aos- agrega la norma- se contarn desde la delacin de la
propiedad fiduciaria. Esta excepcin que contempla el ART 739 CC es para evitar la
realizacin de actos inmorales, toda vez que de no existir ella el fideicomisario tendra un
evidente inters en la muerte del propietario fiduciario.
4. Formalidades del fideicomiso:
a. ART 735 CC: en primer lugar se refiere al documento en que debe constar el fideicomiso.
Si es acto entre vivos instrumento pblico, y si es mortis causa debe constar en el
testamento. Y la segunda parte de este ART 735 CC es que tratndose de un inmueble se
exige adems inscripcin en el competente registro. De acuerdo con los ART 32 y 52 n 2
del Reglamento del CBR esta inscripcin deber efectuarse en el registro de hipotecas y
gravmenes que corresponda segn la situacin del inmueble.
b. Rol de la inscripcin: se distingue segn si el fideicomiso se constituy por el testamento
o por acto entre vivos. (transfiere el dominio o no?)
i. Si se constituy por testamento: cmo adquiere el dominio el propietario
fiduciario? Por sucesin por causa de muerte, y en cuanto al rol que le cabe a la
inscripcin, los profesores Alessandri sealan que en este caso la inscripcin
cumple un papel de solemnidad del acto o contrato. Don Luis Claro Solar plantea
en cambio, que en esta situacin el rol de la inscripcin es el de dar continuidad a
la historia de la propiedad raz y permitir la publicidad de dicho acto.
ii. Si se constituy por acto entre vivos: don Luis Claro Solar seala que en este
evento esa inscripcin representa la tradicin del derecho real de dominio entre
el constituyente y el propietario fiduciario, y agrega que ese es su nico fin. En
segundo lugar Alessandri plantea que adems dicha inscripcin acta como
solemnidad del acto o contrato y por ende, su omisin acarrear la nulidad del
fideicomiso. Finalmente Fernando Rozas plantea que la inscripcin del ART 735
inciso 2do CC tiene por finalidad hacer oponible la constitucin del fideicomiso a
terceros, y para pensar de esta manera da dos razones:
1. La inscripcin se realiza en el registro de hipotecas y gravmenes, y por
ende no puede ser tradicin, porque sta se materializa en el registro de
propiedad del CBR respectivo.
2. Dice relacin con el ART 748 CC, que es el caso en que se guarda silencio
acerca de la persona del propietario fiduciario, y la ley dice que en ese
caso la propiedad la sigue utilizando el constituyente, entonces Fernando
Rozas se pregunta si el ART 735 inciso 2do CC fuese tradicin, o si esa
inscripcin significase tradicin? estara transfirindose el dominio la
persona que es duea de la cosa? Eso sera absurdo. tendr que hacer la
tradicin por las normas generales, no es esta inscripcin del ART 735 CC la
que significa tradicin.

C. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES: ART 764 CC: norma general el fiduciario tiene sobre las
especies que puede ser obligado a restituir los derechos y cargos del usufructuario con las
modificaciones que enseguida se expresan
1. Derechos del fiduciario: antes de entrar a la enumeracin, recordaremos que el derecho de
dominio del fiduciario est sujeto a una condicin resolutoria, y por ende esta circunstancia
hace que el legislador matice sus derechos, hace que el legislador restrinja los derechos del
propietario fiduciario.
a. Puede reivindicar (ejercer la accin reivindicatoria): lo dice expresamente el ART 893
CC.
b. Puede disponer de la cosa, con ciertas caractersticas especiales. ART 751 CC. dice la
propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de muerte,
pero deben anotarse dos circunstancias especiales: que esa enajenacin o transmisin
debe hacerse con cargo de mantener la cosa indivisa, es decir, no se admite la particin.
(ART 317 inciso 3 CC??) y en segundo lugar, sujeto al gravamen de restitucin bajo las
mismas condiciones de antes. Por excepcin la propiedad fiduciaria no podr enajenarse
entre vivos cuando el constituyente lo haya prohibido, y en segundo lugar, no podr
transmitirse por testamento o ab intestato cuando el da prefijado para la restitucin es
el de la muerte del fiduciario. En este ltimo caso, adems, si el fiduciario enajena la
cosa en vida ser siempre su muerte la que determine el da de la restitucin.
c. Puede gravar, sujeto al cumplimiento de reglas especiales: ART 757 CC. Lo que hace este
ART es asimilar la situacin a las personas que se encuentran bajo las reglas de tutela y
curatela. De esta manera para poder gravar la cosa que se tiene bajo propiedad
fiduciaria es necesario cumplir con los siguientes requisitos:
i. Previa autorizacin judicial con conocimiento de causa
ii. Debe citarse a una audiencia a las personas indicadas en el ART 761 inciso 3 CC.
En el evento de omitirse estas exigencias, seala el CC que el fideicomisario no
ser obligados a reconocerlos (sancin: inoponibilidad)
d. Inembargabilidad de la cosa, no de sus frutos: la cosa es inembargable mientras la posee
el fiduciario. ART 1618 n 8 CC en relacin con el ART 445 n 14 CPC. Esta situacin no se
extiende a los frutos que produce la cosa.
e. Libre administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso y podr mudar su
forma, pero conservando su integridad y valor (ART 758 inciso 1 CC)
f. Derecho a gozar de los frutos, tal como se desprende de los ART 754 CC y 790 CC.
2. Obligaciones del fiduciario:
a. Cuidar de la cosa respondiendo de hasta culpa leve: El ART 758 inciso 2dp CC seala que
ser responsable de loe menoscabos o deterioros que provengan de su menoscabo o
culpa.
b. Se encuentra obligado a la restitucin: esto es a entregar la propiedad al fideicomisario
una vez que se verifica la condicin. ART 733 CC.
c. Debe hacer inventario solemne de las cosas que ha recibido en fideicomiso, en los
mismos trminos que debe hacerlo el usufructuario. ART 754 CC en relacin con el ART
775 CC. - en este punto es importante hacer notar una diferencia con el usufructuario,

d.

e.

f.

g.

en el sentido que el propietario fiduciario, a deferencia de aqul no est obligado a

rendir caucin de restitucin y conservacin. Slo estar obligado a constituir esta
caucin por resolucin judicial impetrada como medida cautelar en la forma indicada en
el ART 761 CC.
Debe soportar todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivo, es decir, aquellos
gastos que son necesarios para hacer producir la cosa en forma normal. ART 754 CC en
relacin con el ART 795 CC.
Debe pagar algunos tems como, por ejemplo, las pensiones, cnones y en general las
cargas peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa, incluyendo los
impuestos fiscales y municipales. ART 754 CC en relacin con el ART 796 CC.
Caso de las mejoras no necesarias: el fiduciario no tiene derecho a reclamar cosa alguna
en razn de las mejoras no necesarias; stas son las llamadas mejoras tiles o
voluptuarias que estn tratadas en el ART 909 inciso 2do CC y en el ART 911 CC tambin
inciso 2do. Lo expuesto es salvo que el propietario fiduciario haya pactado lo contrario
en el acto constitutivo. ART 759 CC (el propietario fiduciario s est facultado para
oponer en compensacin el aumento de valor que las mejoras hayan producido en las
especies)
Derecho de retencin: ello quiere decir que si el fideicomisario debe al propietario
fiduciario el pago de algunos tems, el propietario fiduciario podr retener la cosa dada
en fideicomiso conforme lo sealan los ART 754 y 800 CC. Dentro del mismo numeral, hay
que tener en cuenta que el fiduciario puede retirar los materiales de las mejores tiles y
voluptuarias que puedan separarse sin detrimento de la cosa, y siempre que el
fideicomisario no se allane a pagar el valor de dichos materiales. ART 754 en relacin con
el ART 801 CC.

3. Derechos del fideicomisario:

a. Es titular de una mera expectativa: de acuerdo con el ART 761 inciso 1 CC el
fideicomisario mientras pende la condicin no tiene derecho ninguno sobre el
fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo. No obstante lo anterior, y como
todo acreedor condicional, el fideicomisario es titular de una expectativa, de un germen
de derecho, lo cual lo autoriza a realizar ciertos actos.
b. Consecuencias de ser titular de una mera expectativa:
i. El fideicomisario puede vender su expectativa, y en tal evento, aplicaremos el
ART 1813 CC relativo a la venta de una cosa futura.
ii. En razn de que estamos en presencia de una mera expectativa, el ART 762 CC
seala que si el fideicomisario fallece antes de la restitucin, no transmite
derecho alguno sobre el fideicomiso.
iii. El fideicomisario est facultado para impetrar las providencias conservativas que
le convengan. si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del
fiduciario ART 761 inciso 2do CC. Un ejemplo de providencia conservatoria es la
constitucin de una caucin, conforme lo veamos en el ART 755 CC.
Desde una perspectiva de la legitimacin activa, el legislador la ampla, y as le
confiere este derecho de impetrar medidas conservatorias a las siguientes
personas:

1. A los ascendientes del fideicomisario que todava no existe y cuya

existencia se espera.
2. A los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas.
3. Al defensor de obras pas si el fideicomiso fuere a favor de un
establecimiento de beneficencia.
4. El fideicomisario tiene derecho a ser odo cuando el fiduciario pretenda
gravar la cosa. ART 757 CC. si no se cumple con esta exigencia hay un
caso de inoponibilidad
5. El fideicomisario tiene derecho a reclamar la entrega de la cosa una vez
que se verifique la condicin.
6. Tiene derecho a exigir que se le indemnicen los perjuicios que por hecho
o culpa del propietario fiduciario se han irrogado a la cosa. ART 758 CC
4. Obligaciones del fideicomisario: la principal obligacin est regulada en el ART 756 CC, el cual
establece la obligacin de reembolsar las expensas necesarias extraordinarias, con ciertas
rebajas, para lo cual el legislador distingue segn si se trata de una obra material o inmaterial.
D. EXTINCIN DEL FIDEICOMISO:
1. Causales: estn indicadas en el ART 763 CC (enumeracin).
a. Restitucin: se encuentra definida en el ART 733 inciso 4to CC. La gran mayora de los
autores seala que en este momento deber verificarse la tradicin del derecho real de
dominio desde el propietario fiduciario al fideicomisario, y en el evento de que estemos
ante un bien raz ser necesario proceder a su inscripcin.
Hernn Corral diverge, en el sentido que en este caso el dominio se adquiere por el solo
evento de haber operado la condicin resolutoria ordinaria, que opera de pleno derecho.
(El MAD sera la ley, y la inscripcin en el caso de un bien raz cumplira otros fines).
b. La resolucin del derecho de su autor: como cuando se ha constituido el fideicomiso
sobre una cosa que se ha comprado con pacto de retro vendendo y se verifica la
compraventa. ART 1881 CC regula este pacto.
c. Por la destruccin de la cosa en que est constituido conforme a lo prevenido respecto
del usufructo en el ART 807 CC: es importante tener en cuenta que esta destruccin
debe ser completa; si fuese parcial el fideicomiso subsistir sobre el resto.
d. Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin, sin perjuicio de los
derechos de los substitutos. En el evento que el fideicomiso haya recado en un bien raz,
dicha renuncia deber inscribirse en el CBR (ART 52 n 3 Reglamento CBR)
e. Por faltar la condicin, o no haberse cumplido ella en tiempo hbil
f. Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario. As
suceder, por ejemplo, cuando el fideicomisario sea el nico heredero del fiduciario y
ste fallece antes de verificarse la condicin, o bien si el fiduciario le compra su
expectativa al fideicomisario; en ambos casos se confunden ambas calidades
E. FIDEICOMISOS ESPECIALES:

1. Tenedor fiduciario: ART 749 CC: Si se dispusiere que mientras pende la condicin se reserven
los frutos para la persona que en virtud de cumplirse o de faltar la condicin adquiera la
propiedad absoluta, el que haya de administrar los bienes ser un tenedor fiduciario, que slo
tendr las facultades de un tenedor de bienes no hay dominio propiamente tal. Es un mero
administrador. es una operacin bancaria que se denomina comisin de confianza cuando
mi propietario es un banco o una institucin financiera.
Adems el ART 749 dice o de faltar la condicin. Aqu hay un error de redaccin, porque en tal
evento el fideicomisario no adquirir la propiedad.
2. Fiduciario con derecho a gozar de la propiedad a su arbitrio: ART 760 inciso 1 CC si por la
constitucin del fideicomiso se concede expresamente al fiduciario el derecho de gozar de la
propiedad a su arbitrio, no ser responsable de ningn deterioro. Esta exencin de la
responsabilidad no alcanza al dolo o culpa grave ya que en tal evento habra una condonacin
del dolo futuro, ello porque segn el ART 1465 CC existira objeto ilcito.
3. Fideicomisario de residuo: ART 760 inciso 2do CC: si se le concede adems la libre disposicin
de la propiedad, el fideicomisario tendr slo el derecho a reclamar lo que exista al tiempo de
la restitucin. Es decir, lo que queda: el residuo. Arturo Alessandri ve que aqu se podra dar
abuso del derecho, en el sentido de que el fideicomisario del residuo est facultado para
disponer de la cosa a su arbitrio, pero si ello lo hace con el fin de causarle un dao al
fideicomisario, en tal evento el propietario fiduciario podra verse obligado a indemnizar los
perjuicios que le cause al fideicomisario.

II. DERECHO REAL DE USUFRUCTO

A. Concepto y generalidades:
a. El derecho de goce: quiere decir que por regla general, los atributos del dominio se
concentran en una misma persona, es decir, el titular del derecho de dominio lo es
tambin de estos 3 atributos. No obstante lo anterior en ciertos casos pueden
desprenderse el uso y el goce de dicha titularidad, y entonces, vamos a tener que el
titular del derecho de dominio conservar la disposicin y se habr despojado,
desprendido del uso y goce.
Ahora, desde la perspectiva del tercero, este uso y goce puede revestir el carcter de un
derecho real o de un derecho personal. Por ejemplo, en la primera situacin, el
arrendamiento en comodato; hay un tercero arrendatario o comodatario que es titular
de un derecho personal que lo habilita para usar y gozar de la cosa. siempre existir
en el caso de un derecho personal un vnculo jurdico, el contrato. De ah nacen los
derechos personales
En la segunda situacin, por ejemplo, est el derecho real de usufructo. al ser un
derecho real debern concurrir el ttulo y el modo.
b. Definicin de usufructo: ART 764 C derecho real que consiste en la facultad de gozar de
una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo si la
cosa no es fungible (consumible) o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo gnero <o de pagar su valor> si la cosa es fungible (consumible).

c. Quines intervienen?: Constituyente, el nudo propietario y el usufructuario.

i. Constituyente: es la persona que da origen al usufructo. ste puede quedar
completamente al margen del derecho de usufructo, por ejemplo, en mi
testamento constituyo a mi hijo Juan como nudo propietario y a mi hija Mara
como usufructuaria. O, por el contrario, puedo reunir, jugar el rol, ya sea de
nudo propietario o de usufructuario, y entonces, por ejemplo, le vendo mi casa a
Valentina y me reservo el usufructo de ella, o constituyo a favor de mi abuela el
usufructo del departamento de mi propiedad.
ii. Nudo propietario: es la persona que se encuentra despojada de las facultades de
usar y de gozar; se deca antiguamente es titular de la desnuda propiedad, sin
el uso y el goce, no obstante lo cual conserva el dominio y la facultad de
disposicin.
iii. Usufructuario: es la persona titular de las facultades de usar y de gozar de la
cosa.
En consecuencia, en el usufructo concurren por una parte el derecho real de dominio del
nudo propietario sobre la cosa y el derecho real de dominio del usufructuario sobre su
derecho de usufructo, sobre aquella cosa incorporal que se ha incorporado en su
patrimonio.
Entonces, el usufructuario respecto de la cosa es mero tenedor, porque reconoce que el
dueo es el nudo propietario. Adems como es derecho real se podr oponer frente a
cualquier persona y va a tener ms entidad que el derecho personal.
Puede haber una comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario sobre la
cosa?: no, porque tendra que existir una equivalencia entre los derechos de ambos.
d. Caractersticas del usufructo:
i. Es un derecho real, enumerado en el ART 577 CC y tambin la definicin del ART
764 CC comienza sealndolo
ii. Es un derecho de goce, es decir, el usufructuario va a ejercer las facultades de
uso y goce que son propias del dominio, y por ende l va a adquirir el dominio de
los frutos que provengan de esa cosa.
iii. Es una limitacin al dominio, porque el dueo se halla despojado de dos de sus
facultades.
iv. Es un derecho temporal, y por consiguiente, al vencimiento del plazo el usufructo
se consolidar con la nuda propiedad, de forma tal que el dueo recuperar la
totalidad de sus atributos.
Por regla extremadamente general el usufructo est sujeto a un plazo,
excepcionalmente puede sujetarse a una condicin. ART 765 CC.
v. Es intransmisible, por testamento o ab intestato. ART 773 inciso 2do CC
vi. Es un derecho que se ejerce sobre una cosa ajena. Ello responde a un principio de
que nadie puede limitar su derecho en beneficio propio, y ello traer como
consecuencia necesaria que las personas del nudo propietario y del usufructuario
sean distintas.

B. Requisitos del usufructo

a. Cosas susceptibles de usufructo:
i. Cosas susceptibles de usufructo:
Regla general: nuestro CC no contempla una norma especfica que regule esta
materia; a consecuencia de lo cual se estima que el usufructo puede recaer
sobre toda clase de cosas, muebles o inmuebles; corporales e incorporales;
singulares y universales, y ya sea sobre la totalidad de un bien o sobre una
parte del mismo.
Cuasiusufructo o usufructo de cosas consumibles: ex quasi (casi como un).
La teora clsica de los romanos, entenda que en el usufructo sobre cosas
consumibles no hay propiamente tal un usufructo, lo llamaban usufructo
impropio o anormal, ello porque un elemento caracterstico del usufructo
ordinario es la obligacin, la carga que asume el usufructuario de conservar la
cosa y de restituirla; obligaciones que tratndose de una cosa consumible no
pueden llevarse a cabo. En cambio, cuando el usufructo recae sobre una cosa
consumible, se verifica una transferencia de dominio, de suerte tal que el
cuasiusufructuario queda obligado a restituir ya no la misma cosa dada en
usufructo, sino que otras tantas del mismo gnero y calidad o su valor.
Nuestro CC recoge el cuasiusufructo en el ART 789 CC que dice si el usufructo
se constituye sobre cosas fungibles, el usufructuario se hace dueo de ellas, y
el propietario se hace meramente acreedor a la entrega de otras especies de
igual cantidad y calidad, o del valor que stas tengan al tiempo de terminarse
el usufructo
Diferencias entre el usufructo y el cuasiusufructo:
a. El usufructuario es mero tenedor de la cosa y el usufructuario se hace
dueo de sta.
b. Naturaleza de la cosa: en el usufructo el nudo propietario es dueo de la
cosa, y por tanto, la accin propia de ste ser la reivindicatoria;
mientras que el ART 789 CC en cuanto a la recuperacin de la cosa dice
que el cuasiusufructuario es acreedor de la entrega, y por tanto, la
accin propia de ste ser personal. ello se debe entre otras cosas, a
que un requisito de la accin reivindicatoria es que sta sea singular, y
si es consumible no es singular.
c. Qu se restituye?: en el usufructo la misma especie y en el
cuasiusufructo otras tantas del mismo gnero, de igual cantidad y
calidad o el valor.
d. Objeto sobre el que recae: en el usufructo hay una especie o cuerpo
cierto, en el cuasiusufructo hay un gnero.
e. La ltima diferencia deriva o es una aplicacin de la calidad que tiene
uno y otro respecto de la cosa, y al consecuencia que de ello cae a la luz
de la llamada teora de los riesgos, es decir, quin soporta la prdida
de la cosa?: en el caso del nudo propietario el riesgo lo presenta l,
mientras que en el caso de cuasiusufructo, al adquirir el dominio de la
cosa, el riesgo de ella lo soporta el cuasiusufructuario.

Diferencias entre el cuasiusufructo y el mutuo: en primer lugar en trminos

sencillos el mutuo es entendido como un prstamo de consumo, y est
definido en el ART 2196 CC. (el comodato es un prstamo de uso). Entonces,
es muy parecido el cuasiusufructo y el mutuo al analizar la definicin. Por ello
es que mencionaremos las diferencias fundamentales,
a. Origen: el cuasiusufructo puede tener su origen en la ley, en un
testamento y en un contrato; en cambio, el mutuo slo puede tener su
origen en un contrato.
b. El cuasiusufructuario tiene algunas obligaciones especiales, como es la
de confeccionar un inventario solemne y la de rendir caucin de
restitucin; en cambio el mutuario no tiene ni una ni otra obligacin.
c. Si ambos tuviesen su origen en un contrato, su perfeccionamiento es
distinto: el cuasiusufructo sera consensual, y en cambio el mutuo, es un
contrato real.
b. Sujetos del usufructo:
i. Constituyente, nudo propietario y usufructuario:
El constituyente puede constituir un usufructo a favor de dos o ms personas
que lo tengan simultneamente por igual, o segn las cuotas determinadas
por el constituyente, y podrn, en este caso, los usufructuarios dividir entre s
el usufructo de cualquier modo que de comn acuerdo les pareciere. ART 772
CC la voluntad de los usufructuarios incluso puede modificar la del
constituyente.
ART 780 CC: siendo dos o ms los usufructuarios, habr entre ellos derecho de
acrecer, y durar la totalidad del usufructo hasta la expiracin del derecho
del ltimo de los usufructuarios. La misma norma seala que lo anterior se
entiende si el constituyente no hubiere dispuesto que terminado el usufructo,
parcial se consolide con la propiedad.
ii. Usufructo a favor de 2 o ms personas:
iii. Derecho de acrecer:
c. Existencia de un plazo: as lo dice el ART 765 inciso 2do CC. El usufructo tiene una
duracin limitada al cabo de la cual pasa al nudo propietario y se consolida con la
propiedad. En otras palabras, el usufructo es temporal, y por ello dice el ART 770 CC
que podr constituirse por tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario.
La misma norma agrega, que cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo
alguno para su duracin, se entender constituido por toda la vida del usufructuario.
Finalmente seala el ART 770 CC que el usufructo constituido a favor de una
corporacin o fundacin cualquiera no podr pasar de 30 aos. Fernando Rozas en este
punto, seala que no ve ninguna razn por la cual este plazo no pueda entenderse
tambin a otras personas jurdicas con fines de lucro.

Tambin puede agregarse una condicin, lo cual se regula por el ART 771 CC que dice
que al usufructo constituido por tiempo determinado, o por toda la vida del
usufructuario, podr agregarse una condicin, verificada la cual se consolida con la
propiedad. De esta forma, del ART 771 inciso 1 CC se desprende que la nica

consecuencia de esa condicin, es la de anticipar la extincin del usufructo, es decir, la

consolidacin del usufructo con la nuda propiedad anticipa la extincin de ste antes del
vencimiento del plazo. En todo caso, agrega el inciso 2do del mismo artculo, que si la
condicin no es cumplida antes de la expiracin del plazo, o antes de la muerte del
usufructuario, ella se mirar como no escrita.
C. Constitucin del usufructo; ART 776 CC es la norma que enumera las formas de constituir el
usufructo: por la ley; por testamento; por donacin, venta u otro acto entre vivos; por
prescripcin; y finalmente agrega la doctrina, que el usufructo tambin se puede adquirir por
sentencia judicial,
a. Usufructo legal: el ART 810 CC califica como usufructos legales: el del padre o madre de
familia sobre bienes del hijo, tambin el del marido como administrador de la sociedad
conyugal en los bienes de la mujer, sealando que uno y otro estn sujetos a reglas
especiales, ubicadas en el ttulo de la patria potestad, y en el de la sociedad conyugal
respectivamente. Algunos autores tambin agregan como un caso de usufructo legal el
del ART 89 CC, que es la calidad que asumen los poseedores provisorios sobre los bienes
del desaparecido. En todo caso, no obstante lo anterior, respecto de las situaciones del
ART 810 CC hay autores que precisan que no estamos en presencia de un usufructo legal,
sino de un derecho legal de goce sobre determinados bienes.
b. Usufructo voluntario: del ART 776 CC n2 y 3, se desprende que el usufructo constituido
por la voluntad del hombre puede ser por acto entre vivos o mortis causa (constituirse
por testamento).
i. Constituido por acto entre vivos: puede hacerlo a ttulo gratuito o a ttulo
oneroso
Vas por la que se puede constituir un usufructo voluntario por contrato:
enajenacin o retencin
a. Enajenacin: el usufructo es el objeto del acto jurdico. El usufructo se
crea a favor de una persona que antes no tena el goce de la cosa.
b. Retencin o reserva: el nudo propietario enajena la cosa, pero retiene
para s el usufructo sobre la misma.
Requisitos: se distingue entre bienes muebles e inmuebles
a. Bienes muebles: si el usufructo recae sobre cosas muebles el contrato es
consensual, no requiere de formalidad alguna. (Va a haber un problema
probatorio y por tanto obviamente lo recomendable es escriturar)
b. Bien raz: si el usufructo recae sobre un bien inmueble, el ART 767 CC
seala que l no vale si no se otorgare por instrumento pblico inscrito.
La inscripcin habr que practicarla en el registro de hipotecas y
gravmenes del CBR donde se ubique el inmueble. ART 32 y 52 n 2 del
Reglamento del CBR.
Papel de la inscripcin conservatoria: el ART 767 CC seala que el usufructo
sobre inmueble no vale si no es por instrumento pblico inscrito, entonces se
discute qu rol le cabe a la inscripcin.
Para algunos autores las solemnidades en la constitucin del usufructo son 2:
el instrumento pblico y la inscripcin de ste, de suerte tal que ella juega un
doble papel. Por una parte es solemnidad del acto y por la otra tradicin del

derecho real, de suerte tal de que si ella falta, no slo no se habr transferido
el derecho real de usufructo, sino que adems no habr acto jurdico alguno.
Otros, como Fernando Rozas piensan que la nica solemnidad que exige el
usufructo es la escritura pblica, y la inscripcin no es sino el MAD sobre el
derecho real de usufructo.
ii. Constituido por testamento: digamos que cualquier testamento es apto para
constituir el usufructo; puede ser un testamento solemne o privilegiado; ello da
igual. Para los efectos de la adquisicin del usufructo no es menester ninguna
inscripcin; el usufructuario lo adquiri por sucesin por causa de muerte.
Incluso ms; el ART 767 CC hace la exigencia de la inscripcin cuando se trata de
un acto entre vivos, no obstante lo cual lo lgico ser inscribir este testamento
en el conservador con el fin de que aparezca frente a terceros ese usufructo.
c. Usufructo constituido por prescripcin: al referencia del ART 766 n 4 CC no es sino una
reafirmacin de lo ya sealado en el ART 2498 inciso 2do CC, en el sentido que se ganan
de la misma manera (por prescripcin) los otros derechos reales que no estn
especialmente exceptuados. Cul es la situacin que tiene en mente el legislador? Que
el constituyente no es dueo de la cosa, y no obstante ello constituye un usufructo (ms
derechos de lo que es titular). Qu es lo que ocurre? El usufructuario entra en posesin
del derecho real de usufructo.
i. El plazo en que se constituya depender de la naturaleza del bien, si es mueble o
inmueble, con 2 aos y 5 respectivamente. Tambin depender de si la posesin
es regular o irregular, ya que en el ltimo caso ser de 10 aos.
d. Usufructo constituido por sentencia judicial: hay un caso sobre este particular en el ART
1337 CC. Esta es una norma que tiene bastantes numerales y en ella se confieren, se dan
al partidor de una comunidad diversas reglas para proceder a la liquidacin de dicha
comunidad. En el numeral 6to se seala que podr el partidor con el legtimo
consentimiento de los interesados, separar de la propiedad el usufructo, habitacin o
uso para darlos por cuenta de la asignacin.
El profesor Alessandri precisa que en el fondo no estamos en presencia de un caso en que
el usufructo se constituya por sentencia judicial, sino que ms bien se trata de una
constitucin del usufructo por un acto entre vivos, ello porque el numeral 6to exige el
legtimo consentimiento de los coasignatarios.
Adicionalmente Rozas ampla la regla del numeral 6to, en el sentido que este nmero se
coloca en el supuesto de que dos o ms personas sean coasignatarias de un predio, es
decir, de un inmueble. En opinin del profesor Rozas no hay inconvenientes para ampliar
esta regla tambin a los bienes muebles.
Otro caso est en el ART 9 de la Ley 14908 que regula las pensiones de alimentos.
Entonces, es posible constituir un usufructo sobre un bien del alimentante en beneficio
del alimentario. (Ejemplo: una casa, con la renta satisfacer sus necesidades).
Otro ejemplo en la Ley de Matrimonio civil, en que tiene lugar cuando se pone trmino a
ste la compensacin econmica (ART 65 numeral 2do se puede constituir un
usufructo)
e. Limitaciones a la constitucin del usufructo:

i. Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos: as lo dice

expresamente el ART 769 inciso 1 CC es sucesivo el usufructo cuando se
constituye a favor de varias personas, una despus de la otra. Es alternativo
cuando se constituye a favor de varias personas para que lo gocen sucesivamente
unas y otras, pero de forma tal que al terminar el usufructo el ltimo de los
llamados, vuelve a gozar de la cosa el primero de ellos.
La sancin en el evento que se pacte un usufructo con estas caractersticas no es
la nulidad. El ART 769 inciso 2do CC contiene un caso de conversin de acto
jurdico nulo, toda vez que seala que si de hecho se constituyeren los
usufructuarios posteriores se consideraran como substitutos para el caso de
faltar los anteriores, antes de deferirse el primer usufructo. Por lo anteriorconcluye el inciso 3- el primer usufructo que tenga efecto har caducar los
otros, debiendo respetar eso s, el tiempo que estuviese designado.
ii. Se prohbe constituir un usufructo bajo una condicin o a un plazo que suspenda
su ejercicio
iii. El ART 768 inciso 1 CC recoge la segunda limitacin. se prohbe constituir
usufructo alguno bajo una condicin o s un plazo cualquiera que suspende su
valor. Si de hecho se constituye esa condicin o plazo, ella no tendr valor
alguno.
Rozas precisa (con razn) y se pregunta qu es lo que no tiene valor alguno?
Una respuesta rpida es decir: la condicin o el plazo. Pero l dice cul es la
intencin del constituyente? sta es que exista esa condicin o ese plazo, y
por ende lo que no existir, que se tendr por no escrito es el usufructo
mismo, no la condicin o el plazo.
Nosotros habamos sealado que uno de los requisitos del usufructo es el
plazo, agregando que se poda tambin poner una condicin. Concluimos
entonces que esta limitacin contenida en el ART 768 inciso 1 de refiere
nicamente al ejercicio del derecho real de usufructo, y no a su terminacin,
al fin, a la conclusin del usufructo, ello porque ya sabemos que el usufructo
es un derecho personal, que se ejerce por cierto lapso de tiempo. El ART 768
en su inciso 2do CC agrega que con todo, si el usufructo se constituyere por
testamente y la condicin se hubiere cumplido, o el plazo hubiere expirado
antes del fallecimiento del testador, valdr el usufructo. se estara
infringiendo la prohibicin, pero como el testamento slo produce efectos al
morir el causante, el legislador lo valida.
D. Efectos, derechos y obligaciones para las partes:
a. Derechos del usufructuario:
i. Derecho a usar de la cosa fructuaria y a servirse de ella segn su naturaleza y
destino este derecho en particular, se extiende tambin a todas las servidumbres
activas constituidas a favor de la heredad, y se extiende tambin a los aumentos
que la heredad reciba por aluvin o por otras accesiones naturales. (ART 782 y
785)

ii. Derecho a gozar de los frutos: ART 781 CC seala que el usufructuario de la cosa
inmueble tiene el derecho de percibir todos los frutos naturales, incluso los
pendientes al tiempo de deferirse el usufructo. Como contrapartida de esta
ltima facultad el inciso 2do expresa que el propietario ser dueo de los frutos
pendientes al finalizar el usufructo.
Asimismo, el usufructuario tiene derecho a percibir los frutos civiles que genera
la cosa fructuaria; frutos civiles que de acuerdo con el ART 790 CC se devengan
da a da. Es en virtud de esta ltima disposicin, por ejemplo, que el
usufructuario puede arrendar una casa.
La regla general es que el usufructuario tiene derecho a gozar de los frutos y no
de los productos, los que pertenecern al nudo propietario, salvo en el caso de un
bosque ART 783 CC, de una mina ART 784 CC y en el caso de un rebao ART 788
CC.
iii. Derecho a administrar la cosa: El ART 777 inciso final CC dice que el
usufructuario podr en todo tiempo reclamar la administracin de la cosa,
prestando la caucin a la que es obligada.
iv. Derecho a hipotecar el usufructo: as lo autoriza el ART 2418 inciso 1 CC.
v. Derecho a arrendar y ceder el usufructo: ART 793 inciso 1 CC seala que el
usufructuario puede dar en arriendo el usufructo, y cederlo a quien quiera a
ttulo oneroso o gratuito. El inciso 3 del mismo artculo, seala que esta facultad
se pierde cuando el arriendo o la cesin hubiese sido prohibida por el
constituyente, a menos que ste lo releve de la prohibicin. La infraccin a esta
prohibicin, el inciso 4to del ART 793 CC la establece como la prdida del
derecho de usufructo.
Qu pasa si no obstante la prohibicin se cede el derecho de usufructo? El
segundo usufructo no es vlido, o sea nulo. Ello porque hay objeto ilcito. ART
10 CC. No es una prohibicin legal, sino convencional. Entonces no va a pedir
accin de nulidad, sino que le ser inoponible, accin personal de restitucin
(tiene una cosa sin ttulo porque se haba extinguido) una reivindicatoria sera
muy riesgosa porque le elevara la calidad de mero tenedor a poseedor
qu pasa si no hace nada de eso? El tercero podr adquirir el usufructo por
prescripcin.
Otras precisiones:
a. El ART 793 inciso 2do CC dice que no obstante la cesin, el cedente
(usufructuario en este caso) permanece siempre responsable al
propietario.
b. El ART 803 CC le concede un derecho siempre al acreedor: un derecho
de veto o de oposicin. Por qu? Es beneficioso el usufructo para su
acreedor? Si es a ttulo oneroso, obvio, porque el deudor, por ejemplo,
estar recibiendo una renta de arrendamiento con el cual se podr
pagar, podr embargar, etc. Ahora, entonces, si ese usufructo es cedido
a un tercero puede ir en perjuicio de l (por eso el derecho de veto).
Ahora, este derecho del acreedor ser siempre y cuando la operacin no
sea fraudulenta.

vi.

vii.

viii.

ix.

Frente al ejemplo del punto 1 la doctrina se pregunta cul es el

objeto de esa cesin? El usufructuario est cediendo el derecho real de
usufructo o el ejercicio de ste? Esto es el derecho a percibir los frutos
de la cosa y la diferencia no es menor, porque por ejemplo, si slo cedo
esto ltimo, de acuerdo con el ART 2418 CC no podra hipotecarlo.
La doctrina se inclina a pensar que lo que se cede entonces es el
ejercicio del derecho, la facultad de percibir los frutos; y para ello se
fundan en el ART 793 inciso 2do CC, segn el cual el cedente
usufructuario, permanecer siempre responsable ante el propietario. Si
lo que se cediera fuera el derecho real de usufructo, el cesionario
pasara a ocupar el lugar jurdico del cedente, y entonces no podra
aplicar el ART 793 inciso 2do CC.
El cuasiusufructuario tiene el derecho de disponer de la cosa misma: por qu?
Porque recordemos que el cuasiusufructo hay transferencia de dominio, recae
sobre cosas consumibles, y por lo tanto, el cuasiusufructuario restituye otras
tantas del mismo gnero y cantidad o su valor.
Goza de acciones para defender su derecho: por ejemplo, goza de la accin
reivindicatoria. El ART 891 CC dice que los otros derechos reales pueden
reivindicarse como el dominio, excepto el derecho de herencia. ART 891 CC.
Tambin gozan de las acciones posesorias, el ART 916 CC dice que ellas tienen
por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos.
Se ha estimado, aun cuando la jurisprudencia en esta materia es muy cambiante,
que si fuese una cosa mueble podra ejercer una accin de precario, pero es muy
compleja.
Puede retener la cosa: llegado el plazo, puede no devolver, por ejemplo, un
auto. Art 800 CC el usufructuario podr retener la cosa fructuaria hasta el pago
de los reembolsos e indemnizaciones a que segn los artculos precedentes es
obligado el propietario.
El derecho del usufructuario es embargable: ART 803 inciso 1 CC.

b. Obligaciones del Usufructuario:

i. Anteriores a entrar en el goce de la cosa:
Faccin de inventario solemne: el usufructuario est obligado a confeccionar
un inventario solemne, conforme a las reglas que se siguen para los curadores.
ART 765 inciso 1 CC. El inventario es solemne, y por ende, debe hacerse
previo decreto judicial, ante el funcionario competente, y cumpliendo con los
requisitos sealados en los ART 858 y siguientes del CPC. No existe esta
obligacin tratndose de los llamados usufructos legales del ART 810 CC.
Tampoco existe respecto de aquellos casos del usufructo contemplado en la
ley de pensiones alimenticias, en el ART 9 de dicha ley. Tampoco es exigido
en el caso del ART 65 de la Ley de Matrimonio Civil.
La doctrina ha discutido si es posible liberar al usufructuario de esta
obligacin de faccionar inventario:

a. Para algunos es posible, porque en el mbito privado rige la autonoma

de la voluntad, y por ende, no habra inconveniente en exonerar al
usufructuario de esta obligacin. Incluso se dice, a diferencia de lo que
sucede, por ejemplo, con las donaciones a ttulo universal, en que el
inventario es un requisito para su constitucin, y cuya omisin se
sanciona con la nulidad (ART 1407 CC) en el usufructo no hay una
disposicin semejante.
b. Otros piensan que no es posible, ello porque el legislador en el ART 775
inciso 2do CC autoriz expresamente la exoneracin de la caucin de
restitucin y conservacin y no para la constitucin del inventario.
Ergo, en consecuencia, la intencin del legislador es que dicho
inventario siempre se realice.
Qu sucede mientras el usufructuario no confecciona el inventario? La respuesta
la da el ART 776 CC. Mientras el usufructuario no termina el inventario, tendr
el propietario la administracin, con cargo de dar el valor lquido de los frutos al
usufructuario.
Finalmente, la ley le impone un deber de diligencia al propietario en el ART 778
CC. Seala esta norma que el propietario cuidar que se haga el inventario con la
debida especificacin, y no podr despus tacharlo u objetarlo de inexacto o
incompleto.
Prestar caucin suficiente de conservacin y restitucin: ART 775 inciso 1 CC:
en el caso del cuasiusufructo el ART 775 inciso 4to CC seala que la caucin se
reducir a la obligacin de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad o
el valor que tuvieren al tiempo de la restitucin. El mismo ART 775 inciso 2do
seala que el constituyente puede exonerar al usufructuario de la caucin.
Asimismo hay ciertos casos en los cuales tal caucin no procede por el solo
ministerio de la ley, como ocurre por ejemplo, con el donante que se reserva
el usufructo de la cosa donada, o en el caso de los usufructos legales. Tambin
es aplicable en este caso el ART 776 CC ya estudiado. Finalmente, el ART 777
CC regula las consecuencias que trae aparejada la administracin de la cosa
por parte del propietario cuando el usufructuario no ha rendido la caucin. De
esta norma es interesante destacar en primer lugar, que el usufructuario
puede en todo tiempo reclamar la administracin de la cosa, rindiendo la
respectiva caucin, y lo interesante es que el ART 777 inciso final CC dice que
podr hacerlo en todo tiempo, es decir, se trata de un derecho
imprescriptible.
Una segunda curiosidad es que el ART 777 inciso 5to CC contempla la llamada
caucin curatoria. En concreto, tratndose de bienes muebles necesarios
para el uso personal del usufructuario y de su familia, stos le sern
entregados bajo juramento de restituir las especies correspondientes
Debe recibir la cosa: el usufructuario debe recibir la cosa que le es entregada
por el constituyente en el estado que se encuentre al tiempo de la delacin.

Adems tendr derecho a ser indemnizado de todos los perjuicios que sufra la
cosa en poder del constituyente, cuando ste no la ha entregado. ART 774 CC.
Debe respetar los arriendos constituidos con anterioridad: ART 792 CC. Norma
que en todo caso lo faculta para percibir la renta desde que principia el
usufructo.
o Ejemplo: El propietario de una cosa la tiene en arriendo. El
propietario es constituyente, de suerte tal que el usufructuario pasa a
ser arrendador, en trminos de que va a gozar de la cosa, y por lo
tanto, tendr la facultad de percibir las rentas.
o Esta norma presenta un problema de interpretacin. El vnculo que
une al arrendador al arrendatario es un derecho personal, y en
consecuencia, slo lo pueden oponer entre ellos; de suerte tal que si
llega a un tercero, le es inoponible, y por tanto, puede expulsar al
arrendatario. La nica excepcin se encuentra en el ART 1962 CC que
contiene 3 numerales: a ttulo gratuito, escritura pblica y que exista
inscripcin. Reunindose alguna de esas situaciones, el tercero debe
respetar ese arriendo. Entonces, para que opere la regla del ART 792
CC(si este sujeto es un usufructuario debe por el solo ministerio de la
ley respetarme el arriendo) este acto jurdico debe estar en alguna de
las formas del ART 1962? La respuesta es no, ello porque sta es una
norma especial. Habindose constituido un usufructo opera el ART 792
CC.

ii. Durante el goce de la cosa:

Conservar la cosa: as lo dice el ART 764 CC en la definicin misma de
usufructo: es con cargo de conservar su forma y substancia. Respecto de
esta ltima se ha dicho que abarca 3 conceptos: la estructura fsica, el
aspecto externo y su funcin o destino.
Deber de comportarse como un buen padre de familia: en trminos de la
gradacin de la culpa, significa que responde culpa leve. ART 787, 788 y 802
CC
Le corresponden las expresas ordinarias de conservacin y cultivo, no as las
obras o refacciones mayores. ART 795, 796 y 797 CC. El ART 797 inciso 1 (ya
no se utiliza la expresin inters legal, sino inters corriente. Por eso remite
a otra ley)
iii. Obligaciones posteriores:
El usufructuario debe restituir la cosa: ART 774 y 787 CC.
El cuasiusufructuario debe restituir otras tantas cosas del mismo gnero y
calidad o su valor: esta regla est en el ART 789 CC y dice . Entonces
quin elige?
a. Algunos autores como el profesor Alessandri fundados en el ART 789 CC
seala que esa eleccin le corresponde al propietario, ello porque esta

norma le confiere a l una accin personal para dirigirse en contra del

usufructuario. (el propietario se hace meramente acreedor le
reconoce una accin personal y, por lo tanto, puede elegir l).
b. Fernando Rozas dice que la eleccin le corresponde al deudor, porque
esta disyuntiva recibe el nombre de obligacin alternativa, cuya
solucin est tratada en el ART 1500 CC. Esta opinin es compartida
tambin por Daniel Peailillo.
c. Derechos del nudo propietario:
i. Derecho a enajenar la nuda propiedad: el ART 773 inciso 1 CC dice que la nuda
propiedad puede transferirse por acto entre vivos y transmitirse por causa de
muerte.
ART 779 CC: con la carga de respetar el usufructo. No es necesaria esta
disposicin debido al ART 577 CC.
ii. Derecho a hipotecar la nuda propiedad: ART 2418, 2416 y 2421 CC
iii. Derecho a los frutos pendientes a la terminacin del usufructo: ya nos habamos
referido a este derecho en el ART 781 inciso 2do CC.
iv. Derecho a ser indemnizado por los deterioros sufridos en la cosa por culpa del
usufructuario: ART 787, 788 y 802 CC (propios hechos y negligencia- extiende la
responsabilidad).
v. Derecho a cobrar intereses por el dinero invertido en obras mayores necesarias:
ART 797 inciso 1 CC
vi. Derecho al tesoro: ART 786 CC
vii. Derecho a pedir la terminacin del usufructo: cuando el usufructuario ha faltado
a sus obligaciones de manera grave o le ha causado daos o deterioros
considerables a la cosa. ART 809 CC.
viii. Derecho a ejercer las acciones necesarias para recuperar la cosa: accin
reivindicatoria, si emana de un contrato tendr una accin personal que emana
de ste y si se trata de un cuasiusufructo tiene tambin la accin personal del
ART 789 CC.
d. Obligaciones del nudo propietario:
i. No turbar al usufructuario en el ejercicio de su derecho. Adems la ley regula en
el ART 779 incisos 1 y 2 la situacin de las reparaciones necesarias.
ii. Sufragar las expensas extraordinarias mayores. ART 797 CC. El ART 798 CC define
las obras o refacciones mayores: son las que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad
de la cosa fructuaria.
Se ha discutido durante la existencia del derecho de usufructo si puede el
usufructuario obligar al nudo propietario a que ste realice materialmente las
expensas o reparaciones u obras mayores. Se estima en general que no existe ese
derecho, ello porque en primer lugar, la nica obligacin del nudo propietario es
la de no turbar, no existiendo otras. En segundo lugar, el ART 797 CC ocupa la
expresin sern de cargo, con lo cual quiere indicarse que l las debe
solventar, pagar, pero no materialmente confeccionar. En tercer lugar, un

argumento histrico es que el ART 949 del proyecto de CC de 1853 deca

expresamente que era obligacin del nido propietario concurrir a estas obras o
reparaciones mayores, y como esta norma no se mantuvo en el texto definitivo de
nuestro CC queda claro cul era la intencin del legislador.
iii. Inexistencia de obligacin del nudo propietario en orden a reembolsar las
mejoras voluptuarias o voluntarias: sin perjuicio de lo anterior, el ART 801 CC le
confiere un derecho consistente en que puede oponer esos reembolsos en
compensacin a aqullos otros deterioros, aquellas otras reparaciones, que l
deba al nudo propietario; y tambin dicha norma lo faculta a llevarse los
materiales, siempre que ello sea sin detrimento de la cosa.
iv. Caso del edificio: situacin especial para los edificios contenida en el ART 799 CC
si un edificio viene a todo a tierra por caso fortuito ni el propietario ni el
usufructuario tienen la obligacin de reponerlo.
E. Extincin del usufructo: ART 804 y siguientes CC
a. Llegada del da o del evento de la condicin prefijados para su terminacin. (ART 804
inciso 1 CC). El inciso 2do agrega que si el usufructo se ha constituido, hasta que una
persona distinta del usufructuario llegue a cierta edad, y esa persona fallece antes,
durar sin embargo, el usufructo hasta el da en que esa persona hubiera cumplido esa
edad, si hubiese vivido. El ART 805 CC agrega que en la duracin legal del usufructo, se
cuenta an el tiempo en que el usufructuario no ha gozado de l, por ignorancia o
despojo, o cualquiera otra causa.
b. Muerte del usufructuario: aunque ocurra antes del da o condicin prefijada para su
terminacin. ART 806 inciso 2do CC en relacin con el ART 773 inciso 2do CC. Esta causal
no se aplicar cuando existan varios usufructuarios con derecho de acrecer. ART 780 CC.
c. Resolucin del derecho del constituyente: como cuando se ha constituido sobre una
propiedad fiduciaria y llega el da de la restitucin. ART 806 inciso 3 CC.
d. Consolidacin del usufructo con la propiedad: ART 806 inciso 4to CC. Se entiende por
consolidacin el hecho de reunirse en una sola persona las calidades de nudo propietario
y de usufructuario respecto de una cosa. Cundo podr por ejemplo suceder ello?
Cuando uno u otro se suceden, son herederos recprocamente o cuando el usufructuario
cede el usufructo haciendo prohibicin de hacerlo, ello porque en ese caso se pone fin al
usufructo (ART 793 CC)
e. Renuncia del usufructuario: ART 806 inciso final CC dice que se extingue el usufructo por
la renuncia del usufructuario, la cual deber ser escrita en el registro conservatorio. ART
52 n 3 Reglamento CBR. Adems, en conformidad con el ART 803 inciso 2do CC, los
acreedores del usufructuario pueden oponerse a esta renuncia cuando ella es en fraude
a sus derechos.
f. Prescripcin: est recogida tambin en el ART 806 CC. No hay duda en cuanto a la
prescripcin adquisitiva de que un tercero puede adquirir el dominio del usufructo
mediante la prescripcin. El problema est con la extintiva, ello porque una de las
caractersticas del derecho real de dominio es que es perpetuo, y por lo tanto, no se
pierde por su no uso. De esta forma lo que s se puede dar es perder el derecho cuando
un tercero adquiere el dominio de ese derecho real de usufructo por prescripcin.

g. Destruccin completa de la cosa: ART 807 inciso 1 CC. Si solo se destruye una parte,
subsiste el usufructo en lo dems. El inciso 2do y 3 se pone en la situacin de un edificio.
h. Caso de inundacin: ART 808 CC. Si una heredad fructuaria es inundada y se retiran
despus las aguas, revivir el usufructo por el tiempo que falta para su terminacin. En
materia de accesin estudiamos la situacin de la heredad completamente inundada en
que despus de 5 aos inundada completamente, el propietario pierde el dominio y pasa
a los propietarios riberanos.
i. Sentencia judicial: ART 809 CC. El legitimado activo es el propietario; las causales
pueden ser dos: por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave o
por haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria. Las facultades
del juez sern que podr declarar que el usufructo cese absolutamente puede disponer
que la cosa vuelva al propietario, con cargo de pagar al usufructuario una pensin anual
determinada hasta la terminacin del usufructo.
j. Expropiacin: ART 20 DL 2186 (Apndice del CPC) seala que la expropiacin extingue
todos los derechos reales que se constituyen sobre la cosa. (Se paga una indemnizacin a
todos los que tenan derechos reales sobre la cosa)
III. DERECHOS DE USO Y HABITACIN:
1. Conceptos: el uso y la habitacin son limitados, a diferencia del usufructo. La habitacin es
ms limitada an.
a. Derecho de uso: es un derecho real que consiste generalmente en la facultad de gozar de
una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. (Expresamente el derecho
de uso se extiende a los productos)
b. Derecho de habitacin; se refiere a una casa y a la utilidad de morar en ella.
2. Caractersticas:
a. Es un derecho real
b. Es un derecho personalsimo ART 819 CC e intransmisible (no puede cederse a ningn
ttulo, no puede prestarse ni arrendarse. Lo nico que podra llegar a cederse son los
frutos que al usuario le es lcito consumir en sus necesidades personales).
c. Son inembargables. ART 1618 n 9 CC (contempla la llamada cesin de bienes) y ART 445
n 15 CPC (contempla un listado de bienes inembargables)
d. Es un ttulo de mera tenencia
3. Constitucin y extincin: ART 812 CC los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden
de la misma manera que el usufructo. La nica diferencia es que no existe ni el uso ni habitacin
legal.
4. Contenido y extensin:
a. El usuario adems de servirse de la cosa, de poder usar la cosa, puede gozar de una parte
limitada de ella. El habitador slo est facultado para morar en la casa
b. El ART 814 CC seala que la extensin en que se concede el derecho de uso o habitacin
se determina por el ttulo que lo constituye, y a falta de ttulo por lo dispuesto en los ART
815 a 817 CC.

c. Por regla general el derecho de uso y habitacin se extiende, beneficia al usuario y a su

familia, y para estos efectos nicamente, el ART 815 CC define qu se entiende por
familia.
d. Dentro de las necesidades del usuario, no se comprenden aqullas de la industria a que
se ocupa, salvo que la cosa sobre la cual se constituye ese derecho est destinada a
servirle en esa industria. ART 816 CC.
e. Situacin del usuario de una heredad: ART 817 CC
5. Obligaciones:
a. Previas a entrar al goce de la cosa:
i. Ni el usuario ni el habitador estn obligados a prestar caucin. ART 813 inciso 1
CC.
ii. El habitador es obligado al inventario y esta obligacin se extiende al usuario
cuando el uso se constituye sobre cosas que deban restituirse en especie. ART
813 inciso 2do CC.
b. Durante el goce de la cosa:
i. Usar las cosas con moderacin y cuidados propios de un buen padre de familia
ii. Estn obligados a contribuir a las expensas ordinarias de conservacin y cultivo,
obligacin que no se extiende al uso dado por caridad.
iii. En lo dems son las mismas obligaciones del usufructuario.

IV. LAS SERVIDUMBRES

A. Ideas generales
1) Ideas generales: Hay determinados bienes que por su naturaleza, estructura o ubicacin estn
desprovistos de ciertas ventajas que tienen determinados bienes, las cuales permiten un mejor uso,
goce o explotacin de dicha cosa. De esta manera el legislador teniendo en cuenta la conveniencia
social permite que supla, que supere esas falencias, esas desventajas, recurriendo a inmuebles
ajenos y para ello justamente consagra las servidumbres. O sea detrs de cada servidumbre hay un
concepto econmico, de utilidad, ello porque la servidumbre persigue dar a un determinado predio
ciertas facilidades de las cuales carece para su uso, goce y explotacin. Por ejemplo: servidumbre
de trnsito.
2) Conceptos:
a) Definicin de servidumbre: el ART 820 CC dice que la servidumbre predial, o simplemente
servidumbre es el gravamen impuesto sobre un predio, en utilidad de otro predio de distinto
dueo.
b) Otras definiciones: el ART 821 CC complementa la definicin anterior, y nos dice que:
i) Predio sirviente; es aqul que sufre el gravamen, el que sufre el gravamen.
ii) Predio dominante: el que reporta la utilidad
iii) Agrega que desde la perspectiva del predio dominante, la servidumbre se llama activa y con
respecto al predio sirviente pasiva.
c) Notas importantes:

i) El ART 820 CC utiliza la expresin servidumbre predial. Ello obedece a una razn histrica.
En el derecho romano se distinguan las servidumbres prediales y las personales, y estas
ltimas eran las que beneficiaban a las personas, como el usufructo, el uso y la habitacin y
las prediales favorecan a los bienes races.
ii) La servidumbre supone la existencia de dos predios, de dos bienes races, y stos deben ser
de distintos dueos, de manera tal que el gravamen que supone la servidumbre debe afectar
a un bien raz cuyo propietario sea distinto del predio dominante. Por lo tanto, si por mi bien
raz B dejo pasar caminando todos los da a un vendedor ambulante, no estoy
constituyendo una servidumbre a favor de ese vendedor ambulante, ello porque la
servidumbre vincula a dos predios.
iii) El ART 820 CC se refiere a los predios, y sobre el particular ya nos deca el ART 568 CC en su
inciso 2do que se llaman predios o fundos las casas y heredades, esto es los inmuebles por
naturaleza, de suerte tal que no procede la servidumbre respecto de los inmuebles por
adherencia ni por destinacin. (Aqu podra existir un matiz: por ejemplo, constituir una
servidumbre de riego o de aguas lluvias y establecer una tubera, siendo sta un inmueble
por adherencia. El punto es que en s misma la tubera no es la servidumbre, no es el objeto
del gravamen, ya que ste sigue afectando a los predios.)
iv) En lo relativo a la naturaleza del gravamen que impone la servidumbre, ste puede ser de
dos tipos:
(1) Puede consistir en el deber que tiene el dueo del predio sirviente de sufrir ciertos actos
de uso; de tolerar, de permitir a que el titular del predio dominante realice ciertos
actos.
(2) Este gravamen puede adoptar una frmula de abstencin. Es decir, en virtud de la
servidumbre yo dejo de hacer algo que hubiese legtimamente podido efectuar. En la
tubera, tengo un deber de tolerancia. Estoy dejando que otro haga; en la servidumbre
de vista, el abstenerse de construir.
En ninguno de los casos el dueo del predio sirviente tiene impuesta una obligacin de
hacer, una obligacin positiva, activa; salvo muy excepcionalmente dice el ART 823
inciso 2do CC en la situacin de la demarcacin. (Pero en ese caso no hay propiamente
tal servidumbre)
v) Cuando el dueo de los dos predios X y B es una misma persona, e impone entre ambos
predios un determinado servicio, lo que hay realmente es el ejercicio de las facultades
propias del dominio, no hay servidumbre.
vi) Las normas que contiene nuestro CC son sin perjuicio dice el mismo CC de las ordenanzas
generales o locales sobre las servidumbres. ART 832 CC. Hay normas especiales por ejemplo
en el cdigo de minera, en la ley elctrica, en el cdigo de aguas, etc.
d) Caractersticas:
i) Es un derecho real. Lo dice la definicin, el ART 575 CC. Es un derecho real porque se ejerce
sobre un predio sirviente sin respecto de determinada persona. La vinculacin es ENTRE
PREDIOS.
ii) Es un derecho inmueble ART 580 CC
iii) Es un derecho accesorio, es decir, no puede subsistir sin el predio al cual accede. En razn
de lo anterior, como un ejemplo de esta caracterstica el ART 825 CC seala que las
servidumbres son inseparables del predio al que activa o pasivamente pertenecen.

iv) Es un derecho real perpetuo, en el sentido que ellas se establecen para el beneficio
indefinido del predio. Esta caracterstica no es un elemento de la esencia de la servidumbre,
es un elemento de la naturaleza; y por tal motivo es lcito que en la constitucin de la
servidumbre se pacte un plazo extintivo o una condicin resolutoria. ART 885 n 2 CC; y es en
virtud tambin de esta razn que en ciertos casos se permite u opera la prescripcin
extintiva; ello cuando la servidumbre se ha dejado de gozar por 3 aos. ART 885 n 3 CC.
v) Es un derecho indivisible. Eso significa que la servidumbre no puede adquirirse, ejercerse ni
perderse por partes.
(1) Las consecuencias de esta caracterstica las encontramos en los ART 826, 827 y 886 CC.
vi) ART 828 CC: El que tiene derecho a una servidumbre lo tiene igualmente a los medios
necesarios para ejercerla, ello aun cuando tales medios no se hayan establecido
expresamente en el ttulo constitutivo
El ejemplo que da el CC es el siguiente: el que tiene derecho de sacar agua de una fuente
situada en una heredad vecina, tiene derecho de trnsito para ir a ella.
B. Clasificacin de las servidumbres:
1) Segn la obligacin que imponen al predio del dueo del predio sirviente: ART 823 CC
a) Positiva: es en general la que slo impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar
hacer.
b) Negativa: la que impone al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo que sin la
servidumbre le sera lcito.
2) Segn las seales de su existencia: ART 824 CC
a) Aparentes: una servidumbre es aparente cuando est continuamente a la vista, como cuando la
servidumbre de trnsito se ejerce por una senda o por una puerta especialmente establecida al
efecto
b) Inaparentes: la servidumbre se ejerce sin una seal exterior, como la de trnsito sin las
caractersticas antes referidas.
3) Segn su forma de ejercicio: ART 822 CC
a) Continua: aqulla que se ejerce o puede ejercerse continuamente sin necesidad de un hecho
actual del hombre. Por ejemplo, la servidumbre de acueducto por medio de un canal artificial
b) Discontinua: es aqulla que se ejerce a intervalos ms o menos largos de tiempo y suponen un
hecho actual del hombre, como la servidumbre de trnsito.
4) Segn su origen: ART 831 CC.
a) Natural: cuando proviene de la natural situacin de los lugares
b) Legal: cuando la impone la ley
c) Voluntaria: cuando se constituye por un hecho del hombre
C. Ejercicio del derecho de servidumbre:
Cuando yo soy titular de un derecho de servidumbre, cules son mis facultades?
1) Deber estarme a la fuente originaria: es decir, al hecho constitutivo de la servidumbre, entonces
deber analizar en la ley si la servidumbre es legal o natural, o el acto constitutivo de la
servidumbre si es que ella es voluntaria.

En razn de lo anterior, el ART 884 CC expone que el ttulo o la posesin de la servidumbre por el
tiempo sealado en el ART 882 determina los derechos del predio dominante, y las obligaciones del
predio sirviente.
2) En todo caso, sin perjuicio de lo anterior se aplican ciertas reglas que tienen el carcter de
subsidiarias: siempre y cuando no se haya pactado algo diferente en el acto constitutivo de la
servidumbre.
a) ART 828 CC: el que tiene derecho a una servidumbre lo tiene igualmente a todos los medios
necesarios para ejercerla
b) La confeccin o construccin de los medios necesarios para ejercer la servidumbre son de cargo,
a costa de aqul que gozar de la servidumbre. ART 829 CC.
c) El dueo del predio sirviente no puede alterar, disminuir ni hacer ms incmoda para el predio
dominante la servidumbre con que est gravado el suyo. ART 830 inciso 1 CC.
d) En todo caso, si con el transcurso del tiempo se ha transformado para el predio sirviente en ms
oneroso el modo primitivo de la servidumbre podr proponer que se vare dicha servidumbre a
su costa, y si esta variacin no afecta al dueo del predio dominante, ste debe aceptarla. ART
830 inciso 2do CC.
D. Servidumbres naturales:
1) Concepto: Son aqullas que provienen de la situacin natural de los lugares; es decir, existira aun
cuando la ley no la reconociere. Es por este motivo que las servidumbres naturales tienen una
caracterstica especial que la distingue de las legales y las voluntarias, caracterstica que consiste
en que el dueo del predio sirviente no tiene derecho a indemnizacin alguna y deber siempre
soportarla.
2) Caso previsto en el CC:
a) En qu consiste: prrafo de las servidumbres naturales, que contempla un solo caso: la
servidumbre del libre escurrimiento y descenso de las aguas al predio inferior.
b) Prohibiciones: el mismo ART 833 CC en razn de esta servidumbre, en proteccin de la misma,
contempla ciertas prohibiciones.
i) Un predio puede construir una acequia sobre un predio vecino slo cuando se haya
constituido esta servidumbre especial
ii) Que en el predio sirviente no se puede hacer construccin alguna que estorbe la
servidumbre natural, ni en el predio dominante se puede hacer construccin alguna que la
agrave.
c) Regulacin: el mismo ART 833 CC seala que est regida por el Cdigo de Aguas (ART 73 y
siguientes).
E. Servidumbres legales:
1) Concepto y clasificacin: es aqulla impuesta por la ley. ART 831 CC, y agrega el ART 839 inciso 1
que ellas pueden clasificarse en servidumbres legales relativas al uso pblico o a la utilidad de los
particulares.
Hay que tener en cuenta que la circunstancia de que sea una servidumbre legal significa que
cumplidos los supuestos que en cada caso la ley establece, ellas pueden imponerse porque la ley los

autoriza, aun cuando exista oposicin, pero lo importante de retener es que LA SERVIDUMBRE NO
OPERA DE PLENO DERECHO.
2) Servidumbres de inters pblico: el ART 839 inciso 3 CC seala que es una servidumbre de uso
pblico aqulla que consiste en el uso de las riveras, en cuanto necesario para la navegacin o flote,
y agrega que se regirn por el cdigo de aguas. En particular, los ART 103 y siguientes del Cdigo de
Aguas, contemplan la llamada Servidumbre de Camino se Sirga. La sirga es una embarcacin que
es tirada desde la orilla mediante cordeles o palos para transportar cosas. Entonces, la servidumbre
habilita al sujeto para caminar por la ribera con el objeto de trasladar dicha embarcacin. Agrega
este mismo ART 839 en su inciso final que tambin hay otras que se encuentran determinadas en
reglamentos u ordenanzas respectivas, as por ejemplo sucede en materias tan dismiles como los
caminos, FFCC, telecomunicaciones, servicios sanitarios o en materia elctrica.
La doctrina tratndose de estas servidumbres legales de inters pblico precisa que en la realidad
no estamos en presencia de una verdadera servidumbre, porque en ninguno de estos casos hay dos
predios. Aqu ms bien el beneficiado son ciertas personas y no hay propiamente tal un predio
dominante. Lo que habra entonces es una restriccin o privacin del dominio por causa de utilidad
pblica.
3) Servidumbres de inters privado: ART 839 CC.
El ART 841 CC seala que ellas son determinadas por las ordenanzas de la polica rural, y agrega que
en el CC se trata especialmente la de demarcacin, cerramiento, trnsito, medianera, acueducto,
luz y vista.
a) Servidumbre de demarcacin:
i) Concepto: la doctrina, de los dispuesto en el ART 842 CC suele definir esta servidumbre
como el conjunto de operaciones que tiene por objeto fijar los lmites o la lnea de
separacin de dos predios colindantes que son de distinto dueo y sealarlo por medio de
signos materiales. Es por ello que contempla dos operaciones:
(1) De carcter jurdico: determinacin que hace el juez de la causa del lmite que separa a
dos predios de distinto dueo
(2) Material o de amojonamiento: consiste en la colocacin de los hitos, de las seales que
permitan distinguir dichos deslindes.
ii) Naturaleza jurdica: si bien ella est tratada y regulada en nuestro CC como una
servidumbre, hay tambin una generalidad de la doctrina, en que no hay propiamente tal
una servidumbre, porque no hay un predio gravado y uno beneficiado. La circunstancia de
fijar los deslindes es beneficiosa para ambos predios. Entonces qu hay? El ejercicio de las
facultades propias del dominio. El derecho que tengo yo como propietario de saber cul es la
extensin de mi derecho real de dominio.
De hecho en el ART 842 CC se dice todo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen los
lmites, con lo cual se reafirma lo que estamos sealando.
Tambin se seala que desde un aspecto pasivo, la demarcacin constituye un deber
jurdico derivado de las relaciones de vecindad, y consiste en concurrir con el vecino a
precisar cules son los lmites correctos.
iii) Requisitos:
(1) Deben concurrir dos predios
(2) Esos predios deben ser de distintos dueos

(3) Es indiferente que el predio sea urbano o rural. Evidentemente suceder ms en materia
rural pero no es un requisito.
iv) Legitimado activo de la accin: quin puede ejercer la accin?
(1) El dueo de cualquiera de los predios colindantes
(2) El poseedor, porque de acuerdo al ART 700 inciso 2do CC es reputado dueo
(3) Doctrinariamente se agrega: al titular de derechos constituidos sobre un inmueble. Por
ejemplo: el usufructuario, el arrendatario.
(4) Cualquiera de los comuneros de un predio, sin necesidad de contar con el
consentimiento de los dems copropietarios, porque se trata de un acto de
conservacin. ART 2081 n 3 CC
v) Contra quin se dirige la accin (legitimado pasivo):
(1) Contra el dueo del predio colindante
(2) Contra los poseedores de ese predio colindante
(3) Contra todos los comuneros, en el caso de que en el predio colindante exista una
copropiedad habr que llevarlos todos a un juicio
(4) Si respecto del predio colindante hubiesen constituido derechos reales habr que
tambin dirigirse en contra del titular de ese derecho para hacerle oponible la
sentencia. Por ejemplo, un usufructuario.
vi) Caractersticas de la accin:
(1) Es una accin declarativa de derechos preexistentes
(2) Es una accin imprescriptible porque es consecuencia directa del derecho de dominio, y
ese derecho no se pierde por el no uso
(3) La demarcacin se hace a expensas comunes, conforme lo seala el ART 842 CC
(4) Una vez hecha la demarcacin, ella es irrevocable, y por ende, si es que una vez que se
han colocado los hitos ellos son removidos, tengo derecho a que sean repuestos por mi
vecino a su costa, e incluso que me indemnice los perjuicios que correspondan.
(5) El ART 462 CP sanciona al que destruye o altera los trminos o lmites de propiedades
pblicas o privadas con nimo de lucrarse.
-----------------------------------------------------------------------------b) Servidumbre de cerramiento:
i) Concepto:
(1) Cerramiento como servidumbre: lo entenderemos como la facultad que tiene todo dueo
de un predio para cerrarlo o cercarlo y para promover que el resto de los dueos de los
predios colindantes concurran a dicho cerramiento. ART 844 inciso 1 y ART 846 inciso 1.
(2) Cerramiento como obra material: el cerramiento puede consistir en paredes, fosos,
cercas vivas o muertas. Es en este caso la obra material que separa un predio del otro.
ART 844 inciso 2do CC.
Qu sucede en muchas ocasiones? Primero la accin de demarcacin, establezco lmites
legales, despus los hitos y despus el cerramiento.
ii) Naturaleza jurdica: no hay propiamente tal una servidumbre, ya que en estricto rigor no
existe un predio sirviente y uno dominante. Lo que hay es propiamente tal un ejercicio de
una facultad propia del dominio, .

iii) Caractersticas de la accin, estamos en presencia de una accin real (ART 580 CC) y tiene la
caracterstica especial de que una vez hecho el cerramiento ste no podr dejarse sin
efecto.
Al tratarse de una facultad propia del dominio. Esta accin es imprescriptible
iv) Cmo se hace el cerramiento comn? ART 846 incisos 1 y 2 CC
(1) Por iniciativa propia de uno de los dueos de los predios
(2) De comn acuerdo entre los dueos de los predios colindantes
(3) En caso de ser necesario ser el juez quien reglar esta materia, teniendo en especial
cuidado no imponer un gravamen ruinoso a ninguno de los propietarios.
v) Dominio de las cercas; de quin son?: se distinguen 2 situaciones
(1) ART 845 CC: ella se caracteriza porque el propietario construye la cerca en su propio
terreno y a su costa. En esa circunstancia el cierre le pertenece al propietario del
terreno, sin que el propietario del predio colindante tenga derecho alguno, salvo que lo
adquiera posteriormente, por ttulo o por prescripcin de 5 aos.
(2) ART 846 inciso 3CC: se verifica cada vez que la cerca divisoria es construida a expensas
comunes, caso en el cual nace una servidumbre de medianera.
c) Servidumbre de medianera:
i) Concepto ART 851 CC: Servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de dos predios
vecinos que tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes estn sujetos a ciertas
obligaciones recprocas que se expresarn a continuacin:
(1) La medianera conforme lo sealamos con ocasin del ART 846 inciso 3 es consecuencia
del hecho de que el cerramiento de dos predios que son colindantes pertenezca en
comn a los propietarios de ellos
ii) Naturaleza jurdica:
(1) Algunos autores se asilan en la definicin del ART 851 y sealan: estamos en presencia de
una servidumbre. Ello se refuta por la dificultad de distinguir el predio sirviente del
dominante
(2) Se sostiene que la medianera es una consecuencia de lo que se denomina las relaciones
de vecindad.
(3) Se dice que hay una copropiedad, que es necesaria y forzada. Necesaria por cuanto es el
mismo CC el que en los ART 855 y 857 define esta situacin como una copropiedad; se
refiere a los condueos. Y a su vez es forzada por una razn prctica, y es cmo puede
dividirse un cierre, una pared medianera? Ello porque obviamente tiene que seguir
sirviendo para su destino.
iii) Requisitos de existencia de la medianera:
(1) Debe construirse una pared en el lmite de dos predios contiguos
(2) Que el muro haya sido construido a expensas comunes o que haya sido construido a
expensas de uno solo de los propietarios pero, que el otro propietario haya adquirido su
porcin, pagndola. ART 854 CC
iv) Cmo se adquiere la medianera? Adquisicin:
(1) Por construccin a expensas comunes: ya nos habamos referido a ella en el ART 846
inciso 3 CC.

(2) Por prescripcin: 5 aos. As se deduce del ART 845 CC en su parte final, y del ART 882
inciso 2do CC. En estos casos debe tenerse presente que operar la prescripcin cada vez
que uno de los vecinos se sirva pblicamente de la pared medianera como si fuese un
copropietario, y as, por ejemplo, como cuando me apoyo en la pared medianera para
sostener una construccin propia.
(3) Por tradicin: acto voluntario o acto forzado
(a) Acto voluntario: en parte lo referimos en el ART 854 CC, por ejemplo, a travs de un
contrato de compraventa. Es importante que estamos en presencia de un inmueble
por adherencia. Ttulo: compraventa (debe otorgarse por escritura pblica) 1801
inciso 1 CC + inscripcin en el registro de propiedad ART 686 CC. <Reglas generales
porque no estamos frente a una servidumbre propiamente tal>
(i) Pero Fernando Rozas dice que el ART 861 dice que estamos en presencia de una
servidumbre, con lo cual nos iremos al ART 686 CC. Inscripcin en el registro
de hipotecas y gravmenes
(b) Acto forzado: ART 854 CC. Este artculo dice que el dueo del predio contiguo tendr
derecho a hacer suya la medianera an sin el consentimiento de su vecino, pagando
la mitad del valor del terreno en que est este cerramiento, y la mitad del valor
actual de la porcin de medianera que se pretende.
(i) Naturaleza jurdica del ART 854 CC: estoy adquiriendo el dominio sin
consentimiento. Algunos dicen que hay una situacin especial de expropiacin
fundada en el inters general. La crtica a esta postura es que no se divisa el
inters general. Por ello se ha dicho en definitiva que hay un caso de venta
forzada por la ley. **El pago se har a travs de la frmula denominada pago
por consignacin.
(4) Sucesin por causa de muerte: Por ejemplo, yo soy dueo de la pared medianera, y le
lego a usted la mitad de ella.
v) Presunciones; el legislador establece diversas presunciones en cuanto a reconocer la
medianera:
(1) Art 852 CC
(2) ART 853 inciso 1
(3) ART 853 inciso 2
vi) Derechos de los codueos de la pared medianera:
(1) ART 855 inciso 1 CC: Derecho para edificar sobre la pared medianera. Este ART en su
inciso 1 contiene una expresin que es la del juicio prctico; esto quiere significar
que el tema se resolver oyendo informe de peritos, de acuerdo al ART 410 CPC.
(2) ART 855 inciso 2 CC: Derecho a cortar los maderos de la pared que ingresan a mi
propiedad.
(3) ART 857 CC: Derecho a elevar la pared medianera siguiendo el procedimiento del ART
857 CC.
vii) Derechos de los codueos de la pared medianera: ART 855 CC y 857 CC
viii)
Obligaciones recprocas de los colindantes: ART 858 CC
ix) Varios:
(1) rboles medianeros: ART 859 CC
(2) Medidas para proteger las construcciones:

(a) ART 941 CC

(b) ART 942 CC
(c) Deber general de cumplir con las ordenanzas respectivas: ART 856 CC
d) Servidumbre de trnsito:
i) Concepto: Derecho que tiene el dueo de un predio que se halla destituido de toda
comunicacin del camino pblico por la interposicin de otros predios para imponer a los
dueos de los otros predios la servidumbre de paso por alguno de stos, siempre que ello
fuera indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando el valor del terreno
necesario para la servidumbre, y resarciendo todo otro perjuicio. ART 847 CC
ii) Caractersticas:
(1) Discontinua, porque se necesita para su ejercicio de un hecho actual del hombre
(2) Positiva: ello, desde el momento que se deja hacer algo al propietario del predio
dominante.
(3) Aparente o inaparente: segn si existen o no signos externos que permitan reconocerla.
(4) A consecuencia de ser una servidumbre discontinua, la de trnsito jams puede
adquirirse por prescripcin. Ella slo puede adquirirse por medio de un ttulo. ART 882
CC.
(5) El predio sirviente no puede ser un camino pblico
iii) Requisitos para su constitucin: en general estn en el ART 847 CC y en materia de
indemnizacin hay que agregar el ART 848 CC vinculado al ART 410 del CPC.
(1) El predio dominante debe estar destituido de toda comunicacin con un camino pblico
(2) La comunicacin con ese camino pblico debe ser indispensable para el uso y beneficio
del predio
(3) El dueo del predio dominante deber indemnizar al dueo del predio sirviente pagando
el valor del terreno y resarciendo todo otro perjuicio.
iv) Varios:
(1) Si existe una variacin en las circunstancias, de suerte tal que la servidumbre deje de ser
indispensable para el propietario del predio dominante, el dueo del predio sirviente
puede pedir que sea liberado de sta servidumbre restituyendo lo que se le hubiese
pagado en razn de ella. ART 849 CC.
(2) ART 850 CC: en ella se reconoce un caso de constitucin de servidumbre de trnsito sin
indemnizacin alguna.
e) Servidumbre de luz y vista:
i) Concepto y naturaleza jurdica:
(1) Concepto: ART 873 CC seala que la servidumbre legal de luz tiene por objeto dar luz a
un espacio cualquiera cerrado y techado, pero no se dirige a darle vista sobre el predio
vecino, est cerrado o no.
Alessandri precisa que la servidumbre de luz, la nica finalidad que tiene es la de abrir
ventanas, destinadas a dar luz y aire a un espacio cerrado, y en cambio, cuando se habla
de vista, adems de lo anterior, lo que se permite es asomarse al predio vecino.
(2) Naturaleza jurdica: ms que una servidumbre se dice que ella es propiamente tal una
limitacin al dominio, porque en ella lo que se hace es restringir los derechos de los
propietarios.

ii) Dnde y cmo se pueden abrir ventanas y troneras (ventanas pequeas): se distingue entre
paredes con y sin restriccin.
(1) Paredes sin restriccin: ART 874 inciso 2 y ART 878 inciso 1 CC
(2) Paredes con restriccin: ART 874 inciso final en relacin con el ART 875 CC.
iii) Caractersticas: Es necesario tener en cuenta que el predio dominante (beneficiado) es
aqul que tiene derecho a impedir que se abran ventanas sin cumplir con los requisitos
establecidos en la ley. A consecuencia de lo anterior clasificamos esta servidumbre como:
(1) Negativa: se trata de la prohibicin de hacer algo
(2) Aparente<: se reconoce con una seal exterior
(3) Continua: se ejerce sin necesidad de un hecho actual del hombre
f) Servidumbre de acueducto:
i) Concepto: ART 861 inciso 2 CC. Permite en que puedan conducirse las aguas por la heredad
sirviente a expensas del interesado. Est regulada en el cdigo de aguas:
ii) Caractersticas:
(1) Continua
(2) Positiva
(3) Puede ser aparente o inaparente
iii) Requisitos:
(1) Que se haga a expensas del interesado
(2) Que el predio dominante carezca de las aguas necesarias para el cultivo u otros fines
g) Servidumbre de drenaje y desage: Se rige por el Cdigo de Aguas. ART 870 CC. Se extiende a
la construccin de aqullas obras necesarias para dar salida y direccin a las aguas sobrantes y
para desecar pantanos y filtraciones naturales por medio de zanjas y canales de desage.
h) Servidumbre de aguas lluvias: ART 879 CC. No hay servidumbre legal de aguas lluvias. Las aguas
lluvias deben verterse sobre el predio propio o a un camino pblico, y no en otro predio sino con
voluntad de su dueo.
F. SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS:
1) Concepto y Principio general: Las definimos en el ART 831 CC. En esta materia hay un principio
fundamental, cual es el de la Autonoma Privada, que est reflejado en el ART 880 inciso 1 CC
cada cual podr sujetar su predio a las servidumbres que quiera, y adquirirlas sobre los predios
vecinos, con la voluntad de sus dueos, con tal que no se dae con ellas al orden pblico ni se
contravengan las leyes. Este principio lo que quiere decir es que la posibilidad de constituir
servidumbres es infinita. Incluso ms, ya que a travs de las servidumbres voluntarias puedo
constituir como tal una servidumbre que hubiese sido legal pero que no cumpla con todos los
requisitos que estableca el legislador. Por ejemplo: el ART 879 CC dice que no hay servidumbre de
aguas lluvias, pero nada impide que con el ART 880 inciso 1 CC yo la estipule igualmente.
2) Formas de constitucin: el CC reconoce 4 formas
a) Sentencia de un juez: el ART 880 inciso 2do CC seala que las servidumbres de esta especie,
pueden tambin adquirirse por sentencia de juez, en los casos previstos en las leyes. En nuestro
CC hay un solo caso previsto en la ley, el cual se ubica en el juicio relativo a la liquidacin de una
comunidad, y dice el ART 1337 CC en su regla 5ta que en la divisin de fundos se establecern
las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce. Podra pensarse- como lo

hacen Alessandri y Peailillio- que al tratarse de una servidumbre constituida por decisin
judicial, ella deja de ser voluntaria. No compartimos esta idea en su totalidad, porque en
materia del juicio de particin de bienes, el ART 1334 CC reconoce que por sobre las
disposiciones legales, el partidor deber conformarse con las reglas que los coasignatarios
acuerden legtima y unnimemente.
b) Por medio de un ttulo:
i) Idea general: cuando nos referimos al ttulo estamos entendindolo como aquel acto
jurdico generador de derechos y obligaciones, y no como aqul instrumento material. Este
ttulo puede ser un acto entre vivos o un testamento, y en el primer caso puede ser a ttulo
oneroso o a ttulo gratuito.
Adems por medio de un ttulo pueden adquirirse toda clase de servidumbres, incluso las
discontinuas y las continuas inaparentes. ART 882 inciso 1 CC
ii) Capacidad: desde la perspectiva del propietario del predio sirviente la servidumbre
constituye un acto de disposicin, toda vez que est constituyendo un gravamen sobre su
predio. De esta forma, el propietario del predio sirviente deber ser un capaz de ejercicio.
En caso de no serlo, l deber actuar por medio de su representante legal, y deber contar
con un decreto judicial previo, conforme lo sealan los ART 393 CC y 255 CC.
Tambin desde la perspectiva del dueo del predio dominante, ste debe tener capacidad
de ejercicio, ello porque l debe manifestar su voluntad en orden a que l acepta la
constitucin de dicha servidumbre.
iii) Solemnidad: distinguiremos el tipo de ttulo que le sirve para su constitucin.
(1) Testamento: la servidumbre va a quedar subordinada a las solemnidades propias de este
acto jurdico testamento.
(2) Acto entre vivos: ya sea una venta o una donacin, se requerir de escritura pblica, tal
como se desprende de los ART 1801 inciso 2do y 1400 inciso 1 CC.
(3) Qu sucede cuando el ttulo en s mismo no requiere de una solemnidad especial?: por
ejemplo, el de un aporte a una sociedad colectiva civil (aporto una servidumbre a una
SCC a la cual paso a ser socio). No se requiere de ninguna formalidad la requiere la
servidumbre? En cuanto a su constitucin no, pero estar entonces con un problema
probatorio, un problema de extensin del terreno (problema prctico).
(4) Reconocimiento: el ART 883 inciso 1 CC seala que el ttulo constitutivo de servidumbre
puede suplirse por el reconocimiento expreso del dueo del predio sirviente. Este
reconocimiento puede hacerse por escrito, o tambin por una confesin judicial. No es
un requisito de este reconocimiento que el mismo se haga por escritura pblica, basta
ha dicho la jurisprudencia- con que en este reconocimiento aparezca claramente la
voluntad de constituir la servidumbre y la denominacin o tipo de servidumbre que se
constituye.
(5) Tradicin: ART 698 CC. La tradicin del derecho real de servidumbre se hace por medio
de una escritura pblica, y en dicha escritura pblica, debe constar por una parte la
voluntad del constituyente en orden a constituirla y la del aceptante.
c) Por prescripcin: el ART 882 CC en su inciso 2do, en relacin con el ART 2512 CC, seala que las
servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por prescripcin de 5 aos, cualquiera
que sea la posesin de que se trate, esto es regular e irregular. Tratndose de posesin regular
y ordinaria, se trata de acuerdo al ART 2509 CC. De acuerdo al ART 882 inciso 1 CC, se seala

que las servidumbres discontinuas o continuas inaparentes, slo se pueden adquirir por un
ttulo. Y agrega, que ni aun al goce inmemorial bastar para constituirlas. En el caso de las
servidumbres discontinuas, se estima que ellas no pueden ser adquiridas por prescripcin, por
cuanto puede llegar a considerarse que el hecho que despliega el propietario del predio
sirviente es un acto de mera tolerancia, los que en conformidad con el ART 2499 CC, no
constituyen prescripcin. A su turno, en el caso de las servidumbres inaparentes, ellas no
admiten prescripcin porque no existe un acto pblico, ostensible, que permita adquirir su
dominio por prescripcin.
i) A su turno el ART 886 CC contempla un caso de interrupcin y de suspensin especial de la
prescripcin.
d) Por la destinacin del padre de familia: una persona cuando tiene dos o ms predios, puede
comunicar las utilidades de alguno de ellos a otro. Por ejemplo. Puedo construir un acueducto
en un fundo para llevar agua a otro fundo de mi propiedad. En este caso, no habr servidumbre,
porque hay un solo titular del predio. Se tratar simplemente de un servicio. En otras palabras,
la destinacin del predio al servicio de otro predio del mismo dueo es un acto que emana del
derecho de propiedad y recibe normalmente el nombre de destinacin del padre de familia.
Ahora bien, si con posterioridad, por cualquier causa los predios pasan a ser de distinto dueo,
nace de pleno derecho la servidumbre. As se desprende del ART 881 CC. Este artculo hay que
vincularlo con el ART 883 inciso 2do CC que reconoce que esta destinacin puede servir tambin
de ttulo (traslaticio de dominio)
i) Requisitos: se desprenden del ART 881 CC
(1) Que los predios actualmente separados hayan sido de un mismo dueo. Se acepta que se
trate de dos partes de un mismo predio que se separan por venta o particin
(2) Es importante que la constitucin sea hecha por el dueo del predio, es decir, no por los
titulares de derechos reales sobre ese inmueble. En todo caso, se plantea una situacin
especial en el ART 885 n 3 inciso 2do CC, caso en el cual de manera excepcional revivir
la servidumbre, que es cuando se ha constituido una destinacin (por regla general no la
revive).
(3) Ese servicio debe ser continuo y aparente
(4) Que uno de esos predios pase a ser de distinto dueo, ya sea por enajenacin o por
particin. Hay algunos autores que agregan tambin la prescripcin adquisitiva.
(5) Que en el ttulo constitutivo no se haya vedado la constitucin de la servidumbre
3) Determinacin de la extensin de la servidumbre voluntaria. A qu tengo derecho:
a) Ttulo o posesin: ART 884 CC, el ttulo o la posesin de la servidumbre por el tiempo sealado
en el ART 882 CC determina los derechos del predio dominante y las obligaciones del predio
sirviente.
b) A su vez, en 2do lugar, el ART 888 CC seala que se puede adquirir y perder por la prescripcin
un modo particular de ejercer la servidumbre, de la misma manera que podra adquirirse o
perderse la servidumbre misma. En otras palabras, este modo particular es la forma que en la
prctica se ha utilizado la servidumbre.es la forma como se ha posedo el derecho real de
servidumbre. As, se seala como ejemplo: si en el ttulo de la servidumbre se indica que esta de
trnsito slo podr ejercerse a pie, pero el titular del predio dominante la ejerce pasando a
caballo por ella, sin oposicin del dueo del predio sirviente, habr entonces un modo particular
de ejercer la servidumbre.

G. EXTINCIN DE LA SERVIDUMBRE: ART 885 CC en lo sustancial

1) Causales de extincin:
a) Por la resolucin del derecho del que las ha constituido. Yo era dueo, no haba pagado el precio
de la cosa y ejercieron en contra ma una accin resolutoria, perd el dominio y
consecuencialmente perd tambin la servidumbre, slo opera contra las servidumbres
voluntarias y por la especial naturaleza de las servidumbres opera slo hacia el futuro, sin
efecto retroactivo.
b) Por la llegada del da o de la condicin si se ha establecido alguno de estos modos. Tambin
opera solamente en las servidumbres voluntarias.
c) Por la confusin: ART 885 n 3 CC seala que es la reunin perfecta e irrevocable de ambos
predios en manos de un mismo dueo con lo cual desaparece uno de los elementos
constitutivos de la servidumbre.
i) Requisitos:
(1) La reunin debe abarcar la totalidad de los predios
(2) Dicha reunin debe ser en manos de un mismo dueo. Por este motivo, precisa el ART
885 regla 3 CC, que si es la sociedad conyugal la que adquiere la heredad, que debe una
servidumbre a otra heredad de uno de los cnyuges, no habr confusin sino cuando,
disuelta la sociedad, se adjudiquen ambas heredades a una misma persona.
(3) La reunin debe ser perfecta e irrevocable
(4) No uso: ART 885 n 5 CC seala que la servidumbre se extingue por haberse dejado de
gozar durante 3 aos. Esta regla que estamos sealando constituye un caso excepcional
en materia de derechos reales, por cuanto el dominio de stos no se pierde por su no uso.
Por qu se acepta en este caso? Porque el fundamento de toda prescripcin est en la
utilidad, en el beneficio que reporta el predio dominante, de forma tal que si ste no usa
dicha servidumbre, se entiende que sta no le presta ninguna utilidad. Tambin en el
punto primero, hay que tener en cuenta que respecto de la prescripcin extintiva a
diferencia de la adquisitiva opera respecto de todo tipo de servidumbre, toda vez que en
el ART 885 n 5 CC el legislador no efecta distincin alguna.
d) Por la renuncia del dueo del predio dominante: aplicacin del ART 12 CC
e) Por haberse dejado de gozar durante 3 aos
f) En el caso del ART 887 CC, esto es cuando las cosas se encuentran en tal estado, de forma tal
que no sea posible usar ya de ellas. Con todo, en esta situacin podr revivir la servidumbre
desde que deje de existir la imposibilidad, con tal que esto suceda antes de haber transcurrido
3 aos.
g) Por la expropiacin. En ese caso el propietario del predio dominante tendr derecho a ser
indemnizado por ella.
2) Cmputo del plazo:
a) Continuas: corre el tiempo desde que han dejado de gozarse
b) Discontinuas: desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.

ACCIONES PROTECTORAS DEL DERECHO REAL DE DOMINIO

Cuando hablamos de acciones protectoras del dominio, en primer lugar tenemos que pensar que el OJ
contiene una amplia gama de acciones, de medidas, tendientes a proteger el derecho real de dominio.
En primer trmino, desde el punto de vista general (Medidas de Orden General) estamos por ejemplo,
pensando que la CPR en el ART 19 n 24 me garantiza el derecho de dominio, o que el DL 2186 regula un
procedimiento de expropiacin, que el CP tipifica los delitos de hurto, robo y usurpacin entre otros.
Luego, tenemos las medidas de carcter judicial, y dentro de ellas tenemos aqullas de derecho
pblico, como sucede por ejemplo, con el recurso de proteccin, y aqullas otras de derecho privado,
en que vamos a distinguir aqullas que son reales y personales. stas ltimas slo podrn dirigirse
contra aquella persona que ha contrado la accin correlativa. Estas acciones personales emanan de los
derechos personales. Ejemplo: la accin que tiene el comodante para obligar al comodatario a que le
restituya la cosa dada en comodato. En segundo lugar, estn las acciones reales que emanan de los
derechos reales. Estas acciones reales se clasifican en aqullas que protegen directamente el dominio
como la accin reivindicatoria, y aqullas que lo protegen indirectamente, ello porque su objetivo
principal es la proteccin de la posesin, y consecuencialmente a ello el dominio. En esto ltimo se
refiere principalmente a las acciones posesorias y a la accin publiciana. Evidentemente dentro de
este marco general no se trata de acciones incompatibles entre s, es decir, el comodante es titular de
la accin personal que emana del contrato pero tambin lo es de la accin reivindicatoria para
recuperar el dominio de la cosa. (Podra perder un recurso de proteccin porque no es la va, ya que es
un incumplimiento contractual)
I. LA ACCIN REIVINDICATORIA:
1) Generalidades:
a) Concepto: ART 889 CC es la que tiene el dueo de una cosa singular de que no est en posesin
para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela. Estamos en presencia de una accin
real (se puede ejercer en contra de cualquier persona que me prive de la posesin de la cosa.
Para la perturbacin tendr las acciones posesorias).
b) Requisitos: En general tendr que probar que soy dueo a travs de la inscripcin de dominio o
varias inscripciones a lo menos de 10 aos, ya que es el plazo mximo de prescripcin. No
olvidar que la posesin inscrita es PRUEBA ART 924 CC.
Adems la cosa debe estar DETERMINADA, debe ser singular. Ello porque el tribunal en su
sentencia debe ser capaz de referirse a la cosa. Adems deber acreditar que el demandado
est en posesin (no me sirve el arrendatario porque es mero tenedor).
i) Que el que intenta la accin sea dueo de la cosa que reivindica
(1) Idea general: el concepto est autorizado en trminos amplios. O sea, puede ser el
propietario pleno o el nudo propietario. El que tiene la propiedad absoluta o la
propiedad fiduciaria de la cosa. Es decir, para el legislador es indiferente la naturaleza
del dominio del que intenta la accin reivindicatoria. Slo le interesa que sea dueo.
ART 893 CC me es indiferente la naturaleza jurdica del dominio.
Adicionalmente el legislador en el ART 892 CC agrega que se puede reivindicar una cuota

determinada pro indiviso de una cosa singular. (Ello porque la naturaleza jurdica de la
comunidad sigue el sistema romano tengo un derecho real sobre esa cuota)
(2) Prueba: el demandante tendr que acreditar que es dueo de la cosa, ello porque la
accin se va a dirigir contra el poseedor de la cosa. El ART 700 inciso 2 CC va a amparar
al demandado el poseedor es reputado dueo. Hay una presuncin a favor del
demandado. Por eso es que el demandante tiene la carga de desvanecer esa presuncin,
de acreditar que es el dueo.
Desde un punto de vista probatorio para poder desvanecer la presuncin tendr que
distinguir;
(a) Modo de adquirir originario o derivativo: si es originario tendr que demostrar el
hecho constitutivo (prescripcin <la sentencia que la declara, la inscripcin que se
realiza para conservar la historia fidedigna de la propiedad raz >, ocupacin,
accesin <ejemplo: el lento e imperceptible retiro de las aguas>). En cuanto al MAD
derivativo, no slo debo acreditar que mi transferencia es vlida, sino que
tericamente debo demostrar que toda la cadena de mis antecesores en el dominio
los ha precedido una transferencia o transmisin vlida. Tericamente en ese caso
debiese llegar hasta el dominio originario. Evidentemente que esta situacin es
impracticable y se soslaya esta prueba diablica (PROBATIO DIABLICA) mediante la
prueba del tiempo mximo de prescripcin, y tambin recurriendo a las presunciones
judiciales.
En la prctica uno va a tratar de mostrarle al tribunal toda la cadena de dominio y
tratar de acreditar el dominio lo ms atrs posible, ello porque en general el
demandado tambin tiene ttulo. Tratar de acreditar la cadena de dominio perfecto.
Irse al ART 925 CC porque en general es el dueo quien paga las contribuciones, las
cuentas de servicio, hace fiestas y cosecha las verduras es el dueo. estos
elementos permitirn al juez acreditar una presuncin. O sea, ms all de lo que
diga Humberto Trucco, va a ser un gran apoyo a la acreditacin por ttulo inscrito.
ii) Que el que intenta la accin haya perdido la posesin de la cosa: cuando yo analizo
procesalmente la accin reivindicatoria me pregunto cul es la causa inmediata del derecho
deducido en juicio qu es la causa de pedir? Que soy dueo; ese ser el fundamento y el
objeto ser recuperar la posesin que yo he perdido. Condene usted SS a restituirme la
posesin que he perdido.
Qu hacemos con el ART 728 CC? Porque tratndose de un bien raz inscrito la posesin slo
se pierde en virtud de una cancelacin: por la voluntad de las partes (ejemplo: resciliacin),
una nueva inscripcin o decreto judicial). Entonces desde cundo se entiende que perd la
posesin?:
(1) Fernando Rozas: l dice cuando un tercero se apodera materialmente de un inmueble
inscrito (si no est inscrito est el ART 730 CC) no se gana por una parte la posesin, ni se
pierde por la otra, y por ende no procede ejercer la accin reivindicatoria. Podr ejercer
otras acciones ART 2195 (simple precario), la accin especial del ART 915 CC (mero
detentador), etc.
(2) Otros autores: existe la inscripcin, pero ella por s sola no basta, sino que debe ir
acompaada de una tenencia material de la cosa, y por tanto, si es que se pierde esa

tenencia material se tiene la accin reivindicatoria. Se va a requerir que otro la tenga

(ello porque el dominio es perpetuo y no se pierde por su no uso).
iii) Que se trate de cosas que pueden ser reivindicadas:
(1) Enumeracin:
(a) ART 889 CC me habla ya de cosas singulares. Esto significa que se encuentren
perfectamente singularizadas, individualizadas. Se acepta tambin en este caso,
doctrinariamente, las universalidades de hecho: mi biblioteca, mi rebao; en cambio
no se admite que yo pueda revindicar una universalidad jurdica, ello por la prueba
de la posesin. Por ejemplo, en el caso de la herencia no se deduce accin
reivindicatoria, sino que la de peticin de herencia, que es una accin especial. ART
891 CC en relacin con el ART 1264 CC. (Dirijo mi accin para un tercero que acta
como heredero y conservo mi accin reivindicatoria para reivindicar cosas singulares
ART 1268 inciso 1 CC)
(b) El ART 890 inciso 1 CC dice que pueden reivindicarse las codas corporales, races y
muebles
(c) ART 891 inciso 1 seala que los pueden reivindicarse los otros derechos excepto el
de herencia. Y esto hay que entenderlo en relacin con el ART 593 CC porque sobre
las cosas incorporales hay una especie de propiedad y se protege por accin
reivindicatoria
(d) Se puede reivindicar una cuota determinada pro indiviso de una cosa singular. ART
892 CC
(e) Algunos autores incorporan los ttulos de crdito porque se trata de una cosa
singular, los cuales estn bsicamente regidos por la ley 18092
(2) Caso especial de las cosas compradas en feria o almacn: ART 890 incisos 2do y 3 CC.
Seala esta norma que no pueden reivindicarse aquellas cosas muebles cuyo poseedor las
haya comprado en una feria u otro establecimiento similar en que se vendan cosas
muebles de la misma clase. Agrega esta disposicin, que justificado este hecho, el
poseedor no estar obligado a restituir la cosa si no se le reembolsa lo que haya dado por
ella, y lo que haya gastado en repararla y mejorarla. El ART 890 inciso 2do CC pareciera
que estableciese una excepcin, da la sensacin de que la accin reivindicatoria no se
pudiese deducir en contra de esas cosas, pero al leer el ART 3 nos damos cuenta que no,
que lo que hace el ART 890 CC es otorgarle un derecho adicional al reivindicante, pero
que los efectos de esa accin son diferentes, ya que ser condenado el poseedor a
pagarle el precio. Esto est muy de la mano con el problema de la receptacin en
materia penal. El ART 189 Cdigo Procesal Penal (ART 155 del Cdigo de Procedimiento
Penal) seala que las cosas robadas, hurtadas o estafadas deben entregarse al dueo o
legtimo tenedor en cualquier estado del procedimiento, una vez comprobado su
dominio o tenencia por cualquier medio, y estableciendo su valor. Cul es el supuesto
de este ART? Que yo adquir en una feria libre, por ejemplo, una cosa robada, y que si se
encuentra el dueo habr que restitursela. Pero aplica el ART 890 inciso 3 CC a la
situacin del ART 189 CPP? Algunos decan que no porque ese ART ex 155 es una norma
especial, que no contempla reembolso y, por lo tanto, no se puede hacer extensivo. Don
Arturo Alessandri deca que no, que lo que hace el CPP es establecer slo la oportunidad

de la restitucin, pero en lo dems se aplica el ART 890 CC. (Ello amparado en la buena
fe, este artculo lo que protege es la confusin, la situacin de hecho)
(3) Casos en que no procede la accin reivindicatoria:
(a) Recordemos los ART 1490 y 1491 que regulan el efecto de la condicin resolutoria.
proceder la accin cuando el tercero est de buena fe.
(b) En materia sucesoria se declara que un asignatario es indigno para suceder al
causante, pero ese asignatario ya haba dispuesto de la cosa. ART 976 CC dice que la
accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.
(c) Con ocasin del cuasicontrato del pago de lo no debido en el ART 2303 inciso 1 CC.
El que pag lo que no deba no puede perseguir la especie poseda por un tercero de
buena fe a ttulo oneroso- agrega- pero tendr derecho para que el tercero que la
tiene por cualquier ttulo gratuito se la restituya si la especie es reivindicable y
existe en su poder (Si pag, no debe restituir, si se la donaron s)
c) Contra quin se puede reivindicar:
i) Contra el actual poseedor: Siguiendo la definicin que nos da la ley, la accin reivindicatoria
se puede dirigir en contra del actual poseedor. Y as lo dice expresamente el artculo 895. El
legislador no distingue, y por ende, no importa qu tipo de posesin se trate.
Podra ocurrir que quien se encuentra en poder de la cosa sea un mero tenedor. Y en este
caso, no se puede demandar al mero tenedor. Pero el legislador le impone a este mero
tenedor una obligacin, que consiste en declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo
nombre la tiene (medida prejudicial de prueba: artculo 273 nmero 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Adicionalmente, el artculo 897 seala que si alguien de mala fe, se da por poseedor de la
cosa que se reivindica sin serlo, ser condenado a la indemnizacin de todo perjuicio que de
este engao haya resultado al actor. Y en este caso, la demanda reivindicatoria contra el
mero tenedor de mala fe, no tiene la virtud de interrumpir la prescripcin, pero el mero
tenedor deber indemnizar los perjuicios, esto es, la prdida del dominio de la cosa.
ii) Comuneros: Dos o ms personas adquieren el dominio de una cosa, pero el vendedor no era
el dueo de la cosa. En este caso, la compraventa y la tradicin de la cosa son vlidas, pero
la tradicin no transfiere el dominio, pero coloca a los comuneros en la calidad de
poseedores. En este caso, se debe emplazar a ambos comuneros. No est uno representado
por el otro.
iii) Herederos: Si el poseedor fallece, representan al causante los herederos. Y en este punto
hay que distinguir dos situaciones (artculo 899):
(1) Contra quien se dirige la accin: La accin reivindicatoria se va a dirigir contra aquel o
aquellos de los herederos que se encuentren materialmente en posesin de la cosa.
(2) Quien responde de las prestaciones a que estaba obligado el poseedor que falleci.
Respecto de las prestaciones mutuas o recprocas que tienen lugar con ocasin de la
accin reivindicatoria, todos los herederos sern responsables a prorrata de sus cuotas
hereditarias
iv) Contra el poseedor que dej de serlo
(1) 1ra situacin: Se puede dirigir la accin contra el que enajen la cosa encontrndose de
buena fe, y antes de trabada la litis. En este caso, la accin tendr por objeto la
restitucin de lo que ste haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado, se

(2)

(3)

(4)

(5)

haya hecho imposible o difcil su persecucin.

Por tanto, el ttulo en que el poseedor enajen la cosa, debe haber sido oneroso. Si hay
una donacin, no habra nada que restituir.
Una segunda situacin: Es que el poseedor de buena fe, durante el juicio, se ha puesto
en la imposibilidad de restituir la cosa (artculo 900 inciso 4). La ley dice que en primer
lugar, el reivindicador podr dirigirse en contra del que ha dejado de poseer
(demandado) como si actualmente poseyese. Y agrega la ley que el enajenador
(poseedor que ha dejado de poseer, demandado) podr pagar el valor de la cosa, siendo
considerado para todos los efectos, y en particular para las prestaciones recprocas,
como un poseedor de mala fe (artculo 900 incisos 1, 3 y 4).
Tercera situacin: Se dirige la accin contra el que posea de mala fe, y por un hecho o
culpa suya, ha dejado de poseer. En esta situacin, el artculo 900 inciso 2 seala que
este demandado, respecto del tiempo que ha estado la cosa en su poder, tendr las
obligaciones y derechos que segn este ttulo corresponden a los poseedores de mala fe,
en razn de frutos, deterioros y expensas.
Cuarta situacin: La accin puede dirigirse en contra de aquel que, a sabiendas
(dolosamente), ha enajenado la cosa, para la indemnizacin de todo perjuicio (artculo
898 inciso 1 parte final).
Otras consideraciones:
(a) Confirmacin de la enajenacin: el artculo 898 inciso 2, seala que el reivindicador
que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa, confirma por el
mismo hecho la enajenacin. O sea, se ratifica la enajenacin, y se produce el efecto
del artculo 682 inciso 2, y se entender haberse transferido el dominio desde el
momento de la tradicin. Sucede algo similar con los artculos 1818 y 1819 en
materia de compraventa.
(b) Efectos del pago del valor de la cosa:
(i) Artculo 900 inciso 3: si paga el valor de la cosa, y el reivindicador lo acepta,
suceder en los derechos del reivindicador sobre ella.
(ii) Artculo 900 inciso final: en estos casos, el reivindicador no ser obligado al
saneamiento. Esto ltimo desde luego es una sancin a la mala fe, y al poseedor
que ha dejado de serlo.
(c) Naturaleza jurdica de la accin: la accin reivindicatoria es una accin real. Pero
cuando se ejerce la accin contra el poseedor que ha dejado de serlo, se pide que se
restituya una suma de dinero de la cual el reivindicador no era dueo. Por tanto, no
se puede sealar que se ejerci una accin real, una accin de dominio propiamente
tal. Algunos autores sealan que aqu opera lo que se denomina una subrogacin
real, es decir, la suma de dinero ha pasado a ocupar el lugar jurdico de la cosa, y por
ende, la naturaleza jurdica de la accin es real, hay una ficcin legal en virtud de la
cual se supone que lo que se recibe de vuelta es la cosa.
Pero otros autores sealan que ahora estamos en presencia de una accin personal,
porque simplemente se est exigiendo el cumplimiento de una obligacin legal, y lo
que se va a recibir es una suma de dinero.
Una tercera opinin la da Jos Pablo Vergara, que seala que estamos en presencia
de una actio in rem verso, porque ella persigue corregir un enriquecimiento sin

causa, porque el poseedor que dej de serlo, no era el verdadero dueo, y por lo
tanto, no tena derecho a recibir el precio de la compraventa, sino que era el
reivindicador, el verdadero dueo de la cosa el que tena derecho al precio.
v) Contra el injusto detentador:
Este problema est en el artculo 915, que seala que las reglas de este ttulo se aplicarn
contra el que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble,
aunque lo haga sin nimo de seor. O sea, este artculo seala que se puede dirigir la accin
contra el mero tenedor.
Pero conceptualmente, del artculo 889 y 905, se debe concluir que la accin reivindicatoria
procede contra el actual poseedor.
Una primera interpretacin que se ha dado a esta interpretacin, y es la opinin
mayoritaria, es que en nuestro derecho la accin reivindicatoria no puede dirigirse en contra
del mero tenedor. Lo que hace el artculo 915 es que cuando el dueo recupere la cosa del
mero tenedor, sern aplicables las prestaciones mutuas tratadas en el ttulo de la
reivindicacin. As opina por ejemplo Fernando Rozas.
Por otro lado, Jos Pablo Vergara, asilndose en el texto del artculo 915, seala que este es
un caso en que el legislador acepta que en contra del mero tenedor se pueda dirigir la accin
de dominio.
d) Normas Procesales
i) Procedimiento: El procedimiento ser el juicio ordinario, de lato conocimiento.
ii) Competencia: Se distingue si se trata de muebles o inmuebles.
(1) Inmuebles: se aplica el artculo 135 del COT, y ser competente el juez del territorio
donde se hubiese encontrado el inmueble. Si el inmueble se encuentra en ms de un
territorio jurisdiccional, ser competente cualquiera de los jueces de las comunas en
que se encuentre el bien raz.
(2) Muebles: se aplica el artculo 134 del COT, y por regla general, ser el juez del lugar del
domicilio del demandado.
iii) Medidas precautorias: Nuevamente se distingue entre bienes muebles e inmuebles.
(1) Muebles: el artculo 901 seala que si hubiese motivo de temer que la cosa corporal
mueble se pierda o deteriore en manos del poseedor, ste tendr derecho a pedir su
secuestro, y el poseedor estar obligado a consentir en l, o a dar seguridad suficiente
de restituir una vez que fuese condenado a ello. El artculo 901 debe relacionarse con el
artculo 291 del Cdigo de Procedimiento, segn el cual habr lugar al secuestro judicial
en el caso del artculo 901 del Cdigo Civil, o cuando se entablen otras acciones en
relacin a cosa mueble determinada.
Hay que tener en cuenta que nuestro Cdigo define el secuestro en el artculo 2249
***. Este artculo est ubicado dentro del contrato real denominado depsito, que
toma la forma de secuestro cuando es decretado judicialmente.
(2) Inmuebles: la respuesta est en el artculo 902. En este caso, intentada la accin el
poseedor seguir gozando del inmueble hasta la sentencia definitiva pasada en
autoridad de cosa juzgada. Pero el actor podr provocar todas las providencias
necesarias para evitar el deterioro de la cosa, siempre que hubiere justo motivo de
temer por el cuidado de ellas, o cuando las facultades del demandado no ofrecieren
suficiente garanta.

Se ha preguntado la doctrina si procede el secuestro judicial de un inmueble. Hay un

grupo de autores que plantea que ello no es posible, no obstante que el artculo 2251
seala que puede ponerse en secuestro no slo cosas muebles, sino bienes races. Y ello
por las siguientes razones:
(a) Porque el artculo 291 del Cdigo de Procedimiento es una norma posterior y
especial, y este artculo, al regular las medidas precautorias, seala que el secuestro
slo procede respecto de cosas muebles.
De lo anterior, se dej expresa constancia y referencia en la historia fidedigna del
establecimiento del artculo 291.
(b) El artculo 901 se refiere expresamente al secuestro de los muebles, y en cambio, el
artculo 902 guarda silencio sobre este particular.
Por otro lado, minoritariamente hay autores que s sealan que procede el secuestro
judicial de inmuebles, porque lo dice expresamente el artculo 2251, y porque el
artculo 902 se refiere a todas las providencias, no distingue. Y por tanto, dentro de
ellas se incluira el secuestro del bien raz.
e) Extensin de la accin reivindicatoria
Esta situacin est regulada en el artculo 903, y que dice relacin con la situacin de la
reivindicacin contra el poseedor que ha dejado de serlo. Esta norma seala que la accin
reivindicatoria se extiende al embargo, en manos de terceros, de lo que por ste se deba como
precio o permuta al poseedor que enajen la cosa.
O sea, este artculo se pone en la situacin del tercero que adquiere la cosa no haya pagado el
precio, y por tanto el poseedor que le vendi la cosa lo demanda y lo embarga. Y este artculo
seala que la accin reivindicatoria se extender al fruto de ese embargo.
Los autores sealan que aqu estamos frente a una medida cautelar, y por ello, se inserta dentro
de las normas procesales.
f) Prescripcin de la accin reivindicatoria
i) Principio general: La accin reivindicatoria no prescribe extintivamente, porque es una
derivacin del derecho real de dominio. Y el dominio es perpetuo. Por lo tanto, no se pierde
el dominio de la cosa por su no uso.
Apoya esta afirmacin la circunstancia que cuando el legislador ha querido que la accin
reivindicatoria prescriba, lo dice expresamente, como ocurri con el D.L 2.695 sobre
regularizacin de la pequea propiedad raz.
ii) Cmo se pierde la accin: La accin reivindicatoria si se extingue, pero se extingue porque
el dueo ha perdido el dominio de la cosa por la prescripcin adquisitiva que de ella ha
hecho un tercer poseedor. Y por ende, si es que se pierde el dominio, no se necesita una
accin que lo proteja. Esto tiene un reconocimiento en el artculo 2517.
g) Prestaciones mutuas
i) Concepto: Una vez acogida la accin reivindicatoria, en la etapa de cumplimiento del fallo,
tendr lugar el captulo de las prestaciones mutuas.
Las prestaciones mutuas son las restituciones y pagos que deben realizar recprocamente el
reivindicador y el poseedor vencido una vez que ha terminado el juicio.
ii) Aplicacin de estas reglas a otras materias: Efectivamente, las normas del Prrafo IV del
Ttulo XII del Libro II, no slo se aplican a la accin reivindicatoria, sino que tambin en otras
situaciones, como sucede por ejemplo, con los efectos de la nulidad que ha sido

judicialmente declarada (artculo 1687 inciso 2), o en la accin de peticin de herencia del
artculo 1266
iii) Prestaciones del poseedor vencido
(1) Restituir la cosa: El artculo 904, en su primera parte, seala que si es vencido el
poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare. Esta norma tiene una
particularidad, y es que el juez fija un plazo, y ello es extraordinario a la luz del artculo
1494.
La cosa debe ser restituida con sus accesorios, y siempre que ellos sean tales. Por
ejemplo, en la restitucin de una heredad, se comprenden las cosas que forman parte de
ella, o que se reputan como inmuebles por su conexin con ella. En la restitucin de un
edificio se comprenden las llaves. Y en la de toda cosa, sus ttulos (artculo 905).
Respecto al lugar de restitucin, el Cdigo no tiene una regla particular, y por tanto se
aplica la regla general del artculo 1588, y la cosa deber restituirse en el lugar en que
ella se encuentre al tiempo de contestarse la demanda.
(2) Pago de los deterioros que ha sufrido la cosa: Se distingue entre poseedor de mala y
buena fe:
(a) Poseedor de mala fe: el artculo 906 inciso 1, seala que ste es responsable de los
deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa. Por tanto, si el deterioro
proviene de un caso fortuito, l no ser responsable, a menos que ese caso fortuito
tenga lugar encontrndose el poseedor vencido en mora de restituir (artculos 1547,
en relacin con el artculo 1672).
(b) Poseedor de buena fe: el artculo 906 inciso 2, dice que mientras permanece en dicha
buena fe, l no ser responsable de los deterioros que sufra la cosa, salvo que se
hubiere aprovechado de ellos. Por ejemplo, si se destruye un bosque y se vende la
madera.
Hay consenso en orden a que el poseedor pierde la buena fe una vez que es
notificado de la accin reivindicatoria, porque se dice que en ese momento, l deja
de tener la conviccin absoluta de su derecho.
(3) Restitucin de los frutos:
(a) Momento en que debe analizarse la buena o mala fe: El artculo 913 seala que la
buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la
percepcin. Por ejemplo, si se sembr de buena fe, pero se cosech de mala fe, se
tendr el carcter de poseedor de mala fe al tiempo de proceder a la restitucin de
los frutos.
(b) Poseedor de mala fe: Se le aplica el artculo 907 inciso 1. l estar obligado a
restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos, sino
que tambin los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y
actividad, teniendo la cosa en su poder. Agrega el inciso 2, que si estos frutos no
existieren, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin,
y se considerarn como no existentes los frutos que se hubieren deteriorado en poder
del poseedor.
(c) Poseedor de buena fe: Este no es obligado a restituir aquellos frutos percibidos antes
de la contestacin de la demanda. En cuanto a los percibidos despus, se le da el
tratamiento de un poseedor de mala fe (artculo 907 inciso 3).

(d) Abono de gastos ordinarios: El artculo 907 inciso 4 seala que en toda restitucin de
frutos (sin importar si el poseedor es de buena o mala fe), se abonarn al que la hace,
los gastos ordinarios que haya invertido en producirlos. O sea, lo que se restituyen
son los frutos lquidos, descontados los gastos.
(4) Gastos del pleito y de conservacin y custodia:
(a) Poseedor de mala fe: de acuerdo a la segunda parte del artculo 904, es obligado a
reembolsar al actor los gastos de custodia y conservacin que se hayan originado con
ocasin del secuestro.
(b) Poseedor de buena fe: est liberado de esta obligacin.
En esta materia se puede incluir el tema de las costas judiciales, pero esta materia la
va aplicar el juez siguiendo las reglas pertinentes (artculo 144 del Cdigo de
Procedimiento).
(5) Prestaciones del reivindicador al poseedor vencido: Hay que recordar que en
conformidad con el artculo 902 inciso 1, durante el juicio, el poseedor sigui gozando de
la cosa.
(a) Gastos ordinarios de produccin de los frutos: Debe restituir los gastos ordinarios que
se han invertido en la produccin de los frutos (artculo 907 inciso 4).
(b) Pago de las expensas o mejoras:
(i) Concepto: las expensas son las obras materiales o inmateriales que tienen por
objeto la conservacin, utilidad, comodidad u ornato de la cosa.
(ii) Clasificacin:
1. Expensas necesarias: son aquellas indispensables para la conservacin de la
cosa (artculo 908 inciso 1). Pueden ser ordinarias o extraordinarias.
2. Expensas tiles: son aquellas que han aumentado el valor venal o comercial
de la cosa (artculo 909 inciso 2). Por ejemplo, si se ha plantado un bosque
dentro del predio.
3. Expensas voluptuarias: de acuerdo al artculo 911 inciso 2, son aquellas que
slo consisten en objetos de lujo y de recreo, y generalmente aquellas que no
aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o slo lo
aumentan en una proporcin insignificante.
(iii) Pago de las expensas necesarias:
1. Principio general: est en el artculo 908 inciso 1. Todo poseedor vencido
tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias invertidas en la
conservacin de la cosa.
2. Distincin entre obras permanentes o materiales y obras inmateriales: esta
distincin est en el artculo 908 inciso 2 y 3.
a. En el caso de las obras materiales o permanentes, se abonarn al
poseedor las expensas en cuanto hubiesen sido realmente necesarias,
pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin.
b. En el caso de las obras inmateriales, ellas sern abonadas al poseedor en
cuanto aprovecharen al reivindicador, y se hubieren ejecutado con
mediana inteligencia y economa.
(iv) Pago de las expensas tiles:

1. Momento en que se determina la buena o mala fe: para determinar el pago de

estas expensas, habr que determinar si el poseedor est de buena o mala fe,
y para ello habr que estarse al tiempo en que dichas expensas y mejoras
fueron hechas (artculo 913).
a. Poseedor de buena fe: Momento en que se hicieron las expensas: o sea, si
es antes o despus de contestada la demanda. Si ellas fueron hechas
antes de contestarse la demanda, se aplica el artculo 909 inciso 1, y en
ese caso, el poseedor de buena fe tendr derecho a que se le abonen
dichas expensas. Si fueron hechas despus de contestada la demanda, el
artculo 909 inciso 4 seala que el poseedor de buena fe slo tendr
derecho a separar aquellas cosas, siempre que no se produzca un
detrimento a la cosa reivindicada.
i. Derecho del reivindicador: el artculo 909 inciso 3 le concede un
derecho al reivindicador, en el sentido que l puede optar para pagar
lo que las expensas valgan al tiempo de la restitucin, o pagar aquello
que en virtud de dichas mejoras valiera ms la cosa.
b. Poseedor de mala fe:
i. No hay abono: no tiene derecho a que se le abonen las expensas
tiles.
ii. Derecho a llevarse los materiales: tiene este derecho siempre que ello
no vaya en detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario
rehse pagarle el valor que tendran dichos materiales despus de
separados.
iii. Cundo la separacin es en detrimento: esto lo seala el artculo 912.
La separacin es en detrimento cuando hubiere de dejarse la cosa en
peor estado que antes de ejecutarse las mejoras, salvo en cuanto el
poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente en su estado
anterior.
(v) Pago de las expensas voluptuarias: est en el artculo 911. El propietario no ser
obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe, que slo tendrn con
respecto a ellas el derecho del artculo 910 inciso 2, esto es, llevarse los
materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarse sin detrimento de la
cosa reivindicada.
1. Derecho legal de retencin del poseedor vencido: Dice el artculo 914 que
cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de
expensas y mejoras, podr retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se
le asegure a su satisfaccin.
Adicionalmente, conforme a los artculos 545 y 546 del Cdigo de
Procedimiento, para que el derecho legal de retencin produzca efectos, es
menester que ste sea declarado judicialmente, y si recae sobre un bien raz,
se inscriba en el Registro de Hipotecas y Gravmenes.

II. ACCIN PUBLICIANA

A. Concepto y fundamento
Est en el artculo 894 inciso 1. Es aquella accin que se concede, aunque no se pruebe dominio, al que
ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin.
1. Los fundamentos de esta accin son:
- La equidad: porque debe preferirse al poseedor regular frente a aquel otro que solamente
tiene una posesin irregular.
- El artculo 700 inciso 2: el poseedor se reputa dueo.
2. Contra quin no procede esta accin
Esto est en el artculo 894 inciso 2. Ella no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea
con igual o mejor derecho.
3. Requisitos de la accin
a. Que se haya perdido la posesin.
Hay jurisprudencia discutible desde un punto de vista procesal, que ha sostenido que cuando se ejerce
la accin reivindicatoria, va inserta en ella la accin publiciana, y por lo tanto, si no se logra acreditar
el dominio que exige la accin reivindicatoria, podra hacerse lugar a la demanda si es que se
demuestra ser poseedor regular.
b. Que la posesin perdida sea regular.
c. Que el poseedor que perdi la posesin se hallara en el caso de poder ganar la cosa por
prescripcin.
Para algunos autores, esto significa que ha transcurrido ntegramente el plazo de prescripcin, y slo
resta que ella sea alegada y declarada judicialmente. La opinin mayoritaria, en cambio, seala que
este requisito se configura cuando el plazo an no ha transcurrido ntegramente, y para pensar de esta
manera, se sealan los siguientes argumentos:
- La historia de la ley. Esta accin proviene del derecho romano, y ella se conceda a
aquel poseedor que no haba consumado an el plazo de prescripcin.
- Segn el profesor Fernando Rozas, si hubiere transcurrido el plazo, entonces el
poseedor ya no sera tal, sino que sera dueo. Esto porque para este profesor, la prescripcin opera de
pleno derecho, y la sentencia judicial es meramente declarativa y no constitutiva.
- El texto de la ley, porque el artculo 894 lo que dice es que se concede la accin al que
se hallaba en el caso de poder ganar la cosa por prescripcin, es decir, al que se encuentra en vas de,
al que est en camino de que se cumplan los requisitos de la prescripcin.
4. Diferencias entre la accin reivindicatoria y la accin publiciana
- En la accin reivindicatoria se debe probar el dominio. En cambio en la publiciana, se debe

probar la posesin regular.

- La accin reivindicatoria se puede dirigir contra cualquier poseedor. En cambio, la accin
publiciana slo contra aquel poseedor de inferior derecho.
III. ACCIONES POSESORIAS
A. Generalidades
1. Concepto
Son aquellas acciones que tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes raices o de
derechos reales constituidos sobre ellos. Art916cc. Se le llama tambin interdictos, no confundir con la
interdiccin con demencia o disipacin. Y a la demanda en que se intenta uno de ellos se les denomina
querella, no confundir con querellas criminales.
2. Enumeracin
a. Querella de amparo Art549n1cpc
b. Querella de restitucin Art549n2cpc
c. Querella de reestablecimiento Art549n3cpc y 928cc
d. Denuncia de obra nueva Art549n4cpc y 930cc.
e. Denuncia de obra ruinosa Art549n5cpc y 932cc.
f. Interdictos especiales Art549n6cpc.
De las acciones posesorias mencionadas jurdicamente solo la de amparo y de restitucin tienen ese
carcter, es decir, de accin posesoria. Art916cc. El resto, no son propiamente tal acciones posesoria
aunque el Cdigo Civil utilice esa terminologa.
3. Fundamento
a. La paz social
Ya que ella impide que los particulares se hagan justicia por si mismos.
b. El dominio probable y presunto que tiene el poseedor
El poseedor es reputado dueo, y en ese sentido, indirectamente protegen el derecho de dominio.
c. Algunas de ellas sirven para evitar la interrupcin de la prescripcin.
En particular cuando la posesin ha sido recuperada legalmente mediante el ejercicio de estas
acciones. Art2502n2inc2 y 731cc.
4. Naturaleza Jurdica
a. Es una accin inmueble
Porque se ejercen en resguardo de la posesin de bienes races, o de derechos reales constituidos sobre
ellos. Art580 y 916cc.
b. Se discute si es real o personal
Ha habido discusin para determinar si se trata de acciones reales o personales.

Algunos autores como Pothier estiman que las acciones posesorias nacen de un delito o
cuasidelito civil, y por lo tanto son personales. En contra aquel que me ha perturbado la
posesin, me la ha quitado o despojado violentamente.
Otros sealan que como la posesin es un simple hecho, no admite la clasificacin entre reales
y personales.
Por ltimo, la mayora de la doctrina, como Claro Solar, estima que se tratan de acciones reales,
porque se pueden ejercer contra cualquier persona que actualmente perturbe o viole la
situacin existente.

5. Excepcin de cosa juzgada

En doctrina se distingue entre dos especies de cosa juzgada.
-

Material: Es aquella que impide volver a discutir lo resuelto en una sentencia en cualquier otro
juicio.
Formal: Es aquella que impide volver a discutir lo resuelto en el mismo procedimiento en que se
dict la sentencia. Pero no impide que ello pueda discutirse en un juicio diverso.

Se sostiene en doctrina que las sentencias que se pronuncian a propsito de un interdicto posesorio,
producen cosa juzgada formal, toda vez que;
a) Se trata de acciones cautelares, cuya finalidad no es discutir una cuestin de fondo, sino que
reestablecer el imperio del derecho.
b) La mayor parte de los interdictos posesorios dejan a salvo la accin ordinaria para discutir quien es
el verdadero dueo. Art563cpc.
Sin embargo, la afirmacin anterior no es del todo efectiva, ya que las sentencias recadas en estos
procesos producen cosa juzgada formal y material, ello porque las acciones ordinarias que quedan a
salvo promueven una cuestin diversa de la planteada y resuelta en el interdicto:
La causa de pedir en la querella es la posesin.
En la accin reivindicatoria en cambio, es el dominio.
Por excepcin, solo produce cosa juzgada formal la sentencia que falla una denuncia de obra nueva
ordenando la suspensin de los trabajos o de la obra; y la sentencia dictada en una denuncia de obra
ruinosa que desecha la demanda. En estos dos casos siempre se va a poder volver a discutir.
6. El dominio en los juicios posesorios Art923cc
En los juicios posesorios no se tomar en cuenta el dominio que por una o por otra parte se alegue.
Podrn, con todo, exhibirse ttulos de dominio para comprobar la posesin, pero solo aquellos cuya
existencia pueda probarse sumariamente, ni valdr objetar contra ellos otros vicios o defectos que los
que puedan probarse de la misma manera.
7. Objeto de las acciones posesorias Art921 y 926cc
El poseedor tiene derecho para pedir que no se le turbe o embarace su posesin, o se le despoje de ella,
que se le indemnice el dao que ha recibido y que se le de seguridad contra el que fundadamente teme.
A su vez, el que ha sido injustamente privado de la posesin tendr derecho para pedir que se le

restituya con indemnizacin de perjuicios.

8. Paralelo entre la accin reivindicatoria y las acciones posesorias
a. La reivindicatoria puede ser mueble o inmueble. La posesoria solo inmueble.
b. La reivindicatoria protege el dominio, las acciones posesorias la posesin.
c. Ambas tienen un mismo objeto, cual es, recuperar la posesin.
d. La causa de pedir en la reivindicatoria es el dominio. En las posesorias es la posesin.
e. La reivindicatoria se tramita conforme al procedimiento ordinario. Las acciones posesorias
tienen una tramitacin especial.
f. La reivindicatoria no prescribe extintivamente. Las posesorias por regla general tienen un
plazo de prescripcin extintiva de un ao.
9. Cosas que se protegen con las acciones posesorias
a. Regla general
La regla general es que pueden ser objeto de una accin posesoria los bienes races y los derechos
reales constituidos en ellos, siempre que se trata de bienes y derechos que puedan ganarse por
prescripcin. Art916 y 917cc.
b. En consecuencia
No proceden las acciones posesorias:
-

Respecto de los bienes muebles.

Sobre las cosas que no puedan ganarse por prescripcin. Como las servidumbre inaparentes o
discontinuas. Art882 y 917cc.
El derecho real de herencia, ya que este no tiene el carcter de mueble o inmueble.
Sobre los bienes nacionales de uso pblico, ya que no pueden ser objeto de propiedad privada,
posesin, ni prescripcin. Sin embargo, se reconoce el derecho de ejercer las acciones
posesorias para proteger la concesin que se le otorga a un particular.

B. Sujetos de las acciones posesorias:

1. Legitimados activos
a. El poseedor
El poseedor de un bien raz o de un derecho real inmueble si ha estado en posesin tranquila y no
interrumpida un ao completo. Art918cc.
Atendido lo anterior, por regla general el mero tenedor no podr intentar la accin, salvo la querella de
restablecimiento. Art928inc1.
b. El usufructuario, usuario y habitador.
Art922cc. Ellos son hbiles para ejercer por si las acciones y excepciones posesorias dirigidas a
conservar o recuperar el goce de sus respectivos derechos reales (respecto de la cosa son meros

tenedores) an contra el propietario mismo.

El propietario es obligado a auxiliarlos contra todo turbador o usurpador extrao siendo requerido al
efecto.
Las sentencias obtenidas contra el usuario, usufructuario o el habitador obligan al propietario; menos si
se tratare de la posesin del dominio de la finca o de derechos anexos a el. En este caso no valdr la
sentencia contra el propietario que no haya intervenido en el juicio.
c. El comunero.
Por s solo, sin necesidad de la concurrencia de los dems co poseedores puede ejercer las acciones
posesorias ya que ellas representan un acto de conservacin, los que pueden ser ejecutados por cada
comunero. Art2081n3
d. El heredero.
El heredero tiene las mismas acciones posesorias que tendra su autor si viviese. Art919cc.
Pareciera que esta norma est en contradiccin con el principio de que la posesin no se transmite,
pero ello no es as ya que lo que se transmite al heredero son las acciones y ventajas que la protegen.
2. Legitimados pasivos.
a. Contra el autor de una turbacin y despojo y sus herederos quienes estn sujetos a las mismas
acciones posesorias a que estara sujeto su autor si viviese. Art919cc.
b. Contra el que deriva su posesin del usurpador por cualquier ttulo. Art927inc1cc.
Pero no sern obligados a la indemnizacin de perjuicios sino el usurpador mismo o el tercero de mala
fe; y habiendo varias personas obligadas todas lo sern in slidum (solidariamente). Art927inc2.
Adicionalmente, los actos de violencia cometidos con armas o sin ellas sern adems castigados con las
penas que por el Cdigo Criminal corresponda. Art929cc.
El Cdigo penal tipifica el delito de usurpacin Art457 a 462cp
c. Proceden entre comuneros?
Se ha discutido si proceden las acciones posesorias entre comuneros. En general se estima que no
procede por cuanto en este caso no hay posesin exclusiva, a menos que un poseedor se pretenda
dueo nico de la cosa.
Se entiende que no hay posesin exclusiva porque el co poseedor posee a nombre propio y de los dems
comuneros.
d. Contra la autoridad pblica cuando ordenan o ejecutan un hecho que despoje de la posesin o la
turbe, salvo los actos ordenados por resolucin judicial.
C. Requisitos Comunes de la Acciones Posesorias:
1. Posesin tranquila y no interrumpida un ao completo
El Art918 dispone que no podr instaurar una accin posesoria sino el que ha estado en posesin
tranquila y no interrumpida un ao completo.
a. Conceptos

Posesin tranquila: Es la que se ejerce pblicamente y sin la contradiccin de extraos que la disputen
al poseedor, de manera tal que no es tranquila la posesin violenta, la posesin clandestina y la que ha
sido disputada judicialmente.
Posesin no interrumpida: Es la que no ha sido interrumpida ni natural ni civilmente. Art2501cc
b. Como se cuenta el plazo.
La jurisprudencia ha fallado que el plazo se cuenta hacia atrs desde la fecha del despojo, de la
molestia o del embarazo.
La ley admite la accesin de posesiones, de manera tal que si el actor no ha estado en posesin un ao
puede agregar la de sus antecesores en forma no interrumpida. Art920inc final.
2. Que el poseedor haya sufrido un acto de molestia o embarazo inferido a su posesin o que haya sido
privado de sta. Art916 y 921cc.
a. Despojo
Es la privacin injusta, total o parcial de la posesin.
b. Molestia o embarazo
Es todo hecho o acto que sin despojar de la posesin impide al poseedor ejercerla tranquilamente sin
importar la buena o mala fe del que lo ejecuta.
La molestia es sinnimo de la turbacin de la posesin.
Las turbaciones pueden ser de dos clases:
-

De hecho: Consiste en el ataque material cometido contra la posesin ajena. Por ejemplo
introducir animales en el predio de un tercero, o bien colocar barreras por parte del dueo del
predio sirviente para impedir el paso del titular de la servidumbre de trnsito.
De derecho: Son los actos jurdicos que suponen inequvocamente una pretensin contraria a la
posesin. Por ejemplo, una gestin encaminada a inscribir un ttulo de dominio relativo a un
inmueble que posee otra persona.

3. Intentar la accin antes de que venza el plazo que la ley seala

a. Acciones para conservar la posesin
Prescriben al cabo de un ao completo contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella.
Art920inc1.
b. Acciones para recuperar la posesin
Las que tienen por objeto recuperar la posesin expiran al cabo de un ao completo contado desde que
el poseedor anterior la ha perdido. Art920inc2.
Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina se contar este ao desde el ltimo acto de violencia
o desde que haya cesado la clandestinidad. Art920inc3.
c. La jurisprudencia ha fallado que esta prescripcin se interrumpe con la sola presentacin del a

querella, no con su notificacin.

D. La Prueba en las Acciones Posesorias:
1. Objeto de la prueba
Siguiendo las reglas generales del onus probandi este recaer sobre el demandante, quien deber
probar: Art551cpc
a) Que personalmente o agregando la de sus antecesores ha estado en posesin tranquila y no
interrumpida durante un ao completo del derecho en que pretende ser amparado.
b) Que se le ha tratado de turbar su posesin o que en el hecho se le ha turbado por medio de actos ****
c) Si la querella es de restitucin deber probar que ha sido despojado de la posesin por medios que
declara clara y precisamente.
d) Si la querella es de restablecimiento deber probar la violencia con que ha sido despojado de la
posesin y tenencia en que pretende ser restablecido.
e) El actor adems deber expresar en la querella los medios probatorios de que intenta valerse.
2. Prueba de la posesin
El Cdigo establece dos hechos que prueban la posesin de los bienes races o de los derecho reales
constituidos en ellos, y que la doctrina estima que son de aplicacin general, y no solo estn referidos
a los interdictos posesorios.
A saber:
a) La existencia de la inscripcin en el Conservador de Bienes Races
b) La existencia de hechos positivos a que solo faculta el dominio ejecutado sin el consentimiento del
que disputa la posesin.
Lo anterior se desprende de dos normas. Art924 y 925
- El Art924 dispone que la posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin. Y mientras
esta subsista y con tal que haya durado un ao completo no es admisible ninguna prueba de posesin
con que se pretenda impugnarla.
- Art925 prescribe que se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos de aquellos a que solo
da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, la
de plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin ejecutados sin el consentimiento del que
disputa la posesin.
Ambas disposiciones analizadas en su conjunto aparecen como contrapuestas, ya que una seala que la
posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, y la otra que la posesin del suelo se
prueba por hechos posesorios positivos. Lo que ha dado lugar a diversas interpretaciones:
- El Art924 se aplica a todos los derechos reales inmuebles que requieren de inscripcin, menos
el dominio por ser ms fcil de ejercitarse mediante actos materiales, por lo que su prueba estar
regida por el Art925.
- Otros creen que el Art924 se refiere a la prueba de la posesin de los bienes sujetos al rgimen
de la inscripcin; y le Art925 a la prueba de la posesin de los bienes no inscritos.

Hoy se acepta que el Art925 no solo se aplica a los bienes races no inscritos, sino tambin a los inscritos
en ciertos casos. Como son:
a. Inmuebles cuya inscripcin no ha durado un ao completo.
Esta inscripcin no es prueba absoluta de la posesin, por lo que se complementa con los hechos
positivos del Art925.
b. Inmuebles con inscripciones paralelas.
Si el inmueble aparece inscrito a nombre de dos personas las inscripciones se neutralizan entre si,
considerndose poseedor al que por hechos positivos a que solo faculta el dominio demuestra tener la
posesin.
c. Inmuebles cuyos deslindes aparecen confundidos o imperfectamente determinados en los ttulos
inscritos.
La jurisprudencia ha consagrado que se puede probar por el art925 los verdaderos deslindes del predio
y la posesin material de una parte discutida del mismo. Se trata de una prueba supletoria de las
deficiencias del ttulo, pero no alcanza a los puntos claramente definidos en la inscripcin.
d. Inscripciones de papel.
Para quienes creen que la inscripcin solo puede representar una posesin real el tradente deber
tener la posesin material, la mera tenencia o bien que el adquirente haga aprehensin del mismo. Si
no ocurre una de aquellas hiptesis la inscripcin es un mero papel, una simple anotacin registral que
no constituye posesin alguna aunque exista la inscripcin.
En este caso, el poseedor no inscrito que contina en su posesin material podr probar esta por los
hechos positivos a que se refiere el Art925.
e. Inmuebles inscritos cuya posesin no deriva de un ttulo traslaticio de dominio. Como la sucesin
por causa de muerte, la accesin y la prescripcin.
f. Derechos reales que no necesitan inscripcin para transferirse, como las servidumbres.
3. Presuncin del Art.924: Presuncin absoluta o relativa?
El Art924 constituye una presuncin de derecho sobre cuyo alcance la doctrina discrepa. Algunos
estiman que es una presuncin absoluta porque rechaza toda presuncin que se contraponga ***
Otros creen que es relativa, en el sentido que no admite que se contraponga la prueba de los hechos
positivos que trata el Art925 pero no excluye que se le contraponga la prueba de posesin constituida
por otra inscripcin sobre el mismo bien raz.
4. Prueba de la turbacin o del despojo
El actor no debe probar solo su posesin, sino que tambin los hechos de turbacin o molestia, o el
despojo de que ha sido vctima y la fecha en que ha tenido lugar.
Estos hechos se pueden probar por todos los medios de prueba. En ciertos casos como la denuncia de
obra ruinosa cobrara especial relevancia la inspeccin personal del tribunal y el informe de peritos.

E. Acciones posesorias comunes u ordinarias.

1. Querella de amparo:
a. Concepto Art916
Es aquella que tiene por objeto conservar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos
en ellos. Art916.
De esta definicin se sigue que el poseedor en este caso aun no ha perdido la posesin.
b. Qu se puede pedir Art921
Por medio de ella el poseedor puede pedir: (Art921)
-

Que
Que
Que
Que

no se le turbe o embarace su posesin

se le indemnice del dao producido
se le de seguridad del que fundadamente teme
no se le despoje de la posesin

c. Indemnizacin Art927inc2.
Respecto de la indemnizacin de perjuicio, a ella ser obligado el usurpador o el tercero de mala fe, y
habiendo varias personas obligadas todas lo sern in slidum. Art927inc2.
2. Querella de restitucin
a. Concepto
Es aquella que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o de derecho reales constituidos
en ella cuando el poseedor ha sido injustamente privado de ella. Art916 y 926cc.
En el evento que se haya perdido la posesin sobre una parte del inmueble y sobre la otra existiere una
turbacin pueden interponerse ambas querellas conjuntamente.
b. Indemnizacin
El acto podr pedir que se le restituya la posesin con indemnizacin de perjuicios. Art926. De los
perjuicios se responder de la forma sealada en el Art927inc2.
c. Legitimado pasivo
Esta accin puede dirigirse no solo contra el usurpador, sino contra toda persona cuya posesin se
derive de la del usurpador por cualquier ttulo.
3. Querella de restablecimiento:
1. Concepto (ART 928 CC):
Es la que tiene por objeto el restablecimiento en la posesin o mera tenencia de los bienes
races o derechos reales constituidos en ellos cuando dicha posesin o mera tenencia hayan sido
violentamente arrebatadas. Art928 CC
Tambin se le conoce con el nombre de querella de despojo violento.
2. Naturaleza jurdica:

3.

4.

5.

6.

No es propiamente tal una accin posesoria, ya que tambin protege al mero tenedor. Adems
en el Art928inc1 concede esta accin al que no pudiere instaurar accin posesoria.
Por lo anterior, se estima que se trata de una accin personal destinada a asegurar la paz social,
impidiendo que las personas se hagan justicia por su propia mano.
Legitimado activo:
Todo el que violentamente ha sido despojado sea de la posesin, sea de la mera tenencia, y que
por poseer a nombre de otro, o por no haber posedo bastante tiempo, o por otra causa
cualquiera no pudiere instaurar accin posesoria tendr sin embargo derecho para que se
restablezcan las cosas en el estado que antes se hallaban. Art928inc1 parte primera.
Requisitos de procedencia:
a. Haber sido despojado de la posesin o la mera tenencia de una cosa.
b. Que el despojo haya sido violento.
i. La violencia puede consistir en hechos materiales o amenazas graves
ii. La violencia debe consistir en hechos ilcitos o arbitrarios que se dirijan contra el
inmueble o contra el poseedor o mero tenedor.
c. Que el actor no haya obtenido la posesin o mera tenencia con clandestinidad o despojo
anterior. Art928inc1 parte final.
d. Que se ejerza antes de transcurridos 6 meses. Art928inc1 ltima parte.
Legitimados pasivos:
a. Como se trata de una accin personal ella solo puede dirigirse contra el autor del
despojo violento y no contra el tercer detentador, salvo que este ltimo este de mala
fe. Por ejemplo que se trate de un cmplice.
b. Respecto del tercero que no est de mala fe el poseedor podr intentar la accin de
restitucin, y el mero tenedor tendra que pedir el auxilio del propietario o del poseedor
para que se entable la accin correspondiente.
c. Esta accin tambin procede contra el propietario o poseedor de la cosa que despoja
violentamente al poseedor o al mero tenedor de ella, por ello se acepta la querella de
restablecimiento entre comuneros.
d. As mismo, se puede ejercer contra la autoridad administrativa cuando no acta en el
ejercicio de sus atribuciones.
Cosas susceptibles:
Adems de los inmuebles y derechos reales constituidos en ellos hay autores que estiman que
procede tambin respecto de los bienes que no pueden ganarse por prescripcin, lo que es una
excepcin al Art917 porque:
a. Es ilgico aplicar el art917 a la querella de restablecimiento que se concede incluso al
mero tenedor.
b. El art928 concede la accin al que por cualquier causa no pudiere instaurar accin
posesoria.
c. Como doctrinariamente no es una accin posesoria no se aplica el art917.
En cuanto a las servidumbres, ellas no pueden ser objeto de la querella de restablecimiento
porque no se detentan materialmente; podra s, existir turbacin de la servidumbre. En todo
caso, podra proceder cuando se es violentamente despojado de las obras aparentes por las que
se ejerce la servidumbre.

7. Reserva de acciones: esta norma contempla el caso en que aqul que ha sido despojado de su
posesin no se halle en situacin de poder ejercer la querella de restablecimiento. En ese
evento, el legislador le reconoce el derecho para que se restablezcan las cosas al estado en que
antes se encontraban. nicamente probando el despojo violento. Superada la situacin de
emergencia, de conflicto, el inciso 2do del ART 928 CC seala que restablecidas las cosas y
asegurado el resarcimiento de daos, podrn intentarse por una u otra parte las acciones
posesorias que correspondan (el inciso 2do contempla entonces la reserva de acciones). Hay que
relacionarlo con el ART 564 CPC
4. Acciones posesorias ordinarias e inmuebles no inscritos:
Para saber qu acciones se pueden entablar hay que distinguir diversas hiptesis:
1. El ART 921 CC autoriza la querella de amparo para evitar que el poseedor sea turbado o
embarazado en su posesin, o se le despoje de ella.
2. El ART 926 CC se coloca en la situacin del que ha sido injustamente privado de la posesin,
quien por intermedio de la querella de restitucin podr exigir que le sea restituida con
indemnizacin de perjuicios; si esa privacin ha sido violenta entonces tendr lugar la querella
de restablecimiento, de acuerdo con el ART 928 CC
Hay que recordar que estamos hablando de poseedor no inscrito, y por ende si un tercero
pretende inscribir por primera vez esa propiedad (carteles de aviso), respecto del poseedor no
inscrito habr una turbacin de su posesin, con lo cual habr lugar a la querella de amparo.
Si no hay carteles de aviso, pero se verifica la inscripcin por un tercero, pero sin lograr
despojar al poseedor no inscrito de la tenencia material de la cosa, estima la doctrina que en
este caso no ha habido un despojo o privacin de la posesin, sino se mantiene presente una
turbacin de ella, y por ende se seala que tambin lo que procede es la querella de amparo.
En una tercera situacin hay un tercero que inscribe la posesin en el RCBR y adems adquiere
la posesin material de la cosa; en ese evento se estima que s hay una privacin de la posesin,
y por ende el poseedor no inscrito s estar en condiciones de ejercer la querella de restitucin,
en la que solicitar que la propiedad le sea devuelta, restituida, y adems que se ordene la
cancelacin de la inscripcin practicada a nombre del tercero. Si el poseedor tiene xito y
recupera la posesin de la cosa, se reputar haberla tenido durante todo el tiempo intermedio.
ART 731 CC
5. Acciones posesorias ordinarias e inmuebles inscritos:
1. Un tercero pretende inscribir a su nombre un inmueble ya inscrito: en ese evento lo que se
configura es una turbacin de la posesin, y por ende procede la llamada querella de amparo.
(El trmino para interponer esta accin es de 1 ao como regla general, entonces qu sucede
cuando transcurre ese plazo? Deducir accin reivindicatoria es muy arriesgado (elevo el nivel a
poseedor), por ello deduzco accin innominada (pedir al tribunal la inoponibilidad de la

inscripcin, y en el caso de haberse materializado que se verifique su cancelacin) no pierde

la posesin, no ha sido privado, ha sido turbado).
2. El poseedor inscrito es privado de la posesin material: ello depende en buena parte de qu es
lo que se entiende, de cmo se concibe el rol de la inscripcin.
a. Para el grupo de autores (opinin de Humberto Trucco) que creen que la inscripcin es
una ficcin legal, que por s sola simboliza la posesin, en el caso descrito no habr una
prdida de la posesin, e incluso se llega a decir que tampoco habr turbacin de ella,
porque la posesin inscrita es imperturbable. Cmo recupero la tenencia material de la
cosa?
i. Si el despojo fue violento, se ejercer la querella de restablecimiento
ii. Si no fue violento, se propone ejercer la accin del simple precario. ART 2195
inciso 2do CC.
b. Para otro grupo de autores, opinin mayoritaria; Fernando Rozas: la inscripcin es una
garanta del hecho real de la tenencia con nimo de seor y dueo de una cosa
determinada, y por lo tanto, cuando el poseedor inscrito es privado de la posesin
material de la cosa, ha sido turbado no privado, y tiene derecho a impetrar la querella
de amparo.
c. Hay dos sentencia de la CS de 1929 y 1955 la tenencia es un elemento de la posesin y por
lo tanto, si soy privado de la tenencia puedo deducir la querella de restitucin.
F. Acciones posesorias especiales:
1. Nociones generales:
a. Ubicacin normativa: estn recogidas en el ttulo XIV del libro II del CC, y son
bsicamente 3: la denuncia de obra nueva, la denuncia de obra ruinosa y los llamados
interdictos especiales.
b. Naturaleza jurdica: el profesor Luis Claro Solar estima que aqu no hay propiamente tal
una accin posesoria, porque el objeto de estas querellas posesorias especiales, no est
centrado en la posesin, sino que ellos responden al ejercicio del derecho de propiedad,
y por lo tanto, su finalidad es evitar que se produzcan o verifiquen daos a un propietario
2. Caractersticas comunes
a. No es un requisito el hecho de encontrarse durante un cierto lapso de tiempo en posesin
de la cosa. Para su ejercicio basta con acreditar la posesin actual y el hecho que la
perturba.
b. El ejercicio de estas acciones posesorias especiales no tiene lugar en contra del ejercicio
de una servidumbre legalmente constituida. ART 947 CC.
c. En cuanto al sujeto activo y pasivo de la accin: tratndose del sujeto pasivo de la
accin, cuando la obra pertenece a muchos la accin puede intentarse contra todos
juntos o contra cualquiera de ellos, pero la accin indemnizatoria se repartir entre
todos por igual (obligacin simplemente conjunta) ART 946 inciso 1 CC. Ahora, si hay
pluralidad de sujetos activos, el legislador permite que cualquiera de ellos deduzca la
querella de denuncia de obra nueva, pero si el dao fuere por ejemplo en 90, podr slo
demandar por 30 (puede pedir indemnizacin slo por el dao que l mismo haya

sufrido, a menos que legitime su personera y est actuando en representacin de los

otros comuneros) ART 946 inciso 2 CC.
3. La denuncia de obra nueva:
a. Concepto: es aqulla accin que tiene por objeto la suspensin de los trabajos en una
nueva obra que est iniciada o a punto de iniciarse, a fin de prevenir un dao que esta
obra podra ocasionar. Para nuestro derecho, son obras nuevas todas las cosas que no
existan, y que se estn haciendo o pretenden hacerse, pero que no estn concluidas.
Don Arturo Alessandri la define como todo trabajo que cambia o puede cambiar
esencialmente el estado del lugar, y siempre que el trabajo no se encuentre terminado
por ello, si yo slo reparo mi casa no hay propiamente tal una obra nueva, no estoy
alterando la situacin existente.
b. Requisitos:
i. Debe intentarse construir una obra nueva
ii. Es necesario que la obra nueva sea denunciable, y las obras nuevas denunciables
estn sealadas en el ART 930 inciso 1 y 931 CC. El legislador por consiguiente
declara que hay ciertas obras no denunciables ART 930 incisos 2 y 3 CC.
iii. La obra nueva puede estar en el predio de que es poseedor el denunciante, o en
el predio del denunciado cuando la obra embaraza el ejercicio de una
servidumbre. ART 930 inciso 1 y 931 inciso 1 CC.
iv. Debe acreditarse posesin del predio o del derecho real que la nueva obra
perjudica.
v. La denuncia debe hacerse en forma oportuna. El ART 950 en su inciso 1 CC seala
que si el objeto de la accin es la indemnizacin del dao sufrido, el plazo es de
1 ao. Igual plazo establece el inciso 3 para ejercer la denuncia de obra nueva.
(Aqu lo que prescribe es la denuncia de obra nueva, pero no significa que
prescriba el derecho para intentar una accin ordinaria)
c. Legitimacin activa:
i. El dueo del predio: ART 930 inciso 1 CC
ii. El titular de una servidumbre: ART 931 inciso 1 CC
iii. El titular de un derecho real como el usufructuario, el usuario, el habitador
iv. En estas material en el ART 948 inciso 1 CC hay una accin popular.
d. Legitimacin pasiva: la accin deber deducirse en contra del dueo del predio. El ART
566 CPC para los efectos de la suspensin de la obra permite que sea notificado quien se
encuentre en ese momento a cargo de la construccin. (El receptor le dejar la cdula al
capataz ello para evitar que se configure el dao).
El profesor Fdo. Rozas admite que exista una denuncia de obra nueva entre comuneros;
o sea el goce que hace uno de los comuneros de la cosa comn, podra constituir una
situacin que me permita a mi interponer una denuncia de obra nueva. Hay
jurisprudencia en contra de esta opinin, sobre la base de que entre comuneros no se
puede perturbar la posesin.
e. Reserva de acciones: el CPC en forma expresa deja a salvo las acciones ordinarias que
procedan para que se declare el derecho de continuar la obra o de hacerla demoler.
O sea: denuncia de obra nueva- suspensin- contencioso- trmino probatorio sentencia.

4. Denuncia de obra ruinosa:

1. Concepto: es aquella accin que para evitar o prevenir un perjuicio al sujeto que la entabla, se
dirige a obtener la enmienda, reparacin o demolicin de un edificio o cualquier otro tipo de
construccin vecina que amenace caerse, o el afianzamiento o extraccin de rboles mal
arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia. ART 932 y 935 CC
2. Naturaleza jurdica: estn de acuerdo los autores en que no hay una accin posesoria, ello
porque su objeto no es evitar una turbacin o despojo y tampoco poner trmino a una
interrupcin de una prescripcin, por ejemplo; sino que estamos frente claramente a una accin
preventiva, cuya finalidad es evitar que se cause un dao a la persona o a la cosa.
3. Requisitos:
a. Temerse la ruina: cada total o parcial de un edificio o rbol
b. La ruina debe ser inminente
c. El inmueble que amenaza ruina debe ser vecino al del denunciante
d. Debe existir motivo para temer que la ruina cause un perjuicio al denunciante
e. El denunciante puede ser dueo, poseedor o mero tenedor. El ART 932 CC dice
genricamente EL QUE TEMA es decir, es un sujeto genrico amplio.
f. En la perspectiva del sujeto pasivo, ste ser el dueo o poseedor de la construccin o
rbol. Se entiende que esta accin no procede entre comuneros, porque el ART 2081 n
3 CC les impone a todos ellos la obligacin de concurrir a los gastos de reparacin de la
cosa.
4. Procedimiento: rpido, sumario; como curiosidad el tribunal est obligado a llevar a cabo una
inspeccin personal del tribunal, que se asociar a un perito, y con el mrito de esta diligencia
se deber dictar sentencia. ART 571- 576 CPC.
5. Cumplimiento del fallo: se distingue si el dao que se teme es o no grave
a. Si el dao que se teme no es grave el ART 932 inciso 2 CC seala que bastar con que el
querellado rinda caucin de resarcir los perjuicios que a consecuencia del mal estado de
la cosa procedan.
b. Si el dao que se teme es grave, entonces el juez podr ordenar la reparacin, el
afianzamiento o la destruccin e incluso la extraccin de las obras o el rbol. Si no se
hiciere caso por parte del querellado, se derribar a su costa. ART 932 CC. El ART 933 CC
se pone en el lugar de que el edificio sea derribado por un tercero y le impone ciertas
obligaciones.
6. Indemnizacin de perjuicios: el ART 934 CC distingue si la querella (denuncia de obra ruinosa)
est o no notificada.
a. Si est notificada y el edificio cae se indemnizar de todo perjuicio a los vecinos, salvo
que la cada hubiere obedecido a un caso fortuito, caso en que no habr lugar a la
indemnizacin, a menos que se pruebe que sin el mal estado del edificio no habra tenido
lugar el derrumbe del mismo. La accin se la da a los vecinos, con cual restringe el
legitimado activo de la accin. Entonces qu podra hacer? Accin popular ART 2333 CCaccin de dao contingente ART 2323 CC (irse a las reglas de responsabilidad
extracontractual)
b. Si no hay notificacin de la querella entonces no hay indemnizacin alguna.

7. Reserva de acciones y cosa juzgada: en este ltimo se distingue segn si se acoge o rechaza la
denuncia.
a. Si se acoge la denuncia: cuando el tribunal da lugar al interdicto de obra ruinosa no se
entiende reservado el derecho de ejercer en un juicio ordinario ninguna accin
tendiente a dejar sin efecto lo resuelto (a diferencia de la denuncia de obra nueva). En
caso de los efectos de la cosa juzgada, en este tipo de interdicto posesorio, ello produce
cosa juzgada sustancial, toda vez que no existiendo posibilidad de renovar la accin, lo
que decida el tribunal es inamovible.
b. Si se rechaza la denuncia: podr volver a ventilarse la cuestin, ejerciendo una accin
ordinaria como la que mencionbamos del ART 2333 CC.
8. Prescripcin: distinguiremos la accin para precaver el dao de la accin indemnizatoria.
a. ART 950 inciso 2do: las acciones dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras
haya justo motivo de temer
b. La accin indemnizatoria prescribe en un plazo de un ao contado desde que se ha
sufrido el dao.
5. Interdictos especiales: estn contemplados adicionalmente por el CC
1. Enumeracin:
a. ART 941 CC en su inciso 1, contempla un interdicto para evitar que existan depsitos de
agua
b. Derecho del dueo para impedir plantaciones a menor distancia de la autorizada por la
ley. ART 941 CC incisos 2do, 3 y 4.
c. En cuanto al derecho a cortar ramas ART 942 CC hay un reconocimiento a la
autotutela ( a cortar l mismo las races)
d. ART 943 CC: derecho a percibir frutos
e. Contaminacin: ART 937 CC ninguna prescripcin se admitir contra las obras que
corrompan el aire y lo hagan conocidamente daoso. Relacin con que el ART 547 CPC
f. Algunas obras especiales que se vinculan con el ejercicio de las servidumbres:
i. Servidumbre de vista: ART 874 CC
ii. Servidumbre de luz: ART 875 CC
iii. Servidumbre de vista: ART 878 CC
2. Reserva de acciones: el CPC en el ART 581 deja a salvo el derecho de las partes a deducir las
acciones que por ley les corresponda, es entonces un caso de cosa juzgada formal.
3. Prescripcin:
a. Indemnizacin de perjuicios: ART 950 inciso 1 CC prescribe en 1 ao
b. Accin para precaver el dao: ART 950 inciso 2 CC es imprescriptible.
c. En el evento de interponerse la accin ordinaria, se mirar el plazo propio de
prescripcin de ella.
6. Acciones populares:
1. Concepto: se trata de aquellas acciones en las que se reconoce legitimacin a cualquier persona
para la defensa de un inters pblico o para precaver un dao a personas indeterminadas. Esta
definicin conjuga los ART 948 y 2333 CC

2. A qu acciones se refiere el ART 948 CC?

a. Algunos autores las contemplan en forma respectiva por su ubicacin normativa. Ttulo
XIV libro II y por ende se refiere a las acciones posesorias especiales.
b. Otros en cambio interpretan este ART de manera amplia, sobre la base de la ltima parte
de su inciso 1, segn el cual estos personajes tendrn los derechos concedidos a los
dueos de heredades o edificios privados.
c. En todo caso debe tenerse en cuenta que el ART 949 CC seala que el ejercicio de esta
accin popular es sin perjuicio de aqulla que competa a los inmediatos interesados.
3. Recompensa a favor del autor: se establece una recompensa a favor del actor en los ART 948 y
2334 CC.

TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES

Generalidades
A. Concepto de obligacin
1. Etimolgico
Desde un punto de vista etimolgico uno podra sealar que el concepto viene del latn obligare, y su
concepcin quiere decir ligar o amarrar. La idea fundamental est en que el en el derecho mas
primitivo el acreedor efectivamente estaba facultado para atar al deudor a travs de cuerdas.
Por el contrario, como antnimo de obligare, se encuentra el concepto solvere, que quiere decir
pagar, y por ende a travs del pago suceda que el acreedor liberaba al deudor de su obligacin.
2. Definicin de la doctrina general
Prcticamente todos los autores estn de acuerdo en que la obligacin corresponde a un vnculo
jurdico que se encuentra establecido entre dos o ms personas determinadas en virtud del cual una de
ellas (deudor) se encuentra compelido, en la necesidad, de dar, hacer o no hacer alguna cosa a favor de
otra persona a quien llamaremos acreedor.
Elementos: Vinculo jurdico, partes determinadas, la prestacin.
3. Concepto de Pablo Rodrguez
a. Definicin
El profesor Pablo Rodrguez tiene un libro llamado la obligacin como deber de conducta tpica y la
define como el vinculo jurdico en virtud del cual una persona llamada deudor se encuentra en la
necesidad de realizar un deber de conducta tpico a favor de otra persona que es denominada el
acreedor, y en caso que no se lleve a cabo ese deber jurdico, el acreedor se encuentra facultado para
exigir el cumplimiento forzado de la obligacin o una indemnizacin de perjuicios, esta ltima como
una conducta de reemplazo, como un cumplimiento de la obligacin por equivalencia.
El centro de esta definicin est en el hecho que el deudor debe llevar a cabo un determinado
comportamiento que se encuentra definido en la ley y a travs del cual se conseguir un determinado
beneficio que se encuentra amparado y reconocido por el ordenamiento jurdico.
En una concepcin general el vendedor debe entregar la cosa vendida.
En una concepcin de Pablo Rodrguez el vendedor debe ejecutar un determinado comportamiento,
este es que l deber con la diligencia debida satisfacer la obligacin.

La gran diferencia est en que el vendedor tiene un deber de conducta que debe ser satisfecho con la
diligencia que le es debida, el vendedor responde de culpa leve y por lo tanto en esta teora el cumple
con su obligacin si acta con ese grado de diligencia, aun cuando no entregue la cosa al comprador.
Esto tiene enormes consecuencias en materia de teora de los riesgos o de la imprevisin.
b. Presupuestos
- Deber de conducta: En toda obligacin se describe una conducta humana. Por ejemplo cuando estoy
en presencia de una obligacin de dar el cumplimiento de ella importa la realizacin de todas aquellas
actividades tanto materiales como jurdicas que importen en este caso en particular una transferencia
de dominio.
Por lo tanto, en esta concepcin no basta que el vendedor le entregue la cosa al comprador, porque el
vendedor se oblig a transferirle el dominio al comprador, no solo a la entrega material.
- Este deber de conducta es tpico: Ello quiere decir que el comportamiento del vendedor est
descrito en la ley. En el sentido de sealarme con que grado de diligencia deber actuar el vendedor, y
ese grado de diligencia se encuentra establecido en el Art1547cc.
- Prestacin: Esta conducta tipificada en la ley apunta a un fin. Ese fin es que el deudor de, haga o no
haga una cosa a favor del acreedor.
El profesor Rodrguez seala que la prestacin no son sino aquellas metas que los contratantes han
establecido en el vnculo jurdico, metas que debern alcanzarse empleando la conducta debida. Estas
metas son aquellas definidas en el Art1438cc.
4. Concepciones modernas
a. Subjetiva
En algunas concepciones de carcter subjetivo el punto central se coloca en la idea del deber. Es decir,
lo central es el cumplimiento por parte del deudor de la prestacin.
b. Objetiva
Coloca el elemento clave en la responsabilidad. Es objetiva porque el incapie se coloca en el patrimonio
del deudor. Si el deudor no satisface el deber el acreedor podr ejecutar su cumplimiento forzado
sometiendo el patrimonio del deudor a su propio inters. Hay un concepto de utilidad.
c. Alemania
En Alemania existen dos elementos para entender la obligacin:
- Schuld: Obedece a la idea de deber, a la idea del cumplimiento espontneo de la obligacin, al
comportamiento tico del deudor.
- Haftung: Corresponde a la idea de la responsabilidad, al elemento objetivo. Es la posibilidad de
obtener el cumplimiento de la obligacin de un modo coercitivo recurriendo al uso de la fuerza.
En un comienzo ambos elementos se vieron separados de manera autnoma. Hoy se reconoce que son
elementos que concurren a la vez a la obligacin y que se recurrir a uno u otro dependiendo cual sea
la actitud que adopte el deudor.
B. Aspecto pasivo y activo de la obligacin
En toda obligacin vamos a encontrar dos elementos, un activo y uno pasivo.

1. Aspecto pasivo: Recibe al nombre de deuda, y corresponde al imperativo jurdico en que se

encuentra el deudor de cumplir con una determinada prestacin a que l mismo se oblig en la relacin
jurdica que lo liga con el acreedor.
2. Aspecto activo: Recibe el nombre de crdito. El crdito es un derecho que tiene incorporado en su
patrimonio el acreedor para exigir en su propio inters un determinado comportamiento del deudor.
Ese derecho surge a raz de la relacin jurdica que existe entre el acreedor y el deudor.
El elemento activo y pasivo se encuentra en toda obligacin, ellos son inseparables. Son dos caras de la
misma moneda. Siempre que a raz de una relacin jurdica una persona adquiere un crdito existir
otra persona que haya asumido la obligacin correlativa.
Art578 Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por
un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas.
C. Diferencia entre la obligacin y otras instituciones
1. Deber jurdico y obligacin
El deber jurdico corresponde a una idea general, y se define como la necesidad en que se encuentra
una determinada persona de observar una conducta, ello por mandato del ordenamiento jurdico,
atendida la situacin o estado en que ella se encuentra.
(Por ejemplo a quienes estn casados les impone el deber de fidelidad, a los mayores de 18 es
obligatorio el servicio militar, etc.)
La obligacin es uno de los deberes jurdicos, es una especie dentro de la generalidad. La obligacin
corresponde a una necesidad en que se encuentra una persona, cuando ha concurrido una determinada
relacin jurdica.
El deber jurdico es amplio, la obligacin restringida.
2. Carga y obligacin
En la carga hay un determinado sujeto que se encuentra obligado a cumplir con una conducta. Esta
conducta la debe ejecutar no para satisfacer un derecho ajeno, sino que para obtener un determinado
efecto jurdico que va en su personal beneficio. (El ejemplo clsico es el onus probandi, es una carga
porque el demandante se encuentra en el imperativo de probar los hechos que sustentan su accin, y la
imposicin de esa conducta va en su exclusivo beneficio).
Carga y obligacin tienen una similitud. Ambas imponen la necesidad de hacer algo, de desarrollar una
conducta, pero se distinguen en el efecto. En la obligacin ella mira al beneficio de un tercero que es
el acreedor, y frente al incumplimiento este puede exigir forzadamente su cumplimiento. En cambio, la
carga est estipulada en utilidad propia y por lo tanto no existe en ella esta fase de cumplimiento
forzado.
D. Elementos de las obligaciones
1. Sujetos
a. Acreedor y deudor

Toda obligacin supone la concurrencia de dos personas.

El acreedor, esto es, el titular del crdito, y quien est facultado para exigir el cumplimiento de la
obligacin.
El deudor, esto es, quien deber ejecutar una determinada prestacin a favor del acreedor.
En conformidad con el Art1438inc2 cada parte (el acreedor y deudor) pueden se una o muchas personas.
Es importante recordar que como en todo acto jurdico, el acreedor y el deudor debern ser capaces.
Debern tener capacidad de goce y capacidad de ejercicio.
b. La regla general es que sean determinados
Deben ser personas individualizadas, singularizadas. No obstante esta regla general se ha ido
admitiendo una cierta relatividad en ella, sobre todo respecto de la persona del acreedor.
Se ha admitido que el acreedor no se encuentre determinado pero que sea determinable. Por ejemplo
en materia mercantil existen los ttulos al portador, en donde se va a determinar la persona del
acreedor cuando el ttulo sea presentado a cobro.
Otro ejemplo se encuentra en materia de sucesin por causa de muerte, en el Art962inc3y4, en que se
admite la validez de una asignacin a persona que no existe, pero que se espera que exista bajo ciertas
condiciones. Por ejemplo puedo establecer un legado a favor de mi nieto, puedo establecer un premio
para quien logre descubrir el antdoto a una determinada enfermedad (no existe el acreedor, pero es
determinable).
Donde se ha evolucionado menos es respecto de la indeterminacin de la persona del deudor. Hay
tmidamente unas manifestaciones de indeterminacin del deudor, pero con la posibilidad cierta de
determinarlo. (Respecto de las obligaciones Propter rem, la de pagar los gastos comunes).
2. Objeto
a. Concepto
El objeto de un acto jurdico corresponde a los derechos y obligaciones que emanan de este, esto es los
derechos y obligaciones que este produce. Y el objeto de la obligacin corresponde a la prestacin, al
comportamiento que debe desplegar el deudor, y que en trminos generales corresponder a dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
Corresponde a la prestacin que se obliga el deudor a beneficio del acreedor. Esa prestacin es un
comportamiento, que asume el deudor para satisfacer el inters del acreedor. Ese comportamiento
dependiendo de la naturaleza de la obligacin podr obedecer a una conducta activa o pasiva.
b. Clasificacin
-

Positiva o negativa: Segn cual sea la conducta que deba ejecutarse. Si es una conducta activa
o pasiva.
Divisible o indivisible: Segn si la prestacin admite o no un fraccionamiento sin que se altere su
naturaleza ni disminuya su valor.
De actividad o resultado: Es de actividad cuando la prestacin se satisface con el solo
comportamiento del deudor. (El ejemplo clsico es la que tiene el mdico, la obligacin del

mdico se cumple cuando l desarrolla todas aquellas conductas dentro de sus posibilidades
para sanar al enfermo, esto con independencia de si lo sana o no).
En las obligaciones de resultado la obligacin no se satisface con el solo comportamiento del
deudor, ella lleva implcita la necesidad de que se lleve a cabo la prestacin. (Ejemplo clsico
del pintor de un cuadro, su obligacin se entiende cumplida cuando se logra el resultado
previsto).
El profesor Pablo Rodrguez estima que no existen obligaciones de resultado porque la obligacin solo
corresponde a un deber de conducta, a ejecutar un determinado comportamiento que se haya descrito
en la ley, con miras a obtener una prestacin. Entonces el constructor debe desarrollar su conducta
cumpliendo u obrando como un buen padre de familia, y si obrando como un buen padre de familia no
pudo determinar que esos planos no tenan techo, no incumpli la obligacin porque actu con el grado
de diligencia debido.
c. Caractersticas
-

El objeto debe ser fsica o moralmente posible

Debe ser lcito
Debe ser determinado o determinable a lo menos en cuanto a su cantidad y gnero
Una cuarta caracterstica del objeto se refiere a su patrimonialidad.
En un comienzo Von Savigny postulo que el objeto de la obligacin solo poda consistir en una
conducta que permitiese su avaluacin pecuniaria. De suerte tal que si la obligacin no era
apreciable en dinero, el deudor poda incumplirla impunemente porque no sera factible
determinar los perjuicios causados al acreedor.
Con el paso del tiempo esta tesis qued atrs, y hoy no cabe ninguna duda que el inters del
acreedor no solo obedece a intereses patrimoniales. Tambin puede estar constituido por
prestaciones que no tengan un valor econmico. (Hernn Corral coloca como ejemplo el deber
de guardar el secreto de una determinada filiacin). Este avance de la doctrina ha permitido
todo el desarrollo de la indemnizacin del dao moral, entendido como la afectacin a un
inters extra patrimonial.

3. Vnculo Jurdico
a. Concepto
Un vnculo es una relacin entre dos o ms personas que deben ser determinadas. Este vnculo es de
derecho, en el sentido que esta relacin se encuentra sancionada por la ley, es reconocida por esta.
Lo que distingue al vinculo jurdico de los deberes morales, (yo puedo no saludar a una persona y eso no
trae una consecuencia jurdica porque no es recogida por el derecho).
b. Naturaleza
En la mirada personalista el elemento clave del vnculo jurdico est puesto en la conducta del deudor,
y esa conducta del deudor se encuentra limitada por un poder que se le reconoce al deudor. El deudor
no es libre de hacer lo que quiera porque el acreedor tiene la facultad de exigir que de, haga o no haga
una cosa.
Bajo una tesis patrimonialista dice que la primera tesis puede terminar cosificando la conducta
humana. Lo que vincula la relacin jurdica es dos patrimonios. El patrimonio del deudor y del
acreedor, en el de este ultimo se encuentra el crdito y en virtud de l puede exigir que se de, haga o

no haga una cosa. Y se va a dirigir en contra del patrimonio del deudor.

El vinculo jurdico como consecuencia de la teora alemana responde a la idea de dbito y
responsabilidad. En una relacin jurdica voy a encontrar el deber que se satisface en principio
espontneamente por el deudor. Si el deudor no satisface espontneamente su obligacin, el mismo
vnculo jurdico me permite exigir su cumplimiento forzado.
E. Principios ms destacados
1. Proteccin a la buena fe
El deber de comportarse lealmente. El derecho repudia la mala fe, en cambio la buena fe se presume
Art706cc. Y este comportamiento de buena fe no solo me va a obligar a la letra del contrato, sino que
tambin a todo aquello que emane de su naturaleza Art1546cc.
2. Proteccin de la apariencia
El derecho va a proteger a aqul que acta motivado por ciertas apariencias. Aquel que ha actuado
teniendo en vista ciertas situaciones que aparecen como ostensibles. Se protege a quien acta
motivado por esa apariencia, por ejemplo el Art1576inc2 seala que es vlido el pago efectuado al
poseedor del crdito.
3. Respeto a los actos propios
Esta es una teora que se ha ido afincando en nuestro derecho en los ltimos 50 aos, y que persigue que
se respete el comportamiento de buena fe. Cmo? Obligando a las partes de una relacin jurdica a
someterse al comportamiento que ellas han desplegado con anterioridad.
(Venire cun facto propio non vale)
4. Repudio al enriquecimiento sin causa
Nuestro ordenamiento jurdico no acepta que un individuo se enriquesca a expensas de otro si no existe
una causa que lo legitime. Existe en nuestro ordenamiento jurdico las acciones in rem verso, que
tienen por finalidad reestablecer la situacin y eliminar el enriquecimiento.
Esta teora es sustento de la teora de los cuasi contratos.
F. Fuentes de las obligaciones
1. Concepto
a. Definicin
En trminos generales la doctrina la define como aquellos hechos que el ordenamiento jurdico
considera idneos para generar obligaciones.
El profesor Alessandri la defina como las figuras jurdicas que dan nacimiento a las obligaciones.
Peailillo seala que son los hechos o actos de donde las obligaciones surgen.
b. Enumeracin
Desde la poca de Justiniano se han entendido que las fuentes de las obligaciones son 5.
-

El Contrato
Cuasi contrato
Delito

Cuasi delito
La Ley

Hoy da, la doctrina ms moderna discute si constituye una fuente de las obligaciones la declaracin
unilateral de voluntad.
La enumeracin clsica ha sido criticada:
-

En primer lugar se ha sealado que solo hay dos fuentes de las obligaciones. El contrato y la ley.
Las dems que suelen mencionarse se encuentran englobadas dentro de la ley.
En segundo lugar, se ha dicho que es una clasificacin incompleta, en cuanto no reconoce
nuevas fuentes de las obligaciones como la declaracin unilateral de voluntad y el
enriquecimiento sin causa.
En tercer lugar, porque las figuras de los cuasi contratos y los cuasi delitos ms bien responden
a un hbrido que es tomado de otras figuras del derecho romano.

Estas crticas se responden:

-

En primer lugar se dice que la ley efectivamente est presente en todas las fuentes de las
obligaciones, pero su labor es ms bien de conexin, en el sentido que lo que va a hacer es unir
un determinado hecho o una determinada conducta al cuasi contrato, al cuasi delito o al delito.
Pero es el hecho mismo el que da nacimiento a la obligacin, la ley cumple esta funcin
restringida de anexar el hecho a la fuente.
En segundo lugar, se dice que si bien los cuasi delitos y cuasi contratos provienen de
instituciones especiales del derecho romano lo cierto es que hoy se encuentran recogidos en
textos legales modernos, y por lo tanto no es posible desconocerlos.
Respecto del enriquecimiento sin causa como fuente de las obligaciones, este est recogido en
los cuasi contratos, y en tanto la declaracin unilateral de voluntad es una materia discutible.

2. Enumeracin del Cdigo civil

Art578cc: Por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas
Art1437cc: Seala que las obligaciones nacen ya;
1 Del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones.
2 De un hecho voluntario de la persona que se obliga, como la aceptacin de una herencia o legado
y en todos los cuasi contratos.
3 A consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao en otra persona, como los delitos o
cuasi delitos.
4 Por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Art2284cc: Hace una distincin
- Las obligaciones que nacen de una convencin:
- Las que no nacen de una convencin:
Pueden provenir de
o La ley: Se expresan en ella
o O de un hecho voluntario de las partes

Licito: Cuasi contrato

Ilcito
Con intencin de daar: Delito
Sin intencin de daar: Cuasi delito.

No ha sido fcil discutir si el Art1437 es o no taxativo.

En 1915 una sentencia de la CS declar que era taxativo. A modo de ver del profesor de manera correcta
este criterio a evolucionado, y se acepta que el enriquecimiento sin causa es una fuente de las
obligaciones y en particular est detrs de la teora de los cuasi contratos.
Tambin est la problemtica de la declaracin unilateral de voluntad, si ella es o no fuente de las
obligaciones.
3. Contrato
El contrato es un acto jurdico bilateral por medio del cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
Existe una relacin de gnero especia entre la convencin y el contrato. El contrato es una convencin
que crea derechos y obligaciones, pero la convencin es ms amplia porque puede tambin modificar o
extinguir efectos jurdicos.
Por eso criticamos que los Art1437 y 1438 hiciesen sinnimo de contrato y convencin.
4. Cuasi contrato
No tiene una definicin legal, no obstante lo cual, de conjugar los Art1437 y 1438 se define como un
hecho voluntario, lcito y no convencional que engendra obligaciones.
En el cuasi contrato no hay un acuerdo de voluntades, y esa es la principal diferencia con el contrato.
Nuestro cdigo en el Art2285seala que hay 3 principales cuasi contratos. La agencia oficiosa, el pago
de lo no debido y la comunidad.
Planiol critic el concepto de cuasi contrato por:
-

En primer lugar, dijo que se trata de un concepto falso histricamente porque no fue conocido
por los romanos. Estos hablaban de ex cuasi contractus no para reconocer el cuasi contrato
como una fuente independiente, sino simplemente para determinar el rgimen al cual se
someteran.
En segundo lugar, dice que no es un hecho voluntario, porque la obligacin surge para quien no
ha actuado, para quien no ha comparecido. Por ejemplo en la agencia oficiosa el Art2290 le
impone la obligacin al interesado que no ha comparecido en el acto jurdico.
En tercer lugar, dice que no es un acto lcito, porque detrs de todo cuasi contrato hay un
enriquecimiento sin causa. Por ejemplo en nuestro derecho el pago de lo no debido.
En cuarto lugar, califica de absurdo este nombre, porque pareciera ser que las obligaciones que
de all surgen son cuasi contractuales, es decir son casi como obligaciones contractuales,
cuando en la realidad ello no es as.

Las crticas de Planiol se han refutado:

En primer lugar, la circunstancia de no haber sido conocida por lo romanos no es relevante.

Porque por ejemplo los romanos tampoco conocieron el acto jurdico y nadie duda de su validez.
En segundo lugar, s hay un hecho voluntario, por ejemplo en el pago de lo no debido debe
recibirse el pago o en la agencia oficiosa es el interesado quien debe comparecer a cumplir con
las obligaciones asumidas por el agente.
En tercer lugar, se seala que el enriquecimiento sin causa no es per se ilcito, lo ilcito es no
corregir la situacin que este genera.
Finalmente, la expresin ex cuasi contrato no significa que sea casi un contrato. En latn la
expresin cuasi no es casi, sino que significa como o semejante a, de suerte tal que lo que se
quera expresar que las obligaciones que nacen de un cuasi contrato se asemejaban mas a un
contrato que a un delito.

5. Los hechos ilcitos

Nuestro ordenamiento jurdico reconoce la existencia de un deber de conducta general que consiste en
la obligacin de no causar dao a otro. De manera tal que, cuando se incurre en un hecho ilcito surge
la obligacin de reparar los daos que causalmente derivan de ese actuar ilcito.
El delito y el cuasi delito tienen en comn que ambos constituyen un hecho ilcito y que producen un
dao a un tercero. La diferencia est en el elemento volitivo. El delito es cometido con la intencin de
inferir injuria o dao, en cambio el cuasi delito obedece a un actuar negligente, a un actuar culpable.
Desde una perspectiva civil las consecuencias de uno y otro dependern en el mbito en que se est.
Como fuente de las obligaciones el delito y cuasi delito se van a situar dentro de la responsabilidad
extracontractual y en ella es indiferente desde un punto de vista de sus consecuencias el que el agente
haya obrado con dolo o con culpa.
La distincin es relevante en la responsabilidad contractual, de acuerdo con el Art1558cc porque si se
acta con dolo se responde de los daos previstos e imprevistos y directos. Si se actu con culpa solo de
los daos previstos y directos.
6. La Ley
En esta materia hay que distinguir la ley como fuente mediata y como fuente inmediata.
Como fuente mediata: No cabe duda que la ley est detrs de todas las fuentes de las obligaciones,
como razn ultima de existencia.
Como fuente inmediata: La ley impone ciertas obligaciones en particular. Es decir, en forma directa y
especfica impone ciertas obligaciones, llamadas obligaciones legales. Como por ejemplo el art321cc
que impone a ciertas personas (alimentante) la obligacin de pagar alimentos a otras personas
(alimentario).
Las obligaciones legales tienen un carcter excepcional, son de derecho estricto, requieren siempre de
un texto expreso de ley. Por esa ltima razn es que el Art2284inc1cc dice que las obligaciones que
nacen de la ley se expresan en ella. No hay obligacin legal si no est expresamente en la ley, no puedo
crearla por analoga, es de derecho estricto.
7. La declaracin unilateral de voluntad
Se trata de aquellos casos en que una persona se obliga por su sola voluntad a ejecutar una determinada
prestacin a favor de un tercero sin que haya mediado aceptacin de esta ltima. Se dice que esta

aceptacin del beneficiario ser necesaria para que nazca su crdito, su accin, para que pueda exigir
el cumplimiento de la obligacin. Pero la obligacin misma se haba originado por la sola declaracin
unilateral de voluntad.
Como no est regulada orgnicamente en el CC su aceptacin es discutida en al doctrina. Hay ciertos
autores que la aceptan, fundados principalmente en el principio de la autonoma privada y en la
circunstancia que en ciertos casos el CC la reconoce. Como la recompensa ofrecida por el dueo de las
especies al parecer perdidas Art632inc2, o la oferta de celebrar un contrato con plazo de espera Art99
y 100ccom.
Otros autores como Corral critican esta posicin:
- En primer lugar seala que nadie puede adquirir derechos sin su voluntad.
- En segundo lugar, de admitirla como fuente necesariamente tendra que reconocerla como
modo de extinguir, lo que traera aparejado un sin numero de inconvenientes.
- En tercer lugar, en esta relacin jurdica uno de los sujetos se encuentra indeterminado, el
beneficiario, quien incluso puede no existir.
- En cuarto lugar, se trata de un acto jurdico en que falta la causa en su sentido finalista, porque
no hay una contraprestacin. Y de entenderse que hay un acto de mera beneficencia, estas no
pueden ser exigidas.

Clasificacin de las Obligaciones:

1. De
a.
b.
c.
d.
2. De
a.
b.
3. De
a.
b.
c.

acuerdo al objeto:
Positivas o negativas
De dar, de hacer o no hacer
De especie o de gnero
De objeto nico o mltiple: en este caso puede ser simple, alternativa o facultativa.
acuerdo al sujeto: la obligacin es singular o plural.
Singular
Plural: puede ser simplemente conjunta, solidaria o indivisible.
acuerdo a los efectos:
Civiles y naturales
Principales y accesorias
Puras y simples o sujetas a modalidad. En este caso la obligacin puede ser condicional,
a plazo o modal.

A. Clasificacin de las Obligaciones segn su objeto:

Obligaciones positivas o negativas:
Concepto: Las obligaciones positivas son aqullas que imponen al deudor la necesidad de llevar a cabo
una actividad, una conducta activa. En cambio las obligaciones negativas son aqullas que imponen al
deudor la necesidad de realizar una conducta omisiva, es decir, una abstencin. Antiguamente la
obligacin negativa se asimilaba o se deca que corresponda a la obligacin de no hacer, pero hoy se
prefiere hablar de obligacin negativa, con la finalidad de incluir dos aspectos:

La obligacin de no hacer propiamente tal: por ejemplo, un pacto de no competir en un

contrato de sociedad
La necesidad de tolerar ciertos actos que va a realizar el acreedor y que el deudor poda
legtimamente repeler. Por ejemplo: en las servidumbres el derecho de paso; no es
propiamente tal una servidumbre pero el dueo permite que se pase por su tierra: tolera.
Importancia de la distincin: es importante a la luz de los requisitos de la responsabilidad contractual.
Uno de los requisitos de la responsabilidad contractual se refiere a la constitucin del deudor en mora.
Ello supone que el acreedor interpela al deudor para que pague y ste no cumple.
Pero sucede que la ley respecto del cumplimiento de este requisito distingue segn si la obligacin es
positiva o negativa. Si la obligacin es positiva ser necesario constituir al deudor en mora, en cambio,
si la obligacin es negativa, los perjuicios se deben desde el momento de la contravencin. O sea,
cuando la conducta, el hecho es negativo basta la sola contravencin para que el deudor se encuentre
en la necesidad de indemnizar perjuicios. As se desprende de los ART 1557 y 1551 CC.
B. Obligaciones de dar, hacer y no hacer: ART 1460 CC (objeto del acto jurdico), ART 1438 CC
(cuando define el contrato).
Obligacin de dar:
Concepto: en un sentido estricto o restringido la obligacin de dar consiste en transferir el dominio de
la cosa. (Ejemplo: la obligacin del vendedor es de dar; la del arrendador no es de dar).
En un sentido amplio la obligacin de dar adems de transferir el dominio tambin se entiende como la
constitucin de otros derechos reales de la cosa.
De acuerdo con estos conceptos la obligacin de dar estar naturalmente asociada a lo que son los
ttulos traslaticios de dominio. Pero cmo cumple el deudor la obligacin de dar? A travs del modo de
adquirir tradicin.
La obligacin de dar y la obligacin de entregar: del ART 1548 CC se desprende que la obligacin de dar
adems contempla, conlleva otras dos obligaciones adicionales.
En primer lugar se dice que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa
Se agrega que si esa cosa es una especie o cuerpo cierto contiene adems la obligacin de
conservarlo hasta la entrega.
De esta manera uno puede afirmar que mientras la obligacin de dar tiene por objeto la transferencia
del dominio o la constitucin de un derecho real, la de entregar consiste solo en el acto material de
traspasar la tenencia material de una cosa de una persona a otra. En algunos casos la obligacin de
entregar es consecuencia de una obligacin de dar; as, por ejemplo, en la compraventa de un bien raz
la obligacin de dar se cumple mediante la inscripcin del ttulo (tradicin) pero, adems el vendedor
debe hacer entrega de la cosa al comprador; debe traspasarle ntegramente la tenencia material de la
cosa. Pero en otros casos, en otras situaciones, la obligacin de entregar puede no ser consecuencia de
una obligacin de dar, sino ser en ciertos casos la obligacin principal del acto jurdico; casos en que el
ttulo del cual emana la obligacin de entregar ser un ttulo de mera tenencia, y es sta por ejemplo,
la naturaleza que tiene la obligacin del arrendador, quien debe colocar, entregar la cosa al
arrendatario para que la use. Es una obligacin de entregar, no de dar puesto que no hay transferencia

de dominio.
Sin perjuicio de que esto se ve sencillo, en nuestro pas se ha discutido cul es la real naturaleza de la
obligacin de entregar. Es realmente una obligacin de dar o es una obligacin de hacer? Esta pregunta
se hace porque si fuese una obligacin de dar, necesariamente importara la transferencia del dominio,
y ya vimos que la obligacin de entregar puede provenir nicamente de un ttulo de mera tenencia. Hay
algunos autores que sealan enfticamente que la obligacin de entregar es una obligacin de hacer,
ello porque consiste en la ejecucin de un hecho, esto es en la entrega de la cosa. Otro grupo de
autores, mayoritario, profesores Alessandri, Barros, etc. Sealan que la obligacin de entregar es una
obligacin de dar. El planteamiento general de ellos es decir que si bien en doctrina la obligacin de dar
importa la transferencia del dominio, desde un punto de vista estrictamente legislativo, lo cierto es
que el legislador confunde ambos conceptos; los utiliza en forma indiscriminada. El legislador no hace
diferencias entre lo que es la obligacin de dar y la obligacin de entregar; y esta afirmacin de
carcter general la sustentan en los siguientes puntos.
1. Plantean una reticencia en orden a calificar como obligacin de hacer una obligacin como la de
entregar, que es muy similar a la de dar.
2. Existen numerosos ART de nuestro CC que confunden los conceptos de tradicin y de entrega,
como por ejemplo, en el contrato de comodato ART 2174 CC.
3. El ART 1548 CC seala que la obligacin de dar contiene la de entregar, es decir, la obligacin de
dar engloba, comprende la de entregar.
4. El ART 580 CC seala que los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles segn
lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe; y adems el ART 581 CC dice que los
hechos que se deben se reputan muebles. Entonces, si la obligacin de entregar fuera una
obligacin de hacer, es decir, un hecho, cuando yo demando la entrega de un bien raz( no la
tradicin porque yo ya inscrib el ttulo pero el vendedor no ha desocupado la cosa) llegara al
absurdo de que esta accin sera de naturaleza mueble, lo cual no puede ser.
5. Argumento histrico (redaccin del CPC): en su redaccin original el Ttulo I del libro III del CPC
se denominaba del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar o entregar y resulta que en la
sesin n 25 de la comisin mixta que estudiaba el CPC se acord eliminar la voz entregar,
diciendo que ella sin duda est comprendida en la de dar
Obligacin de hacer y de no hacer:
La obligacin de hacer es aqulla que tiene por objeto la ejecucin de un hecho cualquiera, material o
jurdico. Ejemplos: la del artfice de ejecutar la obra convenida o por ejemplo, la de quien celebra un
contrato de promesa y se compromete a otorgar el contrato prometido.
La de no hacer en cambio, consiste en la de la obligacin de abstenerse de realizar una conducta que de
otro modo le resultara lcito llevar a cabo. Por ejemplo: la prohibicin de realizar individualmente un
negocio que est dentro del giro social.
Importancia de la clasificacin: la obligacin de dar conlleva dos obligaciones adicionales. ART 1548
CC.
1. Adems en conformidad con el ART 1549 CC la obligacin de custodia exige que se emplee en
ella el debido cuidado.

2. En cuanto a los procedimientos de ejecucin de estas obligaciones: las obligaciones de dar se

ejecutan compulsivamente a travs del procedimiento establecido en los ART 434 y ss. CPC. Si
la obligacin es de hacer o no hacer el procedimiento se rige por los ART 530 544 CPC.
3. La clasificacin es importante para los efectos de clasificar las acciones y derechos. Si la
obligacin es de dar voy a aplicar el ART 580 CC y por ende, la accin o derecho podr ser
mueble o inmueble. Si la obligacin es de hacer o de no hacer en cambio, la accin va a ser
siempre mueble, de acuerdo con el ART 581 CC.
4. Si la obligacin es de dar o de hacer (obligacin positiva), para reclamar la indemnizacin de
perjuicios ser necesario constituir al deudor en mora. En cambio si la obligacin es de no hacer
(negativo) los perjuicios se deben de la contravencin. ART 1557 CC.
C. Obligaciones de especie y cuerpo cierto y obligaciones de gnero:
Esta clasificacin apunta u obedece a la mayor o menor determinacin del objeto debido.
Obligaciones de especie o cuerpo cierto:
Son aquellas obligaciones en que se debe determinadamente un individuo de una clase o gnero
determinado. Un cuerpo cierto es una cosa que se encuentra determinada no solo por su especie sino
que por su individualidad. Es decir, por ciertas caractersticas que lo distinguen de todos los dems
individuos que componen esa especie.
Nuestro CC no reglamenta de manera especial u orgnica las obligaciones de especie o cuerpo cierto,
no obstante lo cual hay un sinnmero de disposiciones que lo recogen como, por ejemplo, los ART 1526,
1548, 1550, 1590 CC.
Obligaciones de gnero:
Estn definidas en el ART 1508 CC. De hecho en el Ttulo VIII Se llama de las obligaciones de gnero.
ART 1508: se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
Es importante tener en consideracin que en las obligaciones de gnero siempre es necesario
determinar la cantidad que se debe, requisito que se satisface si en la obligacin se indican frmulas
que permitan determinarla. Hay algunos autores que dentro de las obligaciones de gnero distinguen
las que son amplias de las que son limitadas. Por ejemplo, una amplia sera te debo 10 hectreas, una
limitada sera te debo 10 hectreas en el fundo Rodrguez.
Importancia de esta clasificacin o distincin:
Desde la perspectiva del cumplimiento de la obligacin, el acreedor en la obligacin de especie
slo puede reclamar la cosa debida, una cosa determinada, en cambio en la obligacin de
gnero dice el ART 1509 CC que el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo
Desde la perspectiva del deudor, en las obligaciones de especie el deudor slo cumple con la
obligacin cuando entrega la cosa debida; en cambio el ART 1509 CC seala que el deudor queda
libre de la obligacin entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sean de una
calidad a lo menos mediana

La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin, y el acreedor no puede

oponerse a que el deudor las enajene o destruya mientras subsistan otras para el cumplimiento
de lo que se debe. ART 1510 CC que obedece al principio del genus non perit (el gnero no
perece)
D. Obligaciones de objeto nico o de objeto mltiple:
De objeto mltiple:
1. Simple: es aqulla en que se deben muchas cosas, de suerte tal que el deudor queda liberado de
su obligacin entregando todas y cada una de las cosas que se deben. Peailillo las llama
obligaciones acumulativas.
2. Alternativas:
o Concepto: estn reguladas en el ttulo VI ART 1499 y ss. CC. El ART 1499 CC dice que
obligacin alternativa es aqulla por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la
ejecucin de una de ellas exonera de la ejecucin de las otras. Se plantea en doctrina
que la obligacin alternativa es una especie de obligacin condicional, en el sentido que
la determinacin del objeto debido, slo se efecta o materializa al momento de la
eleccin de ella para el pago. Slo cuando efecto esa eleccin la cosa pasa a ser debida.
Pero quin elige cul es la cosa debida? ART 1500 inciso 2do CC la eleccin es del
deudor, a menos que se haya pactado lo contrario.
o Los efectos de las obligaciones alternativas:
Si la eleccin es del deudor, no puede el acreedor demandar determinadamente
una de las cosas debidas. ART 1501 CC.
Para que el deudor quede libre debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas que alternativamente deba, y no puede obligar al acreedor a que acepte
parte de una y parte de otra. ART 1500 inciso 1 CC. Este ART es relevante, dicen
los autores, porque deja en evidencia que las distintas cosas que
alternativamente se deben no se mezclan, sino que ellas mantienen su
individualidad
o Prdida de la cosa:
Total: se distingue si es caso fortuito o fuerza mayor o con culpa del deudor.
ART 1504 inciso 1 CC si perecen todas las cosas comprendidas en la obligacin
alternativa sin culpa del deudor se extingue la obligacin. El ART 1504 inciso 2do
en su 1 parte dice si es con culpa del deudor estar obligado al precio de
cualquiera de las cosas que elija cuando la eleccin es suya; si la eleccin fuera
del acreedor, estar obligado al precio de cualquiera de las cosas que ste elija
Parcial: se distingue si la eleccin es del deudor o del acreedor. Si la eleccin es
del deudor es indiferente si la prdida de la cosa es fortuita o no; en ambos casos
deber cumplir con la obligacin con cualquiera de las cosas que subsisten, y si
slo le resta una, el deudor estar obligado a ella. ART 1502 inciso 1 y 1503 CC.
Si la eleccin es del acreedor, vamos a distinguir. Si la prdida es fortuita,
subsiste la obligacin alternativa de las otras ART 1503 CC, en cambio, si la culpa
fue por culpa del deudor, el acreedor podr a su arbitrio pedir el precio de esta

cosa y la indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes. ART

1502 inciso 2do CC.
3. Facultativas:
o Concepto: ellas estn reguladas en el Ttulo VII del Libro IV. El ART 1505 CC define la
obligacin facultativa como aqulla que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.
Se distingue entonces lo que se denomina la cosa in obligatione, es decir, la cosa
debida, y la cosa in facultatis solucione, es decir, aqulla con la cual puedo cumplir.
De esta definicin queda en evidencia la diferencia con las obligaciones alternativas. En
stas se deben varias cosas; en la facultativa se debe slo una (la in obligatione); se
concede al deudor una facultad especial, por ello generalmente no tienen un objeto
mltiple o plural.
En este tipo de obligaciones la eleccin corresponde siempre al deudor. Agrega el ART
1507 CC que en caso de duda, si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por
alternativa.
o Efectos: estn regulados en el ART 1506 CC:
El acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa que aqulla a que el deudor es
directamente obligado.
Si la cosa a que el deudor es directamente obligado perece sin su culpa y antes de
haberse constituido en mora, la obligacin se extingue. El acreedor no tiene
derecho para pedir cosa alguna.
En cambio, si perece con o sin su culpa la cosa con la cual se facult al deudor
para pagar su obligacin subsiste, y el efecto ser que el deudor slo podr
pagar, cumplir con la cosa debida (cosa in obligatione).

Clasificacin de las obligaciones segn los sujetos:

La regla general en nuestro derecho son las obligaciones singulares, es decir, aquellas obligaciones que
se contraen entre un acreedor y un deudor. En estas obligaciones ese acreedor est facultado para
exigir el cumplimiento total de la obligacin, y a su turno, el deudor estar compelido a satisfacer
ntegramente la deuda.
Excepcionalmente una obligacin vincula a una pluralidad de sujetos, vincula a un nmero plural de
acreedores (fas activa) y a un nmero plural de deudores (fas pasiva), y en ese caso hablaremos de las
acciones con pluralidad de sujetos. Al hablar de pluralidad de sujetos nos remitimos al ART 1438 inciso
2do CC que junto con definir el contrato nos dice que cada parte puede ser una o ms personas. Ahora
bien, las obligaciones con pluralidad de sujetos se clasifican en:
1. Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas
2. Obligaciones solidarias
3. Obligaciones indivisibles.
Lo que nosotros determinaremos al estudiar este apartado en particular es en definitiva qu es lo que
puede exigir cada acreedor, uno de varios acreedores al deudor o qu es lo que debe pagar uno de los
codeudores al acreedor.

A. Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas.

1. Concepto: es aquella obligacin en que existiendo unidad en la prestacin, concurren varios
acreedores y/o varios deudores, de manera tal que cada acreedor tiene la facultad de exigir el
cumplimiento de su parte o cuota en el crdito y, a su vez, cada deudor est obligado a
satisfacer su parte o cuota en la deuda. Las obligaciones mancomunadas constituyen la regla
general dentro de las obligaciones con pluralidad de sujetos.
Elementos de la definicin: varios acreedores- varios deudores- consecuencia. Mutuo por
$300.000 cada acreedor le deben pagar $100.000 y cada deudor debe $100.000
En este sentido el ART 1511 CC seala que en general, cuando se ha contrado por muchas
personas (deudores) o para con muchas (acreedores) la obligacin de una cosa divisible, cada
uno de los deudores en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y
cada uno de los acreedores, en el segundo, solo tiene derecho para demandar su parte o cuota
en el crdito.
En similar sentido el ART 1526 inciso 1 CC dice si la obligacin no es solidaria ni indivisible,
cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es
solamente obligado al pago de la suya
2. Principio general:
a. Las obligaciones funcionan de manera independiente y: una consecuencia prctica de las
obligaciones mancomunadas, es que en definitiva, existen tantas obligaciones cuantos
sujetos concurren a la obligacin, lo cual trae aparejado que exista una dispersin de
obligaciones, y una manifestacin de este principio, est en la parte final del inciso 1
del ART 1526 CC, cuando seala que la cuota del insolvente no grava a las otras
b. Las obligaciones se dividen en partes o cuotas iguales o viriles: es el ejemplo anterior. No
obstante ello, la convencin o la ley pueden alterar este principio o regla general. Una
manifestacin de este principio general est en el ART 1354 CC en sus incisos 1 y 2.
3. Efectos:
a. De los ART 1511 inciso 1 y 1526 inciso 1 CC, se desprende que cada uno de los
acreedores slo est facultado para exigir el cumplimiento de su cuota o parte en el
crdito, y a su vez, cada deudor slo est obligado a satisfacer su parte o cuota en la
deuda.
b. La cuota del deudor insolvente no grava a los dems codeudores. ART 1526 inciso 1 CC
c. En materia de interrupcin de la prescripcin (cambi la desidia del acreedor <situacin
de hecho> por una situacin de proactividad): en el ejemplo anterior, uno de los 3
acreedores se decide a demandar se interrumpe la prescripcin respecto de todos los
acreedores o no? El ART 2519 CC seala que la interrupcin que obra en favor de uno de
varios coacreedores no aprovecha a los otros, ni la que obra de uno de varios
codeudores, perjudica a los otros.
d. El incumplimiento culpable de la obligacin, por parte de uno de los codeudores, no
afecta a los dems, y autoriza al acreedor para exigir el cumplimiento slo respecto del
deudor culpable. As se desprende de la parte final del inciso 1 del ART 1540 CC, al decir

que el acreedor no tendr accin alguna contra los coherederos que no han contravenido
la obligacin.
e. Por aplicacin del ART 1690 CC se desprende que la declaracin de nulidad de la
obligacin respecto de uno de los codeudores, o de uno de los coacreedores, no
aprovecha ni perjudica a los dems. El efecto relativo de la nulidad importa que la
nulidad judicialmente declarada en contra de un acreedor o deudor no importa ni
beneficia a los dems.
B. Obligaciones solidarias:
1. Concepto: don Arturo Alessandri las define como aqullas en que hay varios deudores o varios
acreedores, y que tienen por objeto una prestacin que a pesar de ser divisible puede exigirse
totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores por as disponerlo la
ley, o la voluntad de las partes, en trminos tales que el pago efectuado a alguno de aqullos,
o por uno de stos, extingue toda la obligacin respecto de los dems.
Ejemplo: el objeto es igual que en las obligaciones mancomunadas. Por ejemplo $300.000
(obligacin de dinero), pero resulta que el acreedor ahora puede demandar por el total,
pudiendo el deudor demandado verse visto en la situacin de pagar el total de la deuda.
El Profesor Daniel Peailillo seala que la obligacin solidaria es aqulla en que debindose una
cosa divisible, y concurriendo pluralidad de acreedores, de deudores o de ambos, cada acreedor
puede demandar el total de la deuda, y cada deudor puede verse obligado a cumplirla en su
totalidad.
Si hubiese que dar una definicin legal podramos encontrarla en el ART 1511 inciso 2 CC que
dice pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley, puede exigirse a cada uno de
los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y en ese caso, la obligacin
es solidaria o inslidum.
De lo que hemos sealado es posible agregar que la solidaridad puede ser activa, pasiva o mixta.
a. Activa: cuando existe pluralidad de acreedores. Se dice que en este caso se facilita el
pago, porque, por ejemplo, si eran 5 acreedores me demanda 1 por el total.
b. Pasiva: cuando existe pluralidad de deudores. En este caso se dice que se facilita el
cobro; pero lo que es ms importante es que en este caso, la solidaridad opera como
caucin personal porque por ejemplo; yo me voy a ir a estudiar al extranjero, y voy a ir
al banco y le pedir un crdito. El banco me va a examinar y me va a decir: usted tiene
24 aos, carece de patrimonio. Entonces qu me va a pedir el banco? Agregue un
patrimonio, que me permita a mi tener mayor seguridad que este crdito se va a pagar,
cmo lo agrego? Mediante la solidaridad pasiva. El estudiante + su padre. Entonces el
banco, cuando se le deje de pagar ese crdito, probablemente el banco dirigir su
demanda al padre. LA SOLIDARIDAD NO ES LO MISMO QUE LA FIANZA (AVAL) porque
el fiador es un deudor subsidiario.

c. Mixta: en una misma obligacin habr pluralidad de acreedores y pluralidad de deudores

solidarios.
Adems, desde un punto de vista de la fuente de la obligacin solidaria, ella puede ser legal,
testamentaria o convencional (NO HAY SOLIDARIDAD SI NO HAY FUENTE):
Legal
Testamentaria
Convencional: algunos autores lo agregan dentro de las modalidades (plazo, condicin,
modo, representacin y solidaridad) porque modifican la regla general.
2. Requisitos:
a. Pluralidad de sujetos
b. Objeto divisible: es decir, de lo que se trata es que la prestacin sea susceptible de
divisin. As lo dice la 1 parte del ART 1511 CC la obligacin de una cosa divisible. En
caso contrario, la obligacin ser indivisible (y se pasa a la otra clasificacin).
c. Unidad de prestacin: esto significa que todos los deudores deben estar obligados a
ejecutar idntica prestacin. En el fondo, todos deben lo mismo. As se desprende del
ART 1512 CC la cosa que se debe solidariamente, por mucho o a muchos ha de ser una
misma aunque se deba de distintos modos, por ejemplo, pura y simplemente de unos,
bajo condicin o plazo respecto de otros.
d. La solidaridad debe ser expresa: el ART 1511 en su inciso 3 CC, seala que la
solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece
la ley. De otro modo, la solidaridad NO SE PRESUME, sino que debe ser pactada en
trminos formales y claros.
e. El pago hecho por uno de los deudores debe extinguir la obligacin respecto de todos
3. Fuentes de la solidaridad: del ART 1511 inciso 2 CC se desprende entonces que la fuente de la
solidaridad puede ser la ley, el testamento o la convencin; de suerte tal que el juez NO se
encuentra facultado para imponer en la sentencia una solidaridad que no se encuentre
respaldada en alguna de las 3 fuentes antes referidas.
a. La ley: cuando estudiamos la ley, lo que generalmente se encuentra son casos de
solidaridad pasiva, respecto del deudor. Tal vez el ms conocido o recurrido est en el
ART 2317 CC en materia de responsabilidad extracontractual.
Otro caso existe tambin en el ART 549 inciso final CC si una corporacin (hoy en da
asociacin) no tiene existencia legal segn el ART 546 sus actos obligan a todos y cada
uno de sus miembros solidariamente.
En el ART 419 CC tambin se establece la solidaridad respecto de los tutores y curadores
que administran conjuntamente.
Algo similar ocurre en el ART 1281 CC cuando se ha designado por el testador a muchos
albaceas.
Otro caso est en el ART 370 CCOM respecto de los socios de una sociedad colectiva
mercantil.
Un caso de solidaridad activa est en el ART 290 CCOM relativo a las obligaciones que
asumen varios comitentes respecto de la persona del comisionista.

b. El testamento: en este caso ser el causante quien establecer la solidaridad activa o

pasiva respecto de sus sucesores.
c. La convencin: ser el acuerdo de las partes el que dar origen a la solidaridad. No hay
inconveniente en que la solidaridad se pacte con posterioridad al nacimiento de la
obligacin, y la carga de acreditar su existencia le corresponder a quien la alegue.
La regla general es que la solidaridad debe estipularse expresamente. El profesor Corral
seala que hay un caso de excepcin en el ART 1635 CC relativo a la novacin por cambio
de deudor. En particular esta norma seala que si el acreedor no expresa su voluntad de
dar por libre al primitivo deudor, el tercero que se obliga, lo har en forma solidaria o
subsidiaria segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto.
Para el Profesor Rabat esta interpretacin no es correcta, ya que a modo de ver de l en
este caso ha sido la ley la que ha establecido un efecto preciso a una novacin que no
cumpli con todos los requisitos.
4. Solidaridad Activa:
a. Concepto: es aqulla en que nos encontramos con una multiplicidad de acreedores, y no
obstante que la prestacin ser divisible, cada uno de ellos podr exigir el cumplimiento
del total de la obligacin, y a su turno, el pago hecho por el deudor a uno cualquiera de
los acreedores, extingue la obligacin respecto de los dems.
El profesor Gmez Navarro define que ella se produce cuando son varios los acreedores
con derecho a demandar el pago total, de modo que verificado a cualquiera de ellos, se
extingue la obligacin respecto de todos.
Lo normal es que la solidaridad activa se pacte convencionalmente; por excepcin
encontramos un caso de solidaridad activa en el ya citado ART 290 CCOM.
La solidaridad activa es de poca aplicacin prctica, porque como veremos ms
adelante, en nuestro derecho cada acreedor se ve como dueo del total del crdito, lo
cual conlleva a algunos riesgos.
b. Fundamentos: doctrina romana, francesa y chilena
Cuando hablamos de los fundamentos queremos explicar por qu motivo uno de varios
acreedores puede reclamar el total de la obligacin, y por qu razn el pago que efecta
el deudor a uno cualesquiera de los acreedores extingue la deuda.
i. Doctrina romana: recurri a una ficcin legal, y entendi que cada acreedor es
reputado dueo de la totalidad del crdito
ii. Doctrina francesa: sostiene que cada acreedor slo es titular de su parte o cuota
en el crdito; no obstante lo cual, puede demandar el total porque se entiende
que entre los acreedores existe un mandato tcito y recproco, que los habilita
para actuar en pro del inters comn de todos ellos.
iii. Doctrina chilena: sigui el criterio romano, lo cual se desprende de los siguientes
antecedentes:
1. En una nota de Andrs Bello, al ART 1690 del Proyecto Indito, actual ART
1513 CC seal que en esta materia se apartaba de la doctrina francesa al
CC Francs, y seguira al Derecho Romano.

2. Porque el ART 1513 inciso 2do CC permite condonar la deuda y proceder a

la compensacin y a la novacin, extinguindose la deuda respecto de
todos los coacreedores (condonacin o remisin, compensacin y
novacin modo de extinguir las obligaciones) con lo cual slo puedo
explicar esto recurriendo a la tesis romana.
c. Efectos
i. Entre los acreedores solidarios y el deudor (mbito externo):
1. Cualquiera de los coacreedores puede exigir el cumplimiento del TOTAL
de la deuda.
2. El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios
que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues en tal
caso deber hacer el pago al demandante. ART 1513 inciso 1 CC.
3. El pago TOTAL que hace el deudor extingue la obligacin respecto de
todos los coacreedores. Si bien, este efecto no est regulado de la misma
manera que ha sido dicho, se desprende del ART 1513 inciso 2do CC, en
aquella parte en que se seala extingue la deuda con respecto a los otros
de la misma manera que el pago lo hara. Los dems modos de extinguir
las obligaciones operan de la misma manera que el pago. ART 1513 inciso
2do CC.
4. La interrupcin de la prescripcin que opera a favor de uno de los
coacreedores solidarios beneficia a los dems coacreedores (al contrario
de la mancomunada). ART 2519 CC. Se estima que no sucede lo mismo
(extensin de la institucin) con la suspensin de la prescripcin, porque
sta se estima que es de carcter personalsima (ejemplo: la prescripcin
se suspende siempre entre cnyuges).
5. Colocado el deudor en mora con el acreedor, se entiende estar en mora
con todos los dems.
ii. Entre los coacreedores una vez extinguida la deuda (mbito interno): no hay en
nuestro CC una norma que establezca este efecto de manera precisa o expresa,
no obstante lo cual es lgico concluir que aqul de los coacreedores que haya
recibido el pago del total de la deuda, deber compartirlo, prorratearlo con los
dems acreedores. En este sentido es importante tener en cuenta que con el
pago total de la deuda se ha extinguido la solidaridad, y por lo tanto, ya no puede
estimarse que cada uno de los coacreedores es dueo del total del crdito.
Qu suceder si quien recibi los $300.000 no los restituye? Los otros acreedores
van a demandar por enriquecimiento sin causa actio in rem verso
5. Solidaridad pasiva:
a. Concepto: es aqulla en que hay varios deudores y un solo acreedor, de suerte tal que
cada uno de aqullos en virtud de la ley, de la convencin o del testamento se
encuentran obligados a pagar el TOTAL de la deuda.
El profesor Meza Barros seala que existe solidaridad pasiva cuando son varios los
deudores y cada cual es constreido al pago ntegro, de manera tal que verificado el
pago de la obligacin, por uno de ellos la obligacin se extingue respecto de todos.

Entonces la solidaridad pasiva es una caucin (ART 46 CC) desde el punto de vista del
acreedor.
b. Efectos entre los codeudores y el acreedor (mbito externo): el mbito externo recibe
tambin en la doctrina el nombre de obligacin a la deuda, nombre que se debe a que
se determinar quines y en qu medida se encuentran obligados los codeudores para
con el acreedor. (Cul de todos ustedes deudores va a pagar y en qu medida?)
i. La demanda del acreedor ART 1514 CC: el acreedor podr dirigirse contra todos
los deudores solidarios conjuntamente o contra cualquiera de ellos a su arbitrio,
sin que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin. a quin puede
demandar el acreedor.
ii. El pago hecho por uno de los codeudores: en este caso se extinguir la obligacin,
respecto de todos los codeudores. Si el pago es parcial aplicar el ART 1515 CC
la demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios
no extingue la obligacin solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que
hubiere sido satisfecha por el demandado
iii. Los dems modos de extinguir las obligaciones: en trminos generales se aplica lo
ya sealado con el pago, sin perjuicio de lo cual nos detendremos a tratar en
particular algunos modos de extinguir:
1. Remisin o condonacin: se distingue si es total o parcial: perdn de la
deuda. Est regulada en los ART 1652 y 1654 CC. En la remisin:
a. Si ella es total: es decir si el acreedor le perdona al deudor 1 el
total de la deuda, se extinguir la obligacin de manera ntegra.
b. Si ella es parcial: se aplica el ART 1518 CC, segn el cual si el
acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios
no podr despus ejercer la accin que se le concede por el ART
1514 CC sino con rebaja de la cuota que corresponde al primero en
la deuda.
2. Novacin ART 1519, 1645 y 1651 CC: novacin es sinnimo de cambio, con
lo cual se modifica alguno de los elementos de la obligacin: objeto,
acreedor, deudor e incluso- algunos agregan- la causa. Est definida en el
ART 1628 CC la novacin es la sustitucin de una nueva obligacin, a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida. En este punto el ART 1519
CC dice que la novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los
deudores solidarios, liberta a los otros, a menos agrega- que stos
accedan a la obligacin nuevamente constituida. Si no concurren a la
novacin, se va a extinguir. Esto mismo se repite en el ART 1645 CC la
novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios que no han
accedido a ella. Finalmente el ART 1651 CC contempla una situacin
especial en el caso de que el acreedor establezca como condicin para
proceder a la novacin que accedan a ella todos los codeudores. Si esto no
sucede, agrega el ART, la novacin se tendr por no hecha.
3. Compensacin ART 1657 inciso final CC: es un modo de extinguir las
obligaciones definido en el ART 1655 CC cuando dos personas son
deudoras una de otra opera entre ellas una compensacin que extingue

ambas deudas, del modo y en los casos. Se extingue la obligacin que

es de un monto menor. Pero beneficia esta compensacin al resto de los
codeudores? S (se les extingue la obligacin en parte en el sentido
que disminuye la obligacin), pero la compensacin slo podr ser
invocada por aqul de los codeudores que a su turno era acreedor del
acreedor comn (excepcin personal), a menos que haya existido entre
los codeudores una cesin del crdito de que era titular D1 (deudor 1).
ART 1657 inciso final CC ni requerido uno de varios deudores solidarios
pueden compensar su deuda con los crditos de sus codeudores contra el
mismo acreedor, salvo que stos de lo hayan cedido.
D1 le debe a A1, pero a su vez A1 es deudor de D1. O sea, slo podr
oponer la excepcin D1 si A1 lo demanda a l, a menos que exista una
cesin de crditos.
4. Confusin ART 1669 inciso 1 CC: se verifica de derecho cuando se da la
situacin en que una sola persona pasa a tomar la calidad de deudor y
acreedor. Est definido en el ART 1665 CC.
Qu sucede si D1 es heredero universal del acreedor? Cuando fallece, va
a operar la transmisin de su patrimonio, y por lo tanto, si D1 era
heredero, va a pasar a ser titular del crdito que tenan en contra suyo,
momento en el cual se verificar la confusin, pero qu sucede con los
dems codeudores? La confusin extingue la deuda respecto de todos los
codeudores, sin perjuicio de lo cual el ART 1668 inciso 1 CC seala que en
tal caso si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el
acreedor- podr el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por
la parte o cuota que respectivamente les corresponda en la deuda.
5. Prdida de la cosa debida: est definida en el ART 1670 CC. En cuanto nos
interesa la materia est tratada en el ART 1521 CC que distingue cmo
fue la prdida de la cosa:
a. Si ella fue fortuita o: si fue fortuita o de fuerza mayor, se extingue
la obligacin.
b. Si ella fue culpable o deriv de un caso fortuito pero ocurrida
encontrndose el deudor en mora: en este caso se distingue entre
la obligacin de pagar el precio y de indemnizar los perjuicios:
i. Obligacin de pagar el precio: todos los deudores quedan
solidariamente responsables a ella, sin perjuicio de su
accin de repeticin contra el culpable o moroso.
ii. Obligacin de indemnizar perjuicios: el acreedor slo
podr intentarla contra el deudor culpable o moroso.
iv. Interrupcin de la prescripcin que opera en perjuicio de uno de los codeudores
solidarios: perjudica igualmente a los dems. ART 2519 CC.
v. Excepciones que puede oponer el deudor solidario demandado:

1. Principio general: la ley reglamenta las excepciones que puede oponer el

deudor reconvenido, es decir, define de qu manera el codeudor solidario
que ha sido demandado puede defenderse. El principio general est
recogido en el ART 1520 inciso 1 CC, segn el cual el deudor solidario
demandado puede oponer a la demanda todas las excepciones que
resulten de la naturaleza de la obligacin, y adems todas las personales
suyas. De lo dispuesto en el ART 1520 inciso 1 CC se desprende que las
excepciones pueden clasificarse en 3: excepciones reales, personales y
mixtas.
2. Excepciones reales: son aqullas inherentes a la obligacin o, en los
trminos del ART 1520 inciso 1 CC son aqullas que emanan de la
naturaleza de la obligacin. Estas excepciones son independientes de la
persona del deudor, y por lo tanto, ellas pueden ser opuestas por
cualquiera de los deudores. La doctrina enumera algunas excepciones
reales como, por ejemplo, la nulidad absoluta como tambin la mayora
de los modos de extinguir las obligaciones. Tambin se seala que es una
excepcin real la cosa juzgada y las modalidades.
3. Excepciones personales: son aqullas que emanan de la especial situacin
en que se encuentra el deudor y, por lo tanto, solo ste deudor puede
oponerlas a la demanda intentada por el acreedor. Dentro de ellas nos
vamos a encontrar con la nulidad relativa, con las modalidades que
afecten a un solo deudor, con algunos privilegios concedidos al deudor
como, por ejemplo, el beneficio de competencia o la cesin de bienes.
Otra excepcin personal es la transaccin, salvo que ella lleve consigo una
novacin.
4. Excepciones mixtas: son aqullas que en cuanto a su naturaleza tienen el
carcter de personales, no obstante lo cual frente a determinadas
circunstancias, todos los codeudores pueden beneficiarse de ellas. Las
excepciones mixtas son 2:
a. La remisin (condonacin) parcial de la deuda: en este sentido el
ART 1518 CC seala que si el acreedor condona la deuda a
cualquiera de los deudores solidarios, no podr despus ejercer la
accin del ART 1514 CC sino con rebaja de la cuota que
corresponda al primero en la deuda.
El ART 1518 CC, por ejemplo, dice que el monto de la deuda
solidaria asciende a $90.000, remitiendo la deuda a uno de los 3
codeudores, de manera tal que el monto a demandar
posteriormente ser de $60.000 la remisin es excepcin
personal pero al beneficiar a todos los deudores le cambia el
carcter a mixta.
b. La compensacin: es una excepcin personal porque ella slo
puede ser opuesta por aquel deudor que a su vez es acreedor del
acreedor comn. No obstante lo anterior, dicha compensacin

beneficiar tambin a los dems porque se rebajar el monto total

de la deuda y por ello es una excepcin mixta.
c. Efectos entre los codeudores solidarios una vez extinguida la deuda (mbito interno):
i. Ideas generales: una vez que se ha cumplido con la deuda, que se ha satisfecho la
obligacin por parte de alguno de los codeudores, la solidaridad ya ha cumplido
su finalidad respecto del acreedor, y por ende, lo que corresponde hacer a
continuacin es determinar las relaciones que se producen entre los codeudores,
y es por eso que tambin este efecto recibe el nombre de contribucin a la
deuda, con lo cual se quiere significar que en este momento se determinar
quin o quines en definitiva concurrirn a satisfacer la deuda. El principio
fundamental en esta materia es que entre los codeudores no hay solidaridad,
ellos slo estarn obligados a la parte o cuota de la deuda que les corresponda.
ii. Naturaleza del modo de extinguir que oper con el acreedor (si fue oneroso o no
oneroso)
1. Extincin no onerosa: cuando la extincin de la obligacin lo ha sido a
travs de un modo de extinguir no oneroso (prescripcin, prdida de la
cosa o remisin) no ha habido por parte de ninguno de los codeudores un
sacrificio pecuniario, y por lo tanto, no se va a generar entre ellos ningn
tipo de relacin jurdica posterior a la extincin de la obligacin.
2. Extincin onerosa: Es decir, en este caso s ha existido un desembolso
pecuniario por parte de uno de los deudores, por lo tanto, s se verifican
relaciones jurdicas entre los codeudores. Se distingue (inters):
a. La obligacin interesaba a todos los deudores: en este caso, aqul
de los deudores que ha pagado la obligacin o que la ha extinguido
por un modo equivalente al pago se subroga en la accin del
acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada
respecto de los dems codeudores a la parte o cuota que tenga
este codeudor no demandado en la deuda. ART 1522 inciso 1 en
relacin con el ART 1610 n 3 CC (el deudor que paga se subroga en
los derechos del acreedor) O sea lo ms normal ser la
subrogacin, o sea el deudor que pag se transforma en acreedor y
demandar a los otros deudores mancomunadamente. Se dice en
doctrina que esta subrogacin es especial:
i. En primer lugar porque quien se subrog puede dirigirse en
contra de los otros deudores slo por la parte de la deuda
que a ellos les corresponda y no por el total.
ii. En general la subrogacin opera en favor de un tercero que
paga, pero en este caso que estamos estudiando la
subrogacin opera a favor de uno de los sujetos de la
obligacin, de uno de los deudores.
iii. Es especial la subrogacin en este caso, porque en la
mayora de las situaciones la subrogacin opera slo
respecto del pago y aqu se est extinguiendo a otros
modos de extinguir las obligaciones.

b. La obligacin interesaba a algunos: a este respecto el ART 1522

inciso 2do CC seala que si el negocio para el cual ha sido
contrada la obligacin solidaria concerna solamente a alguno o
algunos de los deudores solidarios, sern estos responsables entre
s segn las partes o cuotas que les correspondan en la deuda, y los
otros codeudores sern considerados como fiadores.
Ejemplo: D1 y D2 son deudores interesados y D3 no es interesado.
Una vez que se le paga al acreedor slo quedarn relaciones
jurdicas entre D1 y D2 y no respecto de D3 siendo slo D1 y D2
responsables entre s, siendo D3 considerado como fiador.
El ART 1522 inciso 2do CC nos lleva a ponernos en diversas
situaciones, con lo cual se distingue (quin paga la deuda?):
i. Si pag un deudor interesado: si hay slo un deudor
interesado, slo ste la soportar.
ii. Si hay dos o ms deudores interesados: ahora, si paga uno
de los interesados (D1) se aplicar a su respecto el ART
1522 inciso 1 CC, es decir, se verificar una subrogacin,
la que tiene una limitacin en orden a que ella no afectar
a los deudores no interesados, por cuanto la ley ha
asimilado a estos sujetos a un fiador, y ste nada debe
cuando el que paga es el deudor principal (que sean
fiadores significa que son subsidiarios, por lo tanto pagarn
s o slo s el deudor principal no paga la obligacin).
iii. Si pag un deudor no interesado: en el ejemplo, D3
concurre a pagar la deuda. En este caso como la ley asimila
a este sujeto a un fiador, se va a aplicar el ART 2372 CC, y
por lo tanto, este sujeto podr repetir contra todos los
dems codeudores. En este caso, este fiador se subrogar
en los derechos del acreedor, pero esta subrogacin no
emana del ART 1522 inciso 1 CC, sino que emana del ART
1610 n 3 CC, y por ende, este fiador que se ha subrogado
tendr accin solidaria contra todos los dems deudores
interesados.
iii. Cuota del deudor insolvente: ART 1522 inciso 3 CC.
En las obligaciones mancomunadas o simplemente conjuntas el ART 1526 inciso
1 CC expresamente seala que la cuota del deudor insolvente no gravar a sus
codeudores, por tanto, las obligaciones son independientes de manera tal que la
cuota del deudor insolvente no grava o afecta a los dems deudores. En este caso
es distinto, puesto que la parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre
todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aqullos a quienes el
acreedor haya exonerado de la solidaridad.
Ejemplo: A, B y C deben $90. A paga al acreedor Z los 90, los 3 eran interesados,
por tanto A se subrogaba en el acreedor Z y demandaba a los otros dos por 60,
pero result que el acreedor B era insolvente, entonces qu dice el ART 1526?

Que se reparte a prorrata de las dems. En vez de demandar A a C por 30, tendr
que demandarlo por 45 (porque haba 2 acreedores ms y se reparte a prorrata, o
sea A a pesar de haberse subrogado por Z se sigue considerando deudor para
efectos de repartir la deuda).
Extincin de la solidaridad
1. Idea general: la extincin de la solidaridad puede ser por va consecuencial y por va principal
a. Va consecuencial: si se extingue la obligacin principal se extingue tambin la obligacin
solidaria. Ejemplo: la obligacin principal es el mutuo para irme a estudiar fuera del pas, la
obligacin accesoria del pago del fiador, por ejemplo, se extinguir por va consecuencial al
extinguir el mutuo
b. Va principal: Se va a extinguir la solidaridad, pero va a subsistir la obligacin principal a la
cual accede la solidaridad. Este fenmeno se produce en 2 hiptesis:
i. Renuncia del acreedor
ii. Muerte del deudor solidario
2. Renuncia del acreedor: ART 12 CC podrs renunciarse los derechos conferidos ()
a. Concepto: Vctor Vial seala que en la renuncia el acreedor manifiesta que no va a exigir
ms que la cuota que corresponde en la deuda a uno o ms de los codeudores solidarios.
b. Clases. ART 1516 inciso 1 seala que el acreedor puede renunciar expresa o tcitamente la
solidaridad respecto de uno de los deudores solidarios o respecto de todos. Este inciso 1 nos
permite entonces clasificar la renuncia como:
i. Expresa o tcita:
1. Expresa: la renuncia es expresa cuando ella se formula en trminos formales
y explcitos. El inciso 4to del ART 1516 CC seala que ella se verifica cuando
el acreedor consiente (manifiesta su voluntad) en la divisin de la deuda.
2. Tcita: aqulla que se deriva, desprende de un comportamiento inequvoco
del acreedor. El ART 1516 inciso 2do CC seala que ese comportamiento
inequvoco se va a configurar con 3 hitos:
a. Cuando el acreedor ha exigido o reconocido el pago de su parte o
cuota de la deuda.
b. Cuando as lo ha expresado en la demanda o en la carta de pago.
c. Cuando ello no ha ido acompaado de la reserva especial de la
solidaridad, o de una reserva general de sus derechos.
ii. Total o parcial:
1. Total: cuando ella se refiere a todos los deudores solidarios, pasando en
consecuencia la obligacin a ser simplemente conjunta. ART 1516 inciso 4to
CC.
2. Parcial: cuando ella se refiere a alguno de los varios deudores. En este
sentido el ART 1516 inciso 3 CC seala que esta renuncia expresa o tcita no
extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores por toda la
parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se
renunci a la solidaridad.

c. Caso especial de las pensiones peridicas: ART 1517 CC La renuncia expresa o tcita de la
solidaridad de una pensin peridica se limita a los pagos devengados (se ha incorporado a
mi patrimonio el derecho a cobrar), y slo se extiende a los futuros cuando el acreedor lo
expresa.
3. Muerte de un deudor solidario: ART 1523 CC los herederos de cada uno de los deudores solidarios
son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser solamente responsable de
aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria.
O sea, en otras palabras el ART 1523 me est diciendo que en vida A- B- C eran codeudores solidarios
y deban $300. Entonces cuando fallece uno de ellos este ART me dice que NO se transmite la
solidaridad, sino que se extingue por la muerte de ese deudor (slo se extingue respecto de sus
herederos) de suerte tal que una vez que fallece C el acreedor podr demandar slo a A y a B
solidariamente. Qu pasa si quiere demandar a los herederos? Tendr que hacerlo conjuntamente:
cobrarle a cada uno $150. - GRAN DIFERENCIA CON LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES, ES MEJOR
PACTAR INDIVISIBILIDAD PORQUE STA S SE TRANSMITE Y LA SOLIDARIDAD NO.

Obligaciones Indivisibles:
Generalidades
1. Importancia: se encuentra en aquellas obligaciones en que hay pluralidad de sujeto, ello porque
habiendo una obligacin indivisible cualquiera de los acreedores podr reclamar el total de la
obligacin y cualquiera de los deudores podr ser forzado al cumplimiento ntegro de la
obligacin (el efecto es el mismo que el de la solidaridad, pero la gran diferencia es que la
indivisibilidad -ART 1528 CC- se transmite a los herederos del deudor). Ahora si hay slo un
acreedor o slo 1 deudor ser indiferente que la obligacin sea indivisible, ello por el ART 1591
CC que consagra un principio fundamental dentro del pago: principio de la integridad del pago.
2. Concepto: el ART 1524 CC seala que la obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por
objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. El mismo ART
seala los siguientes ejemplos: son en consecuencia obligaciones indivisibles la de conceder una
servidumbre de trnsito o de hacer construir una casa y en cambio es una obligacin divisible la
de pagar una suma de dinero. A qu entonces tendr que atender yo para saber si la obligacin
es o no divisible? A la NATURALEZA DE LA PRESTACIN; la cual constituye el objeto de la
obligacin.
El profesor Abeliuk seala que esta clasificacin implica que habr indivisibilidad cuando la cosa
al partirse pierde su identidad, y entonces coloca el ejemplo de un automvil: es naturalmente
divisible, pero si lo hago dejo de estar en presencia de un automvil. Teniendo en cuenta ello,
el profesor Abeliuk define las obligaciones indivisibles como aqullas en que existiendo
pluralidad de sujetos activos o pasivos, la prestacin no es susceptible de efectuarse en
parcialidades, y en consecuencia, cada acreedor puede exigir, y cada deudor estar obligado al
cumplimiento total de la obligacin.
Nuestra jurisprudencia, por ejemplo, ha definido como indivisible la obligacin de los
promitentes vendedores de otorgar la escritura definitiva de compraventa, y tambin la defensa
de un pleito encargada a 3 abogados.

3. Clases:
Esta clasificacin se la debemos al francs Dumoulin que escribi un libro en el SXVI llamado
Desentraamiento del laberinto de lo divisible e indivisible donde distingui (a-b-c)
a. Indivisibilidad absoluta: se trata de aquellos casos en que la indivisibilidad emana de la
naturaleza de la obligacin, sin que esa calidad pueda alterarse por la voluntad de las
partes. Ejemplo: ART 1524 inciso 2do CC; hacer un viaje (lo hago o no)
b. Indivisibilidad relativa o de obligacin: es decir, se trata de aquellos casos en que el
objeto de la obligacin es divisible, pero las partes al momento de pactarla han
considerado ese objeto como indivisible. Por ejemplo: la obligacin de construir una
casa. Este tipo de indivisibilidad relativa o de obligacin, se rige por las mismas reglas
que la indivisibilidad absoluta. Obligacin
El mismo Abeliuk seala que en la indivisibilidad relativa, sin perjuicio de que el objeto
de la obligacin sea divisible, para los fines previstos por las partes, resulta
indispensable que la obligacin se cumpla en forma total y no parcial, y ello queda
estipulado en el contrato.
c. Indivisibilidad de pago o excepciones a la divisibilidad: se trata de casos en que la
obligacin es divisible, pero su cumplimiento por disposicin de la ley, o por voluntad de
las partes, se transforma en indivisible. Esta clase de indivisibilidad tiene reglas propias,
distintas a las otras dos. Por ejemplo: le confiero un crdito a B y estipulamos en la
convencin que si l fallece, cada uno de sus herederos ser obligado a cumplir la
obligacin por el total. Cumplimiento de la obligacin
d. Sistema del CC Chileno: indivisibilidad propiamente tal y excepciones a las reglas de las
obligaciones divisibles.
Nuestro CC no sigui a Dumoulin; sino que uni la indivisibilidad absoluta y la relativa en
un solo concepto, esto es el de obligaciones indivisibles o indivisibilidad propiamente
tal y all vamos a encontrar los dos ejemplos del ART 1524 inciso 2do CC.
En cambio, la indivisibilidad de pago (cumplimiento de la obligacin) nuestro CC la
recogi como una excepcin a las obligaciones divisibles. De hecho, al fijarse la
indivisibilidad de pago est regulada en el ART 1526 CC en los siguientes trminos: Si la
obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su
cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya (de su
cuota), y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptense los
casos siguientes (enumeracin) (define obligacin mancomunada o divisible y lo que
hace realmente es describir, precisar las excepciones de las obligaciones divisibles)
Efectos:
1. Indivisibilidad activa: se verifica cuando existen 2 o ms acreedores y el objeto de la obligacin
es divisible (ejemplo: una servidumbre no se puede reclamar por partes, pero si la obligacin es
una suma de dinero s podr hacerlo porque la obligacin es divisible).
a. Cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene derecho a exigir el total
de la deuda. ART 1527 CC en su parte final
b. Cada uno de los herederos del acreedor puede exigir la ejecucin total de la obligacin
ART 1528 CC parte final. Aqu est la gran diferencia con la solidaridad

c. Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede, sin
el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. ART
1532 CC 1 parte habla de remisin, sinnimo de condonacin (modo de extinguir las
obligaciones). En la solidaridad el acreedor solidario poda efectuar la remisin, sin
contar con el consentimiento de los dems acreedores, produciendo el efecto del
descuento ART 1518 CC, y Por qu se admite que el acreedor solidario pudiese efectuar
la remisin sin consultar con los dems? Porque en materia de solidaridad nuestro CC
sigui la doctrina romana, que entenda que el acreedor solidario era dueo del total de
la deuda. Esto marca una nueva diferencia entre solidaridad e indivisibilidad.
Ahora bien, si es que el acreedor no consulta a sus coacreedores, y remite la deuda, el
mismo ART 1532 CC seala que sus coacreedores podrn todava demandar la cosa
misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o
recibido el precio de la cosa.
d. Efectuado el pago de la obligacin a uno de los acreedores, se extingue la deuda
respecto de los dems
e. Aunque la ley no lo diga, por su propia naturaleza se entiende que la interrupcin de la
prescripcin que opera a favor de uno de los acreedores beneficia tambin a los dems.
En cuanto a la suspensin de la prescripcin se ha entendido que ella es un beneficio
especial que la ley le confiere a ciertas personas, y que por ende no es posible
extenderlo a otras de las que estn all mencionadas. Sucede que hay un ART que es el
886 CC que seala que si el predio dominante (servidumbre) pertenece a muchos pro
indivisos y que () si contra alguno de ellos no puede correr la prescripcin (suspensin)
no puede correr contra ninguno. Relacin con el ART 1524 CC hay una contradiccin con
la regla general? No, debido al principio de especialidad, ya que el ART 886 CC es una
norma especial, excepcional que no tiene aplicacin general, y por ende, que no altera
la regla sobre suspensin de la prescripcin.
f. Aqul de los coacreedores que haya recibido el pago hecho por el deudor deber
compartir con los otros la parte o cuota del crdito que a cada uno le corresponda en la
deuda.
2. Indivisibilidad pasiva: nos encontraremos con que existen varios deudores, quienes por
disposicin de la ley; por la naturaleza misma de la obligacin, o por haberlo as estipulado las
partes contratantes, no pueden efectuar un pago parcial de la deuda, y en consecuencia deber
satisfacerla en su totalidad.
a. Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible es obligado a
satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad. ART 1527 1 parte CC.
b. Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible, es obligado a
satisfacerla en el todo. ART 1528 1 parte CC.
c. El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados la extingue
respecto de todos. ART 1531 CC.
d. Consulta de plazo: seala la ley que demandado uno de los deudores de la obligacin
indivisible, podr pedir un plazo para entenderse? con los dems deudores, a fin de
cumplir la obligacin entre todos. Esta regla contiene una excepcin, referida a aquellos
casos en que la obligacin sea de tal naturaleza, que l slo pueda cumplirla, pues en tal
caso, podr ser condenado desde luego al total cumplimiento, quedndole a salvo su

accin contra los dems deudores, para la indemnizacin que le deban. ART 1530 CC.
EJEMPLO: La obligacin consiste en constituir una servidumbre de trnsito entre el
predio A y predio B. resulta que ese predio era del seor F que fallece, y el nico
heredero de ste es el deudor D3, que ser el nico que pueda constituir la servidumbre,
ello porque es l el dueo del predio sirviente. Entonces este D3 no tiene sentido que
pida el beneficio del plazo porque D1 y D2 no concurrirn a la constitucin de la
servidumbre.
e. Interrupcin de la prescripcin: la prescripcin interrumpida respecto de uno de los
deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente respecto de los otros ART 1529
CC.
f. Qu sucede si el deudor demandado no cumple con la obligacin? En este punto vamos
a distinguir:
i. La accin de perjuicios que resulta del incumplimiento de la obligacin es
divisible, y por lo tanto, ninguno de los acreedores puede intentarlo y ninguno de
los deudores est sujeto a ella, sino en la parte que le quepa. ART 1533 inciso 1
CC ART 1533 CC El inciso 2do responde al principio de que nadie puede
beneficiarse de su propio dolo o culpa.
ii. Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible, ella se
ha hecho imposible de cumplir, slo este deudor sera responsable de todos los
perjuicios. ART 1533 CC El inciso 2do responde al principio de que nadie puede
beneficiarse de su propio dolo o culpa.
iii. Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comn el uno est
pronto a cumplirlo y el otro lo rehsa o reclama, este solo ser responsable de los
perjuicio que de la inejecucin o retardo del hecho resultaren al acreedor. ART
1534 CC
Aquel de los codeudores que haya pagado tiene a salvo su accin contra los
dems deudores para la indemnizacin de lo que le deban. ART 1530 parte final
g. Aqul de los codeudores que haya pagado, tiene a salvo su accin contra los dems
deudores para la indemnizacin de lo que le deban. ART 1530 CC parte final
Paralelo entre obligacin solidaria e indivisible:
1. Semejanzas: entre ambos tipos de obligaciones existen innumerables semejanzas, a tal punto
que el ART 1525 CC ha sealado que el ser solidaria una obligacin, no le da el carcter de
indivisible.
a. En ambos casos estamos en obligaciones en que el sujeto activo y/o el sujeto pasivo es
mltiple.
b. En ambas el acreedor est facultado para reclamar el cumplimiento ntegro de la
obligacin, y a su turno el deudor demandado deber efectuar el pago total de la misma.
c. El pago que hace uno cualquiera de los deudores, extingue la obligacin respecto de
todos.
2. Diferencias:
a. La solidaridad no pasa a los herederos/ la indivisibilidad s se transmite ART 1528 CC

b. La solidaridad en cuanto a su naturaleza es una caucin personal, de forma tal que el

deudor est obligado al total de la deuda/ en la indivisibilidad regulada por nuestro CC el
deudor slo est obligado a su cuota, no obstante lo cual, por haberlo as estipulado las
partes, o por disposicin de la ley, o por la naturaleza de la obligacin, esta ltima no
puede ejecutarse en forma parcial.
c. En el evento que perezca la cosa, la obligacin de restituir el precio, en las obligaciones
solidarias, sigue manteniendo el carcter de tal/ en las obligaciones indivisibles la
obligacin de restituir el precio es divisible
d. En las obligaciones solidarias cada uno de los codeudores se mira como dueo del total
de la obligacin/ en las obligaciones indivisibles, cada uno de los acreedores es dueo
solamente de su parte o cuota.
e. En las obligaciones indivisibles, el deudor demandado tiene el derecho de pedir un plazo
para coordinarse con los codeudores y cumplir la obligacin en su totalidad/ este
beneficio no est regulado con ocasin de las obligaciones solidarias.
f. La solidaridad tiene su fuente en la ley, la convencin o el testamento/ la indivisibilidad
resulta de la naturaleza de la obligacin, o de la voluntad de las partes.
Excepciones a la divisibilidad o indivisibilidad de pago
1. Conceptos generales: recordemos que nuestro CC regula la llamada indivisibilidad de pago
respecto de aquellas situaciones en que no obstante que la prestacin es divisible, la ley o la
voluntad de las partes determinan que ella no puede efectuarse en forma parcial. Los casos de
indivisibilidad de pago estn regulados en el ART 1526 CC y son concebidos como una excepcin
a la regla general de las obligaciones mancomunadas, cuando en este tipo de obligaciones
concurre pluralidad de acreedores o pluralidad de deudores. A nuestro juicio el ART 1526 CC
contiene una enumeracin de carcter taxativo, toda vez que se trata de casos de excepcin, y
por ende, de derecho estricto, lo cual trae aparejado que no puede haber una interpretacin
anloga.
2. Casos recogidos en el ART 1526 CC:
a. La accin hipotecaria y prendaria: se refiere a que la accin hipotecaria o prendaria se
dirige contra aqul de los codeudores que posea en todo o parte la cosa hipotecada o
empeada. Tanto la hipoteca como la prenda son derechos reales, y tambin son
derechos accesorios o cauciones. La hipoteca tiene la particularidad de recaer sobre
bienes races, y la prenda sobre bienes muebles. Adicionalmente a raz de su carcter de
caucin o de derecho accesorio, es posible distinguir lo que es la obligacin personal, la
obligacin principal de la cual emana de un derecho personal; y la obligacin accesoria,
prenda e hipoteca de la cual emana el derecho real.
Ejemplo: Un banco le presta a Juan y a Mara $100.000 (obligacin principal: mutuo de
dinero por $100.000) .Por tanto, el banco podr ejercer una accin personal contra, por
ejemplo, Juan por $50.000, pero resulta que Mara constituy una hipoteca de su casa
por el mismo Banco, entonces el Banco podr demandarla por el total: por $100.000
excepcin a la divisibilidad
Del ejemplo expuesto se deduce que la excepcin regulada en el ART 1526 n 1 CC est
referida solamente a la prenda y a la hipoteca, y no a la accin principal. Hay que

recordar que la enumeracin del ART 1526 CC es taxativa, y a lo que esta norma le da el
carcter de indivisible, es solamente a la accin hipotecaria o prendaria.
En el mismo sentido anterior se pronuncian los ART 2405 y 2408 CC, referido el 1 a la
prenda y el 2 a la hipoteca. (Mara no podra decir que se alzara su hipoteca ya que la
obligacin es indivisible)
Desde la perspectiva de la legitimacin:
i. Activa: cualquiera de los acreedores podr ejercer la accin contra el deudor
ii. Pasiva. Debe tenerse en cuenta que expresamente el ART 1526 n 1 inciso 1 CC
seala que la accin se dirige contra aqul de los codeudores que posea en todo
o parte la cosa.
Crdito o efecto: ART 1526 n 1 inciso 2do en relacin con el ART 2396, 2405, 2408 CC
el codeudor que ha pagado su parte de la deuda no puede recobrar la prenda u obtener
la cancelacin de la hipoteca ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la
deuda. Por ejemplo: Mara le dice al Banco: tengo $50.000; le pago, ahora cancele la
hipoteca puede? No puede, ya que el ART 1526 CC dice que la deuda tiene que estar
totalmente cancelada. El mismo ART agrega, desde la perspectiva del acreedor, que el
acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la prensa o
cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos
sus coacreedores.
Extraemos entonces el principio general de que la prenda o hipoteca caucionan el total
de la deuda, salvo se haya dicho expresamente que caucionan solo una parte de la
deuda.
Objetos empeados o hipotecados: si son varios los objetos hipotecados o empeados,
el acreedor puede perseguir el cumplimiento de la obligacin en cualquiera de ellos, e
incluso podra ejecutarlos todos en miras al cumplimiento de la obligacin. As se
desprende del ART 2408 CC que ya hemos ledo al decir que cada una de las cosas
hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y
de cada parte de ella. El mismo principio en materia hereditaria se contempla en el ART
1365 inciso 1 CC. Aqu en este artculo se refiere a la accin solidaria cuando debi
haber hecho mencin a la accin hipotecaria o a la accin indivisible
b. La entrega de la especie o cuerpo cierto que se debe: ART 1526 n 2 si la deuda es de
una especie o cuerpo cierto, aqul de los codeudores que lo posee es obligado a
entregar. Algunos comentarios respecto de este numeral:
i. Se emplea la expresin entrega. Ella debe ser entendida en trminos amplios,
en trminos de entrega material y no como entrega jurdica, y no como tradicin
de la cosa. A este respecto es til recordar el ART 1548 CC que se refiere a este
particular.
ii. El ART 1526 CC utiliza la expresin poseer. Tampoco en este caso est utilizada
en trminos estrictos, aludiendo a la definicin del ART 700 CC, sino que est
utilizada en trminos amplios, como al tenedor de la cosa.
iii. Respecto a la ventaja de la situacin: es de orden prctico, ya que si son varios
los deudores que deben una cosa, el acreedor no se encontrar en la necesidad

de demandarlos a todos, sino que bastar con que dirija su accin a aqul que
posee la especie o cuerpo cierto que se debe
c. La indemnizacin de perjuicios por incumplimiento culpable: ART 1526 n 3 CC establece
que aqul de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo
perjuicio al acreedor. La ley en este caso utiliza la expresin solidariamente. Se
entiende que aqu hay un error de transcripcin, por cuanto lo que aqu se quiso decir
fue que el deudor culpable es el nico que ser responsable de pagar los perjuicios al
acreedor. Esta norma debe relacionarse con los ART 1521 y 1533 inciso 2 CC.
d. Testamento, convencin de los herederos o acto de particin que impone a un heredero
el pago total: ART 1526 n 4 inciso 1 CC y se refiere a la situacin en que por testamento
o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a
uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda.
Para comprender debidamente esta situacin hay que, en primer lugar, tener en cuenta
que la regla general en materia hereditaria est dada por el ART 1354 CC, segn el cual
las deudas hereditarias se dividen en sus herederos, a prorrata de la parte o cuota que
le correspondan en la herencia. Entonces lo que viene a hacer el ART 1526 n 4 inciso 1
es modificarlo. Esa modificacin puede estar en un testamento, convencin o acto de
particin. Al fijarse, en ninguno de esos 3 actos interviene un acreedor, y podra
producir un perjuicio para ste (por ejemplo; que se quede el ms insolvente), entonces
este artculo concede una opcin al acreedor, donde ste podr dirigirse a ste por el
total de la deuda o a cada uno de ellos a prorrata de la parte o cuota que les
corresponda. Relacin con los ART 1358 y 1359 CC. **ART 1354 inciso 1 CC.
e. Convenio entre causante y el acreedor que impone a un heredero el pago total de la
deuda: ART 1526 n 4 incisos 2do y 3 CC. Comentarios:
i. Se trata de una situacin en que se traspasa la solidaridad pasiva, pero no la
solidaridad activa. De adrede hemos empleado la expresin traspasar, toda vez
que estamos en presencia de un convenio entre el causante y el acreedor, y por
ello no hemos empleado en su sentido estricto la expresin transmitir. Este
caso de indivisibilidad es el que me permite salvar una desventaja que
encontramos en la solidaridad. El inciso 2do del n 4 del ART 1526 CC dice si
expresamente se hubiera estipulado con el difunto que el pago no pudiese
hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de estos podr
ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda o a
pagarle al mismo, salva su accin de saneamiento. Esta ltima frase quiere
significar que aqul de los coherederos que haya pagado el total de la deuda
tiene derecho a demandar a los otros para que les reembolse todo el exceso que
han pagado de su cuota en la deuda.
Finalmente el inciso 3 de este numeral 4to seala que los herederos del
acreedor, si no entablan conjuntamente su accin no podrn exigir el pago de la
deuda, sino a prorrata de sus cuotas. Por este inciso es que sealbamos que lo
que se transmite es la solidaridad pasiva, no la solidaridad activa. Todos los
acreedores debern concurrir a demandar al deudor, no pudiendo uno solo de
ellos demandar a un deudor por el total.

f. Cosa cuya divisin causa perjuicio: ART 1526 n 5 CC. Si se debe un terreno o cualquier
otra cosa indeterminada cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno
de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa
entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros. Agrega
que los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino
intentando conjuntamente su accin.
Este caso es bastante similar al caso del ART 1526 n 4 incisos 2do y 3. La diferencia est
en que la situacin del numeral 5to no emana de un acuerdo de voluntades entre el
causante y el acreedor, sino que emana de la ley; ha sido el legislador quien interpreta
la voluntad de las partes, y es por este motivo que suele llamrsele caso de
indivisibilidad tcita. Tambin llama la atencin en orden a que slo est referido a la
indivisibilidad pasiva y no a la indivisibilidad activa. Finalmente tambin es importante
que la ley se refiere a ocasionar grave perjuicio, no slo perjuicio; siendo la
calificacin de grave tarea que en su momento deber realizar el tribunal.
g. Obligaciones alternativas: ART 1526 n 6 CC. Cuando la obligacin es alternativa, si la
eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores,
deben hacerla de consuno todos stos. En este caso la indivisibilidad se refiere slo a la
eleccin, no a la prestacin, la que podra llegar a tener reglas distintas.
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES SEGN SUS EFECTOS:
A. PRINCIPALES Y ACCESORIAS
1. Conceptos: esta clasificacin de las obligaciones no est expresamente regulada como tal en el
CC pero se desprende de la clasificacin de los contratos, ya que el ART 1442 CC distingue entre
los contratos principales y los contratos accesorios. Teniendo en cuenta lo anterior, diremos
que:
a. Obligacin principal: es aqulla que tiene existencia propia, que puede subsistir por s
misma, con independencia de cualquier otra obligacin.
b. Obligacin accesoria: son aqullas que no pueden subsistir por s solas y suponen la
existencia de una obligacin principal, a la cual acceden y garantizan. El objetivo de
estas obligaciones accesorias es asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,
de ah que reciban el nombre de caucin en los trminos del ART 46 CC. Ejemplo: la
clusula penal.
c. Obligacin dependiente: el profesor Peailillo incluye en la clasificacin a las
obligaciones dependientes, que son aqullas que sin tener por finalidad asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, no pueden subsistir sin una obligacin de esta
clase. Ejemplo: las llamadas capitulaciones matrimoniales.
2. Importancia de la clasificacin:
a. La validez de la obligacin accesoria depender de la validez de la obligacin principal,
tal como lo indica el ART 1536 inciso 1 CC
b. La extincin de la obligacin principal, acarrea la extincin de la obligacin accesoria.

B. OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:

1. Generalidades: esta clasificacin se encuentra regulada en el Ttulo III del libro IV a partir de
los ART 1470 y siguientes
a. Concepto: las obligaciones civiles son aqullas que dan derecho para exigir su
cumplimiento, y las obligaciones naturales son las que no confieren derecho para exigir
su cumplimiento, pero que cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado
en razn de ellas.
De esta definicin, podemos sealar:
i. La obligacin civil tiene la particularidad de conferirle al acreedor una accin, es
decir, un verdadero derecho subjetivo que le permite reclamar del deudor, la
conducta debida; y adems esta obligacin civil le confiere al acreedor una
excepcin, y para qu es? Para retener lo que el deudor le ha dado o pagado en
razn de la obligacin. Por qu el acreedor retiene? Porque ha habido un motivo
legtimo, una causa en virtud de la cual el deudor dio o llev a cabo una
determinada prestacin.
ii. En la obligacin natural, en cambio, me voy a encontrar con un vnculo jurdico,
pero ste no le confiere al acreedor una accin; ello en razn de que la
obligacin llamada natural ha perdido alguno de los requisitos que son
indispensables para que ella produzca sus efectos, o bien porque ellas no han
alcanzado a formarse como tales por faltarle algn requisito.
Sin perjuicio de lo anterior, en la obligacin natural, al existir el vnculo jurdico,
en el evento que el deudor pague, ese pago tendr causa, y al tener causa, la
obligacin natural s le confiere al acreedor una excepcin, que le permite
retener lo que el deudor le ha dado o pagado.
b. Obligacin civil, obligacin natural y deber moral: el profesor Abeliuk explica esta
triloga recurriendo a la idea de un trazo: la obligacin es un trazo; en uno de sus
extremos nos vamos a encontrar con la mxima perfeccin que es la obligacin civil,
trazo que se va desgastando hasta el otro extremo: el deber moral (lo ms dbil; no hay
exigibilidad ni deber moral). Entre ambos extremos vamos a entender nosotros a la
obligacin natural.
En la obligacin civil, nosotros encontramos perfectamente determinados a los sujetos y
a la prestacin, de suerte tal que el acreedor goza de la accin y de la excepcin.
En el deber moral en cambio, no existe esta determinacin, y por ende, no existe ni un
vnculo jurdico ni una accin.
La obligacin natural, mirada a la luz de esta triloga, reconoce elementos de ambas; se
asemeja a la obligacin civil, en cuanto se encuentran determinados el vnculo jurdico,
los sujetos, y tambin el objeto de la obligacin, y se asemeja la obligacin natural al
deber moral en dos elementos
i. La falta de accin

ii. El sustrato moral o tico: cuando un deudor paga una obligacin prescrita est
cumpliendo con un deber tico, del mismo modo que cuando un sujeto paga una
suma de dinero a una institucin de beneficencia.
La gran diferencia entre el deber moral y la obligacin natural es la existencia de un
vnculo jurdico; si ste existe se producen efectos de derecho, y al existir efectos se
dotar al deudor de la excepcin referida.
El profesor Pablo Rodrguez es de la misma idea, en el sentido de que no se puede
confundir la obligacin natural con el deber moral. Tambin seala que la caracterstica
principal de la obligacin civil es que el acreedor est dotado de un derecho subjetivo,
que lo habilita incluso para exigir coercitivamente el cumplimiento de la obligacin. En
la obligacin natural no se cumple con un deber moral; en la obligacin natural lo que
hace el deudor es cumplir con una obligacin que l llama perjudicada por la nulidad,
por la prescripcin, por la falta de una solemnidad, o por la falta de prueba. ART 1470
n 1, 2 y 3 CC.
c. Naturaleza jurdica de la obligacin natural: doctrina romana y francesa
Nuestro derecho civil sigui a la doctrina romana, y sta entiende a la obligacin natural
como una obligacin civil imperfecta; es decir, la coloca ms cerca de la obligacin civil,
por cuanto entiende que es una de ellas, pero que se ha desvirtuado. En cambio la
doctrina francesa la asemeja o acerca ms al deber moral. Dice la doctrina francesa si
estoy en presencia de un deber moral que presente ciertas caractersticas que me
permitan determinar a los sujetos y al objeto, entonces estar en presencia de una
obligacin natural, e indican como ejemplo, la de un tipo que paga alimentos
voluntarios a parientes prximos co afines. En la doctrina francesa se podra poner la
excepcin de haberse pagado en razn de una obligacin natural.
2. Los casos de obligacin natural: el ART 1470 CC junto con definir obligacin civil y obligacin
natural, posteriormente las enumera, y a raz de esta enumeracin la doctrina efecta la
siguiente clasificacin.
a. Clasificacin
i. Obligaciones civiles nulas o rescindibles o abortadas: se refiere a los casos 1 y 3
del ART 1470 CC (obligacin contrada con un incapaz o sin las solemnidades
exigidas por ley)
ii. Obligaciones civiles que se han desvirtuado o degenerado: por qu se han
desvirtuado? Porque prescribi; por qu se degener? Porque no cuento con los
medios necesarios para probarlas.
b. Es taxativa la enumeracin del ART 1470 CC? O sea, fuera del ART 1470 CC Pueden
haber otros casos de obligacin natural? Posiciones de Claro Solar, Barros Errzuriz y
Pablo Rodrguez.
i. Luis Claro Solar: estima que la enumeracin es taxativa. Por qu?
1. Porque el ART 1470 CC utiliza la expresin tales son, es decir, no se
trata de una mera enunciacin, ya que la expresin tales son, es
sinnimo de decir son ellas.

2. El ART 2296 CC, ubicado dentro del cuasicontrato del pago de lo no

debido, seala que no se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir
una obligacin puramente natural, de las enumeradas en el ART 1470 CC.
3. ART 1470 inciso final: para que no pueda pedirse la restitucin en virtud
de estas cuatro clases de obligaciones.
ii. Profesor Alfredo Barros Errzuriz: l dice que la enumeracin del ART 1470 CC es
meramente ejemplar:
1. Como prueba a lo que piensa cita el llamado contrato de esponsales, en
particular el ART 99 CC. El contrato de esponsales es la promesa de
matrimonio mutuamente aceptada; y el CC dice que es un hecho privado
que la ley somete plenamente a la conciencia y honor del individuo, y que
por lo tanto no produce obligacin alguna ante la ley civil; pero el ART 99
CC reconoce que a ese contrato se le puede agregar una multa, y que si
esa multa es pagada no podr pedirse su devolucin.
iii. Profesor Pablo Rodrguez: estima que las obligaciones naturales son solo aqullas
comprendidas en el ART 1470 CC, y respecto de otros casos que otorga la
doctrina, l seala que no constituyen obligaciones naturales, sin perjuicio de
reconocer que se trata de situaciones especiales a las que se les aplica el
mecanismo instituido para las obligaciones naturales.
3. Obligaciones nulas o rescindibles:
a. Obligaciones nulas contradas por ciertos incapaces: ART 1470 n 1 CC aqullas
obligaciones contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento
son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos.
i. Se trata de obligaciones contradas por personas relativamente incapaces que no
han cumplido con las llamadas formalidades habilitantes, que estn dispuestas
en la ley para su proteccin.
ii. No se trata de obligaciones contradas por personas absolutamente incapaces,
porque el ART 1447 inciso 2do CC seala que los actos de los absolutamente
incapaces no producen ni aun obligaciones naturales. Adems, tambin permite
arribar a la misma conclusin el mismo ART 1470 n 1 CC, que indica que estas
personas tienen suficiente juicio y discernimiento, aptitudes de las que no
goza un absolutamente incapaz.
iii. Qu sucede con las incapacidades especiales del ART 1447 inciso final CC? Se
estima por la doctrina que ellas no permiten generar una obligacin natural,
porque ellas constituyen una prohibicin, a las que son aplicables los ya
conocidos ART 10, 1466 y 1682 CC, de los cuales se desprende que su infraccin
trae aparejada una nulidad absoluta.
iv. Se ha discutido si en la situacin del ART 1470 n 1 CC, debe incluirse tambin al
disipador. El profesor Alessandri estima que el disipador debe ser excluido, es
decir, sus actos no producen ni aun obligacin natural, porque precisamente la
interdiccin de este sujeto se debe a que carece del suficiente juicio y
discernimiento. Adems cita el profesor el ART 445 inciso 1 CC, segn el cual la
disipacin deber probarse por hechos repetidos de dilapidacin que manifiesten
una falta total de prudencia.

A su turno el profesor Claro Solar seala que el disipador si debe ser incluido en el
numeral primero del ART 1470 CC, porque ste lo que exige es una inteligencia
mnima, que s la tiene el disipador, ya que a ste lo que le falta es prudencia;
tambin agrega el profesor Claro Solar, que la referencia que hace el ART 1470
CC al menor adulto es meramente ejemplar, tal como se desprende de la
expresin como que all se utiliza. Adems, el profesor Claro Solar recurre al
argumento de interpretacin a contrario sensu, citando el ART 1447 inciso 2 CC
sus actos (de los incapaces absolutos) no producen ni aun obligaciones
naturales, a contrario sensu, los actos de los dems incapaces, de los
relativamente incapaces, s producen obligaciones naturales.
v. Para que la obligacin sea natural es necesario que la nulidad no se haya
saneado, ni por la ratificacin, ni tampoco por el transcurso del tiempo
vi. Necesidad de una declaracin judicial: en este punto se discute desde cundo
estamos en presencia de la obligacin natural. Desde que la nulidad ha sido
judicialmente declarada o desde que se contrae la obligacin?
El profesor A. Alessandri estima que la obligacin pasa a ser natural una vez que
ella ha sido judicialmente declarada, toda vez que con anterioridad a ese hito la
obligacin goza de una presuncin de validez, tal como se desprende de los ART
1684 y 1687 CC. Teniendo en cuenta lo anterior, Alessandri dice que se pueden
encontrar 3 etapas:
Antes de la declaracin de nulidad: obligacin civil
Despus d la declaracin de nulidad: obligacin natural
Saneada la nulidad: obligacin civil (vuelve a ser civil).
La opinin mayoritaria (Luis Claro Solar, Manuel Somarriva) considera que la
obligacin natural existe desde la celebracin del acto jurdico por parte del
incapaz relativo, es decir, basta con que el incapaz relativo acte sin la debida
autorizacin para que la obligacin sea natural, aun cuando no haya una
sentencia judicial.
1. El numeral 1 comienza diciendo las contradas, con lo cual est
haciendo referencia al momento en que nace la obligacin.
2. El ART 1471 CC seala que la sentencia judicial que rechaza la accin
intentada contra el naturalmente obligado, no extingue la obligacin
natural, de lo cual se sigue que la obligacin natural exista antes de la
demanda, y subsiste incluso despus de que sta ha sido rechazada.
3. ART 2375 n 1 CC: para entender este argumento digamos que esta norma
se refiere a los casos en los cuales el fiador no pide accin de reembolso
en contra del deudor principal, entonces que las acciones concedidas
por el artculo 2370 (accin de reembolso) no tendr lugar
1 Cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural, y no se
ha validado por la ratificacin o por el lapso del tiempo.
Entonces los autores dicen que si se siguiere la tesis anterior de necesitar
la sentencia judicial, el ART 2375 n 1 CC nunca tendra aplicacin, por
cuanto una vez dictada la sentencia que declara la nulidad no podr

haberse validado la obligacin por la ratificacin o por el lapso del

tiempo. Siguiendo esta postura, encontraremos entonces tambin 3
etapas:
Antes de declararse la nulidad: estar en presencia de una obligacin
natural por el solo hecho de haberse contrado una obligacin rescindible.
Una vez declarada la nulidad por sentencia judicial: la obligacin
seguir siendo una obligacin natural.
Si opera la validacin de la obligacin; si se ha saneado la nulidad:
habr una obligacin civil
El profesor Pablo Rodrguez entiende que la obligacin es natural a partir
del momento en que se declara judicialmente tal nulidad, sin perjuicio de
que el conocimiento real del vicio de que adolece la obligacin produzca
ciertos efectos jurdicos, tal como sucede con el ART 2375 n 1 CC.
Es indudable que este artculo supone que no se ha declarado la nulidad,
pero el profesor Rodrguez lo ve de la perspectiva de una consecuencia
real del vicio que afectaba la obligacin.
Entonces:
Para qu sirve el reconocimiento de las obligaciones naturales en el CC?
Porque si no fuese as, el deudor que paga pedira la restitucin, por haber un pago de lo no debido; es
por eso que es importante la obligacin natural, porque le da el derecho de retener. El ordenamiento
jurdico le confiere una causa a la obligacin: la obligacin naci como civil pero degener en
obligacin natural.

b. Omisin de solemnidades legales:

i. ART 1470 n 3 CC: son obligaciones naturales las que proceden de actos a que
faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles, como
la de pagar un legado impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la
forma debida.
ii. Notas importantes:
1. Este numeral 3 se refiere nicamente a los actos unilaterales? O l
comprende tanto los actos unilaterales como los bilaterales?
a. Para don A. Alessandri y Don Pablo, se refiere slo a los actos
unilaterales, y por lo tanto, la expresin actos que utiliza este
numeral tercero debe interpretarse en un sentido restringido, es
decir, como sinnimo de acto jurdico unilateral.
Para pensar de esta manera se dan las siguientes razones:
i. En este numeral 3 se utiliza como ejemplo el de un
legado, y el legado es un acto jurdico unilateral. A este
respecto, adems, es importante tener en cuenta que en el
mensaje del CC don A. Bello seal que los ejemplos ponen

a la vista el verdadero sentido y espritu de una ley en sus

aplicaciones.
ii. Es cierto que el legislador utiliza indistintamente la
expresin acto para referirse tanto a los actos jurdicos
unilaterales como a los bilaterales pero, cuando as lo hace
normalmente utiliza la expresin acto o contrato,
cuestin que en este caso no sucede.
iii. En esta materia el legislador se inspir en el derecho
romano, en el que slo se consideraba como una obligacin
natural el acto jurdico unilateral.
iv. Llevar la situacin al absurdo: cul es el acto jurdico
bilateral ms mencionado? Compraventa. Entonces, si yo
mencionara una compraventa de un bien raz por un
instrumento privado podra el CBR admitir esa escritura
para inscribirla? No, porque el reglamento se lo impide.
Y en la realidad lo que pasa es que no producir efectos
jurdicos.
b. Don Luis Claro Solar y don Vctor Vial sostienen la postura inversa;
que la expresin acto es omnicomprensiva del acto jurdico
unilateral y del acto jurdico bilateral: para sostener ello
i. Sealan que la situacin normal de nuestro CC es que la
expresin acto engloba tanto al acto jurdico unilateral
como al bilateral, sin necesidad de que el legislador se
refiera al acto o contrato. Pruebas al canto ART 10 CC, y
nadie ha pensado que esa disposicin no se aplica tambin
a los actos jurdicos bilaterales. Otro ejemplo es el del ART
1447 CC (capacidad) que en su inciso 2do dice sus actos
<de los incapaces absolutos> no producen ni aun ()
ii. Sealan que de seguir la tesis restrictiva resultara ser que
hay un cmulo de actos jurdicos bilaterales que se podran
otorgar sin cumplir con las solemnidades legales, y que no
produciran efecto alguno; ni siquiera de obligacin
natural, lo cual dicen ellos, es inadmisible.
As, por ejemplo, sostiene Vial ocurrira con un contrato de
donacin en que no se ha hecho previa insinuacin.
2. Desde la perspectiva de los requisitos del acto jurdico el ART 1470 n 3 CC
se refiere solo a la falta de solemnidades; no hay obligacin natural si es
que falta otro requisito del acto jurdico; y se precisa que las
solemnidades slo pueden ser de validez; no puede ser una solemnidad
exigida por la existencia del AJ, ya que en tal evento, este ltimo no
existira, y por ende, no se generara una obligacin natural (en la medida
que se estime que nuestro CC recoge la inexistencia como sancin).
Si la falta del requisito del AJ es una solemnidad exigida para la validez
del acto o contrato ser una nulidad absoluta.

3. La nulidad debe encontrarse vigente, es decir, no debe haberse saneado

(por el transcurso del tiempo) porque si hubo tal saneamiento estar en
presencia de una obligacin civil. Mientras yo no declare la nulidad el
acto es presuntivamente vlido y si declarada la nulidad en razn de la
falta de una solemnidad y voy y le pago, tengo derecho a retener.
4. Se discute tambin en este caso, si para que opere la obligacin natural es
o no necesaria la declaracin de nulidad del acto. La discusin es la
misma que la que ya indicamos con ocasin del ART 1470 n1 CC,
recordando que la opinin mayoritaria es que la obligacin natural existe
desde que el acto se ha otorgado.
4. Obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas: se trata de obligaciones que en su origen han
tenido el carcter de civil, pero que por haber prescrito la accin o por no haberse podido
probar el juicio, han derivado en una obligacin natural.
a. La prescripcin:
i. ART 1470 n 2 CC: se refiere a las obligaciones civiles extinguidas por la
prescripcin.
ii. Notas importantes:
1. Una impropiedad en el lenguaje del legislador, ya que se refiere a las
obligaciones extinguidas por la prescripcin, cuando en verdad lo que la
prescripcin extingue es la accin. En todo caso, el sentido de la norma es
claro; se trata de obligaciones respecto de las cuales el acreedor no exigi
su cumplimiento dentro del plazo de prescripcin, pero que cumplidas
autorizan a retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
2. Nuevamente en este punto se discute acerca de si es o no necesaria
declaracin judicial y, adems de los argumentos que ya conocemos, se
sealan otros especficos para la prescripcin. As, Claro Solar estima que
no se requiere de declaracin judicial, y cita el ART 2514 CC segn el cual
la prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige
solamente cierto lapso de tiempo (), entonces Claro Solar dice,
transcurrido que sea el plazo legal, el deudor adquiere una excepcin
perentoria (de prescripcin) para poder oponer a la demanda. En otras
palabras, Claro Solar dice la obligacin adquiere el carcter de natural
una vez que transcurre el trmino legal, sin necesidad de declaracin
judicial.
El Profesor Pablo Rodrguez respecto de la generalidad de los casos del
ART 1470 CC estima que no es necesaria la declaracin judicial, pero
especficamente en este caso del ART 1470 n 2 CC, estima que s se
necesita, por 2 razones de texto:
a. ART 2494 CC: esta norma regula la renuncia a la prescripcin, y
por lo tanto, si yo cumplo la obligacin una vez transcurrido el
plazo de prescripcin, lo que habr es una renuncia tcita a la
prescripcin.

b. ART 2493 CC: segn ste, el que quiera aprovecharse de la

prescripcin debe alegarla; es una norma imperativa que me exige
alegar la prescripcin.
b. Falta de prueba:
i. ART 1470 n 4 CC: regula aquellos casos en que la obligacin no ha sido
reconocida en juicio por falta de prueba. Cules son los requisitos para que
opere este caso?
1. Que exista un pleito
2. Que el deudor haya sido absuelto en ese juicio por sentencia judicial
3. Que la absolucin se haya fundado en la circunstancia que el acreedor no
pudo probar la existencia del crdito durante el juicio.
4. Que no se trate de un acto solemne, porque de acuerdo con el ART 1701
inciso 1 CC, la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad.
5. Otros supuestos de obligaciones naturales:
a. Juego y apuesta lcita: se trata de contratos aleatorios ART 2258 y ss CC. El legislador
distingue:
i. Juegos ilcitos o de azar: el legislador se remite al ART 1466 CC y por tanto,
estaramos en presencia de un caso de objeto ilcito (acto prohibido por la ley) y
se aplica el ART 1468 CC, en que segn ste no podr repetirse lo que se haya
dado o pagado por un objeto o causa ilcitas a sabiendas, por tanto, en definitiva
me faculta a retener, lo que podra asimilar la situacin a una obligacin natural,
en realidad no es tal porque ms que una obligacin natural, la doctrina est de
acuerdo en que se trata de una sancin. ART 2259 CC.
ii. Juegos lcitos:
1. Predomina la fuerza fsica o destreza corporal: el ART 2263 CC seala que
este tipo de juegos producirn accin, con tal que en ellos no se
contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica; es por eso que ellos
generan una obligacin civil.
2. Predomina el esfuerzo o destreza intelectual: en este caso el ART 2260 CC
seala que el juego y la apuesta no producen accin, sino solamente
excepcin, y en consecuencia, el que gana no puede exigir el pago, pero si
el que pierde paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya
ganado con dolo. En consecuencia, produce una obligacin natural (fuera
del ART 1470 CC)
b. Multa en los esponsales (ART 98 CC): nuestro CC regula el llamado contrato de
esponsales, pero con la finalidad de asegurar que el consentimiento matrimonial sea
libre y espontneo no le reconoce efectos civiles al contrato de esponsales. En otras
palabras no es una suerte de contrato de promesa para celebrar el matrimonio (no se
puede pedir su cumplimiento forzado), y es por esto que el CC expresamente seala que
es slo un hecho privado. No obstante lo cual, puede ocurrir que en los esponsales se
haya acordado una multa, la cual tendr lugar en el caso de no celebrarse el matrimonio
y a esta situacin se refiere el ART 99 CC, segn el cual esta multa no puede pedirse

pero, si se hubiere pagado la multa no podr pedirse su devolucin. Es as que el ART

99 contiene un caso de obligacin natural fuera del ART 1470 CC.
Don Luis Claro Solar estima que este ART no constituye un caso de obligacin natural, y
para ello se funda en la letra del ART 98 CC, segn el cual este contrato no produce
obligacin alguna ante la ley civil y agrega Claro Solar, que entonces lo que el ART 99
inciso 2do CC contempla es un caso especial de sancin a un deber moral que ha sido
incumplido.
En contrario se pronuncia en profesor Ramn Meza Barros, para quien s estamos en
presencia de una obligacin natural, porque estn determinados el sujeto, objeto y el
efecto contemplado en el ART 99 inciso 2do CC es el efecto propio de las obligaciones
naturales.
c. Pago de intereses no estipulados en el mutuo: para comprender esta situacin debemos
tener en consideracin que nuestra legislacin distingue el mutuo civil del mutuo
comercial, y que el mutuo civil es naturalmente gratuito y que el mutuo comercial es
naturalmente oneroso. En otras palabras, si en el mutuo civil las partes nada han
estipulado, no se devengan intereses. Sin perjuicio de lo anteriormente sealado el
ART 2208 CC, seala que si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn
repetirse ni imputarse al capital.
En similares trminos se encuentra el ART 15 de la ley 1810 sobre operaciones de crdito
del mutuo.
Para el profesor Somarriva este ART no es un caso propiamente tal de obligacin natural,
porque en la situacin que l regula no hay una obligacin civil previa (si no se ha
estipulado por qu va a haber obligacin natural? No hay antecedente que me permita
sostener que el pago de ese inters es una obligacin natural), en cambio, el profesor F.
Fueyo, estima que s hay una obligacin natural; en primer lugar porque el deudor que ha
recibido un prstamo tiene el deber moral de restituirlo con intereses; y en segundo
lugar, porque el efecto previsto en el ART 2208 CC es el propio de las obligaciones
naturales.
Efectos de las obligaciones naturales:
1. Autoriza la retencin de lo dado o pagado en razn de ella: as se desprende del ART 1470 inciso
3 CC, y de lo dispuesto en los ART 2296 y 2297 CC. Entonces cules son las consecuencias de
este efecto?: En las obligaciones naturales no habr un pago de lo no debido, ya que la
obligacin natural servir de justificacin para el pago. En otras palabras la obligacin natural
sirve de causa al acto jurdico llamado pago, y a raz de ello es que no estaremos en presencia
del cuasi contrato del pago de lo no debido.
a. Adicionalmente la circunstancia de que la obligacin natural sirva de causa al pago
permite sostener que dicho pago no ha sido una mera liberalidad. El ART 1470 CC en su
inciso 3 contiene los requisitos que deben configurarse para formar esta excepcin. La
norma seala que ser necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que
tena la libre administracin de sus bienes.
i. Que el pago sea voluntario. Abeliuk seala que este requisito importa que el
cumplimiento de la obligacin por parte del deudor debe ser libre y espontneo,

y adems con el convencimiento de estar cumpliendo con una obligacin natural,

es decir, el deudor debe estar consciente de que el acreedor no tiene accin para
exigirle el cumplimiento de dicha obligacin, lo que se desprende del ART 2296
CC. El profesor Peailillo est de acuerdo en que el pago voluntario es sinnimo
de que ste sea hecho libre y espontneamente.
No est de acuerdo en la circunstancia de que el deudor debe conocer el hecho
de estar cumpliendo con una obligacin natural.
Esta exigencia adems implica que respecto del deudor no concurre ningn vicio
del consentimiento, toda vez que si hay error, fuerza o dolo, el pago dejar de
ser voluntario por no concurrir la libertad y espontaneidad a que nos hemos
referido.
ii. Que el que paga tenga la libre administracin de sus bienes: libre administracin
entendida como libre disposicin, y por ende, la exigencia es que el que paga sea
capaz de ejercicio. Este requisito es posible vincularlo con el ART 1578 n 1 CC
que exige capacidad para recibir el pago por parte del acreedor.
iii. El pago adems debe cumplir con todas las exigencias generales de este modo de
extinguir las obligaciones.
2. Puede ser novada: ya hemos dicho que la novacin es un modo de extinguir las obligaciones que
consiste en la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida. El ART 1630 CC seala que para que sea vlida la novacin es necesario que tanto
la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos a lo menos naturalmente.
3. No puede operar la compensacin legal: nos hemos referido a la compensacin, y hemos dicho
que ella opera cuando dos personas son acreedoras y deudoras a la vez. La compensacin a su
vez puede ser voluntaria o legal; y es legal cuando concurren los requisitos del ART 1656 CC,
caso en el cual la compensacin operar por el slo ministerio de la ley.
Uno de los requisitos para que opere la compensacin legal, segn el ART 1656 n 3 CC, es que
ambas obligaciones sean actualmente exigibles, de manera tal que si una de esas dos
obligaciones es natural no puede haber compensacin legal, porque no son ambas actualmente
exigibles. Nada obsta en todo caso, para estipular una compensacin voluntaria o convencional
pero NO PUEDE OPERAR LA COMPENSACION LEGAL.
4. Puede ser caucionada: en este sentido el ART 1472 CC seala que las fianzas, hipotecas, prendas
y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones valdrn. A su
turno, el ART 2238 CC ubicado dentro de la fianza, seala que la obligacin a la que accede la
fianza puede ser civil o natural.
O sea: la obligacin principal puede ser una obligacin natural y que la obligacin accesoria
llamada caucin se otorgar para garantizar esa obligacin natural.
a. Peculiaridades del ART 1472 CC:
i. Esta norma exige que la caucin sea constituida por terceros y no por el deudor,
que es lo normal, ello porque no tendra sentido que el deudor constituyera una
obligacin accesoria o caucin, ya que si el acreedor no le puede exigir el
cumplimiento de la obligacin principal mal podra exigirle el cumplimiento de la
obligacin accesoria.
ii. La caucin constituida por el tercero tiene plena eficacia, de manera tal de que
si el acreedor no logra obtener el cumplimiento de parte del deudor se dirigir en

contra del tercero. Este punto, que en general es as entendido por la doctrina,
no lo comparte Vial, para quien conferirle una accin al acreedor respecto del
tercero sera desnaturalizar la obligacin natural; para Vial el efecto que
produce el ART 1472 CC es que autoriza la retencin por parte del acreedor tanto
si le paga el deudor principal, como si le paga el tercero, que ha constituido una
caucin para garantizar la obligacin principal.
b. Diferencias entre la fianza de la obligacin natural y la de la obligacin civil: recordar
que el ART 2238 CC nos dice que la fianza puede acceder a una obligacin civil y a una
natural, pero entre una y otra hay diferencias relevantes:
i. En la fianza de una obligacin natural, el fiador no goza del llamado Beneficio de
Excusin, esto es aqulla excepcin que le permite exigir al acreedor, que antes
de dirigirse en su contra, se dirija en contra del deudor principal. Si el acreedor
no tiene accin en contra del deudor principal (obligacin natural) mal puede
haber beneficio de excusin. Por este motivo es que el ART 2358 CC en su regla 3
seala que para gozar del beneficio de excusin es necesario que la obligacin
principal produzca accin.
ii. En la fianza de obligacin natural, el deudor no tiene el beneficio o la accin de
reembolso del ART 2270 CC. Lo que pasa es que el fiador que paga una obligacin
ajena se subroga en los derechos del acreedor, y puede exigir el cumplimiento al
deudor, pero en el caso de la obligacin natural, como el acreedor no estaba
dotado de una accin, mal podr el fiador subrogarse en ella y es por este motivo
que el ART 2375 n 1 CC seala que las acciones concedidas en el ART 2370 CC no
tienen lugar cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural.
5. La sentencia judicial que absuelve al obligado no extingue la obligacin natural: ART 1471 CC
seala que la sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el naturalmente
obligado no extingue la obligacin natural. Esto significa que la obligacin natural no se ve
afectada por el fallo que absuelve al deudor. En otras palabras, si l paga despus de que la
sentencia judicial lo absolvi, sigue cumpliendo una obligacin natural.
C. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES Y LAS SUJETAS A MODALIDADES:
1. Conceptos:
a. Puras y simples: aqullas que producen sus efectos de inmediato, sin limitaciones ni
restricciones, y son las que constituyen la regla general.
b. Las modalidades: son aquellas clusulas o estipulaciones que las partes incorporan en un
determinado acto jurdico con la finalidad de alterar los efectos normales de ste. Tanto
en cuanto, a su existencia, a su exigibilidad o a su extincin.
c. Por regla extremadamente general las modalidades constituyen un elemento accidental
en el AJ, y por tal motivo requerirn de una clusula especial. En algunos casos, los
menos, la modalidad puede consistir en un elemento de la naturaleza del acto jurdico,
es decir, que se entiende pertenecerle a l sin necesidad de una clusula especial como
la clusula resolutoria tcita o el plazo tcito, y muy por excepcin la modalidad puede
ser un elemento esencial del acto jurdico, es decir, sin ella no produce efecto alguno o

degenera en otro distinto, como ocurre con el contrato de promesa en el ART 1554 n 3
CC
2. Caractersticas de las modalidades:
a. Son excepcionales: importa que son de derecho estricto, cuestin que tiene relevancia
para los efectos de la interpretacin.
b. No se presumen: ello significa que el establecimiento de una modalidad requiere de una
declaracin expresa de voluntad, y por ende, a la luz de la carga de la prueba, sta le
corresponder a quien sostenga o alegue la existencia de la modalidad. Por excepcin,
una modalidad puede subentenderse en un acto jurdico (presumirse), como ocurre a
modo de ejemplo en los siguientes casos:
i. Condicin resolutoria tcita ART 1489 CC
ii. El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de existir el
fideicomisario o su substituto a la poca de la restitucin. ART 738 CC
iii. La venta de cosas que no existen, pero que se espera que existan se entiende
hecha bajo la condicin de existir ART 1813 CC
iv. Mutuo: a falta de disposicin que regule la poca de la restitucin, se
subentiende que ste es exigible en el plazo de 10 das contados desde la
entrega. ART 2200 CC
c. No constituye una modalidad aquel hecho jurdico que es esencial para el
perfeccionamiento del acto jurdico: en otras palabras, hay ciertas situaciones que para
su perfeccionamiento requieren necesariamente de un hecho futuro, pero ese hecho
futuro no es un elemento accidental del acto jurdico, sino que es esencial; es decir,
aqul no puede faltar para la eficacia del acto jurdico, y se trata de elementos que no
quedan sujetos a la voluntad de las partes. Por ejemplo: en las capitulaciones
matrimoniales, stas se pueden otorgar antes, en el acto o durante el matrimonio.
Evidentemente que la capitulacin matrimonial otorgada antes del matrimonio requiere
de un hecho futuro, que es el matrimonio, pero ste es esencial y no accidental, por lo
cual no puede ser considerado modalidad.
Lo mismo sucede con las donaciones por causa de matrimonio. El matrimonio es un
elemento esencial.
Sin el matrimonio ni la capitulacin ni la donacin producirn efecto alguno.
d. La mayora de los actos jurdicos admite modalidad: es la regla general. Por excepcin
hay ciertos actos jurdicos que no admiten modalidad, por ejemplo, el matrimonio.
i. El ART 102 CC seala que el matrimonio es un contrato solemne por el cual un
hombre y una mujer se unen ACTUAL e indisolublemente (). La expresin actual
me dice que es un AJ puro y simple.
ii. Tampoco la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o
gravamen alguno. ART 1192 CC.
iii. En cuanto a la aceptacin o repudiacin de una herencia o legado. ART 1227 CC
iv. Se agrega la adopcin, que es irrevocable en los trminos del ART 38 de la ley
19620
e. Las principales modalidades son la condicin, el plazo y el modo y hay algunos autores
tambin que agregan la representacin y la solidaridad (pasiva ms que nada porque la
activa casi no se aplica).

i. Representacin: tengo un representante y un representado; yo celebrar el AJ,

quien comparece es el representante, su voluntad, pero los efectos del AJ se
radicarn en el representado. Lo normal es que los efectos radican en el
representante porque l concurri, fue su voluntad, pero se estima que hay
modalidad porque los efectos radican en el representado.
OBLIGACIONES CONDICIONALES:
A. Rgimen aplicable, concepto y caractersticas:
1. Rgimen aplicable: al hablar de ello estamos teniendo presente que el origen de esta modalidad
puede encontrarse en una asignacin testamentaria y en una convencin.
a. En el primer caso las condiciones estn reguladas en el prrafo II del ttulo IV del libro III,
ART 1070 y ss CC
b. En el segundo caso estarn reguladas en el ttulo IV del libro IV, ART 1473 y ss CC
En ambas regulaciones encontramos normas de reenvo o remisin, especficamente en los ART 1070
inciso 3 y 1493 CC.
2. Concepto: el ART 1070 inciso 2do CC, seala que la asignacin condicional es en el testamento
aqulla que depende de una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que
segn la intencin del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no acaece, o si acaece
el negativo. A su turno, el ART 1473 CC dispone que es obligacin condicional la que depende de
una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
En doctrina suele definirse la condicin como un hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o extincin del derecho y de su obligacin correlativa. De estos conceptos es
posible concluir que las caractersticas ms importantes de la condicin son la futuridad y la
incertidumbre.
3. Caractersticas
a. Hecho futuro
i. Concepto: el hecho es futuro cuando el acontecimiento del cual depende la
condicin est por venir, es decir, ste se va a suscitar en un momento posterior
a aqul en que se ha celebrado el acto o contrato. Por esta razn, es que un
hecho presente o pasado nunca puede constituir una condicin, aunque fuese
ignorado por las partes al contratar.
ii. Situacin del ART 1071 CC: sin perjuicio de lo antes dicho qu sucede si en la
realidad las partes estipulan como condicin un hecho presente o pasado? La
situacin nos la da el ART 1071 CC.
1. La regla general: la condicin que consiste en un hecho presente o pasado
no suspende el cumplimiento de la disposicin.
2. Con todo el mismo artculo efecta algunas distinciones:
a. Si el hecho presente o pasado existe o ha existido se mira la
condicin como no escrita, es decir, ese acto jurdico es puro y
simple. Por ejemplo: te regalo mi auto, si te recibes de abogado (y
ya eres abogado)

b. Qu ocurre si el hecho presente o pasado no existe o no ha

existido? En este caso no vale la disposicin, o sea, se entiende
que la condicin fall, y que la obligacin nunca ha existido.
Ejemplo: te regalo mi casa si sales elegido diputado, y ya fue
derrotado en la eleccin parlamentaria anterior. En ese caso, la
estipulacin no tiene valor.
3. Como regla de interpretacin, el ART 1071 CC seala que lo pasado,
presente y futuro se entender como al momento de testar, a menos que
se exprese otra cosa.
iii. Situacin del ART 1072 CC: el legislador se coloca tambin en la situacin de que
en el testamento, el testador, seale una condicin como para el futuro, pero
sta ya se ha realizado. Para analizar las consecuencias de esta estipulacin
testamentaria, el ART 1072 CC distingue diversas situaciones:
1. Si el testador al tiempo de testar lo supo, y el hecho es de los que pueden
repetirse, se presumir que el testador exige su repeticin.
2. Si el testador al tiempo de testar lo supo y el hecho es de aqullos cuya
repeticin es imposible, se mirar la condicin como cumplida.
3. Si el testador no lo supo, se mirar la condicin como cumplida,
cualquiera que sea la naturaleza del hecho.
En el ART 1072 CC el legislador es menos riguroso que en el ART 1071 CC porque atendido el
hecho de que el testamento es plenamente eficaz una vez que fallece el testador, el principio
que gobierna su interpretacin es el de la preservacin de la voluntad del testador. Se tiende
a dar eficacia a la disposicin testamentaria.
b. Suceso incierto: es decir, el hecho ha de ser de tal naturaleza que pueda suceder o no,
que su realizacin sea imposible de prever con certidumbre, y es por este motivo que
como veremos ms adelante uno de los estados de la condicin es el ser fallida. Si el
hecho futuro es cierto, entonces estaremos en presencia de un plazo, como ocurre con la
muerte de una persona.
CLASIFICACIN:
1. Condicin expresa o tcita:
a. Condiciones expresas: aqullas que se incorporan en el AJ mediante una declaracin de
las partes que en l concurren. Es esta la regla general, porque las modalidades son un
elemento accidental del AJ, que de acuerdo con el ART 1444 CC requieren de una
estipulacin expresa de las partes.
b. Condicin tcita es aqulla que el legislador subentiende en ciertos actos jurdicos. Son
excepcionales. El ejemplo ms caracterstico es la condicin resolutoria tcita del ART
1489 CC
2. Condicin suspensiva o resolutoria:
a. Condicin suspensiva: es aqulla en que el nacimiento del derecho del que se trate
queda sujeto al cumplimiento del evento futuro e incierto. No se adquiere el derecho

entre tanto se halle pendiente la condicin. Te regalo un automvil siempre que te

recibas de abogado slo puede exigir el cumplimiento de la obligacin cuando me haya
recibido de abogado. Slo tengo un germen de derecho.
b. Condiciones resolutorias: aqullas que extinguen el derecho una vez que acaece el
hecho futuro e incierto. Te arriendo mi casa hasta que vuelva de mis estudios en el
extranjero. Del contrato de arrendamiento surge un derecho personal o crdito, el cual
se incorpora en mi patrimonio, y el efecto que produce la condicin resolutoria es que se
extingue ese derecho que yo tena en mi patrimonio.
3. Condicin positiva o negativa: ART 1474 CC
a. Condicin positiva: consiste en que algo acontezca
b. Condicin negativa: consiste en que una cosa no acontezca.
4. Condicin determinada o indeterminada:
a. Condicin determinada: cuando el hecho futuro e incierto debe acaecer dentro de cierto
espacio de tiempo. Ejemplo: te regalo un determinado automvil siempre que te recibas
de abogado antes de cumplir 25 aos.
b. Condicin indeterminada: las partes ignoran si el hecho va a suceder y cundo; por
ejemplo: si te recibes de abogado.
5. Condicin posible o imposible.
a. Condiciones posibles o lcitas: son aqullas admitidas por el OJ
b. Condiciones imposibles o ilcitas: son aqullas que por razones fsicas o morales el OJ no
admite.
i. Concepto: Esta clasificacin se encuentra desarrollada en el ART 1475 CC; seala
esta norma en primer lugar, que es fsicamente imposible la condicin que es
contraria a las leyes de la naturaleza fsica.
En segundo lugar, son moralmente imposibles las condiciones que consisten en un
hecho prohibido por las leyes o que sean contrarios a las buenas costumbres o al
orden pblico.
En tercer lugar, el legislador asimila a las condiciones imposibles aqullas que se
encuentran concebidas en trminos ininteligibles, esto es aqullas condiciones
cuyo sentido no es posible determinar ni tampoco lo es el modo en que ellas
deben cumplirse.
ii. Efectos: Tambin es importante detenernos en los efectos de las condiciones
posibles e imposibles; y para estudiar dichos efectos, habr que distinguir si la
condicin es positiva o negativa, y en uno u otro caso, si ellas son suspensivas o
resolutorias.
1. Condicin positiva y suspensiva y ella es o se hace imposible: se tendr
por fallida. Esto significa que el derecho no nace. ART 1480 CC. La misma
disposicin seala que esta regla tambin se aplica a las condiciones que
son ininteligibles y aqullas inductivas a hechos ilegales o inmorales. ART
1480 incisos 1, 2 y 3 CC.
2. La condicin es positiva y resolutoria: en este caso, si ella es imposible
por su naturaleza o ininteligible o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se
tendr por no escrita; esto significa que la obligacin es pura y simple.
ART 1480 inciso 4to CC.

3. Si la condicin es negativa y suspensiva, de una cosa fsicamente

imposible, entonces la obligacin es pura y simple. Por ejemplo: si no
vas a Jpiter ART 1466 1 parte CC.
4. Si la condicin es negativa y suspensiva, pero de un hecho moralmente
imposible, o concebida en trminos ininteligibles, entonces ella vicia la
disposicin. ART 1476 CC 2 parte. sta plantea 2 cuestiones de inters:
a. En los hechos se trata de un caso en que el acreedor debe
abstenerse de realizar un hecho inmoral o prohibido. Por ejemplo:
le ofrezco 1 milln de pesos a Juan, si no mata a Pedro.
b. Se trata de la nulidad de un elemento accidental, de una cuestin
accesoria como es la condicin, que se transmite o extiende a toda
la estipulacin.
5. Si la condicin es negativa y resolutoria, y constitutiva de un hecho fsica
o moralmente imposible, o redactada en trminos ininteligibles, entonces
la condicin se tendr por no escrita. ART 1480 inciso 4to CC.
6. Condiciones potestativas, casuales y mixtas: ART 1477 CC
a. Clasificacin general:
i. Condiciones potestativas: aqullas que dependen de la voluntad del acreedor o
del deudor. Te pago $100.000 siempre que cortes la rama de tu rbol, que
molesta a mi vista. En ese caso la condicin depende de un hecho del acreedor.
ii. Condiciones casuales: aquella condicin que depende de la voluntad de un
tercero o del acaso. Por ejemplo te regalo el paraguas si es que maana llueve.
iii. Condiciones mixtas: las que en parte dependen de la voluntad del acreedor, y en
parte de la voluntad de un tercero o del acaso/destino. A se compromete
pagarle $100.000 a B que es el acreedor, si es que ste le compra su auto a C, que
es un tercero ajeno a la relacin jurdica.
b. Subclasificacin: las condiciones potestativas admiten una subclasificacin
i. Simplemente potestativas: son aqullas que dependen de un hecho voluntario de
cualquiera de las partes. En este tipo de condiciones hay un hecho, hay una
determinada circunstancia que debe ejecutarse, que debe realizarse, y que su
realizacin va a depender de la voluntad de las partes. Por ejemplo: te invito a
comer si viajas a Santiago. Este tipo de condiciones valen, lo dice expresamente
el ART 1478 inciso 2do CC.
ii. Meramente potestativas: aqullas que dependen de la sola y exclusiva voluntad
del acreedor o del deudor. Me obligo si quiero. Respecto de estas condiciones
el ART 1478 inciso 1 CC establece que es nula la condicin meramente
potestativa del deudor, porque en ella no hay real voluntad de obligarse. Ellas no
son ms que un mero capricho. Te pago $100.000 si quiero.
El ART 1478 CC en su inciso 1 se refiere a las obligaciones meramente
potestativas (voluntad del deudor solamente), y por lo tanto, a contrario sensu
debo interpretar que la condicin meramente potestativa del acreedor es vlida,
y un ejemplo de ello lo encontramos en el contrato de c/v, en la llamada
compraventa al gusto del ART 1823 CC. El contrato va a existir cuando el

comprador apruebe, por ejemplo, la manzana (en ese momento).

En doctrina se ha discutido si esta sancin de nulidad del ART 1478 inciso 1 CC se
aplica tanto a la condicin suspensiva que consiste en la mera voluntad del
deudor, como tambin a la condicin resolutoria. Es la sancin aplicable a
ambas?
Los profesores A. Alessandri y V. Vial estiman que esta sancin se aplica slo a la
condicin suspensiva y no a la resolutoria, la que en consecuencia es vlida. A
qu se debe esto? Cuando yo digo te arriendo hasta que vuelva, existe o no
contrato? S, ya se perfeccion el acto jurdico. Entonces, estos autores plantean
que en la condicin resolutoria la obligacin ya se form, y por lo tanto, no puedo
venir a calificar la condicin como nula, y sealan como ejemplo, las donaciones
revocables del ART 1412 CC, en que el deudor (donante) conserva la facultad de
revocar la donacin, y tambin citan como ejemplo el del pacto de retroventa,
en el contrato de compraventa ART 1881 CC. En ste, el vendedor (deudor)
conserva la facultad de recomprar la cosa.
En contrario se pronuncia el profesor Abeliuk, para quien el ART 1478 inciso 1 CC
se aplica a ambas condiciones, la resolutoria y la suspensiva.
1 porque el legislador no distingue, y no le es lcito al intrprete distinguir.
2 por una razn de geografa de cdigo, porque si nos fijamos la distincin entre
condiciones resolutorias y suspensivas surge en el ART 1479 CC, y en cambio la
discusin pertinente emana del ART 1478 CC; es decir, antes de que el legislador
haya hecho la distincin entre suspensivas y resolutorias.
C. ESTADO DE LA CONDICION Y MODO DE CUMPLIRLA:
1. Los estados son:
a. Pendiente: significa que an no se ha verificado el hecho constitutivo de la condicin, y
se ignora si es que ella va a suceder. Es decir se mantiene la incertidumbre. Por ejemplo:
te regalo un auto si te recibes de abogado y aun no comienzas a estudiar.
b. Fallida: significa que no se verifica el hecho que la constituye cuando la condicin es
positiva, o cuando el hecho se verifica si la condicin es negativa. Te regalo un auto
siempre que no estudies derecho, y no estudias derecho.
c. Cumplida: cuando se ha verificado el hecho que la constituye en las positivas te
recibiste de abogado, o no se ha verificado el hecho que la constituye en las negativas.
2. Cundo se entiende cumplida o fallida la condicin? ART 1482 CC dice que se reputa haber
fallado la condicin positiva o haberse cumplido la negativa cuando ha llegado a ser cierto que
no suceder el acontecimiento contemplado en ella o cuando ha expirado el tiempo dentro del
cual el acontecimiento ha debido verificarse y no se ha verificado. Del ART 1482 CC se pueden
desprender distintas situaciones.
a. Si la condicin es positiva y determinada se entender cumplida cuando el hecho en que
ella consiste acaece dentro del perodo de tiempo indicado, y en cambio ella se entiende
fallida si el hecho sucede con posterioridad al trmino sealado.

b. Si la condicin es positiva e indeterminada: en este caso la condicin se entender

cumplida siempre que el hecho en el que ella consista tenga lugar en un plazo que no
exceda los 10 aos contados desde que ella se contrajo, y se entender fallida si el hecho
futuro e incierto acaece despus de esos 10 aos. En este caso en particular la fijacin
del plazo de 10 aos se ha prestado a debate; en general se estima que su fundamento se
encuentra en el ART 962 CC, el cual se refiere a la capacidad que debe tener el
asignatario testamentario. ART 962 inciso 3 CC, y en segundo lugar porque en el
mensaje del CC se seala que el plazo mximo en el cual se puede cumplir una condicin
es de 30 aos, que era el plazo mximo para intentar la accin de nulidad absoluta al
tiempo de dictacin del CC; de manera tal que cuando se rebaj ese plazo a 10 aos, se
entendi que tambin seguira la misma idea respecto de la condicin.
Se ha opinado en contrario hay autores que han propuesto que el plazo mximo dentro
del cual debiese cumplirse la condicin es de 5 aos, ello por aplicacin del ART 739 CC,
segn el cual toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde
ms de 5 aos en cumplirse, se tendr por fallida. Este argumento no ha tenido gran
asidero, por cuanto se ha estimado que su aplicacin es restringida al caso especial del
fideicomiso, cuestin que qued expresamente recogida en la Comisin del Senado, que
confeccion la ley 16952, que modific el ART 739 CC y se dej constancia de que el
plazo de 5 aos es slo para el fideicomiso.
c. Condicin negativa y determinada: ella se reputar cumplida si no se realiza el hecho
dentro del plazo fijado, y en cambio, se reputar fallida si el hecho acontece dentro del
plazo fijado.
d. Condicin negativa e indeterminada: en este caso ella se entender cumplida en
cualquier tiempo en que se tenga la certidumbre de que el hecho no acontecer o
cuando transcurra el plazo de 10 aos sin que se haya verificado el hecho. Se entiende
fallida cuando se verifica dentro del plazo de 10 aos.
3. La condicin debe fallar sin culpa del deudor: ART 1481 inciso 2do CC. Dice si la persona que
debe prestar la asignacin (deudor) se vale de medios ilcitos para que la condicin no pueda
cumplirse o para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento no
comete en l, se tendr por cumplida
De lo anterior, se sigue como principio de carcter general, que si la condicin falla, ello debe
ocurrir por causas ajenas a la voluntad del obligado. En el fondo, hay una aplicacin del
principio de que nadie puede beneficiarse de su propio dolo o culpa. Ntese adems que en el
ART 1481 inciso 2do CC se establece una sancin curiosa porque consiste en tener por cumplida
la condicin, y es por ello que en doctrina se le llama como cumplimiento ficto de la
condicin.
4. Modo en que deben cumplirse las condiciones: el ART 1483 inc.1 seala que la condicin debe
ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese y se presumir
que el modo ms racional de cumplirla es el que han entendido las partes. El ART 1483 inc.2
contempla un ejemplo que explica esta disposicin.
El ART 1483 inc.1 no hace sino reiterar la regla fundamental de interpretacin contractual
contenida en el ART 1560 segn el cual conocida claramente la intencin de los contratantes se
estar ms a ella que a lo literal de las palabras. A su turno el ART 1484 agrega que las
condiciones deben cumplirse literalmente en la forma convenida. Entonces a juicio de muchos

autores aqu hay n evidente contradiccin porque el ART 1483 inc.1 seala que las condiciones
se cumplirn en el modo en que las partes las han entendido y el ART 1484 en cambio seala que
las condiciones deben cumplirse literalmente, por tanto hay una antinomia entre dos
disposiciones. Pero en general se estima que no existe esta contradiccin ya que las normas
establecen un procedimiento y en primer lugar el intrprete debe determinar cul es la real
voluntad de las partes y una vez que establece deber cumplir la condicin en la forma literal en
la que la han entendido las partes. Tambin es importante tener en cuenta que la razn ltima
del ART 1484 es evitar que las condiciones se cumplan por equivalencia, no se puede cumplir as
lo que queda de manifiesto en el ART 1484. Tambin es que la condicin debe cumplirse
ntegramente y es por ello que el ART 1485 inc.1 seala que no puede exigirse el cumplimiento
de la obligacin condicional si no verificada la condicin totalmente.
D. EFECTOS DE LA CONDICIN:
Condicin suspensiva
1. PENDIENTE:
a. Principal efecto: mientras no se sepa si la condicin se va a cumplir o no, no ha nacido a la
vida del derecho ni el derecho ni su obligacin correlativa, no obstante lo cual, como entre
las partes que han concurrido a la convencin existe un vnculo jurdico, se seala que
cuando la condicin suspensiva se halla pendiente, existe para el acreedor un germen de
derecho
b. Consecuencias:
i.
El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligacin
ii.
Si el deudor paga una obligacin sujeta a una obligacin suspensiva, paga mal y por
tanto hay un pago de lo no debido y ese pago carece de causa ya que no hay obligacin
correlativa a satisfacer mientras se encuentre pendiente el cumplimiento de la
condicin suspensiva ART 1485 inc.2 (pasa lo contrario en el plazo suspensivo del ART
1495, ya que si el deudor paga, paga bien porque hay obligacin y hay en este caso una
renuncia al pago)
iii.
Pendiente que se encuentre el cumplimento de la condicin suspensiva no corre el plazo
de prescripcin, porque en conformidad al ART 2514 inc.2 la prescripcin corre desde
que la obligacin se haya hecho exigible.
c. Existe un germen de derecho: A raz del vnculo jurdico entre las partes hay para el
acreedor un germen de derecho y esto lo que quiere decir es que tiene la expectativa de
llegar a ser en el futuro un acreedor puro y simple y por ende adquirir o ser titular del
derecho que est sujeto a condicin suspensiva. Que se incorpore a este patrimonio ese
derecho. Las consecuencias de esto son:
i.
El acreedor puede impetrar las medidas conservativas necesarias, es decir aquellas que
corresponden. Es decir cualquier providencia cautelar que tenga como objetivo
asegurar que ese acreedor en el futuro podr adquirir el derecho de que se trate. ART
1492 inc.3 relacionado con el ART 761 inc.2 y ART 1078 inc.1
ii.
El ART 1492 inc.1 dice que el derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el
contrato condicional y el cumplimiento de la condicin se transmite a sus herederos y lo

mismo sucede con la obligacin del deudor. Agrega el ART 1492 inc.2 que esta regla no
se aplica a las asignaciones testamentarias ni a las donaciones entre vivos y la razn es
que ambos actos jurdicos son a ttulo gratuito e intuitus personae. Con todo conviene
tener presente que el ART 1078 inc.2 restringe esta excepcin (la del ART 1482 inc.2)
solo al asignatario, es decir al acreedor que fallece antes de cumplirse la condicin. El
ART 1492 es la regla general, la excepcin el ART 1492 inc.2 y una contra excepcin en
el ART 1078. Tambin se aplica a las donaciones por el ART 1416
d. Prdida de la cosa debida bajo condicin: el punto es determinar quin soporta la prdida
de la cosa, encontrndose pendiente e cumplimiento de la condicin suspensiva. La solucin
est en el ART 1486 el que no obstante su ubicacin dentro de la condicin se entiende que
es de aplicacin general. El ART 1486 inc.3 define adems qu debe entenderse como
destruccin de la cosa, dice que esto es todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el
objeto al que segn su naturaleza o segn la convencin se destina. De esta manera si el
objeto era por ejemplo un caballo y el caballo esta cojo, puedo entender que la cosa se
destruy, ya que no servir para el fin destinado.
Para los efectos de interpretar el ART 1486 es necesario distinguir si la prdida fue culpable
o fortuita o si fue total o parcial:
i.
Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la condicin. La prdida la soporta el vendedor o deudor, porque l
se queda sin la cosa y tampoco recibe la contraprestacin en cuya expectativa haba
fundado su inters al momento de celebrar el contrato. Esta regla del ART 1486 inc.1 si
bien dice que se extingue la obligacin, debe interpretarse que se extingue el contrato
en su totalidad.
ii.
Antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece por culpa del deudor,
el deudor es obligado al precio y a la indemnizacin de perjuicios ART 1486 inc.1
segunda parte. En este evento subsiste la obligacin pero ha habido un cambio de objeto
y por ende es una caso de excepcin frente al ART 1484 ya que no se puede cumplir la
obligacin literalmente en la forma convenida, sino que se cumplir por equivalencia.
iii.
Si la cosa existe al momento de cumplirse la condicin ella se debe en el estado en que
se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido
de la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella o sufriendo su deterioro o disminucin
sin derecho alguno a que se rebaje el precio. ART 1486 inc.2. De esta regla se sigue que
si la prdida de la cosa es parcial y fortuita el riesgo es del acreedor porque l deber
recibir la cosa en el estado en que ella se encuentre. El aumento y el detrimento lo
sufre el acreedor.
iv.
Si el deterioro o disminucin parcial proviene de culpa del deudor el acreedor podr
pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa y en ambos casos tendr
derecho a indemnizacin de perjuicios. Tiene un derecho alternativo.
2. FALLIDA: Es un hecho cierto que ya no cabe duda que el hecho futuro e incierto no va a suceder.
Es decir, se va a entender que jams ha habido obligacin. Vamos a concluir que jams ha
existido un germen de derecho, y por consiguiente, deber procederse al alzamiento de las
medidas conservativas que se hubieren decretado. Es cierto que NO va a nacer el derecho.
3. CUMPLIDA:

a. Idea general: adicionalmente, una vez cumplida la condicin suspensiva, el deudor ya no

puede repetir lo que haba pagado encontrndose pendiente la condicin, toda vez que el
ART 1485 CC en su inciso 2do dice podr repetirse mientras no se hubiere cumplido.
Cumplida que sea la condicin suspensiva comenzar a correr el plazo de prescripcin
extintiva, el cual se cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible. Cumplida la
condicin nace el derecho y por tanto, se puede exigir el cumplimiento de la obligacin.
Cumplida ya no se puede repetir el pago y el plazo de prescripcin empieza a correr.
b. Teora de la retroactividad de la condicin: el punto consiste en determinar desde cundo
nace el derecho: desde que celebr el acto jurdico o desde que se cumpli la condicin
suspensiva. En general la doctrina opta por el principio de retroactividad de la condicin, es
decir, cumplida la condicin suspensiva los efectos de ella se remontan al momento de
haberse celebrado el AJ de que se trata. En esta materia nuestro CC sigui al ART 1179 CC
Francs.
Ejemplo en el ART 1492 CC transmisin del derecho.
ART 1490 y 1491 CC Efectos de la condicin respecto de terceros.
Slo se entienden aplicando la teora de la retroactividad de la condicin.
Sin perjuicio de la anterior, la retroactividad tiene ciertos lmites.
a. Materia de frutos: la ley seala que no se deben los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes hayan
dispuesto lo contrario. En el mismo sentido, se encuentra el ART 1078 CC y 1338 n 1
CC. Esta limitacin relativa a los frutos tiene una sola excepcin en el ART 1875 CC
en materia de compraventa; excepcin que en todo caso se explica por su carcter
de sancin.
b. Buena fe: ART 1490 y 1491 CC. Yo haba vendido el auto a un tercero, que en razn
de la buena fe queda protegido.
CONDICIN RESOLUTORIA:
ART 1479 CC y seala que es aqulla por cuyo cumplimiento se extingue un derecho. Admite una
triple clasificacin:
1. Condicin resolutoria ordinaria:
a. Ideas generales: la condicin resolutoria ordinaria es cualquier hecho futuro e incierto,
distinto del incumplimiento de una obligacin, del cual depende la extincin de un
derecho.
b. Efectos: La condicin resolutoria ordinaria produce sus efectos de pleno derecho; ipso
iure, por el slo ministerio de la ley al cumplirse la condicin se extingue el derecho. En
este sentido se ha dicho que la misin del juez radica slo en verificar si la condicin se
ha cumplido; es una accin declarativa, no constitutiva.
El profesor Alessandri deca que en este caso el juez adopta el mismo perfil que un
mdico frente al cadver, ya que slo le compete constatar la defuncin.
Cules son los efectos? Distinguiremos el estado en que ella se encuentre: te regalo mi
auto hasta que vuelva del viaje
i. Pendiente: el que tiene la cosa en su poder se comporta como dueo absoluto de
ella, sin perjuicio de lo cual ese dominio se encuentra sujeto a una amenaza, que

puede llegar a cumplirse o no. Pendiente la condicin resolutoria ordinaria no se

suspende la adquisicin del derecho, el acreedor se hace dueo de la cosa; el AJ
opera como si fuera puro y simple, pero el dominio de la cosa queda sujeto a una
limitacin, que consiste en su extincin por el evento de la condicin.
ii. Fallida: quiere decir que en esta situacin pasa a ser un hecho cierto que el
acontecimiento futuro no va a acaecer; y en ese momento entonces se consolida
en el patrimonio del titular de la cosa, el dominio sobre ella. Se consolida
porque desaparece la amenaza de la resolucin; ese dominio pasa a ser perpetuo,
e incluso ms, se van a consolidar tambin las enajenaciones que haya hecho el
titular de la cosa en el perodo intermedio.
iii. Cumplida: volv, es decir, se cumpli el evento futuro e incierto. O sea, en ese
momento se va a extinguir el derecho y desaparecer la obligacin.
Tan es as, que el ART 1567 en su n 9 CC, al enumerar los modos de extinguir las
obligaciones, seala que uno de ellos es el evento de la condicin resolutoria.
Consecuencias:
1. Extincin del derecho y la obligacin correlativa
2. Esta condicin opera con efectos retroactivos: es decir, las partes tienen
derecho a ser restablecidas al estado en que se encontraban si no hubiese
habido contrato. En el ejemplo propuesto: si no hubiese habido contrato
entre Jon y el Profesor, se hubiese mantenido en el patrimonio del
profesor. El efecto retroactivo de la condicin resolutoria no puede
operar respecto de aquellos actos jurdicos que se clasifican como de
tracto sucesivo, es decir, que nacen y se extinguen sucesivamente en el
tiempo (ej: contrato de arrendamiento)- no es fsicamente posible privar
a un arrendatario del goce que ha hecho de la cosa; por ello la condicin
no va a operar con efecto retroactivo sino que solo hacia el futuro; a tal
punto que la resolucin incluso cambia de nombre y vamos a hablar de
terminacin.
En estos contratos de tracto sucesivo se dice que la terminacin opera ex
nunc es decir, desde ahora; a diferencia de los de efecto retroactivo en
que opera ex tunc, es decir, desde entonces.
3. Se dice que como la condicin resolutoria ordinaria opera por el solo
ministerio de la ley, ella produce efectos universales; puede invocarla
cualquiera que tenga inters sobre ella. No ha habido una sentencia
judicial constitutiva, y por lo tanto, no se aplica la limitacin del ART 3
CC. Es decir, los efectos de esta resolucin no provienen de una sentencia
judicial, sino que provienen de la ley.
Sobre los efectos de la condicin resolutoria ordinaria volveremos en
detalle ms adelante en el captulo efectos de la condicin resolutoria,
toda vez que son unos mismos para cualquier clase de condicin
resolutoria.
2. Condicin resolutoria tcita:

a. Concepto: es aqulla que va envuelta en todo contrato bilateral, para el evento de no

cumplirse por una de las partes lo pactado.
Es decir, va a depender del incumplimiento del contrato. Como es condicin
resolutoria hay un hecho futuro e incierto del que va a depender el nacimiento del
derecho. Cada vez que el hecho futuro e incierto dependa del incumplimiento de la
obligacin va a ser condicin resolutoria tcita y no ordinaria.
ART 1489 CC en los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria, de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro
contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato con
indemnizacin de perjuicios.
b. Fundamentos:
i. La equidad: si una de las partes no cumple con su obligacin, se entiende que hay
razones de equidad y justicia para que la otra parte se pueda desligar del vnculo
jurdico.
ii. Voluntad presunta de las partes: se dice que el legislador interpreta cul habra
sido la voluntad de una de las partes -de la parte diligente- frente a esta
situacin de incumplimiento; y l seala que presumiblemente este contratante
diligente no querr seguir ligado con la otra parte.
iii. Causa del contrato: recordemos que en los contratos bilaterales y onerosos la
doctrina clsica sostiene que la causa de la convencin es la contraprestacin
que voy a recibir de mi contraparte del contrato. Modernamente a eso se le llama
la causa final. Por qu el comprador va a pagar el precio del auto que va a
comprar? Porque recibir el auto de parte del vendedor. En consecuencia si una
de las partes de dicha convencin incumple esa obligacin el AJ queda sin causa.
Esta postura tiene una crtica bastante valedera y es que los requisitos del AJ
deben existir al momento de celebrarse el acto y contrato, y aqu est ocurriendo
con posterioridad a la celebracin (cuando produce sus efectos).
Para tratar de arreglar el tema se dice que la condicin resolutoria tcita se
explica por la interrelacin o interdependencia de las obligaciones. En un
contrato bilateral las obligaciones de las partes estn ntimamente ligadas entre
s, de manera tal que lo que sucede con una de esas obligaciones repercute
inmediatamente en la otra.
iv. Proteccin del acreedor y sancin al deudor incumplidor: se manifiesta en la
existencia de una indemnizacin de perjuicios.
c. Caractersticas:
i. Ella es una condicin resolutoria, y por lo tanto, su acaecimiento trae como
consecuencia la extincin de un derecho.
ii. Tcita, porque en los contratos bilaterales el legislador las subentiende en ellos.
De hecho se ha fallado que estamos en presencia de un elemento de la naturaleza
del contrato.
iii. Es negativa; de lo que se trata es que no acontezca un hecho; que consiste en el
incumplimiento de la obligacin.

iv. Es simplemente potestativa; depende de un hecho voluntario del deudor (no es

una condicin meramente potestativa; estas ltimas dependen de la sola
voluntad de quien se obliga, y el legislador estima que adolecen de nulidad)
v. La condicin resolutoria tcita no opera ipso iure. Ella requiere de una
declaracin judicial.
Nuestro CC a diferencia del francs no lo dice expresamente, ya que ste lo hace
en el ART 1184.
vi. La condicin resolutoria tcita confiere al contratante diligente un derecho
alternativo que consiste en la facultad de pedir la resolucin o el cumplimiento
del contrato.
**ART 1489 (en especial el inciso 2do CC) podr pedir (requiere pretensin
del contratante diligente; o hay cumplimiento o hay resolucin NO OPERA IPSO
IURE)
d. Requisitos:
i. Que estemos en presencia de un contrato bilateral. ART 1489 CC. En todo
contrato bilateral (cuando las partes contratantes se obligan recprocamente
ART 1439 CC).
La doctrina se ha preguntado Qu sucede con los contratos unilaterales? (una de
las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna).
1. La mayora de los autores seala que no hay CR tcita en los contratos
unilaterales (tenor literal del ART 1439 CC).
2. El profesor Pablo Rodrguez admite que puede haberla en los casos en que
la ley expresamente la haya contemplado, como sucede en el comodato
(ART 2177 CC) o en la prenda (ART 2396 CC).
El profesor Abeliuk cree que no procede la CR tcita en los contratos
unilaterales. En el evento de haber un incumplimiento, l estima que la
figura jurdica ser la de la caducidad, y por lo tanto, se va a anticipar el
cumplimiento de la obligacin.
**Qu sucede en el comodato? Es contrato unilateral porque el
comodatario se obliga para con el comodante a restituir la cosa. El
comodato es un contrato real y como tal se perfecciona con la entrega
que hace el comodante al comodatario de la cosa, pero esa entrega no es
una obligacin, porque requerira de una fuente preexistente y no existe
la fuente hasta que entregue la cosa.
Don Pablo dice que en el ART 2177 CC entonces dice que hay CR tcita
porque si hace mal uso de la cosa y le causa dao, opera restitucin; lo
que para Abeliuk es caducidad.
3. El profesor Corral contesta la pregunta yndose al espritu general de la
legislacin, diciendo que aplicando los principios de equidad, fundado en
razones de justicia el juez podra declarar la resolucin de un contrato
unilateral.
4. El profesor V. Vial a su vez seala que aun cuando no exista una norma
que lo establezca tambin el incumplimiento de su obligacin de una de

las partes en un contrato unilateral, da derecho a la otra para demandar

la resolucin del contrato, materia que segn el profesor Vial se regir
por los principios generales de derecho.
ii. Que se trate del incumplimiento imputable de una obligacin: en otras palabras,
el vendedor por un hecho voluntaria no entrega la cosa despus de celebrada la
convencin o en un trmino estipulado.
En general va a existir un requerimiento del acreedor, que me permitir
constituir al deudor en mora de cumplir.
Si acaece un caso fortuito ya no hay imputabilidad por parte del deudor, y
tambin se extingue la obligacin; no por la CR tcita, sino que por la
imposibilidad en la ejecucin de la cosa.
Se ha discutido si el incumplimiento debe ser total o parcial: a diferencia del
CC francs nuestro CC no contempla una norma sobre el particular, y sobre la
base de la regla de interpretacin de la no distincin, una parte importante de la
doctrina participa de la idea de que la resolucin procede frente a cualquier tipo
de incumplimiento.
A modo de ver del profesor pensar de esta forma sin ms se contrapone con un
principio que es el de la preservacin de los actos jurdicos; no puede ser que
si le voy a vender una casa pintada de color rojo y se la entregu pintada de
amarillo se resuelva el contrato y por eso est de acuerdo con Vial cuando l
precisa que puede pedirse la resolucin parcial del contrato, de manera tal que
queden sin efecto solo algunas de las estipulaciones de la convencin, pero no
ella en su integridad.
iii. Quien pide la resolucin debe haber cumplido o estar llano a cumplir su
obligacin: sta es una exigencia que no emana del ART 1489 CC, pero que se
desprende del ART 1552 CC, que contempla la llamada excepcin de contrato no
cumplido, segn el cual, en un contrato bilateral ninguno de los contratantes se
encuentra en mora mientras el otro no cumple o no se encuentra llano a cumplir
en la forma y tiempo debidos.
En otras palabras, si el vendedor no est llano a entregarme la cosa yo no voy a
estar en mora de pagar el precio, y por lo tanto, no podr haber incumplimiento
imputable de mi obligacin
iv. Que sea declarada por sentencia judicial: la CR tcita no opera de pleno derecho,
lo cual se desprende de la circunstancia de que el ART 1489 inciso 2do CC le
confiere al acreedor diligente una opcin.
Desde un punto de vista procesal la necesidad de una sentencia judicial firme
importa que el deudor puede enervar la accin cumpliendo con la obligacin. Si
operara de pleno derecho y yo no entrego el lpiz, nunca ms lo puedo entregar;
porque no tengo oportunidad para hacerlo.
Como requiere de STJ puedo cumplir con la obligacin durante todo el proceso;
ser una excepcin perentoria que destruir la accin en cuanto a resolucin.
En primera instancia el deudor podr cumplir con su obligacin hasta que las
partes se encuentren citadas a or sentencia; y en segunda instancia hasta la vista
de la causa ART 310 CPC.

El ART 1489 CC me confiere una opcin: resolver o cumplir. Ambas son

incompatibles entre s, con lo cual tendr que pedir una en subsidio de la otra
(doctrinariamente; porque en la prctica no se hace)

3. Pacto comisorio:
a. Ideas generales: el pacto comisorio es la misma condicin resolutoria tcita del ART 1489
CC pero expresada por las partes del contrato. Por ello lo definimos como un acuerdo
de las partes de la convencin que consiste en estipular que el contrato se resolver en
caso que alguna de ellas no cumpla lo pactado.
Nuestro CC trata el pacto comisorio con ocasin del contrato de compraventa, y en
concreto respecto de la obligacin del comprador de pagar el precio. As, el ART 1877 CC
seala que por el pacto comisorio se estipula expresamente que no pagndose el precio
al tiempo convenido se resolver el contrato de venta.
Entindase siempre esta estipulacin en el contrato de venta, y cuando se expresa, toma
el nombre de pacto comisorio y produce los efectos que van a indicarse.
Sin perjuicio de la letra de este artculo, y fundado en el principio de la autonoma
privada, la doctrina no ve inconvenientes para estipular una condicin resolutoria tcita
en cualquier otro contrato, y as, por ejemplo, se puede estipular expresamente que si el
arrendador incumple su obligacin de entregar la cosa arrendada, se resolver el
contrato.
La doctrina hace tambin una distincin o clasificacin que es la del pacto comisorio
simple y el pacto comisorio calificado o con clusula de resolucin ipso facto.
b. Pacto comisorio simple:
i. Concepto: se trata de un acuerdo de voluntades que no difiere sustancialmente
de la condicin resolutoria tcita, de manera tal que lo que se estipula es que se
resolver el contrato en caso de no cumplirse la obligacin.
En estos casos tambin se requiere de declaracin judicial, al igual que la
condicin resolutoria tcita.
A tal punto llega la similitud entre el pacto comisorio simple y la CR tcita, que el
ART 1878 CC seala que por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la
eleccin de acciones que le concede el ART 1873 CC; norma que le confiere al
vendedor el derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta con
resarcimiento de perjuicios.
ii. Prescripcin: se produce cierta discusin.
1. La accin resolutoria del ART 1489 CC prescribe en el plazo de 5 aos,
pero en esta materia, seala el profesor Pablo Rodrguez, hay una norma
especial, porque el ART 1880 CC seala que el pacto comisorio prescribe
al plazo fijado por las partes si no pasara de 4 aos contados desde la
fecha del contrato. Pasados estos 4 aos prescribe necesariamente, sea
que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno.

En consecuencia don Pablo piensa que el pacto comisorio prescribe en

este trmino de 4 aos y no en el de 5 de la accin resolutoria,
El profesor Abeliuk estima que el plazo de 4 aos de este artculo slo
tiene aplicacin respecto de la obligacin del comprador de pagar el
precio. ART 1877 inciso 1 CC.
En los dems casos, el pacto comisorio se regir por las normas generales
de la accin resolutoria.
Entonces para qu sirve el pacto comisorio? Porque me permite estipular
la resolucin de un contrato unilateral. Me permite extender la CR tcita
a los contratos unilaterales.
c. Pacto comisorio calificado: ART 1879 CC es aqul en que se estipula que por no pagarse
el precio en el tiempo convenido, se resuelve ipso facto el contrato de venta. Esto es,
se resuelve la convencin por el slo incumplimiento.
No existe una frmula nica o sacramental, puedo utilizar expresiones como de pleno
derecho o automticamente.
Sin perjuicio de ello, el mismo legislador le confiere al comprador la posibilidad de
hacerlo subsistir, pagando el precio lo ms tarde en las 24 horas subsiguientes a la
notificacin judicial de la demanda. Es un plazo fatal de acuerdo con el ART 48 CC; es un
plazo de horas (importante porque si el plazo fuese de das y me notificaran hoy a las 7
de la tarde, tendra hasta maana a las 12 de la noche).
Por ejemplo, en opinin de Alessandri se trata de un plazo que es irrenunciable, por
cuanto la ley en el ART 1879 CC ha limitado los efectos de la autonoma privada; en
cambio el profesor Meza Barros, estima que se trata de un plazo renunciable, porque esa
renuncia no est prohibida por la ley.
Se ha discutido cundo opera este pacto comisorio calificado:
i. Algunos estiman que al igual que la CR ordinaria, l opera ipso facto, por el slo
hecho de verificarse el incumplimiento.
ii. Otros estiman que ello no es as, que el pacto comisorio calificado requiere de
una ST judicial, ello porque la ley, en primer lugar, le da la opcin al contratante
diligente de pedir el cumplimiento, y porque de otro modo quedara como letra
muerta la posibilidad de hacer subsistir el contrato.
El profesor Pablo Rodrguez estima que el pacto comisorio calificado opera de
pleno derecho pero en forma diferida; es decir, transcurridas que sean las 24
horas siguientes a la fecha de notificacin judicial de la demanda, se extingue
ipso facto el contrato.
d. Pacto comisorio en otros contratos: a juicio de V. Vial no existiendo una norma legal
especfica, cada vez que las partes estipulen un pacto comisorio en una convencin que
no sea una compraventa, ser necesario que el juez indague la voluntad de las partes, a
fin de determinar si ellas quisieron estipular una condicin resolutoria ordinaria, o una
condicin resolutoria tcita.
El profesor Meza Barros distingue: l dice que el pacto comisorio simple produce los

mismos efectos que la CR tcita, y por ende puede estipularse en todo contrato.
En el caso del pacto comisorio calificado, el contratante diligente puede exigir el
cumplimiento o la resolucin del contrato; y el ART 1879 CC le permite hacerlo subsistir,
pagando dentro de las 24 horas, pero esta norma es excepcional, porque las partes lo
que estipularon fue la resolucin inmediata, y no obstante ello, el legislador dio un plazo
de 24 horas, y si es una excepcin, es una institucin de derecho estricto, no
admitindose segn este autor, que se estipule un pacto comisorio calificado en un
contrato distinto de la compraventa.
Una ST del ao 2004 de la CS se refera a un pacto comisorio calificado que las partes
introdujeron en un contrato de arrendamiento; conociendo de este problema la CS
seal que este pacto comisorio calificado comparte la naturaleza jurdica de la CR
ordinaria, y por consiguiente produce la extincin ipso iure del contrato de
arrendamiento, no siendo necesaria declaracin judicial, y no contando el deudor con la
posibilidad de hacer subsistir el contrato.
E. LA ACCIN RESOLUTORIA:
1. Concepto: se trata de una accin que nace de la condicin resolutoria tcita y del pacto
comisorio; y a travs de su ejercicio se busca obtener la resolucin del contrato y
consecuentemente con ello la extincin de la obligacin.
2. Caractersticas principales:
a. Es una accin personal: porque slo puede ejercerla el deudor diligente contra el deudor
incumplidor. Puede ocurrir que en el tiempo intermedio, el deudor incumplidor haya
enajenado la cosa a un tercero, situacin que se va a estudiar en los efectos de la
condicin resolutoria, pero que no transforma la accin personal en una accin real.
Se ha entendido por la doctrina que por razones de economa procesal puedo deducir las
acciones resolutoria y reivindicatoria a la vez, porque si no podra prescribir.
b. Patrimonial o de carcter pecuniario: se trata de una accin que es susceptible de
apreciarse en dinero.
c. Renunciable: la renuncia mira slo el inters personal del renunciante y no est
prohibida. En trminos generales se estima que puede ser expresa o tcita.
d. Transmisible y transferible: podr entonces ser ejercida tambin por los cesionarios o
por los herederos.
e. Mueble o inmueble: dependiendo de la naturaleza que tenga la cosa sobre la cual se
ejerce. ART 580 CC
f. Indivisible: desde la perspectiva del acreedor, l no puede pedir en parte el
cumplimiento y en parte la resolucin
g. Prescribe: la regla general es que al tratarse de una accin ordinaria prescriba en un
plazo de 5 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible. ART 2514 y 2515 CC.
Adems procede la suspensin en los casos del ART 2509 CC.
Si se trata de un pacto comisorio, de acuerdo al ART 2880 CC, la accin prescribe en el
plazo mximo de 4 aos. Se estima que estamos en presencia de una prescripcin de
corto tiempo, y por ende de acuerdo al ART 2524 CC ella no se suspende.
F. EFECTOS DE LA ACCIN RESOLUTORIA CUMPLIDA:

1. Entre las partes: restitucin y frutos:

El artculo 1487 dice cumplida la condicin resolutoria deber restituirse lo que se hubiere
recibido bajo tal condicin, a menos que sta (la condicin) haya sido puesta a favor del
acreedor exclusivamente, en cuyo caso, podr ste, si quiere, renunciarla. Pero ser obligado a
declarar su determinacin si el deudor lo exigiere.
Respecto de los frutos, la regla general es que, al momento de efectuar la restitucin, no deben
restituirse los frutos a menos que exista una estipulacin en contrario.
El artculo 1488 dice que verificada una condicin resolutoria, NO se debern los frutos
percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes,
segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario. Relacionado con el artculo 1078 y 1338
n1. Hay un caso de excepcin en el 1875 con ocasin de la compraventa.
2. Respecto de terceros:
a. Ideas generales:
Cuando hablamos del efecto de la condicin resolutoria, decamos que habr que
restituir las cosas al estado en que ellas se encontraban al momento de contratar. Eso
supone, en principio, que deber tambin quedar sin efecto todo acto de disposicin que
se haya efectuado mientras se encontraba pendiente la condicin resolutoria.
En otras palabras, una vez que oper la condicin resolutoria, vamos a reputar que B no
ha sido dueo jams de la cosa.
Se reconoce que el efecto retroactivo de la condicin es una ficcin que se topa con un
hecho real, cual es que entre B y el tercero se ha celebrado un contrato, existe un ttulo
traslaticio de dominio. Y frente a este choque, el legislador ha debido morigerar los
efectos de la condicin resolutoria y ha dicho que, esos efectos, no alcanzan al tercero
de buena fe.
De manera tal que, cuando se estudia los efectos de la condicin resolutoria respecto de
terceros, el anlisis se debe centrar en la buena o mala fe con que adquiri ese tercero.
Y l estar de mala fe cuando haya adquirido la cosa con conocimiento de que la
enajenacin o que el gravamen que se haba constituido sobre ella estaba expuesto a
quedar sin efecto al tiempo de operar la resolucin.
Respecto de los bienes muebles, no hay accin reivindicatoria contra el tercero de buena
fe. Hay que recordar que, en nuestro derecho, la buena fe se presume y, por lo tanto,
hay aqu una alteracin del onus probandi, es el autor quien deber acreditar que el
tercero se encontraba de mala fe.
En cuanto a los bienes races, se va a aplicar el artculo 1491, que tambin protege al
tercero de buena fe. Este artculo, en materia probatoria contempla, eso si, una
particularidad, cual es que ella contempla una presuncin de mala fe cuando en el
ttulo, otorgado por escritura pblica e inscrito, constaba la condicin.
b. Bienes muebles: ART 1490 CC: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros
poseedores de buena fe
Se critica la redaccin de este artculo por los siguientes motivos:
i. En primer lugar, este comienza utilizando la expresin el que debe. Lo cierto
es que el deudor de una cosa sujeta a condicin resolutoria no es deudor de ella,
es su poseedor o su dueo, segn cul sea el ttulo. Otra cosa es que ese dominio

o posesin estn sujetos a perderse por el evento de la condicin. Por ello es que,
en doctrina, se sugiere que ese artculo haya comenzado diciendo el que tiene o
posee.
ii. En segundo lugar, el artculo se refiere al que debe una cosa mueble a plazo con
lo cual se da a entender que el acreedor a plazo podra tener una accin
reivindicatoria contra un tercero de mala fe. Pero eso topa con el siguiente
problema, al acreedor a plazo, precisamente en razn del plazo, lo que ha
sucedido es que no se le ha hecho an tradicin de la cosa y, por lo tanto, l no se
ha transformado en dueo ni poseedor de la cosa.
iii. En tercer lugar, el artculo utiliza la expresin bajo condicin suspensiva y
ocurre lo mismo que en la crtica anterior. Es equivocado que el artculo 1490 se
refiera al que se haya sujeto bajo condicin suspensiva porque, pendiente esta,
no se ha hecho dueo de la cosa y no hay accin reivindicatoria. Tambin se dice
que es un error esta expresin porque, si el acreedor bajo condicin suspensiva
fuera titular de la accin reivindicatoria, estara en una mejor posicin que el
acreedor puro y simple, porque este, solo es titular de una accin personal. Y en
la interpretacin equivocada, el acreedor sujeto a condicin suspensiva sera,
adems, titular de una accin real (reivindicatoria).
Respecto de la ubicacin normativa, el artculo 1490 est tratado con ocasin de la
condicin resolutoria pero trata la suspensiva.
Tambin el ART 1490 CC utiliza la expresin enajenacin y ah los autores discuten si
es una enajenacin en sentido amplio o es una enajenacin en sentido restringido, en
general se estima que es en sentido amplio por lo tanto tambin comprende la
constitucin de derechos reales sobre la cosa. Tratndose de bienes muebles los
gravmenes pueden ser la prenda el usufructo y el uso en los tres casos referidos hay
norma expresa en orden a que el derecho que emana del gravamen se extingue por la
resolucin del derecho del constituyente. Qu hizo B con su auto? Lo dio en prenda a
ste tercero Qu pasa cuando se extingue el derecho de B por el acaecimiento de la
condicin resolutoria? Se extingue tambin la prenda. ART 2406, 806 y 812 CC.
c. Bienes races: ART 1491 CC Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, lo
grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin del
gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito y otorgado
por escritura pblica.
Comienza este artculo empleando la expresin si el que debe y ya vimos porqu est
mal empleada esta terminologa.
Este artculo extiende expresamente el concepto de enajenacin, no solo a la
transferencia de dominio sino que tambin a la constitucin de gravmenes. Se refiere a
la hipoteca, censo o servidumbre, la mayora de la doctrina estima que es una
enumeracin ejemplar y, por lo tanto caben otros como el usufructo y la anticresis.
Una opinin minoritaria estima que se trata de una enumeracin taxativa, porque se
trata de un precepto excepcional y, por lo tanto, su interpretacin debe ser restrictiva.

Dice cuando la condicin constaba. Hay cierto grado de acuerdo en que no es

necesario que se exprese la palabra condicin, es suficiente con que aparezca la
condicin, cuando ella quede de manifiesto en el acto o contrato. Hay un caso de
excepcin en el artculo 1432 n1, ubicado dentro de la extincin de las donaciones.
Dice que queda sin efecto la donacin cuando en la escritura pblica se ha prohibido al
donatario enajenarlas o se ha expresado la condicin.
En cuarto lugar, dice cuando constaba en el ttulo respectivo se trata del ttulo
original, en el primero. Se dice que es el ttulo que dio origen al derecho condicional.
Finalmente, dice inscrito u otorgado por escritura pblica, es un requisito que busca la
publicidad. Se trata de exigencias disyuntivas al utilizar la conjuncin u.

OBLIGACIONES A PLAZO
A. Generalidades
1. Disposiciones aplicables: El plazo, al igual que la condicin, puede originarse en un acto entre
vivos o en un acto jurdico mortis causa. En el primer caso, el plazo estar regulado en el ttulo
V del libro IV y, en el segundo, en el prrafo II del ttulo IV del libro III. Artculos 1098 y 1498, los
que hacen recprocamente aplicables ambos grupos de disposiciones.
2. Concepto:
El artculo 1494, en su inciso primero seala que el plazo es la poca que se fija para el
cumplimiento de la obligacin.
A su turno, el artculo 1080 seala que las asignaciones a da (a plazo) son aquellas que se
encuentran limitadas por dicho plazo para su goce actual o extincin.
En doctrina se define como el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin
de un derecho.
De esta definicin se establecen las diferencias entre el plazo y la condicin:
El plazo suspende el ejercicio del derecho y la condicin su existencia.
La segunda diferencia se encuentra en la certidumbre del plazo versus la incertidumbre de la
condicin.
3. Caracteres del plazo: futuridad y certidumbre:
Respecto de la futuridad, al igual que la condicin, de lo que se trata es de que el hecho
acontezca en el porvenir, es decir, que este se verifique con posterioridad a la fecha del acto o
contrato.
La certidumbre, en segundo lugar, importa que en el plazo no quepan dudas de que el hecho
futuro va a suceder. Es ineludible que este llegar y, por lo tanto, no existen los plazos fallidos.
Y como no existen los plazos fallidos, el derecho del acreedor a plazo existe desde el momento
de la celebracin del acto o contrato, suspendindose solamente su ejercicio.
Esto est recogido, tambin, en el artculo 1081, el cual se refiere en primer lugar al plazo
cierto y determinado, esto es, se sabe cierto que el plazo va a llegar y se sabe cundo; En
segundo lugar, se refiere al plazo cierto pero indeterminado, esto es, si se sabe que va a llegar,
pero no se sabe cundo; En tercer lugar, es incierto pero determinado si puede llegar o no, pero
suponiendo que ha de llegar, se sabe cundo, por ejemplo, cuando cumplas 25 aos. No hay
propiamente tal un plazo, sino que una condicin; En cuarto lugar, si el hecho es incierto e
indeterminado, como por ejemplo, cuando una persona se case, estamos en presencia de una
verdadera condicin, toda vez que no se sabe si el evento futuro ha de llegar ni cundo.

Del artculo 1081 se entiende que la asignacin limitada por plazos o das no es necesariamente
una asignacin a plazo. Por cuanto puede llegar a ser condicional. Por este motivo suele decirse
que para distinguir una y otra habr que tener en cuenta que las asignaciones hasta un da son
condicionales, a menos que el da sea cierto y determinado, por ejemplo, los artculos 1084 a
1086.
En cambio, las asignaciones hasta un da son asignaciones a plazo, salvo que el da sea incierto
e indeterminado, artculos 1087 y 1088.
B. Clasificacin
1. Plazo expreso o tcito: ART 1494 inciso 1 CC
a. Expreso: aqul que ha sido incorporado mediante una estipulacin efectuada por las
partes. Si el plazo es un elemento accidental del acto jurdico, el plazo expreso es la
regla general.
b. Tcito: es aqul indispensable para el cumplimiento de una obligacin, y emana de la
naturaleza misma de esa obligacin, as por ejemplo, si yo compro una mercadera en el
extranjero la entrega de ella en el pas supone el tiempo necesario para que ella arribe.
El plazo tcito tiene un cierto reconocimiento en materia de constitucin del deudor en
mora. ART 1551 n 2 CC contempla uno de los casos en que el deudor se encuentra
constituido en mora, y ese caso recoge lo que es el plazo tcito (aqul plazo
indispensable para el cumplimiento de la obligacin compr globos para el ao
nuevo, no necesito decir que la entrega tendr que ser antes del 31 de diciembre)
2. Fatal y no fatal:
a. Fatal: cuando llegado su vencimiento se extingue de manera irrevocable el derecho que
deba ejercerse dentro de ese lapso de tiempo. Ejemplo: 24 horas pacto comisorio
calificado (enervar la accin: ART 1879 CC). Es plazo fatal porque transcurridas las 24
horas el deudor pierde su derecho a hacer subsistir el contrato pagando el precio.
b. No fatal: cuando no obstante haber transcurrido l, de todos modos puede ejercerse el
derecho. Nuestro CC en su ART 49 contiene la regla bsica para determinar cundo
estamos en presencia de un plazo fatal, y nos dice que en general este plazo se
caracteriza por emplear las palabras en o dentro de.
En materia procesal el ART 64 CPC seala que los plazos que seala este cdigo son
fatales, cualquiera que sea la forma en que se expresen, salvo aqullos establecidos
para la realizacin de actuaciones propias del tribunal.
3. Determinado e indeterminado:
a. Determinado: cuando se sabe el momento en que ocurrir el hecho futuro.
b. Indeterminado: cuando esta ltima circunstancia se ignora.
Ejemplo: la muerte de una persona. Se sabe que va a ocurrir pero no cundo.
4. Convencional, legal y judicial: apunta a la fuente, al origen del cual emana el plazo.
a. Convencional: o voluntario, cuando l emana del acuerdo de las partes contratantes; o
ha sido establecido por el testador en su testamento.
Constituye la regla general.
b. Legal: cuando ha sido el legislador quien ha establecido un trmino dentro del cual
deben ejecutarse ciertos actos. Los plazos legales no son comunes en materia civil;
podemos indicar como ejemplos los plazos de prescripcin, el del ART 1879 CC. Otro

ejemplo est en el ART 2200 CC, disposicin que se encuentra en el contrato de mutuo,
y si nada se dice establece que la cosa deber ser entregada dentro de un plazo de 10
das.
c. Judicial: aqul establecido por el juez a travs de una resolucin judicial. Es muy
importante tener en cuenta que en principio el juez carece de la facultad de fijar un
plazo.
En materia de plazos las facultades del juez estn expresamente definidas; as el ART
1494 CC en su inciso 2do seala que no podr el juez sino en casos especiales que las
leyes designen sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin. Slo podr
interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros sobre cuya inteligencia y aplicacin
discuerden las partes.
De la norma recin transcrita se desprende que slo excepcionalmente el juez puede
fijar un plazo, y requiere de un texto legal que lo autorice. Por ejemplo, as lo establece
el ART 904 CC si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez
sealare.
Otro ejemplo est en materia del modo. ART 1094 CC si el testador no determinare
suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podr el
juez determinarlo.
Tambien en el contrato de mutuo el ART 2201 CC seala que si se hubiere pactado que
el mutuario pague cuando le sea posible, podr el juez atendidas las circunstancias fijar
un trmino.
Finalmente en materia de guardas, el ART 378 inciso 2do CC seala que el juez podr
ampliar o restringir el plazo de 90 das que tienen los guardadores para confeccionar el
inventario de los bienes de los pupilos
5. Continuo y discontinuo:
a. Continuo: es aqul que transcurre sin interrupcin de ninguna naturaleza, ni aun por la
interposicin de das feriados.
Los plazos corridos constituyen la regla general en nuestro derecho; este tipo de plazos
estn recogidos en el ART 50 CC.
b. Discontinuo: son aquellos das que se suspenden durante los das feriados, los que no se
tienen en cuenta para el cmputo del plazo, y constituyen una excepcin. ART 66 CPC
en los trminos de das que establece el presente cdigo, se entendern suspendidos
durante los feriados6. Suspensivo y extintivo:
a. Suspensivo: suspende el ejercicio de un derecho (la distincin con la condicin: suspende
el nacimiento de un derecho). Lo que hace el plazo suspensivo es postergar el ejercicio
de un derecho que ya existe; difiere la exigibilidad de la obligacin, pero no su
existencia. ART 1485, 1495 CC (condicin suspensiva y plazo suspensivo)
b. Extintivo: esto es aqul que por cuya llegada extingue un derecho, y por lo tanto, la
caracterstica del plazo extintivo es que l limita la duracin de una obligacin.
C. EFECTOS DEL PLAZO: no puede estar fallido porque es cierto y determinado
1. Plazo suspensivo pendiente:

a. Regla general: el plazo suspensivo lo que hace es afectar la exigibilidad de la obligacin;

lo que posterga es el ejercicio del derecho. Se afecta su goce actual, no su existencia.
Esta regla emana del ART 1084 CC en su inciso 1.
b. Consecuencias:
i. El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo. (El acreedor
debe posponer su demanda o requerimiento hasta que se encuentre vencido el
plazo).
ii. El plazo de prescripcin se halla tambin suspendido; no corre porque el ART
2514 CC dice que el plazo se cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible,
y en este caso la exigibilidad se encuentra suspendida.
iii. Tampoco puede mientras se encuentre pendiente el plazo operar la
compensacin legal, porque el ART 1656 CC en su n 3 exige que ambas deudas
sean exigibles.
iv. Si es que el deudor paga antes del vencimiento del plazo, dicho pago no est
sujeto a restitucin. Habr un caso de renuncia tcita del plazo. ART 1495 CC,
que difiere de la regla dada con ocasin de las condiciones en el ART 1485 CC
(ello porque la condicin si se paga antes no tiene causa porque el derecho, la
obligacin correlativa an no existe).
v. El acreedor puede, mientras se encuentre pendiente el plazo, impetrar
providencias conservativas.
vi. Estando pendiente el plazo, el deudor no puede estar constituido en mora.
2. Plazo suspensivo cumplido:
a. La obligacin se torna exigible, y por ende, el acreedor queda facultado para impetrar
las acciones tendientes a obtener el cumplimiento de ella.
b. Comenzar a correr el plazo de prescripcin
c. Podr operar la compensacin legal.
d. En ciertas situaciones, por el vencimiento del plazo, el deudor quedar constituido en
mora.
ART 1551 n 1 y n 2 CC
3. Plazo extintivo:
a. Mientras ste se encuentra pendiente, el contrato ha producido todos los efectos que le
son normales, como si fuera puro y simple; y en consecuencia, el acreedor podr exigir el
cumplimiento de la obligacin.
b. Una vez cumplido el plazo extintivo, el derecho se extingue, al igual que la obligacin
correlativa. Opera de pleno derecho; no requiere de una declaracin judicial, y opera
hacia el futuro, es decir, desde ahora. Opera ex nunc (no como la condicin resolutoria
que opera ex tunc).
D. EXTINCIN DEL PLAZO:
1. Vencimiento: El vencimiento del plazo es la forma normal a travs del cual ste se extingue, y
opera con la llegada del da previsto al efecto.
En materia de vencimiento del plazo se aplicarn los ART 50 y siguientes del CC.

2. Renuncia: siguiendo la regla del ART 12 CC, es posible renunciar al plazo por quien en cuyo
favor se haya establecido, lo que generalmente es en beneficio del deudor, no obstante lo cual,
en ciertos casos puede tambin ser en beneficio del acreedor. Ejemplo: contrato de depsito.
Yo depositante me ir de viaje y le dejo un cuadro a Valentina en custodia como depositario.
ste es un contrato unilateral, porque el depositario se obliga a restituir una vez que se cumpla
el plazo. Por qu est en beneficio del acreedor? Porque el depositante no est en Chile. Si el
depositario renuncia al plazo le provoca un perjuicio al depositante. ART 1497 CC el deudor
puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo
contrario (prohibicin), o que la anticipacin del pago acarree al acreedor un perjuicio que por
medio del plazo se propuso manifiestamente evitar () Uno puede deducir que el derecho del
deudor a renunciar al plazo tiene 2 limitaciones:
a. Cuando se ha prohibido tal renuncia
b. Cuando de la renuncia se sigue un perjuicio al acreedor que se ha procurado
manifiestamente evitar.
Finalmente en materia de renuncia ella puede ser expresa o tcita; y un caso de
renuncia tcita lo constituye aquella situacin en que el deudor paga anticipadamente
una deuda, encontrndose pendiente un plazo suspensivo.
3. Caducidad: consiste en la extincin anticipada del plazo en aquellos casos previstos en la
convencin o en la ley. Se trata de situaciones en las cuales esperar el vencimiento del plazo
podra implicar perniciosas consecuencias para el acreedor. Por ejemplo: una clusula de
aceleracin (convencional), o en el CC la notoria insolvencia (yo acreedor suyo, mi crdito
sujeto a plazo suspensivo de 1 ao, significa que antes del ao yo no puedo reclamarle el pago
de la deuda, pero el CC dice si su deudor est en una situacin de notoria insolvencia, el plazo
de 1 ao se va a extinguir anticipadamente, ello porque si espero el ao puede ser que no hayan
bienes suficientes para cobrar la deuda. ART 1496 CC. El pago de la obligacin no puede
exigirse antes de expirar el plazo, si no es 1 al deudor constituido en quiebra o que se halla en
notoria insolvencia, o en 2do lugar: al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han
extinguido o han disminuido considerablemente de valor. (..).
En este caso la situacin no es totalmente inevitable, porque el deudor est facultado para
impetrar lo que se denomina el beneficio del plazo, y dentro de ese perodo renovar o mejorar
las cauciones.
En el ART 2427 CC hay una norma prcticamente idntica en relacin a la hipoteca.

OBLIGACIONES MODALES:
A. Generalidades:
1. Reglamentacin: nuestro CC no reglamenta las obligaciones modales; s lo hace respecto de las
asignaciones testamentarias modales; y es por esa razn que el ART 1493 CC hace aplicable a los
actos y contratos las disposiciones contenidas en el prrafo IV del ttulo IV del libro III llamado
de las asignaciones modales.

2. Concepto: el ART 1089 CC seala que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo,
con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, esta aplicacin es un modo y no una condicin
suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
3. Definiciones doctrinarias:
a. Modo es aquel gravamen que se impone al beneficiario de una liberalidad.
b. Meza Barros: el modo es la obligacin que se impone a un deudor, y que consiste en la
ejecucin de ciertas obras, o la sujecin a ciertas cargas.
c. Peailillo: define al modo como una carga consistente en destinar un objeto a cierta
finalidad.
d. Vctor Vial: seala que la obligacin modal es aqulla en virtud de la cual la persona que
adquiere una cosa debe aplicarla a un fin especial, como el de ejecutar ciertas obras o
sujetarse a ciertas cargas.
Es fcil confundir el modo y la condicin suspensiva, motivo por el cual el legislador en el mismo ART
1089 CC se ha encargado de distinguirlas, agregando incluso que el modo no suspende la adquisicin de
la cosa asignada.
En doctrina, se suele sealar que para distinguir uno y otro habr que estarse a la redaccin de la
clusula, as si la cosa se adquiere una vez que se haga algo, estaremos en presencia de una condicin
te regalo mi auto si te recibes de abogado, en cambio cuando la cosa se adquiere para hacer algo,
entonces se seala que estamos en presencia de un modo. Te lego mi fundo para que construyas una
escuela.
Tambin es importante tener presente que el modo es un gravamen, y por lo tanto, l debe ser
secundario o accesorio respecto de la asignacin, ya que en caso contrario, estara convirtiendo el
modo en una contraprestacin.
B. Formas de cumplir el modo. Reglas contenidas en el Cdigo Civil
1. El modo se cumplir de la forma en que las partes lo hayan estipulado. Si esa forma no est lo
suficientemente clara en lo relativo al tiempo o forma especial en que ha de cumplirse.
Entonces el juez podr determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de las partes y
dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a las 5ta parte del valor de
la cosa asignada. ART 1094 CC (se remite a la ley general de bancos, ya que el beneficio no se
aplica al asignatario modal cuando es un banco yo puedo dejar capital a un banco para que d
a mis hijos una determinada suma mensual)
2. Si el modo es en beneficio del asignatario exclusivamente no impone obligacin alguna, salvo
que lleve clusula resolutoria. ART 1092 CC.
3. Si el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el testador se haya propuesto sea
indiferente la persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos del asignatario. ART 1095
CC.
4. Si el modo es por su naturaleza imposible o inductivo a hecho ilegal o inmoral, o concebidos en
trminos ininteligibles, no valdr la disposicin. ART 1093 inciso 1 CC.
5. Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario es solamente imposible en la forma especial
prescrita por el testador, podr cumplirse en otra anloga que no altere la sustancia de la

asignacin y que en este concepto sea aprobada por el juez con citacin de los interesados. ART
1093 inciso 2do CC. No altera las condiciones, ya que en ellas no se admite el cumplimiento
por analoga.
6. Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario se hace enteramente imposible, subsistir la
asignacin sin el gravamen. ART 1093 inciso 3 CC.

C. Modo con clusula resolutoria

1. Concepto: El ART 1090 CC seala que se llama clusula resolutoria aqulla que impone la
obligacin de restituir la cosa si se cumple el modo. No se entender que incluyen clusula
resolutoria cuando el testador no lo exprese. La importancia de la clusula resolutoria en la
asignacin modal, se pone de relieve si se tiene en cuenta adems lo sealado en el ART 1091 CC
segn el cual para que la cosa asignada modalmente se adquiera, no es necesario prestar fianza
o caucin de restitucin para el caso de no cumplirse el modo. Es decir, con la finalidad de
compeler, de instar al cumplimiento de la obligacin, el legislador faculta al causante para
agregar una clusula resolutoria en el modo.
En otras palabras, sin la clusula resolutoria el deudor (asignatario sujeto al modo) no tendra
ningn incentivo para cumplir con el gravamen, ms cuanto el ART 1091 CC no me exige rendir
fianza ni caucin.
Alessandri desentraando un poco ms la naturaleza jurdica de la clusula resolutoria dice que
no es otra cosa que el pacto comisorio de los contratos bilaterales, es decir, es una condicin
resolutoria expresada en el contrato, pero que tratndose de una asignacin modal recibe este
nombre especial de clusula resolutoria.
2. Particularidad: Hay una particularidad en el ART 1090 inciso 2do CC, en cuanto a la ley general
de bancos, hay nota al pie de pgina en que nos remite a dicha ley, en cuanto a que si el
asignatario modal es un banco, la clusula resolutoria se subentiende en la asignacin.
3. Otras consideraciones: Finalmente el ART 1096 CC seala que siempre que haya de llevarse a
efecto la clusula resolutoria se entregar a la persona en cuyo favor se ha constituido el modo
una suma proporcionada al objeto. Y el resto del valor de la cosa asignada acrecer a la
herencia si el testador no hubiere dispuesto otra cosa. Esta ltima disposicin no se aplica a
aquel de los asignatarios que incumpli el modo.
4. Efectos:
a. En qu consisten: ya sabemos que la obligacin es un vnculo jurdico y ese vnculo
coloca al deudor en la necesidad de ejecutar una prestacin, de dar hacer o no hacer una
cosa. Este deudor no cabe duda que es libre al momento de manifestar su voluntad y
contraer la obligacin. En cambio, no es libre para romper ese vnculo jurdico. El
vnculo jurdico no va a quedar sin efecto por la sola manifestacin de voluntad del
deudor, y es por este motivo que el ordenamiento jurdico le confiere al acreedor un
conjunto de herramientas destinadas a obtener el cumplimiento forzado de la

obligacin, cuando el deudor voluntariamente no ha satisfecho su obligacin. Teniendo

en cuenta no anterior, entenderemos que desde el punto de vista del acreedor los
efectos de las obligaciones constituyen el conjunto de derechos que el legislador le
confiere al acreedor para exigir al deudor el cumplimiento ntegro oportuno y efectivo
de la obligacin.
b. Dnde los regula el cdigo: los efectos de las obligaciones se encuentran
principalmente en el titulo 12 del libro IV ART 1545 al 1559. Existen adems otras
disposiciones referidas a lo mismo, como el ttulo 41 del libro IV que se refiere a la
prelacin de crditos 2465 y siguientes.
c. Cmo se dividen para su estudio: estos efectos de las obligaciones suelen para su
estudio clasificarse en tres grandes grupos.
i. Ejecucin forzada de la obligacin:
ii. Indemnizacin perjuicios: El derecho del acreedor de exigir que se le indemnicen
los perjuicios derivados del incumplimiento o del retardo del incumplimiento
culpable por parte del deudor.
iii. Los derechos auxiliares del acreedor: esto es el conjunto de medidas o
herramientas que el OJ le confiere al acreedor para evitar que el patrimonio del
deudor se menoscabe de manera tal que se encuentre en situacin de cumplir la
obligacin.
I. EJECUCIN FORZADA DE LAS OBLIGACIONES:
A. Generalidades:
1. Antecedentes histricos:
En el derecho romano la ejecucin de las obligaciones recaa sobre la persona misma del
deudor. Suerte de derecho de apoderarse de la persona y vida del deudor. Posteriormente el
derecho romano cambio esto a ser esclavo si no cumpla su obligacin, mas no poder matarlo.
Finalmente se da al acreedor la posesin de los bienes del deudor para que vendindolos se
pueda pagar su crdito con el producto de esa venta.
En Chile por ley de 1868 se aboli la esclavitud y se elimin por consiguiente el apremio
personal, lo que se denomina prisin por deudas. Hoy derogada de nuestro OJ con pequeas
excepciones como en materia de alimentos o ciertos apercibimientos como el 1553 o el 543 del
CPC.
Cuando elimino el sistema de prisin por deuda y cambio el apremio persona a uno patrimonial
lo que empieza a tener relevancia para el acreedor es el patrimonio del deudor. Es su
patrimonio no su persona el que queda afecto al cumplimiento de la obligacin que haba
asumido ART 2465 CC toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su
ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros
exceptundose solamente los no embargables designados en el ART 1618 CC. A esta situacin se
le llama el derecho de prenda general sobre los bienes del deudor.
2. El derecho de prenda general sobre los bienes del deudor. Sus implicancias:

a. Para evitar ese equvoco el profesor Fueyo incluso dice que el nombre correcto del ART
2465 CC debera ser el de la responsabilidad patrimonial universal, puesto que el
concepto de prenda es equvoco.
b. El derecho de prenda general se enfoca sobre la totalidad del patrimonio del deudor, y
no sobre un bien determinado. No es que el derecho lo tenga sobre ese preciso bien en
particular; es sobre la universalidad. Y esto ltimo es relevante a raz de que dentro del
patrimonio se produce continuamente un ejercicio de subrogacin. No se altera el
derecho de prenda general; o sea el derecho de prenda general no limita las facultades
del dominio; el deudor sigue administrando su patrimonio, salvo que el acreedor recurra
a alguna de las medidas auxiliares, que por ejemplo afecten la administracin de ese
patrimonio.
c. Cmo se hacen efectivas las obligaciones en el patrimonio del deudor: lo hago efectivo
con el procedimiento del ART 2469 CC:
i. Los acreedores podrn exigir que se vendan los bienes con excepcin de los
inembargables.
ii. Que con el producto de la venta se satisfaga mi obligacin
iii. Esa satisfaccin, ese pago, dependiendo del monto de la venta podr ser que se
pague totalmente la venta si hay bienes suficientes o en forma proporcional (a
prorrata), salvo que existan causa de preferencia O sea, no existe dacin en
pago, sino que me pago en la ejecucin forzada con el producto de la venta del
objeto (por ejemplo, el Cdigo del deudor). ART 2465, 2469 CC.
iv. El profesor Pablo Rodrguez define el derecho de prenda general como la
afectacin por el slo ministerio de la ley de la totalidad de los bienes
embargables del deudor al momento de contraer la obligacin a fin de asegurar
el cumplimiento de la misma, facultando al acreedor para exigir su realizacin y
hacerse pago con las modalidades y preferencias consagradas en la ley. Agrega
que sus principales caractersticas son las siguientes:
1. Es universal
2. Constituye una garanta
3. Se funda en la igualdad entre los acreedores
4. No entraba las facultades de disposicin ni de administracin del deudor
(no afecta el derecho de vender que tiene el deudor)
5. Confiere un derecho de realizacin respecto del deudor incumplidor.
2. Anlisis del ART 2465 CC:
a. El ART 2465 CC utiliza la expresin toda obligacin; esto quiere decir que el derecho
de prenda general se aplica indistintamente frente a cualquier obligacin, con
indiferencia de su fuente; puede ser un contrato, cuasi contrato, delito, cuasi delito o la
ley, y en todas esas situaciones estar presente el derecho de prenda general.
En la misma lnea la expresin quiere tambin significar que todo acreedor es titular del
derecho de prenda general.
b. El ART 2465 CC dice toda obligacin personal, lo que podra significar una tautologa
la obligacin tiene que ser personal porque la contraen seres humanos- pero en realidad
lo que quiere hacer el legislador es distinguirla de aquellas obligaciones accesorias de

garanta que generan, originan los llamados derechos reales de garanta.

Ejemplo: Pedro tiene una obligacin con Juan, y hay una prenda de un automvil (ART
2348 CC. no significa que Juan solo se pueda pagar con la prenda, sino que tendr
ciertas preferencias por ser acreedor prendario, pero si ejecutada la prenda no se ha
cubierto todo el monto de la obligacin puede dirigirse contra los dems bienes del
deudor. la prenda va sobre un bien determinado para una obligacin determinada.
c. Da el derecho de perseguir su ejecucin. El objetivo que tiene el ART 2465 CC es que
siguiendo el procedimiento del ART 2469 CC se proceda a la venta forzada de los bienes
del deudor, de manera de pagarse con el producto de dicha venta. (Recordar que la
facultad del acreedor no es quedarse con los bienes, esos bienes DEBEN ser ejecutados)
d. Se refiere a todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros.
Los bienes presentes son aqullos que existen al momento de contraerse la obligacin; y
permanecern afectos a ellas mientras permanezcan dentro del patrimonio del deudor.
O sea, cuando x bien sale, deja de estar afecto al cumplimiento de la obligacin. De ah
la importancia de las garantas reales, porque si sobre ese bien particular yo constitu
hipoteca o prenda se me concede el derecho real de persecucin, y por tanto yo podr
dirigirme en contra de la cosa hipotecada, desposeerlo de ella y ejecutarla de todos
modos.
Los bienes futuros son los que el deudor adquiere con posterioridad al momento en que
el cual se contrae la obligacin. Se trata de bienes que incrementan el patrimonio.
El ART 2465 CC dice que se trata de bienes del deudor, est haciendo referencia a
aquellos bienes de que el deudor es dueo o poseedor, y no por ejemplo, de aqullos de
los que es mero tenedor (depsito por ejemplo). En defensa de ello la ley procesal me
confiere las llamadas terceras, para excluir el bien de la ejecucin.
e. El ART 2465 CC excluye los llamados bienes inembargables: no solo los indicados en el
ART 1618 CC, sino tambin aqullos sealados en el ART 445 CPC, ms otros sealados en
legislaciones especiales.
B. PAGO POR ACCIN EJECUTIVA:
El legislador establece los procedimientos a travs de los cuales el acreedor puede instar al
cumplimiento o ejecucin forzada de la obligacin.
1. Requisitos de la ejecucin forzada:
a. Existencia de un ttulo ejecutivo: los ttulos ejecutivos estn enumerados en el ART 434
CPC, y se caracterizan porque acreditan de un modo fehaciente la existencia de una
obligacin. A falta de ttulo ejecutivo, el acreedor, con el objeto de hacerse de uno,
podr recurrir a las gestiones preparatorias de la va ejecutiva, como son el
reconocimiento de firma y la confesin de deuda; y si ellas fracasan, debern entonces
probar en un juicio ordinario, que existe la deuda, y con la sentencia firme iniciar la
ejecucin conforme a las procedimientos establecidos en los ART 231 y siguientes, o bien
434 y siguientes del CPC.
b. Que la deuda sea lquida: que la deuda debe encontrarse concretamente determinada, o
ser determinable de acuerdo a los mismos datos que el ttulo proporciona. Para estos
efectos existe la gestin previa de avaluacin.

c. Que la deuda sea actualmente exigible: implica que la obligacin no est sujeta a una
condicin o plazo que suspenda el nacimiento o la ejecucin del derecho.
d. Que el ttulo no est prescrito: en conformidad al ART 2515 CPC la accin ejecutiva
prescribe en el plazo de 3 aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible. La
accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de 3 aos, y convertida en
ordinaria durar solamente otros 2.
2. Ejecucin en las obligaciones de dar: Presentada la demanda ejecutiva el tribunal lo que hace
es examinar el ttulo, y si cumple con los requisitos, despachar mandamiento de ejecucin y
embargo en contra del deudor, requirindolo a fin de que cumpla con la obligacin; o en caso
contrario ordenando el embargo de bienes, los que quedan en poder de un depositario.
El ejecutado se puede defender oponiendo las excepciones contempladas en el ART 464 CPC.
Luego de esto, el tribunal ve si acoge o rechaza dichas excepciones, y en este ltimo caso se
dicta sentencia de pago (sobre cantidad de dinero o especie o cuerpo cierto) o de remate (sobre
bienes que se tienen que rematar).
3. Ejecucin en las obligaciones de hacer: en este caso el problema se presenta de cmo cumplir
una obligacin atendida su propia naturaleza. Por ejemplo: si alguien se oblig a escribir un
libro y no lo hace. A este respecto el ART 1553 CC, seala que si la obligacin es de hacer, y el
deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor junto con la indemnizacin de la mora
cualquiera de estas 3 cosas a eleccin suya:
a. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido
b. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor
c. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato
(indemnizacin compensatoria)
** Comentarios acerca de la norma que estamos estudiando (ART 1553 CC):
De acuerdo a esta norma el deudor siempre tiene derecho a exigir la indemnizacin moratoria,
que es la que corresponde por la no ejecucin oportuna del hecho.
El apremio al que se refiere el n 1 anterior est reglamentado en el ART 543 CPC, en virtud del
cual el tribunal puede imponer al deudor arresto hasta por 15 das o multa proporcional,
pudiendo repetirse estas medidas.
Si el hecho debido consiste en la suscripcin de un documento por parte del deudor, por
ejemplo, en el caso de un contrato de promesa, podr proceder a su nombre el juez que
conozca del litigio previo requerimiento al deudor. ART 532 CPC, 671 inciso 3 CC.
Si el hecho consiste en la ejecucin de una obra material, el mandamiento de ejecucin
contendr la orden para que el deudor cumpla con la obligacin y fijar un plazo para comenzar
los trabajos
4. Ejecuciones de las obligaciones de no hacer: ART 1555 CC
a. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios si el
deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. yo contrato a Moby para que d
un concierto con clusula de exclusividad y da un concierto el da antes.

b. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que
se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o
autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
c. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso, ser
odo en deudor que se allanare a prestarlo si en vez de botar la muralla, se poda
constituir una servidumbre de luz y vista.
La norma termina sealando que el acreedor quedar de todos modos indemne.
En los casos del ART 1555 CC, el procedimiento ejecutivo slo tiene cabida cuando se
trata de destruir la obra hecha, a condicin de que en el ttulo conste que la destruccin
es posible, y adems indispensable. ART 544 CPC.
C. CESIN DE BIENES DEL DEUDOR A SUS ACREEDORES:
1. Concepto y caractersticas: el ART 1614 CC seala que la cesin de bienes es el abandono
voluntario que el deudor hace de todo lo suyo a su acreedor o acreedores, cuando a
consecuencia de accidentes inevitables no se haya en estado de poder pagar sus deudas.
La utilidad: evitar las incomodidades propias de una ejecucin forzada y gozar del beneficio de
competencia ART 1625 CC.
Las caractersticas principales de esta institucin son las siguientes:
a. Es irrenunciable, ya que el deudor podr implorarla no obstante cualquier estipulacin
en contrario. ART 1615 parte final CC.
b. Es un beneficio universal, ya que una vez efectuada la cesin ella afecta a todos los
acreedores, y comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto
los inembargables. ART 1618 inciso 1 CC.
c. Es un beneficio personal, ya que la cesin de bienes no aprovecha a los codeudores
solidarios o subsidiarios o al que acept la herencia del deudor sin beneficio de
inventario. ART 1623 CC.
d. Es revocable, ya que podr el deudor arrepentirse de la cesin antes de la venta de los
bienes o de cualquier parte de ello, o recobrar los que existan pagando a sus acreedores.
ART 1620 CC.
e. La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los
inembargables. Entonces, se excluyen los bienes inembargables. ART 1618 CC y 445 CPC.
f. El procedimiento al cual se sujeta esta cesin de bienes est descrito en los ART 241 y
siguientes de la Ley de Quiebra.
2. Requisitos para que proceda la cesin de bienes:
a. El deudor debe hallarse en estado de no poder pagar sus deudas
b. La insolvencia debe provenir de accidentes inevitables, es decir, por hechos que no le
sean imputables al deudor, el que debe estar de buena fe. El ART 1616 CC seala que
para obtener la cesin, incumbe al deudor probar su inculpabilidad en el mal estado de
sus negocios, siempre que alguno de los acreedores as lo exija.
c. No puede tratarse de un deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o
agrcola. ART 241 y 246 Ley 18175 (Ley de Quiebra). si bien no pueden hacerlo,
mediante un convenio con el acreedor podra darse.

d. No puede tratarse del deudor civil que se halle en alguna de las causales que hacen
procedente la declaracin de quiebra, que estn contenidas en el ART 43 de la Ley 18175
CC. Por ejemplo: cuando hay fuga u ocultamiento del deudor.
e. Debe ser declarada judicialmente: el ART 1615 CC seala que esta cesin de bienes ser
admitida por el juez, con conocimiento de causa
3. Causales de oposicin a la cesin de bienes: el ART 1617 CC seala que los acreedores sern
obligados a aceptar la cesin, excepto en los casos siguientes:
a. Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado como propio bienes ajenos, a
sabiendas.
b. Si ha sido condenado por hurto, robo, falsificacin o quiebra fraudulenta.
c. Si ha obtenido quitas (plazo del acreedor al deudor) o esperas de sus acreedores.
d. Si ha dilapidado sus bienes
e. Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios, o se
ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.
4. Efectos de la cesin de bienes del deudor a sus acreedores:
a. Los ART 1621 y 244 inciso 1 de la Ley de Quiebra reconocen que hecha la cesin de
bienes podrn los acreedores dejar al deudor la administracin de ellos, y hacer con l
los arreglos que estimaren conveniente, siempre que en ellos consienta la mayora de los
acreedores concurrentes. El ART 244 inciso 2 de la Ley de Quiebra agrega que a falta de
este acuerdo se proceder a la realizacin (bien $$) de los bienes cedidos en
conformidad a las reglas del procedimiento de apremio en el juicio ejecutivo. Toma aqu
un rol relevante el acreedor.
b. La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del deudor a los acreedores, sino slo
la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos. ART 1619
inciso final CC. por eso precisamente es que el dominio de los bienes termina cuando
el bien se realiza o se lo adjudican los acreedores. Lo que se traspasa es el derecho a
hacerse pago pero no los bienes mismos.
c. El deudor queda privado de la facultad de disponer de sus bienes y los actos que ejecute
adolecen de nulidad. ART 2467 CC.
d. Se produce la caducidad de los plazos por la notoria insolvencia del deudor. ART 1496 n
1 CC.
e. El deudor queda libre de todo apremio personal. ART 1619 n 1 CC.
f. Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas por los bienes cedidos.
ART 1619 n 2 CC.
g. Si los bienes cedidos no hubieren bastando para la completa solucin (pago) de las
deudas y el deudor adquiere despus otros bienes, es obligado a completar el pago con
stos. El ART 254 de la Ley de Quiebra seala que la obligacin que el ART 1619 n 3 CC
impone al deudor prescribir en el plazo de 5 aos contados desde que se haya aceptado
la cesin.
h. Se autoriza al deudor para impetrar el beneficio de competencia.
i. La sentencia que rechace la cesin de bienes declarar a la vez la quiebra del deudor.
ART 251 inciso 1 Ley de Quiebra.
D. PRELACIN DE CRDITOS.

1. Concepto y generalidades: el ART 2465 CC dispone que toda obligacin personal da al

acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del
deudor, sean presentes o futuros exceptundose solamente los no embargables designados en el
ART 1618 CC derecho de prenda general.
Por su parte el ART 2469 CC seala que los acreedores con las excepciones indicadas en el ART
1618 CC podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta la concurrencia de sus
crditos, inclusos sus intereses y los costos de la cobranza para que con el producto se le
satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata cuando
no hayan causas especiales para preferir ciertos crditos segn la clasificacin que sigue:
De las normas recin transcritas se deduce que todo acreedor puede perseguir el cumplimiento
de su crdito de los bienes del deudor.
En consecuencia el problema se va a presentar cuando 2 o ms acreedores entren en
concurrencia, es decir, cuando 2 o ms acreedores pretendan hacer efectivos sus crditos en el
patrimonio del mismo deudor.
De lo dicho se sigue que la prelacin de crditos es el conjunto de normas que determinan el
orden y la forma en que se pagan los varios acreedores de un mismo deudor.
Requisitos para su procedencia: Que existan varios acreedores y que el deudor carezca de
bienes suficientes para pagar a todos los acreedores: se ha criticado la ubicacin normativa de
esta institucin, que se encuentra en el ttulo XLI del libro IV, esto es despus del anlisis
especfico de los contratos. Al respecto, el profesor Abeliuk seala que la prelacin de crditos
debiere estar ubicada en el ttulo de los efectos de las obligaciones, o bien en la Ley de
Quiebra, donde adquiere su mayor trascendencia.
2. Principios bsicos:
a. Igualdad de los acreedores: este principio se deduce en los ART 2465 y 2469 CC, y
consiste en que la facultad de perseguir los bienes del deudor compete a todos los
acreedores en idnticos trminos, de modo que con el producto de la realizacin se
pagarn todos ntegramente si los bienes fueren suficientes, y en caso de no serlo a
prorrata de sus crditos.
Una excepcin a este principio se produce cuando hay causas especiales para preferir
ciertos crditos, segn el ART 2469 CC, es decir, cuando existe una preferencia cuyas
causas son nicamente el privilegio y la hipoteca ART 2470 inciso 1 CC, sin que la ley
reconozca otras causas de preferencia ART 2488 CC.
De este modo las preferencias son una excepcin legal, es decir, requieren un texto
expreso de ley; como consecuencia de ello, las preferencias son de derecho estricto. La
convencin entre el deudor y uno de sus acreedores en virtud de la cual se estipula que
ste tendr derecho a pagarse preferentemente a los otros acreedores, es inoponible a
estos ltimos.
b. La preferencia es inherente al crdito: las preferencias forman parte del crdito
mismo y no estn establecidas en consideracin a la persona de los acreedores, aunque
al legislador haya tenido en cuenta para establecerlas circunstancias de orden personal;
como consecuencia de lo anterior, las preferencias pasan con el crdito a la persona que
lo adquiera a cualquier ttulo. El ART 2470 inciso 2do CC dispone estas causas de

preferencia son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han establecido, y pasan
con ellos a todas las personas que los adquieran por cesin, subrogacin o de otra
manera.
Por otro lado, las preferencias no slo se extienden al crdito, sino que tambin a los
intereses. En este sentido el ART 2491 CC establece que los intereses corrern hasta la
extincin de la deuda, y se cubrirn con la preferencia que corresponda a sus respectivos
capitales.
Por ltimo, debe tenerse presente que el ART 68 de la Ley de Quiebra extiende las
preferencias tambin al reajuste.
c. Abeliuk: agrega dos principios ms, limitados slo a los privilegios:
i. Los privilegios son una garanta pero no una caucin: son una garanta por
cuanto constituyen una seguridad de que goza de un crdito para su cobro, pero
no son una caucin, ya que no son una obligacin accesoria constituida para
garantizar el crdito, con excepcin de la prenda.
ii. Los privilegios no constituyen un derecho real ni dan derecho de
persecucin:
3. Causa de preferencia y clases de crditos: ya dijimos que de acuerdo al ART 2470 CC las causas
de preferencia son slo el privilegio y la hipoteca. De lo anterior se siguen las distintas clases de
crditos:
a. Privilegiados: gozan de privilegio los crditos de la 1, 2da y 4 clase. ART 2471 CC.
b. Hipotecarios: conforman la 3 clase de crditos. ART 2477 inciso 1 CC.
c. Valistas: tambin llamados comunes o quirografarios, que no gozan de preferencia
conforman la 5ta clase de crditos. ART 2489 inciso 1 CC.
4. Clasificacin de las preferencias: generales y especiales
a. Generales: son aqullas que se hacen efectivas sobre todos los bienes del deudor
cualesquiera que sean; as ocurre con la 1 y 4ta clase de crditos.
b. Especiales: son aqullos que slo afectan determinados bienes del deudor, de modo que
el acreedor no goza de preferencia cuando persigue otros bienes; as ocurre con la 2da y
3 clase de crditos, en que la preferencia slo se hace efectiva en los bienes empeados
o hipotecados. Por lo anterior, si una preferencia especial resulta insuficiente, el crdito
carece de preferencia por el saldo insoluto.
ART 2490 CC: los crditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por los
medios indicados en los artculos anteriores pasarn por el dficit a la lista de los
crditos de la 5ta clase con los cuales concurrirn a prorrata.
5. Estudio pormenorizado de las distintas clases de crditos:
a. Primera Clase.
i. ART 2472 CC: Esta norma contempla nueve situaciones que estn comprendidas dentro
de esta primera clase.
Dice el artculo que la primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas
que en seguida se enumeran:
1. Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores.
Dentro del concepto de costas se incluyen las llamadas costas personales
(honorarios de
los abogados) y las llamadas costas procesales
(gastos propios de la tramitacin judicial). Lo importante es que ste

2.

3.

4.

5.

6.
7.

nmero hace inca pi en que estas costas deben ser causadas

en
inters general de los acreedores, debe beneficiar a toda la maza de
acreedores, de suerte tal que permitan el pago de todos ellos.
El artculo 148 de la ley de quiebras establece montos mximos para este
caso.
A contrario sensu, no estn incluidas en este numeral primero aquellas
costas derivadas,
por ejemplo, de la verificacin de un crdito que
hace un acreedor porque ella va en el
inters personal de l.
Las expensas funerales necesarias del deudor difunto: Esta preferencia
obedece a dos razones.
a. En primer lugar, por razones de humanidad se est asegurando a la
empresa funeraria que va a tener una preferencia.
b. En segundo lugar, hay razones de salubridad al instar para que los
difuntos sean sepultados.
La exigencia es que esos gastos deben ser necesarios en atencin a
la posicin social que ocupaba el difunto. Esto queda a criterio del
juez.
Los gastos de enfermedad del deudor: El mismo Cdigo establece que si la
enfermedad hubiese durado ms de seis meses fijar el juez, segn las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia.
Nuevamente obedece esta causal a razones de humanidad. En ella vamos
a incluir gastos mdicos, de medicina, etc.
Es interesante, desde la perspectiva de la interpretacin, que el Cdigo
se refera a los casos de ltima enfermedad dando a entender que el
enfermo morira. Hoy da lo mismo, es cualquier enfermedad.
Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes
del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del
activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos
mencionados.
Encontramos, genricamente, los gastos de la quiebra.
Para estos fines, el artculo 44 inciso segundo de la ley de quiebras le
exige al peticionario de la quiebra acompaar un vale vista a la orden del
tribunal por cien unidades de fomento. Estas son consideradas como un
gasto de la quiebra y, por lo tanto, gozan de esta preferencia.
Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares.
El artculo 61 del Cdigo del Trabajo precisa a qu remuneraciones y a
qu conceptos, en materia laboral, se extiende esta preferencia.
Se ha fallado que, para los efectos de remuneracin, adems de los
conceptos del artculo 41 del Cdigo de Trabajo, se incluyen las
compensaciones en dinero derivadas de descanso anual que no se
hubiesen pagado debidamente al trabajador.
Las cotizaciones de seguridad social.
Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su
familia durante los ltimos tres meses.

Se trata de aquellas medidas que son indispensables para el sustento del

deudor y de sus familiares.
Para los efectos del concepto de familia hay acuerdo en aplicar las
disposiciones del artculo 815 del Cdigo Civil, ubicado dentro del
derecho real de uso y habitacin.
8. Las indemnizaciones de origen laboral que les correspondan a los
trabajadores.
9. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo.
Durante un tiempo, este numeral produjo un problema de interpretacin
porque se refiere al impuesto de retencin Y de recargo, entonces, se
discuti si era una exigencia copulativa o no.
Hoy el tema est zanjado, se entiende que no son copulativos, puede ser
el impuesto de retencin o el de recargo.
El impuesto es de retencin cuando es el propio contribuyente quien lo
debe descontar al tiempo de efectuar un pago y, posteriormente, l
mismo lo debe entregar en arcas fiscales, como por ejemplo, con las
boletas de profesionales.
Los impuestos de recargo son aquellos que el contribuyente le traspasa a
otros, a terceros contribuyentes, como sucede con el impuesto al valor
agregado.
En ambos tipos de impuestos el contribuyente acta como un verdadero
recaudador del fisco de suerte tal que, si no se paga el impuesto, el fisco
hace efectivo el crdito que tiene. Por lo tanto, esos dineros no le
pertenecen al deudor sino que al fisco y hay que restiturselo.
ii. Normas comunes a esta clase de crditos:
1. Se trata de un privilegio general: Los crditos enumerados en el artculo
precedente afectan todos los bienes del deudor (art. 2473).
Adicionalmente, y en razn que el heredero es continuador de la persona
del causante, el artculo 2487 inciso primero seala que las preferencias
de la primera clase a que estaban afectos los bienes del deudor difunto,
afectarn de la misma manera los bienes del heredero salvo que este haya
afectado con beneficio de inventario o que los acreedores gocen del
beneficio de separacin pues, en ambos casos, afectaran solamente los
bienes inventariados o separados.
2. Es un privilegio personal: Esto significa que si el deudor enajena un bien
de su patrimonio, los acreedores no pueden ejercer esa preferencia o
privilegio en manos del tercer poseedor.
Eso lo dice el artculo 2473 en su inciso segundo, los crditos enumerados
en el artculo precedente no pasarn en caso alguno contra terceros
poseedores.
iii. Concurrencia de acreedores con crditos de la primera clase:
1. Entre s:
a. En primer lugar, los crditos de la primera clase prefieren entre s
segn el orden de su enumeracin, sin importar la fecha de origen

de estos crditos.
El artculo 2473 inciso primero dice que no habiendo lo necesario
para cubrirlos ntegramente, preferir unos a otros en el orden de
su enumeracin cualquiera que sea su fecha.
b. En segundo lugar, los crditos de un mismo numeral se pagan a
prorrata si todos los bienes no son suficientes para cubrirlos
ntegramente.
El artculo 2473 inciso primero dice que los comprendidos en cada
nmero concurrirn a prorrata, es decir, en proporcin.
2. Con otros crditos de otras clases:
La regla general es que los crditos de la primera clase se pagan con
preferencia a todos los dems crditos que puedan existir en contra de un
mismo deudor.
Excepcionalmente, este principio general se hace efectivo slo si los
bienes del deudor, excluidos los hipotecados y empeados, son
insuficientes para el pago de los crditos de la primera clase.
Estos principios emanan de dos disposiciones: los artculos 2476 y 2478.
Dice el primero que afectando a una misma clase de crditos de la
primera clase y crditos de la segunda, excluirn estos a aquellos. Pero si
fueren insuficientes los dems bienes para cubrir los crditos de la
primera clase, tendrn stos la preferencia en cuanto al dficit y
concurrirn en dicha especie, en el orden y forma que se expresan en el
inciso primero del artculo 2472.
b. Segunda Clase de Crditos.
i. ART 2474 CC: Este artculo contempla tres situaciones, dice: a la segunda clase de
crditos pertenecen los de las personas que enseguida se enumeran:
1. El posadero sobre los efectos del deudor, introducidos por ste en la
posada, mientras permanezcan en ella y hasta la concurrencia que se deba
por alojamiento, expensas y daos.
El Cdigo exige en este numeral que se trate de benes de dominio del
deudor y, para esos efectos, establece una presuncin simplemente legal
en el mismo artculo 2474 en orden a que se presume que son de la
propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la posada.
2. El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados
que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes hasta
concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daos, con tal que
dichos efectos sean de la propiedad del deudor.
Para esta ltima exigencia el Cdigo contempla similar presuncin legal
que en el caso anterior.
3. El crdito del acreedor prendario sobre la prenda: Sucede que el deudor
constituye, a favor del acreedor, una prenda sobre un bien mueble. La
finalidad de este privilegio es facilitar el acceso del deudor al crdito.
Es importante tener en cuenta, adems, que esta preferencia importa la
constitucin de un derecho real, el acreedor es titular del derecho real de
prenda, de suerte tal que si el deudor enajena a un tercero, el acreedor
puede perseguir el bien mueble de manos del tercero. Para que se
produzca ese efecto, el acreedor debe ejercer la accin prendaria.

4. Adems de los casos del artculo 2474 se incluyen:

La prenda sin desplazamiento del artculo 15 de la ley 20.190, y
El acreedor que goza del derecho real de retencin sobre bienes muebles.
Artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Civil.
ii. Normas comunes a sta clase de crditos:
1. Es un privilegio especial: Esto significa que recae sobre ciertos bienes
muebles del deudor, especficamente los introducidos en la posada, los
acarreados o los empeados.
La consecuencia de este hecho es que, si el bien empeado, por ejemplo,
no es suficiente para pagar el crdito del acreedor, el saldo insoluto ya no
goza de la preferencia sino que van a la quinta clase de crditos. Artculo
2490.
2. En general, es un privilegio personal: Es decir, no van a pasar, por regla
general, en contra de terceros.
As, por ejemplo, el posadero goza de preferencia mientras los bienes
permanecen en la posada. El acarreador goza de la preferencia mientras
los bienes se encuentren en su poder.
Por excepcin, este privilegio pasa en contra de terceros en el caso de la
prenda porque estamos en presencia de un derecho real.
3. Se pagan con preferencia a los dems crditos, a excepcin de los crditos
de primera clase, cuando los dems bienes del deudor sean insuficientes
para el pago de estos. Artculo 2476.
4. Por la naturaleza de la situacin que se plantea, es difcil que los crditos
de esta clase puedan entran en conflicto entre s, porque supone que ellos
se encuentran en poder del propio acreedor:
No obstante lo anterior, la situacin si se puede plantear con ocasin de la
prenda sin desplazamiento de la ley 20.190, porque precisamente en ella
la cosa sobre la cual se constituye la prenda permanece en poder del
deudor y, por lo tanto, puede entrar en conflicto con otros derechos o con
otras prendas.
Cuando entra en conflicto con otros derechos, la situacin la regula el
artculo 22 de la ley 20.190 para el caso del arrendamiento. Se seala que,
en este caso, el arrendador puede ejercer su derecho legal de retencin
sobre bienes del deudor constituidos en prenda sin desplazamiento slo
cuando el contrato de arrendamiento conste en escritura pblica otorgada
con anterioridad a la inscripcin de la prenda en el registro de prendas sin
desplazamiento.
Si se constituyen dos o ms prendas, ellas preferirn por el orden
cronolgico de sus respectivas inscripciones en el registro de prendas sin
desplazamientos.
c. Tercera Clase de Crditos:
i. ART 2477 CC:
Este artculo indica que se trata de los acreedores hipotecarios. En virtud de otras
disposiciones se incluyen los siguientes.
1. El censo debidamente inscrito, artculo 2480.
2. En segundo lugar, el derecho legal de retencin que recae sobre bienes
races, judicialmente declarado e inscrito en el registro de hipotecas y
gravmenes del conservador de bienes races respectivo.
3. Y, en tercer lugar, el derecho del aviador derivado del contrato de avo
minero. Este es un contrato en virtud del cual una persona se obliga a dar

o hacer algo en beneficio de la explotacin de una pertenencia para

pagarse solo con sus productos o con una cuota de ellos.
ii. Normas comunes a esta clase de crditos:
1. Es una preferencia especial: Es decir, esta preferencia recae
exclusivamente sobre la finca hipotecada, acensuada o retenida.
Como consecuencia de lo anterior, si una vez ejecutado el bien de que se
trata queda un saldo insoluto, dicho saldo ya no goza de la preferencia y se
entender incorporado en la quinta clase de crditos. Artculo 2490.
2. Es una preferencia real: Esto significa que confiere al acreedor la facultad
de perseguir la cosa hipotecada en manos de quien esta se encuentre, o
sea, en manos de terceros poseedores.
3. Para que el acreedor pueda gozar de esta preferencia, l debe ejercer la
accin hipotecaria, o sea, si l ejerce la accin personal, no goza de esta
preferencia.
4. Es un crdito que se paga con preferencia a todos los dems crditos, con
excepcin de los de primera clase, cuando los dems bienes del deudor no
son suficientes para pagarlos ntegramente. Artculo 2478 inciso 1ero.
Si el deudor tuviere dos o ms fincas hipotecadas, segn el 2478 inciso 2do,
al decir que el dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a
proporcin de los valores de estas y lo que a cada una quepa se cubrir con
ella en el orden y forma que se expresa en el artculo 2472.
5. Cmo concurren: Si hay ms de un acreedor hipotecario y concurren varios
de ellos (crditos de la tercera clase). Ellos prefieren entre s segn el
orden de sus fechas. En el evento en que coincida la fecha, segn el orden
de su inscripcin. Artculo 2477 incisos 2do y 3ero.
Este ltimo inciso se relaciona con los artculos 24 n4 y 27 del registro
conservatorio y tambin, para los efectos del censo debidamente inscrito,
con el artculo 2480.
6. Concurso especial de acreedores hipotecarios: En principio, el proceso de
ejecucin de bienes supone que se hayan ejecutado los bienes del deudor
y, posteriormente, se proceda al pago de las acreencias conforme las
preferencias que se hagan valer. Pero respecto de los acreedores
hipotecarios, ellos pueden no estar obligados a esperar el final de este
proceso y pueden pagarse antes, en la medida que constituyan una caucin
para garantizar el pago de los crditos de la primera clase.
Los acreedores hipotecarios no estarn obligados a aguardar las resultas
del concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las
respectivas fincas. Bastar que consignen o afiancen una cantidad
prudencial para el pago de los crditos de la primera clase, en la parte que
sobre ellos recaiga y que restituya a la masa, si sobrare, despus de
cubiertas sus acciones. Artculo 2479.
Se deduce, de la norma citada, que los requisitos para ejercer este
derecho son los siguientes: En primer lugar, consignar la cantidad
prudencial y, en segundo lugar, restituir lo que sobrare.
7. Cmo se distribuye el crdito de la tercera clase cuando existen crditos
de la segunda y primera clase:
La gran mayora de los autores entiende que la clasificacin que hace el
legislador (prenda e hipoteca) indica una preferencia y, por lo tanto, los
crditos de la segunda clase prefieren a los crditos de la tercera clase de
manera tal que, el dficit de la primera clase se pagar primeramente con

los bienes hipotecados y, si an se mantiene un dficit, se pagar con los

bienes empeados.
El profesor Abeliuk, con razn, discrepa de esta postura. En primer lugar,
porque las preferencias requieren siempre de un texto expreso de ley y, en
este caso, no existe esa disposicin normativa y, en segundo lugar, porque
a consecuencia de ello debe volverse al principio general de igualdad de
los acreedores. Respetando ese principio, el dficit de la primera clase
deber pagarse proporcionalmente entre todas las preferencias especiales
(prenda e hipoteca).
d. Cuartas Clase de Crditos:
i. ART 2481 CC:
La cuarta clase de crditos comprende: los del fisco contra los recaudadores y
administradores de bienes fiscales; los de establecimientos nacionales de caridad
o de educacin y, los de las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas
contra los recaudadores y administradores de sus fondos; y, los de las mujeres
casadas por los bienes de su propiedad que administra el marido sobre los bienes
de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por los gananciales.
La tercera situacin hay que relacionarla con el artculo 2484 (Hay que cambiar el
artculo 119 por el 80 de la ley de matrimonio civil).
Los de los hijos sujetos a patria potestad por los bienes de su propiedad que
fueren administrados por el padre o la madre sobre los bienes de stos; los de las
personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o
curadores; los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela tutora o
curadora en el caso del artculo 511.
Desde la dictacin de la ley 5.521 este ltimo numeral se entiende tcitamente
derogado.
ii. Normas aplicables solos a los casos 3,4 y 5 del ART 2481 CC:
1. Extensin del privilegio:
Este privilegio se extiende a todos los crditos de la mujer, hijo o pupilo en
contra del marido, padre, madre o guardador por la gestin que estos han
hecho de los bienes de aquellos. Artculo 2483 inciso primero.
Este privilegio se extiende tambin a los derechos y acciones que tengan
las personas indicadas contra sus padres, tutores o curadores o del marido
en su caso, por culpa o dolo en la administracin de los respectivos bienes,
probndose los cargos de cualquier modo fehacientes. Artculo 2483 inciso
segundo.
2. Prueba del privilegio:
La prueba, en este punto, recae sobre dos aspectos.
a. En primer lugar, que ciertos bienes sean encontrados bajo la
administracin del marido, padre tutor, etc. y; en segundo lugar,
que en esa administracin se ha actuado con culpa o dolo.
b. Respecto de los bienes. El artculo 2483 inciso primero seala que
podr recurrirse a inventarios solemnes, testamentos, actos de
particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas, de
capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta u otros
de igual autenticidad.
c. Respecto de la administracin se puede recurrir a cualquier modo
fehaciente.
3. Limitaciones en materia probatoria, ART 2485 CC:

La confesin de alguno de los cnyuges, del padre o madre que ejerza la

patria potestad o del tutor o curador fallidos no har prueba por si sola
contra los acreedores.
iii. Normas comunes a toda la cuarta clase de crditos:
1. Toda esta enumeracin tiene una caracterstica comn, cual es que los
crditos pertenecen a ciertas personas en contra de los administradores de
sus bienes.
2. El privilegio es general, es decir, recae sobre todos los bienes del deudor,
tal como lo reconoce el artculo 2486.
Adems, del artculo 2487 inciso segundo, se desprende que este privilegio
se extiende tambin respecto de los bienes de los herederos.
3. Se trata de un privilegio personal y, por ende, no da derecho contra
terceros poseedores. Artculo 2486.
iv. Concurrencia con otros crditos:
1. Con otros crditos: El artculo 2486 seala que las preferencias de los
crditos de la cuarta clase slo tienen lugar despus de cubiertos los
crditos de las tres primeras clases, de cualquier fecha que stos sean.
2. Entre s: Se aplica el artculo 2482, el cual dice que los crditos
enumerados en el artculo precedente prefieren, indistintamente, unos a
otros segn las fechas de sus causas, es a saber: la fecha del nombramiento
de administradores y recaudadores respecto de los crditos 1 y 2; la del
respectivo matrimonio, en el caso del nmero 3; la del nacimiento del hijo
y; la del discernimiento de la tutela o curatela en el caso del nmero 5.
e. Quinta Clase de Crditos:
i. Normas generales:
Artculo 2489 incisos 1ero y 2do CC
La quinta y ltima clase de crditos comprenden los crditos que no gozan de
preferencia. Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el
sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha.
De acuerdo a lo estudiado, estos crditos pueden tener dos procedencias. Puede
ser originaria o derivada.
Es originaria cuando el crdito nunca ha tenido preferencia y, en cambio, es
derivada cuando el crdito ha tenido privilegio de la segunda clase o privilegio de
la tercera clase, pero no alcanzaron a pagarse con los respectivos bienes,
pasando el dficit a integrarse a los crditos valistas de acuerdo con lo sealado
en el ART 2490 CC.
ii. La subordinacin de crditos.
Materia regulada en el artculo 2489 en sus incisos 3ero a 7mo.
1. Concepto: se trata de una institucin incluida en nuestro Cdigo por la ley
20.190 del ao 2007 y se entiende la subordinacin como aquel acto o
contrato en virtud del cual uno o ms acreedores de la quinta clase
aceptan postergar en forma total o parcial el pago de sus acreencias a
favor de otro u otros crditos de dicha clase presentes o futuros.
En el fondo, estamos en presencia de una renuncia que hacen los
acreedores subordinados del derecho a exigir el cobro de sus crditos
mientras an no se encuentren ntegramente pagados los acreedores
antepuestos.
2. Caractersticas:

a. En primer lugar, se constituye por escritura pblica o por

instrumento privado firmado
ante notario y debidamente
protocolizado.
b. Por regla general es irrevocable, salvo que haya sido establecido
unilateralmente por el acreedor.
c. En tercer lugar, comprende capitales e intereses, salvo clusula
en contrario.
d. En cuarto lugar, la subordinacin es oponible al deudor en la
medida que l haya comparecido al acto o contrato o lo acepte
por escrito con posterioridad, o bien si es notificado por un
ministro de fe con exhibicin del instrumento respectivo.
e. En quinto lugar, se transmite a los herederos y transfiere a los
cesionarios.
iii. Efectos:
1. si entre los crditos de la quinta clase figuran unos subordinados a otros,
estos se pagarn con antelacin a aqullos.
2. si el deudor al cual le es oponible la subordinacin la incumple, deber
indemnizar perjuicios. Ello, no obstante la accin de reembolso que
proceda en contra del acreedor subordinado.
II. INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS:
A. Generalidades:
1. Concepto: cuando definimos obligacin dijimos que era un vnculo jurdico en virtud del cual un
sujeto, el cual llamamos deudor deba dar, hace o no hacer algo en favor de otro sujeto llamado
acreedor.
De esa definicin se sigue que el acreedor al tiempo de constituirse el vnculo jurdico incorpora
en su patrimonio un derecho, de suerte tal que si el deudor no cumple con su obligacin, le va
a causar al acreedor un dao; el cual podr estar constituido por una disminucin de su
patrimonio, por la prdida de la legtima expectativa que l tena de ver incrementado su
patrimonio. En ambos casos surge a favor del acreedor el derecho a que el deudor repare ese
dao a travs de la denominada indemnizacin de los perjuicios.
El profesor Pablo Rodrguez la define diciendo que es el derecho del acreedor con respecto al
deudor para que ste le pague una suma de dinero equivalente a lo que le habra valido el
cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin.
Vctor Vial seala que la ley sanciona al deudor que infringe la obligacin que emana del
contrato imponindole el deber de indemnizar al acreedor.
Cuando hablamos de la indemnizacin de perjuicios, vamos a estar en presencia de lo que se
denomina el cumplimiento por equivalencia, es decir, por esta va, el acreedor obtiene lo que
le habra significado el cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin. Teniendo en cuenta
esa idea el profesor Fdo. Fueyo seala que la indemnizacin de perjuicios es el equivalente al
beneficio o utilidad que le hubiera reportado el cumplimiento querido originalmente.
2. Fundamentos: al preguntarnos qu se persigue con la indemnizacin de perjuicios, en general
se dan 3 respuestas: reparar, sancionar o incentivar.
a. Reparar: se dice que la indemnizacin de perjuicios es la va establecida para obtener la
reparacin del dao irrogado al acreedor a consecuencia del incumplimiento del deudor.

b. Sancionar: se parte del supuesto de que el incumplimiento constituye un ilcito civil, el

cual se sanciona a travs de la indemnizacin de perjuicios.
c. Incentivar: atendido su carcter sancionatorio, se dice que la indemnizacin de
perjuicios busca incentivar al deudor para que cumpla con la obligacin.
3. Naturaleza jurdica: desde el punto de vista terico.
La gran discusin entre ambas teoras es si una vez infringida la obligacin de indemnizar los
perjuicios ha cambiado la obligacin original o se mantiene slo alterndose su objeto.
a. Teora clsica: se sostiene que la obligacin de indemnizacin de perjuicios es la misma
obligacin que dej de cumplirse, y que frente al incumplimiento cambia su objeto, pero
mantiene vigentes el resto de sus elementos. En esta teora, por ejemplo, no habra
novacin, porque no se extingue la obligacin original; ella subsiste slo con la
alteracin del objeto. Se entiende que esta es la tesis que sigue nuestro CC, tal como
aparece del ART 1672 inciso 1 si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora
del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado
al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
b. Teora moderna: sostiene que la obligacin de indemnizar los perjuicios es una nueva
obligacin, y ella emana del incumplimiento en que ha incurrido el deudor. Apoya este
punto de vista el profesor Abeliuk, y lo hace por cuanto l estima que en esta situacin
se est modificando un elemento de la esencia de la obligacin; se est alterando el
contenido de la obligacin, y por ende, estamos en presencia de una nueva obligacin.
(La fuente de esa nueva obligacin sera el incumplimiento; el ilcito civil <en este caso
derivado del incumplimiento contractual>).
B. Clases de indemnizacin:
1. Concepto: indemnizacin compensatoria y moratoria (ES DISTINTO A DECIR QU SE
INDEMNIZA)
a. Compensatoria: se produce cuando yo al comprador no le entrego ninguno de los
helados que me haba encargado; o habindole encargado helados de 2 tipos, le llevo
slo parte. O sea, se genera cuando existe un incumplimiento total por parte del deudor,
o bien cuando el incumplimiento es parcial.
b. Moratoria: se verifica cuando existe un retardo en el cumplimiento de la obligacin.
Ejemplo: se los qued de traer el viernes y llegaron el lunes.
El ART 1556 CC recoge estos conceptos.
Teniendo en cuenta lo anterior, podemos definir la indemnizacin compensatoria como
la suma de dinero que el deudor deber pagar al acreedor y que es equivalente a lo que
aqul habra obtenido a raz del cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin por
parte del deudor.
Por otra parte, la indemnizacin moratoria es aquella suma de dinero que el deudor
deber pagar al acreedor a consecuencia de haber retardado el cumplimiento de la
obligacin. Corresponde al tercer caso del ART 1556 CC.

2. Puede el acreedor, cuando el deudor no ha cumplido, solicitar, a su arbitrio, el

cumplimiento forzado de la obligacin o la indemnizacin de perjuicios compensatorios?:
a. Obligaciones de hacer y no hacer: en estos casos no se presenta mayor inconveniente
toda vez que el ART 1553 CC respecto de las obligaciones de hacer, y ART 1555 CC
respecto de las obligaciones de no hacer, plantean o establecen que el acreedor puede
optar o elegir entre el cumplimiento forzado de la obligacin y la indemnizacin de
perjuicios.
b. Obligaciones de dar: aqu se radica el problema fundamental. La gran mayora de los
autores opina que, siendo posible que el deudor satisfaga su obligacin en la forma
originalmente convenida, el acreedor debe, en primer trmino, instar por el
cumplimiento forzado de esa obligacin, antes de exigir la indemnizacin de perjuicios.
En palabras del profesor Fdo. Fueyo el acreedor debe recurrir a la ejecucin coactiva,
agotando los medios legales para constreir al deudor a cumplir en naturaleza. Esta es
la posicin de la mayora de los autores. Qu razones se dan para ello?
i. La opcin s se confiri para las obligaciones de hacer y no hacer, en cambio la ley
no la contempl respecto de las obligaciones de dar.
ii. Si efectivamente el acreedor pudiese demandar a su arbitrio la cosa debida o la
indemnizacin compensatoria, entonces estaramos en presencia de una
obligacin alternativa, por cuanto, al ser excepcionales en nuestro derecho
necesitan contemplarse expresamente.
iii. Respecto de unas obligaciones en particular, como son aqullas que tienen
clusula penal (ART 1535 CC), el legislador estableci en el ART 1537 CC que el
acreedor puede pedir a su arbitrio o la obligacin principal o la pena. Si lo dice
expresamente es porque era necesario entenderlo de esa forma.
iv. ART 1489 CC (condicin resolutoria tcita) de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado, nacen 2 acciones: resolucin y cumplimiento. Entonces
la discusin doctrinaria va enfocada a la accin de indemnizacin de perjuicios
es dependiente o independiente? O sea, yo escojo la resolucin o el
cumplimiento y la acompao de la accin de indemnizacin de perjuicios? O se
pide la indemnizacin de perjuicios independientemente?
En las obligaciones de dar, tendr que decir que no son independientes, o sea,
que yo puedo exigir la indemnizacin slo en la medida que haya pedido el
cumplimiento.
v. Se ha entendido tradicionalmente que cuando el ART 1489 CC contempla la
indemnizacin de perjuicios, ella est establecida como una accin dependiente
de la resolucin o del cumplimiento. Entonces el acreedor puede a su arbitrio
pedir el cumplimiento forzado o la indemnizacin? Siguiendo esta teora la
respuesta sera no.
Otros autores estiman que puede pedirse una u otra cosa al arbitrio del acreedor:
1. Ya que el ART 1553 CC es una norma de carcter general y no excepcional
2. Siempre que exista mora va a existir el derecho del acreedor a reclamar la
indemnizacin de perjuicios.

3. El ART 1537 CC no es una disposicin excepcional aplicable slo a la

clusula penal, porque sta no es sino la avaluacin convencional de los
perjuicios, y por lo tanto, el ART 1537 CC obedece a la situacin general.
4. La interpretacin que se hace del ART 1489 CC ha evolucionado, y la CS
admite que se requiera, se ejerza derechamente la accin
indemnizatoria, primero, cuando el incumplimiento es nimio (poco
relevante); segundo, cuando la relacin contractual se haya agotado o,
tercero, cuando en el marco de la relacin contractual se haya incurrido
en un ilcito civil o penal.
3. Puede pedirse conjuntamente la indemnizacin compensatoria y el cumplimiento de la
obligacin?: la respuesta en forma general es que no es posible exigir ambas cosas a la vez
porque se estara produciendo un doble pago, es decir, habra un enriquecimiento sin causa. La
Corte de Apelaciones de Santiago en una ST del ao 2000, fall precisamente que la
indemnizacin tiene el carcter de reparatoria y no puede constituir una fuente de
enriquecimiento injusto.
Excepcionalmente nuestro legislador admite que se soliciten conjuntamente ambos captulos,
as por ejemplo, lo acepta el ART 1537 CC, quien admite que con el acuerdo expreso de las
partes, se pueda pedir el cumplimiento ms la clusula penal. Asimismo lo recoge de modo
excepcional el ART 2463 CC que dice si se ha estipulado una pena contra el que deja de
ejecutar la transaccin habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en
todas sus partes.
Finalmente, el problema no se me presenta respecto de la indemnizacin moratoria; atendida
su naturaleza no hay inconvenientes en acumular la indemnizacin moratoria con la
indemnizacin compensatoria o con el cumplimiento de la obligacin.
C. Requisitos de la indemnizacin de perjuicios. Enumeracin:
1. Que exista una obligacin de carcter contractual
2. Que exista un incumplimiento imputable al deudor: aqu hablaremos de lo que se llama el
factor de imputacin.
3. Que el deudor se encuentre en mora
4. Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao
5. Debe irrogarse perjuicios al acreedor.
Incumplimiento imputable al deudor:
1. Idea previa: el incumplimiento de una obligacin que causa dao al acreedor debe ser de
responsabilidad del deudor, ya sea porque ste actu en forma dolosa, es decir, cuando
incumple deliberadamente la obligacin, o cuando el deudor ha obrado con culpa, es
decir, cuando el incumplimiento se deriva de una falta de cuidado, de un actuar
negligente del deudor. O sea, el juez va a hacer un juicio de reproche: usted deudor
actu en forma dolosa o culposa; y en razn a este juicio de reproche unido al factor de
imputacin es que nuestro sistema de responsabilidad civil es subjetivo (tanto
contractual como extracontractual) por qu? Porque se basa en la conducta dolosa o

culposa del agente. Se opone a ello la responsabilidad objetiva, que es aqulla que se
relaciona con la creacin de un riesgo. Ejemplo: Cdigo de Aeronutica. O sea, se cae el
avin y me concentro en la causalidad, no le hago juicio de reproche al piloto (elimino el
factor de imputacin)
Nuestro CC contempla ciertas situaciones en las cuales se elimina el juicio de reproche
(condiciones liberatorias de responsabilidad): por ejemplo el caso fortuito, la culpa del
acreedor, el hecho de un tercero, la no exigibilidad de otra conducta.
2. Incumplimiento doloso: en materia de infraccin contractual, la definicin de dolo es
aqulla que est en el ART 44 inciso final CC; el dolo consiste en la intencin positiva de
inferir injuria (dao) a la persona o propiedad de otro. El profesor Pablo Rodrguez en
esta materia distingue lo que es el dolo directo del dolo eventual.
El dolo directo corresponde a aquella conducta propia que se autodetermina a
conciencia de que ella es ilegtima, y con la conviccin de que causar un dao injusto a
otra persona.
En cambio el dolo eventual, es aqul en que el agente se representa solo como posible el
resultado daino.
Formas de aparicin del dolo: en nuestro derecho civil el slo se presenta en 3
oportunidades.
Como vicio del consentimiento era aquella maquinacin fraudulenta
destinada a hacer que una persona consienta en un acto jurdico.
En la responsabilidad extracontractual como un elemento subjetivo,
como el factor de imputacin.
En la responsabilidad contractual si bien est contenido como factor de
imputacin, su principal rol es agravar los perjuicios. Por regla general se
indemnizan perjuicios directos y previstos; si adems actu el sujeto con
dolo, tambin se indemnizarn los perjuicios imprevistos.
De esta triple aparicin del dolo en el CC el profesor Fdo. Fueyo plante la
teora unitaria del dolo, en orden a que el dolo es un concepto general
del derecho, y por ello es siempre uno solo, esto es la voluntad consiente
de producir un resultado injusto y daoso
Prueba del dolo: la regla general est contenida en una disposicin relativa a los
vicios del consentimiento: ART 1459 CC que seala que el dolo no se presume
sino en los casos especialmente previstos por la ley; en los dems debe
probarse. La gran dificultad de probar el dolo se encuentra en que el objeto de
esa prueba es un elemento volitivo, o sea, debo acreditar la intencin del
deudor; por ello lo que normalmente se acredita es slo culpa, por cuanto su
prueba es ms sencilla.
Por excepcin en los ART 1301, 968 n 5 y 2261 CC y ART 280 CPC la ley presume
el dolo.
La culpa lata se equipara al dolo: el ART 44 CC en su inciso 2do define lo que es la
culpa grave, negligencia grave o culpa lata y termina diciendo que esta culpa en
materias civiles equivale al dolo. Por qu esta equiparacin? La razn de esta
disposicin se encuentra en la circunstancia que la culpa grave importa una
actuacin con tal grado de desidia, es decir, en que no se ha empleado ni el ms

mnimo cuidado, que slo puede concluirse que el deudor lo que ha perseguido es
deliberadamente eludir el cumplimiento de la obligacin.
V. Vial seala el siguiente ejemplo yo estoy obligado a entregar un auto pero lo
dejo estacionado en una cuadra que es conocida por un robo normal de autos,
adems con las llaves puestas y con las ventanas abiertas. A tal grado es el
descuido que el legislador lo equipara a dolo.
En todo caso esta equivalencia solamente se utiliza para equiparar los efectos
(ART 1558 CC) de una y otra institucin por qu? Porque ambos conceptos por su
naturaleza son distintos. Ejemplo: la culpa se presume y el dolo debe probarse.
Efectos del dolo: en materia de responsabilidad civil contractual el dolo opera
como un agravante de la responsabilidad civil. De acuerdo con el ART 1558 CC.
Por regla general el deudor estar obligado a indemnizar los perjuicios previstos
y directos en cambio, si es posible imputar dolo al deudor, tambin ste deber
responder de los perjuicios imprevistos; esto es todos los perjuicios que fueren
una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de
haberse demorado su cumplimiento.
3. Incumplimiento culposo:
Concepto y diferencias entre la culpa contractual y extracontractual: la culpa
consiste en la falta de diligencia que debe emplear una persona en el
cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un hecho. El profesor Pablo
Rodrguez la define sealando que la culpa es un reproche jurdico que se funda
en un error de conducta, que consiste en no ejecutar la actividad que
hipotticamente habra desplegado un modelo de persona cuidadosa, y que tiene
por objeto imputar al infractor las consecuencias de sus actos.
La culpa es un elemento que lo encontraremos tanto en la responsabilidad
contractual como en la extracontractual.
La culpa plantea importantes diferencias segn cul sea el rgimen en que ella se
incorpore.
En la culpa contractual existe un vnculo jurdico entre las partes
La culpa contractual admite una graduacin: lata, leve y levsima; en
cambio en materia extracontractual no se admite esta graduacin.
En materia contractual la culpa se presume; en cambio en materia
extracontractual es el acreedor quien tiene la carga de acreditarla
En materia contractual la culpa se aprecia en abstracto, es decir, el juez
va a construir un modelo terico, y sobre la base de ese modelo terico,
que en doctrina se denomina el hombre medio, el juez determinar
cul era el grado de diligencia con que deba actuar, y si ese hombre
medio lo cumpli en el caso de que se trata.
Graduacin de la culpa: grave, leve y levsima: en el ART 44 CC el legislado
distingue tres grados de culpa.
Grave: aqulla que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios. Esta culpa equivale al dolo en materia

civil. Por ejemplo el automvil mencionado anteriormente .la exigencia

que se hace al deudor es menor, se le imputa responsabilidad cuando este
no ha sido capaz siquiera de mantener un grado de diligencia mnimo, la
responsabilidad se va a originar cuando exista un descuido maysculo,
cuando exista la mxima negligencia, como por ejemplo aquel que tira un
objeto encendido donde hay sustancias inflamables.
Leve: lo define como la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o
descuido sin otra calificacin significa culpa o descuido leve. Dice el CC
esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o
mediano. Termina sealando que el que debe administrar un negocio
como un buen padre de familia es responsable por este tipo de culpa. La
culpa leve en esta materia es regla general; y para construir un modelo es
que la ley pone como referencia al buen padre de familia, que es un
administrador mediano.
Levsima: es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta
especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. Este tipo de
culpa impone al deudor el mximo de responsabilidad, porque para no
incurrir en ella deber desplegar la mayor diligencia; aqulla que en sus
negocios ms importantes emplean los individuos ms acuciosos.
En el mismo ejemplo del automvil el buen padre de familia lo dejara en
un lugar con cierto resguardo (en un estacionamiento con sistema de
turnos, etc); mientras que el hombre juicioso, por ejemplo, adems
pondra a un hombre a vigilarlo.
Determinacin del grado de culpa; En las situaciones concretas de la infraccin
tendremos que ver qu grado de culpa se aplica a la situacin concreta, o sea
cmo s yo si el deudor responde de culpa grave, leve o levsima? Para estos
efectos el ART 1547 CC contempla una serie de reglas, todas las cuales se han
elaborado a partir del beneficio pecuniario que de la convencin obtienen las
partes. ART 1547 CC:
El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por
su naturaleza son tiles al acreedor
El deudor es responsable de la culpa leve en los contratos que se hacen
para beneficio recproco de las partes.
El deudor es responsable de la culpa levsima en los contratos en que es el
nico que reporta beneficio.
Debe tenerse presente en todo caso, que en conformidad con el ART 1547
inciso final CC, las reglas anteriores se entienden sin perjuicio de lo
sealado por disposiciones legales expresas o de la estipulacin de las
partes.

Ejemplo. En la culpa lata, la responsabilidad del deudor ser mnima, lo que se

entiende de la circunstancia que l no reporta beneficio alguno de ese contrato.
As sucede en el contrato de depsito ART 2222 inciso 2do CC.
En segundo lugar, respecto de la culpa leve, por ejemplo, encontraremos el
contrato de arrendamiento ART 1939 inciso 1 y 1979 CC.
Finalmente, respecto de la culpa levsima, encontraremos el contrato de
comodato, en el cual yo le presto gratuitamente una cosa al deudor, quien tendr
que cuidarla y restituirla, y al ser l el nico beneficiario responder de culpa
levsima. ART 2178 inciso 1 CC.
Prueba de la culpa: el deudor debe emplear en el cumplimiento de la obligacin
la diligencia o cuidado correspondiente, y por lo tanto, cuando se incumple una
obligacin, ello hace suponer, presumir que el deudor no ha empleado la
diligencia debida.
Por este motivo, el ART 1547 inciso 3 CC, seala que la prueba de la diligencia o
cuidado incumbe al que ha debido emplearlo. Ntese que aqu hay una
importante alteracin del onus probando: el acreedor tendr que probar que
existe un contrato, adems tendr que probar que ha habido un incumplimiento,
pero el legislador dice que en cuanto a la diligencia debida, ella le corresponde al
que ha debido emplearla en consecuencia lo normal sera que el demandante
tuviera que acreditar todos los elementos de la responsabilidad civil contractual:
entonces lo que tendr que hacer el deudor ser desvanecer una presuncin
simplemente legal que consiste en que l actu de forma descuidada (tendr que
demostrar que adopt todas las medidas que correspondan de acuerdo al grado
de diligencia que le era exigible).
Esta materia tambin se ve reflejada en el ART 1671 CC siempre que la cosa
perece en poder del deudor se presume que ha sido por hecho o culpa suya.
4. Caso fortuito: estudiamos el caso fortuito porque no procede el juicio de
reprochabilidad.
Concepto: en doctrina se define como un acontecimiento inesperado y no
imputable a la voluntad del deudor que exime de responsabilidad por la
infraccin de la obligacin.
El ART 45 CC lo define como el imprevisto a que no es posible resistir. Nuestro
CC en este ART recoge tambin una antigua clasificacin del caso fortuito y de la
fuerza mayor. El ART 45 CC asocia el caso fortuito a los elementos de la
naturaleza como un naufragio o un terremoto, y tambin distingue a los
acontecimientos que devienen de un acto de autoridad.
Requisitos:
Debe tratarse de un hecho sobreviniente, extrao a la voluntad de las
partes: es por este motivo que el caso fortuito no produce efectos cuando
este proviene de un hecho o culpa del deudor, o cuando ste se origina
durante la mora del deudor en cumplir con su obligacin.
Imprevisibilidad: el hecho no debe ser de aqullos que ordinariamente
ocurren, de forma tal que las partes no se hayan representado su

produccin al tiempo de contratar. La CS ha definido este requisito

sealando que el hecho es imprevisto cuando no hay razn especial para
creer en su realizacin, y ni el agente ni persona alguna colocada en sus
mismas circunstancias habra podido evitar sus consecuencias. En este
particular punto cobra de nuevo relevancia el grado de culpa de que
responde el deudor, por cuanto al preguntarse el juez si el hecho es
realmente imprevisible, debe hacerlo conforme la graduacin de la culpa
que a ese deudor le corresponde.
En otras palabras, si al construir ese modelo de conducta abstracto, el
deudor deba representarse como probable ese denominado hecho que
origin el caso fortuito.
Imposibilidad de resistirlo: un hecho es irresistible cuando no es posible
evitar sus consecuencias, en trminos tales que ni el agente ni ninguna
otra persona colocada en su misma situacin habra podido hacerlo. Es
importante tener en cuenta que esta imposibilidad debe ser absoluta.
Esto significa que no constituye caso fortuito, por ejemplo, el hecho de
que la prestacin se transforme en ms onerosa, ello quiere decir, que
por ejemplo, yo soy un productor de leche y tengo comprometido su
suministro para la ciudad de Santiago; la circunstancia de que haya una
huelga de trenes, no me exonera de responder porque hay otros medios
de transporte que aunque me fueran ms onerosos, me permitan
cumplirlo.
o La imposibilidad debe ser permanente: si fuera slo temporal, el
deudor una vez que haya cesado deber cumplir con su obligacin.
Efectos del caso fortuito: la regla general consiste en que reunindose los
requisitos sealados con anterioridad el deudor quedara liberado de
responsabilidad, tal como lo reconoce el ART 1547 inc.2 segn el cual el
deudor no es responsable del caso fortuito. Desde un punto de vista
terico lo que hace el caso fortuito es eliminar el factor de imputacin,
donde el juez no le puede reprochar al deudor un comportamiento doloso
o culpable, ya que ese incumplimiento no ha dependido de un hecho del
deudor, sino que de una circunstancia externa. Por ejemplo en una
compraventa si el vendedor no entreg la cosa y el juez debe ver por qu
no se entreg; obviamente el vendedor va a decir que hubo un terremoto
y que se lo trago la tierra y por eso no lo puede entregar, pero la
compraventa no se ha extinguido sino que carece de objeto pero quedara
sin efecto la obligacin por una imposibilidad de la ejecucin o perdida de
la cosa debida de acuerdo al ART 1670 (supone que sea un cuerpo cierto)
Hay ciertos casos de excepcin en los cuales no obstante la ocurrencia de
un caso fortuito el deudor ser responsable por el incumplimiento de la
obligacin. Esto es as cuando:
Las partes lo han estipulado ART 1547 inc.4 y ART 1673 si el deudor se ha
constituido responsable de todo caso fortuito o de alguno en particular, se
observara lo pactado.

Cuando el caso fortuito proviene de culpa del deudor ART 1547 inc.2
Cuando el caso fortuito ocurre durante la mora del deudor. Pero hay una contra
excepcin que dice que a menos que el caso fortuito habra ocurrido o hubiere
trado las mismas consecuencias encontrndose en poder del acreedor. ART 1547
inc.2
Hay ciertos casos en que la ley le impone a una persona la responsabilidad
respecto del caso fortuito. ART 1547 inc.4. un ejemplo de esto est en el ART 1676
en que aquel que ha hurtado o robado una cosa no puede excusarse en el caso
fortuito para la restitucin de una cosa.
Prueba: el ART 1547 inc.3 seala que la prueba del caso fortuito incumbe
al que lo alega, en el mismo sentido el ART 1674. El objeto de la prueba
son las consecuencias que el caso fortuito producen en mi obligacin y el
hecho del caso fortuito.

5. Clusulas modificatorias de la responsabilidad

a. Concepto: en virtud del principio de la autonoma privada, las partes estn
autorizadas para modificar las reglas estudiadas sobre la responsabilidad que a cada
una de ellas les corresponde encontrar, as lo dice el ART 1547 inc. Final y el ART
1558 inc. Final al decir que las estipulaciones de los contratantes podrn modificar
estas reglas. Estas clusulas pueden pactarse en tres sentidos; aquellas que agravan
la responsabilidad, aquellas que la atenan y aquellas que la eliminan.
b. Clusulas que agravan la responsabilidad del deudor:
a. Por ejemplo el ART 1673 cuando el deudor se hace responsable de todo caso
fortuito,
b. ART 2222 inc.2 donde las partes podrn estipular que el depositario deber
responder de toda especie de culpa, se agrava ya que a falta de estipulacin
hay culpa grave y por ende si se pone una culpa leve o levsima se agrava la
responsabilidad,
c. Adems el deudor puede asumir ms perjuicios que los que en conformidad a
la ley le podran corresponder. En opinin del profesor no se puede responder
de perjuicios indirectos porque hay un problema de responsabilidad y esto
es de orden pblico.
c. Clusulas que atenan la responsabilidad del deudor:
a. Podra disminuir el grado de culpa que le corresponde legalmente, por
ejemplo que el vendedor responde solo de culpa lata o grave
b. Se puede limitar la indemnizacin de perjuicios a una suma determinada
c. En opinin general de la doctrina se estima que las partes pueden reducir los
plazos de prescripcin, se da como fundamento de esto el ART 1880 inc.1
donde el pacto comisorio prescribe al pacto estipulado por las partes si no
pasare de 4 aos
d. Se ha discutido si es posible modificar las reglas sobre el onus probando; por
ejemplo la ley dice que quien alega el caso fortuito debe probarlo, pero
podr modificar esta regla? La Corte Suprema dice que no es posible ya que

las materias de prueba son de orden pblico. La doctrina critica este criterio
por varias razones:
1) El ART 1547 inc.3 recoge la presuncin de culpa del deudor y el inc.4 dice
expresamente que las partes pueden modificar las reglas precedentes
2) En ciertos casos la ley ha reconocido expresamente una alteracin del
onus probando como ocurre en el contrato de mandato en el ART 2158
inc. Final.
3) Si se admite que el deudor pudiere quedar libera de responsabilidad
mediante el acuerdo de las partes, con mayor razn entonces se debe
reconocer que las partes pueden modificar reglas de carcter probatorio
4) La doctrina procesal reconoce que es dentro de la fase probatoria donde
mayor injerencia tiene la autonoma privada en el proceso civil.
d. Clusulas de irresponsabilidad: mediante una estipulacin contractual las partes
liberan al deudor de toda responsabilidad en caso de incumplimiento de su
obligacin. Atendida su naturaleza se trata de una estipulacin contractual que
deber ser interpretada de manera restrictiva. La regla general es que nuestro
legislador le reconoce valor a las clusulas de irresponsabilidad, como por ejemplo el
ART 2015 inc.2 que dice que el acarreador es responsable de la destruccin y
deterioro de la carga, a menos que se haya estipulado lo contrario.
No obstante lo anterior esta clusula contempla ciertas excepciones:
Cuando la ley la prohbe, como por ejemplo en un contrato de trabajo no se
puede estipular con el trabajador que el empleador no ser responsable de
los accidentes que ocurran durante la jornada
Tampoco cuando hay una situacin de dao sobre las personas, ello sobre la
base de que la persona est fuera del comercio humano
Tampoco se admite cuando la actuacin del deudor puede ser calificada de
dolosa o de haber actuado con culpa grave, ya que habra una condonacin
del dolo futuro
Hay un caso especial en el ART 229 del cdigo de comercio que expresamente
priva de valor a estas causas respecto de las empresas pblicas de transporte.
6. Otras circunstancias que alteran el factor de imputacin:
a. El hecho de un tercero: hay un tercero que coloca al deudor en la imposibilidad de
cumplir su obligacin. Los requisitos que deben concurrir son
a. El tercero debe ser independiente de la persona del deudor
b. El deudor no puede haberse valido del tercero para dar cumplimiento a la
obligacin
c. La accin del tercero debe ser sobreviviente, imprevista y generar un
obstculo de tal entidad para el cumplimiento de la obligacin que el deudor
no estar obligado a atajarlo. Se asimila los efectos al caso fortuito
b. Hecho y culpa del acreedor: se trata de circunstancias en las cuales el acreedor
desarrolla una determinada conducta que coloca al deudor en la imposibilidad de
cumplir con su obligacin. Por ejemplo si tengo un contrato de bodegaje y en ese
contrato se entrega ciertas mercaderas y el otro se obliga a guardarlas adoptando
ciertas precauciones y adems se le obliga a contratar un seguro en contra de

incendios y terremotos. Pero el dueo de la bodega no tiene todos los permisos y por
ende no se saca el seguro, si se produce el terremoto y con posterioridad un incendio
y se pierde todas las mercaderas. Se interpone una demanda pero no es imputable al
deudor, sino que al acreedor (al dueo de la bodega ya que el deudor de la obligacin
de contratar un seguro tuvo la imposibilidad de cumplir la obligacin por un hecho o
culpa del acreedor). Aquellos casos en que el acreedor coloca ciertas trabas para el
cumplimiento de la obligacin por parte del deudor.
c. La no exigibilidad de otra conducta: se trata de aquellos casos en que se verifica un
obstculo para el cumplimiento de la obligacin que no es imputable al deudor y
conforme al grado de culpa de que este responde, no se encuentra en condiciones de
remover.

CONSTITUCIN DEL DEUDOR EN MORA:

1. CONCEPTO Y APLICACIN: dice el ART 1557 que se debe una indemnizacin de perjuicios desde que
el deudor se ha constituido en mora, es una exigencia de las obligaciones positivas, no de las
negativas porque respecto de estas ltimas el mismo ART 1557 seala que las obligaciones son de no
hacer los perjuicios se deben desde el momento de la contravencin. En similares trminos el ART
1538. Normalmente se define la MORA como el retardo imputable en el cumplimiento de la
obligacin, unido al requerimiento o interpelacin por parte del acreedor, en similares trminos
Meza Barros seala que es el retardo en el cumplimiento de la obligacin imputable al deudor y que
persiste despus de la interpelacin del acreedor. Hay dos conceptos similares pero que no son lo
mismo que son el retardo que consiste simplemente en la tardanza en el cumplimiento de una
obligacin que tena el deudor para con su acreedor y que era exigible; pero en la mora se le suma
a esa tardanza el requerimiento o interpelacin que hace el acreedor a su deudor para que cumpla
con su obligacin que ya es exigible. El retardo es una situacin de hecho que no autoriza la
indemnizacin, para que la autorice se le debe agregar la interpelacin.
2. REQUISITOS: deben concurrir todos estos requisitos para constituir al deudor en mora
a. Debe tratarse de una obligacin positiva (ART 1557), liquida (este determinada) y actualmente
exigible (que no la afecte una modalidad)
b. Debe existir retardo en el cumplimiento de una obligacin
c. Ese retardo debe ser imputable al deudor, en este sentido el ART 1558 seala que la mora
producida por fuerza mayor o caso fortuito no da a lugar a la indemnizacin de perjuicios.
d. Ser necesario que el acreedor interpele al deudor
e. Que el acreedor haya cumplido con su obligacin o que se encuentre llano a cumplirla ART 1552
3. INTERPELACIN DEL ACREEDOR:
a. Concepto: la sola tardanza no es suficiente para los efectos de que se devengue la obligacin de
indemnizar, es necesario la interpelacin que es el acto por el cual el acreedor hace saber al
deudor que hay retardo en el cumplimiento de la obligacin y que ese retardo le est originando
un perjuicio, en el fondo cesa la inactividad del acreedor en trminos tales que pone en
conocimiento al deudor que le est perjudicando y esa actividad convierte la tardanza en mora.

Sin interpelacin el legislador entiende que lo le est produciendo perjuicios. Nuestro CC en el

ART 1551 contiene distintas clases de interpelacin.

b. Clases:
i.
Interpelacin contractual expresa: el deudor est en mora cuando no ha cumplido con la
obligacin en el trmino estipulado, salvo cuando la ley en casos especiales exija que se
requiera al deudor para constituirle en mora. Se llama contractual expresa porque las
partes en la convencin han acordado un plazo dentro del cual el deudor debe cumplir con
su obligacin, suele expresarse por un aforismo que dice el tiempo interpela por el
hombre, es decir el solo transcurso del plazo lo constituye en mora. Aqu se producen
tres efectos jurdicos:
La obligacin se hace exigible
Hay un retardo
Se constituye el deudor en mora
El ART 1551 n1 se refiere al termino estipulado, o sea supone que ha habido un acuerdo
de voluntades (consentimiento) y es por ello que se entiende que no se aplica esta
disposicin si el plazo se ha colocado por el causante en el testamento (se debe requerir
judicialmente para interpelarlo) el mismo ART 1551 n1 contiene una excepcin que dice
que salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirlo
en mora; el ejemplo ms tpico es en el contrato de arrendamiento donde hemos dicho
que la renta se paga los 5 primeros das del mes y bastara que el deudor pague el da 5
para constituirlo en mora; pero el legislador ha dicho que se debe requerir de pago en
primer lugar con la notificacin del receptor y en segundo lugar en la audiencia por el juez
ART 1977 en relacin con el ART 711 CPC. Otro ejemplo est en el ART 1649.
ii.
Interpelacin contractual tacita: el ART 1552 n2 dice que el deudor est en mora cuando
la cosa no ha podido ser dada o ejecutado sino dentro de cierto lapso de tiempo y el deudor
la ha dejado pasar sin darla o ejecutarla, son casos en los cuales la naturaleza de la
prestacin determina que ella debe cumplirse en cierto lapso de tiempo para que el
acreedor pueda realmente gozar los beneficios que tena previsto. En general se tratara de
un evento que tiene un da determinado para realizarse conocido por el deudor en forma
anticipada; por ejemplo se encarga una partida de 100 sacos de una cosecha de trigo que se
dan en diciembre y enero, pero llega en marzo ya no sirve y se constituye en mora
iii.
Interpelacin extracontractual o judicial: ART 1551 n3 el deudor est en mora en los
dems casos cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor, esta es
la regla general. en los dems casos, cuando no hay un plazo tcito o expreso se debe
requerir judicialmente. Pero Qu es un requerimiento judicial? Abeliuk seala que
reconvencin judicial es cualquier actividad judicial del acreedor que deje en evidencia su
intencin de reclamar por el retardo. Fueyo seala que la reconvencin importa la
formulacin de una gestin especfica, que puede incluir una demanda judicial. Otros
autores como Meza Barros son ms limitados y exige que se trate de una demanda judicial
(el profesor comparte la opinin de Abeliuk)
4. LA MORA PURGA LA MORA

a. Concepto: el ART 1552 seala que en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes
est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte o no se
allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. El nombre tpico es la excepcin de contrato
no cumplido o exeptio non ad implete contractus. Pero esto es una excepcin del ART 1552
porque lo que hace es evitar que el deudor se constituya en mora. Esta excepcin obedece a que
en los contratos bilaterales la causa final es la obligacin correlativa y por ende si no se cumple
el acto no tiene causa. Un ejemplo esta en el ART 1826 inc.3 con respecto a la compraventa
b. Requisitos:
Existencia de un contrato bilateral
Que las obligaciones reciprocas se cumplan simultneamente
Que el contratante que convoca la excepcin haya cumplido o este llano a cumplir (la corte
suprema ha resuelto que el deudor esta llano a cumplir cuando ha dado principio a la
ejecucin de la obligacin)
5. EFECTOS DE LA MORA:
a. Impone al deudor la obligacin de indemnizar los perjuicios ART 1557 y 1537
b. Impone al deudor la obligacin de responder del caso fortuito cuando este ha acaecido durante
la mora, a menos que las consecuencias del mismo se hubieren verificado tambin
encontrndose la cosa a menos del acreedor. ART 1552 y 1555
c. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe pasa a ser del deudor, se invierte la regla
general que el riesgo es del acreedor ART 1550.
6. MORA DEL ACREEDOR: mora accipiendi, consiste en que el acreedor sin causa que lo justifique
retarda la recepcin de la cosa que debe serle entregada por su deudor. La ley aisladamente se ha
referido a esta institucin por ejemplo en el ART 1548 que se refiere al acreedor que no se ha
constituido en mora de recibir o en el ART 1680 en que se indica durante el retardo de este
(acreedor) en recibirla o en el ART 1827 en que se dice que si el comprador se constituye en mora de
recibir. Estas tres disposiciones permiten establecer esta doctrina, pero de estas tres se sigue que
para constituir en mora al acreedor no basta con que este no reciba, sino que es necesario que el
deudor le haya ofrecido la cosa y frente a la reticencia del acreedor a recibir esta oferta se hace por
medio de un procedimiento especial que se llama el pago de consignacin. ART 1598 y sgtes. Los
efectos de la mora del acreedor son:
a. Disminuye la responsabilidad del deudor, ya que solo responder de culpa grave o solo ART
1680 y 1827.
b. El acreedor estar obligado a indemnizar todo perjuicio que sufra el deudor ART 1827
c. Exonera al deudor de responsabilidad por la mora, ya que se aplica el ART 1552
EXISTENCIA DE LOS PERJUICIOS:
A. CONCEPTO:
1. DEFINICIN: es toda disminucin efectiva o potencial del patrimonio del acreedor y todo
menoscabo de carcter personal que sufra el mismo se incluye dao patrimonial o extra patrimonial
o moral. Don Pablo la define como el menoscabo o detrimento real o virtual que experimenta el

2.

3.

4.
5.

patrimonio del acreedor a consecuencia del incumplimiento de una obligacin emanada de un

contrato y de la inejecucin de la prestacin convenida.
QU SE INDEMNIZA:
a. Dao emergente: es la disminucin real y efectiva del patrimonio como consecuencia del
incumplimiento de la obligacin
b. Lucro cesante: privacin de una legitima ganancia a la que se aspiraba a consecuencia del
cumplimiento de la obligacin
c. Dao moral: indemnizacin de aquellos aspectos extra patrimoniales que no pueden ser
avaluados en dinero, no es compensatoria sino que satisfactiva.
PRUEBA DE LOS PERJUICIOS: ART 1698 la prueba le corresponder al acreedor que los reclame. Hay
ciertos casos en que no es necesario probar el perjuicio (excepcionalsimos) en que el legislador ha
liberado al acreedor de la carga de probar los perjuicios:
a. Clausula penal ART 1549
b. Avaluacin legal de los perjuicios cuando se reclaman intereses ART 1559 y ART 1552 n2
RELACIN DE CAUSALIDAD: para que sea indemnizable debe haber una relacin causal entre el
incumplimiento y el dao ART 1558 cuando seala que el perjuicio indemnizable debe ser directo
REQUISITOS DEL DAO INDEMNIZABLE:
a. Debe ser cierto
b. Directo
c. Avaluable en dinero:
d. Encontrase acreditado:
e. No debe estar reparado:
f. No puede provenir por regla general de un hecho de la vctima:
g. Avaluacin de los perjuicios:

A. AVALUACIN DE LOS PERJUICIOS:

1. AVALUACIN GENERAL: consiste en determinar el valor en dinero que debern asignrsele a los
perjuicios que se hayan irrogado al acreedor. Esta avaluacin puede ser hecha por el legislador,
las partes o por el juez y de ah se seguir su clasificacin en avaluacin legal, convencional o
clausula penal y en avaluacin judicial.
a. Generalidades: es una materia que principalmente est regulada en dos cuerpos
normativos, en el ART 1559 CC y en la ley 18.010. La avaluacin legal de los perjuicios solo
tiene lugar cuando el objeto de la prestacin consiste en dar una suma de dinero, caso en el
cual la indemnizacin de los perjuicios se traducir en el pago de un inters. Por ejemplo la
obligacin del arrendatario es pagar la renta durante los 5 primeros das del mes, pero si
lleva meses sin pagar se aplicara el ART 1559 y la indemnizacin de los perjuicios se va a
traducir en que se debe pagar la renta (capital) ms un inters que corresponde a la
indemnizacin de los perjuicios moratorios. En caso que la obligacin sea pagar una suma de
dinero no habr indemnizacin compensatoria, ya que al ser una equivalencia en dinero aqu
corresponder al cumplimiento de la obligacin. La indemnizacin de perjuicios del ART
1559 es moratoria.
b. Monto de los intereses que debe el deudor:
i.
Rgimen general: en esta materia deberemos distinguir dos regmenes un que es el
general que est regulado en el ART 1559 y al ser general se aplica en todas aquellas

situaciones que no estn consagradas en la ley 18.010 y tenemos un rgimen especial

que est en la ley 18.010 que regula las llamadas operaciones de crdito de dinero.
El ART 1559 n1 seala que se seguirn debiendo los intereses convencionales si se ha
pactado un inters superior al legal o empiezan a deberse los intereses legales en el caso
contrario quedando sin embargo en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen
el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. Lo que esto quiere decir es que el
deudor encontrndose en mora estar obligado a pagar intereses corrientes, salvo que se
haya pactado lo contrario, en cuyo caso existe un techo que se llama inters mximo
convencional. El ART 1559 n1 se refiere al inters legal, expresin que quedo en desuso
por el ART 19 de la ley 18.010 que lo reemplazo por el llamado inters corriente. (Se
devenga a favor del acreedor)
ii.
Rgimen especial: ART 1 ley 18.010; se aplica a las llamadas operaciones de crdito de
dinero las que se definen en el ART 1 de la ley 18.010 que establece que son
operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se
obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de
aquel en que se celebra la convencin. Esta ley define lo que son los intereses en su ART
2 como toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor a cualquier titulo por
sobre el capital. Desde la perspectiva del derecho comn el inters corresponde a un
fruto civil en conformidad al ART 647 CC. Para los efectos de pactar los intereses rige el
principio de autonoma privada no obstante lo cual en la misma ley se establecen algunas
limitaciones. Estas son:
- ART 11: Solo pueden estipularse intereses en dinero.
- ART 12: En este tipo de operaciones la gratuidad no se presume y ellas
por el contrario devengan intereses corrientes, salvo disposicin en
contrario
- ART 14: En este tipo de operaciones los pactos sobre intereses o en las
estipulaciones que exoneran de ellos, deben constar por escrito. La
sancin es de carcter procesal en el sentido de que si no se cumple con
esta formalidad por va de prueba sern ineficaces en juicio.
- ART 15: si se han pagado intereses aunque no se hayan estipulado, no
podrn repetirse ni imputarse al capital.
CLASES DE INTERS: la ley 18.010 en su ART 6 define dos clases de intereses:
a. Inters corriente: es el inters promedio que se cobra en una plaza, fijado por la
superintendencia de bancos y publicado en el diario oficial. (cuanto es lo que se cobra
en Santiago) ART 6 inc. 1, 2 y3.
b. Las del mximo convencional corresponden a este techo y las partes no pueden estipular
un inters que exceda en ms de un 50% al corriente que rija al momento de la
convencin.
QU SUCEDE SI EN LOS HECHOS LAS PARTES ESTIPULAN UN INTERS SUPERIOR AL
MXIMO CONVENCIONAL? Desde una perspectiva penal se configura el delito de usura.
Desde la perspectiva civil se designa un efecto especial en el ART 8 de la ley que dice que se
tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el mximo convencional y en tal
caso los intereses se reducirn al corriente que rija al momento de la convencin. (Lo que
hay es una conversin del acto jurdico nulo).

OPERACIONES SIN PLAZO: el ART 13 seala que las operaciones de crdito sin plazo solo
podr exigirse el pago despus de 10 das contados desde la entrega
PAGO ANTICIPADO DE UNA OPERACIN DE CRDITO DE DINERO: ART 10 de la ley; en
primer lugar establece una regla general y es que el pago anticipado puede ser convenido
libremente entre el acreedor y el deudor. En el inc.2 establece una situacin especial en
virtud de la cual pueden anticiparse los pagos de obligaciones que no superen las 5.000 UF
aun en contra de la voluntad del deudor y en la medida que se cumplan con las exigencias
ah contempladas. Finalmente el ART establece que es un derecho irrenunciable para el
deudor.
PRUEBA DEL PAGO DEL INTERS: ART 17 y 18. En primer lugar el legislador consagra una
presuncin que dice que si el acreedor otorga recibo del capital se presumen pagados los
intereses y reajustes. En segundo lugar establece otra presuncin y es que el recibo por los
intereses correspondientes a tres periodos consecutivos de pago hace presumir que los
anteriores han sido cubiertos (pagados)
QU INTERS DEBE EL DEUDOR: ART 16; debe intereses corrientes desde la fecha del
retardo y hasta el da del pago efectivo a la taza que rija para ese periodo y salvo
estipulacin en contrario o que se haya pactado legalmente un inters superior

B. PRUEBA DE LOS PERJUICIOS:

El ART 1559 n2 seala que el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando solo cobra
intereses, basta el hecho del retardo. Por la sola circunstancia del retardo el legislador presume
que se han originado perjuicios al acreedor. El ART 1559 n2 utiliza la expresin retardo, est
bien utilizado este concepto? Ya que no basta el retardo ya que el acreedor debe requerir al deudor
para constituirlo en mora. Por tanto contiene una impropiedad por el hecho que no basta el
retardo, sino que es menester que el deudor se encuentre constituido en mora. La presuncin del
ART 1559 es una presuncin de derecho.
C. ANATOCISMO:
1. CONCEPTO: se define como el pago de intereses sobre intereses. (ART 9 inc.1 de la ley) es decir
los intereses se capitalizan o agregan al capital y generan nuevos intereses. El problema del
anatocismo es que si por ejemplo tengo un capital de 1.000 con un inters del 10% que es de 100;
por tanto si no pago deber 1.100 a la misma tasa del 10% y por tanto se le aplicara el inters sobre
el inters.
2. Reglas aplicables: Nuestro CC contemplaba en el ART 1559 n3 y 4 y en el ART 2210 ubicado dentro
del contrato de mutuo reglas que no permitan el anatocismo. Pero estas disposiciones, las
primeras tcitamente y la segunda expresamente fueron derogadas por la ley 18.010 en cuyo ART
9 se permiti expresamente el anatocismo.
2. AVALUACIN JUDICIAL DE LOS PERJUICIOS:
a. Concepto: corresponde a la determinacin de los perjuicios que hace el juez de una causa. Esta
es la regla general, porque la avaluacin legal supone una obligacin de dinero y la avaluacin
convencional requiere de una estipulacin expresa de las partes. La avaluacin de los
perjuicios judicial supone formalmente el inicio de un procedimiento destinado a la
determinacin de esos perjuicios y su posterior pago por parte del deudor. en general estamos
en presencia de un juicio ordinario; pero hay ciertas excepciones donde la ms importante es la

del ART 173 en donde en el otros de la demanda el autor formula expresa reserva en orden a
que en un juicio posterior litigar sobre la especie y naturaleza de los perjuicios. Ese juicio
posterior generalmente es el del art.231 y siguientes del mismo Cdigo. Es relevante ya que si
no se hace la reserva y durante el juicio no se acredito la existencia del dao va a faltar un
requisito de la indemnizacin de perjuicios de la responsabilidad civil contractual y por lo tanto
el juez tendr que rechazar la demanda.
b. Clasificacin de los perjuicios:
i.
Directos o indirectos: ello segn si son o no una consecuencia inmediata del
incumplimiento de la obligacin. Esta clasificacin se estudia con un ejemplo de Pothiers
en el tratado de las obligaciones y dice que un agricultor compr una vaca que estaba
enfermo y ese animal enfermo contagi a todos los dems de ese fundo y ello hizo que la
produccin agrcola disminuyera en trminos relevantes, lo cual hizo que el acreedor
cayera en una depresin y lo llevare a suicidarse Cul es el dao directo? Se estima que
llega hasta el contagio o muerte de los dems animales que estaban en el predio, el resto
de los daos serian indirectos toda vez que consecuencialmente no emanan de forma
inmediata del incumplimiento contractual.
ii.
Previstos o imprevistos: esta clasificacin se realiza conforme a si los perjuicios pudieron o
no ser previstos por las partes al tiempo de celebrarse la convencin con el cuidado y
diligencia debidos. El ejemplo es que un sujeto se sube en un ferrocarril y en su equipaje
llevaba una serie de objetos valiosos y durante el trayecto le es robado el equipaje por lo
que demanda a la empresa de transporte pidiendo la reparacin del dao incluyendo los
objetos valiosos. La sentencia condeno a la empresa de transportes por el solo valor de la
maleta, declarando que rechazaba la indemnizacin del valor de los objetos valiosos
porque es imprevisto que una persona viaje con esos objetos sin dar aviso a la empresa a
objeto de que ella pueda adoptar los resguardos que sean necesarios.
iii.
Patrimoniales y extra patrimoniales: dentro de los perjuicios patrimoniales encontramos el
dao emergente y el lucro cesante y teniendo ello en cuenta se define como toda
disminucin efectiva que sufre el patrimonio de una persona y que es avaluable en dinero
o que es derivado de la ausencia del incremento que directa y necesariamente se habra
producido de haberse cumplido la obligacin. El extra patrimonial o dao moral
corresponde a todo aquel atentado que se efecta sobre ciertos bienes jurdicos de la
persona que no son avaluables en dinero y que por ende desde esta perspectiva no integran
su patrimonio. As sucede en un atentado contra la dignidad o el honor. Modernamente
esta definicin se ha ampliado en el sentido de entender por dao moral la afectacin de
todo inters extra patrimonial de un sujeto.
c. Qu perjuicios se indemnizan?
i.
Dao emergente y lucro cesante: la regla est dada en el ART 1556 que podemos resumirlo
en orden a que la indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro
cesante salvo en casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente. El dao
emergente se define como el empobrecimiento real y efectivo que sufre el acreedor con
motivo del incumplimiento de la obligacin por parte del deudor. El lucro cesante consiste
en lo que el acreedor ha dejado de ganar en forma legtima por el incumplimiento de la
obligacin. Por ejemplo el caso de que se contrata a una compaa de teatro para realizar
una obra, teniendo que pagar arriendo de local, guardias, etc. y adems tena un

proyeccin de ganancia 8lucro cesante) Acreditado que este el dao emergente se dice que
es de mayor relevancia que el lucro cesante por lo que siempre debe ser indemnizado. El
lucro cesante tiene una complejidad desde el punto de vista probatorio, ya que es una
proyeccin en el tiempo, o sea el juez debe ser capaz de concluir que siguiendo el curso
normal de las cosas el que organiz la obra hubiera ganado tanto.
ii.
Limites del dao emergente: El mismo ART 1556 establece que en ciertos casos cuando el
legislador as lo dispone puede en ciertos casos limitar la indemnizacin solo a la reparacin
del dao emergente, tal como sucede a modo de ejemplo en el contrato de arrendamiento
ART 1930 inc. Final y ART 1933.
iii.
Dao moral: el ART 1556 produjo un problema grande de interpretacin respecto a si en
materia contractual era posible indemnizar adems el dao moral; debemos entender que
la jurisprudencia en forma decidida cambia aproximadamente en el ao 2000, antes se
entendi que no haba indemnizacin del dao moral en responsabilidad contractual;
nuestra jurisprudencia sigui durante 100 aos a Arturo Alessandri Rodrguez que entenda
el dao moral como la reparacin del dolor tomando una expresin latina que es el Pretium
doloris, en que el precio del dolor no se puede considerar en la responsabilidad civil
contractual, donde no se puede derivar de la obligacin civil contractual un dao moral
reparable, asilndose en el tenor literal del ART 1556 segn el cual la indemnizacin de
perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante, no habiendo mas captulos
reparatorios que aquellos indicados en la disposicin y se comparaba el ART 1556 con una
disposicin del ttulo XXXV del libro IV del CC en el ART 2329 dentro de la responsabilidad
extracontractual que dice todo dao que incluye todos los rubros indemnizatorios. Hay
un cambio en la jurisprudencia que seala que el ART 1556 emplea la voz dao y el sentido
natural y obvio de esa expresin de acuerdo con la RAE es todo detrimento, perjuicio,
menoscabo, dolor o molestia, de manera tal que esa privacin incluye tanto bienes
materiales (dao emergente y lucro cesante) como tambin bienes inmateriales (dao
moral) Sentencia de la CS n3017-2006. Hoy en da no cabe duda alguna que se incluye la
indemnizacin del dao patrimonial y extra patrimonial, por lo que se ha superado la
interpretacin restrictiva del ART 1556.
d. Lmites al ART 1556: cuando nos referimos a esto estamos pensando en que de esta norma se
desprende que como principio general la indemnizacin a que tiene derecho el acreedor debe
ser completa, integral, debe abarcar todos los perjuicios que l haya sufrido. Pero ese principio
general del ART 1556 tiene un tope o limite en el ART 1558 en trminos tales que por regla
general cuando el incumplimiento de la obligacin se debe a un hecho culposo el acreedor solo
tiene derecho a recibir la indemnizacin de perjuicios directo y previstos, si el hecho ha sido
doloso adems tiene derecho a que se le indemnice los perjuicios imprevistos. En ningn caso el
acreedor tiene derecho a recibir la reparacin de los daos indirectos ya que falta la relacin
causal entre el incumplimiento y el dao.
3. AVALUACIN CONVENCIONAL O CLAUSULA PENAL:
a. Concepto y generalidades: est definida en el ART 1535 como aquella en que una persona para
asegurar el cumplimiento de una obligacin se sujeta a una pena que consiste en dar o hacer
algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal. La doctrina seala que es
aquella por la cual las partes determinan convencional y anticipadamente el monto de los
perjuicios a que tendr derecho a cobrar el contratante diligente, respecto del que ha

incumplido la obligacin. Por ejemplo si celebro un contrato de promesa en que me obligo a ir

determinado da a la notaria a firmar la compraventa, en el contrato de promesa se establece
una clausula penal, en que si una de las partes no cumple con el contrato deber indemnizar a
la otra con un monto determinado. Las funciones que cumple esta clausula es la avaluacin
anticipada de los perjuicios y se entiende tambin que es una caucin porque me asegura el
cumplimiento de una obligacin principal incentivando a cumplir y en tercer lugar se dice que
es una sancin civil que en trminos estrictos se le denomina una pena civil. Teniendo en
cuenta estas tres funciones se puede derivar cules son sus principales beneficios:
i.
El acreedor se encuentra liberado de probar perjuicios ART 1542 CC
ii.
Elimina la discusin durante el pleito acerca del monto de los daos
iii.
Sirve de caucin personal
iv.
Da al acreedor de una obligacin natural accin para exigir su cumplimiento ART 1472
v.
La clusula penal puede pactarse en cualquier momento anterior al incumplimiento de la
obligacin de que se trate.
vi.
El objeto de la clusula penal es amplio, puede consistir en una obligacin de dar o de
hacer, en cambio en la indemnizacin de perjuicios es ms restringido, porque como
consiste en la entrega de una suma de dinero, se trata de una obligacin de dar.
b. Caractersticas:
i.
Condicional: la clusula penal est sujeta a una condicin suspensiva que consiste en que la
obligacin principal se infrinja. El hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento
de la clusula penal es el incumplimiento del deudor. Verificado el hecho existir la
clusula penal.
ii.
Accesoria: en su carcter de caucin ella accede al cumplimiento de una obligacin
principal, de manera tal que no puede subsistir sin ella. A raz de este principio se
desprende que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la
nulidad de esta no acarrea la de la obligacin principal. ART 1536 inc. 1. El mismo lo
encontramos en el ART 2516 con ocasin de la prescripcin. Respecto a ella se presentan
situaciones especiales y en primer lugar en el ART 1450 en el caso de la promesa de hecho
ajeno en que por ejemplo A se compromete con B a que un tercero realizara una
determinada prestacin y el tercero se haya obligado a materializar dicha prestacin en la
medida que consienta con ella. En este sentido el ART 1536 inc.2 seala que cuando uno
promete por otra persona imponindose una pena para el caso de no cumplirse por esta lo
prometido, valdr la pena aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta de
consentimiento de dicha persona. Este artculo lo que dice es que la obligacin principal es
la que tiene A con el tercero y la obligacin de A y B es la clusula penal, entonces an
cuando no se verifique la obligacin principal, habr lugar a la pena, es decir, pareciera que
la redaccin del art.1536 inciso 2 es una excepcin al art.1536 inciso 1 el que dice que la
nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la clusula penal. Si se aplica ese
principio habra que decir que si no se ejecuta la obligacin principal en la promesa de
hecho ajeno, no habr lugar a la clusula penal pero el art.1536 tiene una regla distinta y
habr lugar a la pena.
El ART 1536 inc.2 no es tal excepcin porque lo que esa clausula penal est garantizando es
la promesa asumida entre A y B y no el hecho del tercero, ya que pata que este ultimo
resulte obligado necesariamente debe haber consentido en la obligacin. Algo similar

sucede con la estipulacin por otro contemplada en el ART 1449 CC. En que por ejemplo que
se puede celebrar un contrato con una compaa de seguros de vida y en virtud a ese
contrato la compaa se puede ver obligada a dar una prestacin a los hijos cuando se
muera el estipulante. El ART 1536 inc.3 dice que lo mismo suceder cuando se estipule con
otro a favor de un tercero y la persona con la que se estipula se sujeta a una pena (compaa
de seguros) para el caso de no cumplir lo prometido. En la estipulacin por otro existirn
diversas relaciones jurdicas, va a haber una relacin jurdica entre el prometiente (B) y el
beneficiario (3) y va a haber otra relacin jurdica entre el prometiente (B) y el estipulante
(A) a esta ltima se refiere el ART 1536 inc.3; no obstante que no se d cumplimiento a la
obligacin principal, la obligacin entre el promitente y el beneficiario el estipulante puede
cobrar la clusula penal por el ART 1536 inc.3
iii.
Divisibilidad: la obligacin que impone la clusula penal ser divisible o indivisible segn el
carcter que tenga la obligacin principal. Atendido lo anterior el ART 1539 seala que si el
deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y el acreedor acepta esa
parte, tendr derecho a que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por la falta de
cumplimiento de la obligacin principal. Este principio se recoge adems en los ART 1540 y
ART 1541.
c. Requisitos para exigir la clusula penal:
i.
Debe haber un incumplimiento imputable al deudor
ii.
Si la obligacin es positiva es necesario que el deudor haya sido constituido en mora; si la
obligacin es negativa basta el hecho de la contravencin. ART 1538
iii.
No es necesario acreditar que el incumplimiento ha trado aparejado un perjuicio al
acreedor ART 1542
d. Acumulacin de peticiones: lo que quiere decir es que en el contrato tengo dos obligaciones
que son la obligacin principal y la pena, entonces cabe preguntarnos si Puede el acreedor
pedir ambas? deber escoger solo una? puede elegirla a su arbitrio?
i.
Antes de constituirse el deudor en mora no puede el acreedor demandar a su arbitrio la
obligacin principal o la pena; sino solo la obligacin principal. ART 1537 parte primera
ii.
Una vez constituido el deudor en mora adquiere el acreedor un derecho alternativo que
consiste en la posibilidad de demandar al deudor el cumplimiento de la obligacin
principal o la pena a su arbitrio. ART 1537 parte segunda.
iii.
Por excepcin el acreedor puede demandar el cumplimiento de la obligacin principal y
de la pena; es decir se trata de casos en que est permitida la acumulacin de
peticiones AERT 1537 tercera parte. Estos casos son los siguientes:
- Cuando aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo (pena
moratoria)
- Cuando se hubiese estipulado que por el pago de la pena no se entiende
extinguida la obligacin principal.
- En el contrato de transaccin en el ART 2463
- ART 1543 segn el caso no se puede pedir a la vez la pena y la
indemnizacin de perjuicios a menos de haberse estipulado as
expresamente. Pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la
indemnizacin o la pena.
e. Clausula penal enorme: puede suceder que la pena convenida resulte excesiva a la luz del
objeto de la obligacin principal; de manera tal que el cumplimiento de dicha pena traer

aparejado un enriquecimiento inusitado para una de las partes, lo cual importa romper el
equilibrio contractual. Teniendo presente este principio el ART 1544 analiza la vigencia de la
clusula penal enorme en tres situaciones:
i.
En los contratos conmutativos: ART 1544 inc.1 cuando por el pacto principal una de las
partes se oblig a pagar una cantidad determinada como equivalente a lo que por la otra
parte debe prestarse y la pena consiste as mismo en el pago de una cantidad
determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la
primera incluyndose esta en l. Por ejemplo se trata de la venta de un auto por
$1.000.000.- y se estipula una clausula penal por 3 millones se deber rebajar a 2
millones. Ha presentado discusin doctrinaria la parte final del inc.1 cuando dice
incluyndose esta en el para algunos significa que se debe considerar que la pena y la
obligacin principal no pueden exceder del doble de esta, otros en cambio lo interpretan
sealando que al pagar la pena no se va a restituir la suma recibida.
ii.
En el contrato de mutuo: los ART 1544 inc.2 y3 dispone que en el caso del contrato de
mutuo se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximo del inters que es permitido
estipular. Esta regla se relaciona con el ART 8 de la ley 18.010
iii.
En las obligaciones de valor inapreciable e indeterminado: el ART 1544 inc.2 y 4; seala
que en ella se deja a la prudencia del juez moderarla cuando atendida las circunstancias
pareciera enorme. Se ha fallado que era excesiva la pena pactada entre un abogado y su
cliente en que este se obliga a pagarle al primero la mitad de su cuota hereditaria en el
caso que le revoquen el patrocinio.
Dentro de esto debemos tener en cuenta que la clusula penal enorme es una institucin
excepcional porque me est afectando la autonoma privada y el ART 1545 por ser un exceso y
de debe rebajar. Por lo tanto todo el anlisis de la clusula penal debe hacerse con las reglas de
interpretacin contractual.
RELACIN CAUSAL:
1. CONCEPTO: elemento de la responsabilidad civil que permite determinar la existencia de una
relacin de causa a efecto entre el incumplimiento contractual y el dao. Es decir, permite definir
si el dao que va a ser objeto de la reparacin tiene como causa directa e inmediata el
incumplimiento contractual. Puig Brutau define este elemento sealando que la relacin causal es
el enlace objetivo entre dos fenmenos de manera que no slo uno suceda del otro sino que aqul
sin ste no se hubiera producido.
2. PRINCIPALES TENDENCIAS: Son muchas las teoras que se han forjado para poder explicar el vnculo
causal, son dos las ms relevantes o recurridas
a. Conditio sine qua non o Teora de las equivalencias de las condiciones:
b. Teora de la causalidad adecuada:
Un sujeto en una ria callejera golpea al otro en la cara, la vctima cae y llega una ambulancia, lo suben
en ella y el chofer de la ambulancia se encuentra bajo los efectos del alcohol, sin darse cuenta pasa un
semforo con rojo, lo chocan y muere el paciente que iba en la ambulancia. Si se siguiera la teora de
la equivalencia de las condiciones, el sujeto que golpe sera culpable de la muerte porque en el
anlisis del vnculo causal todos los hechos tienen una misma relevancia. En cambio, en la teora de la
causalidad adecuada se parte del supuesto que no todas las circunstancias que rodean un determinado

acontecimiento, tienen la misma relevancia, hay unas que causalmente son las adecuadas para
producir el dao y en este caso claramente el golpe no lo es.

III. DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

A.GENERALIDADES:
1) Concepto: los derechos auxiliares del acreedor en trminos generales persiguen que el deudor
no se deshaga de su patrimonio. Adicionalmente es importante tener en cuenta que estas
medidas auxiliares se reflejan tambin en dos fines:
a. Evitar la disminucin maliciosa del patrimonio por parte del deudor: ejemplo, yo vendo
de manera irrisoria mis bienes
b. Obtener su incremento cuando el deudor presenta desinters en que ese hecho suceda:
ejemplo, si me van a ejecutar no me interesa el cumplimiento del contrato.
El profesor Pablo Rodrguez seala que los derechos auxiliares del acreedor son medidas
conservativas y de seguridad que el legislador confiere al acreedor a fin de mantener
afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de sus obligaciones.
2) Enumeracin
a. Medidas conservativas:
b. Accin oblicua o subrogatoria
c. Accin pauliana o revocatoria
d. Beneficio de separacin de patrimonios
B.MEDIDAS CONSERVATIVAS
1) Concepto: son aqullas que persiguen mantener intacto el patrimonio del deudor evitando que
salgan bienes de ste, de suerte tal de poder hacer efectivo en l el cumplimiento de la
obligacin.
Otra definicin que suele darse es el conjunto de actos que tienen por objeto asegurar el
ejercicio futuro de un derecho, sin constituir el ejercicio mismo de ese derecho.
A juicio del profesor Rodrguez, existe un principio general de derecho, en orden a que siempre
que exista un inters comprometido, su titular tiene derecho a que se dispongan las medidas
conservativas que le permitan asegurar el cumplimiento de la obligacin.
Lo relevante que sea un principio general de derecho, es que no es un requisito, no es
indispensable que exista una disposicin expresa que as lo establezca, pero como es un
principio general evidentemente el vendedor puede pedir la medida conservativa respecto de
su comprador.
Tambin es relevante tener en cuenta que el presupuesto de la medida conservativa es el

inters, por lo tanto, sta la medida conservativa puede decretarse incluso aun antes del
nacimiento de la obligacin. Ejemplo: acreedor sujeto a condicin suspensiva.
2) Aparicin en el Cdigo Civil: En nuestro CC no existe un ttulo especial sobre las medidas
conservativas, sin perjuicio de lo cual, en distintas disposiciones del mismo, existen casos que la
contemplan.
Un ejemplo est en el fideicomiso constituyente- propietario fiduciario- fideicomisario (este
ltimo tiene derecho a impetrar una providencia conservativa, sin embargo, ste no tiene un
derecho, sino un inters). ART 771 CC.
Un segundo ejemplo est en el ART 1078 inciso 1 CC asignaciones testamentarias bajo
condicin suspensiva.
El mismo principio est en el ART 1492 CC respecto del acreedor sujeto a condicin suspensiva.
Tambin el ART 156 CC en cuanto a la separacin de bienes, donde la mujer puede pedir
medidas conservativas (la administracin de la separacin de bienes la tiene el hombre).
3) Medidas que se pueden solicitar:
a. Medidas precautorias ART 290 CPC: secuestro de bienes, nombramiento de un
interventor, retencin de bienes determinados y prohibicin de celebrar actos y
contratos.
b. Derecho legal de retencin: explicado mediante un ejemplo. El comodatario qu
obligacin tiene? Restituir la cosa una vez que se cumplan los supuestos legales; pero el
comodante le debe dinero al comodatario, por lo tanto qu har? Pedir al tribunal que
lo autorice a retener la cosa debida.
Ejemplos del CC en esta materia: el usufructuario (ART 800 CC); ART 914 CC. Otro
ejemplo est en el ART 1826 en el contrato de compraventa; otro caso est en el
contrato de arrendamiento, tanto desde la perspectiva del arrendador como de la
perspectiva del arrendatario, ART 1937 y 1942 CC (el problema es que esta es una norma
terica porque en general no hay bienes muebles dentro del inmueble cuando el
receptor va); ART 2162 respecto al mandatario. Finalmente una institucin sui generis
ART 2401 CC la prenda pretoria. (LEER LOS ARTCULOS DEL CC).
c. Sucesin por causa de muerte: cuando fallece una persona se produce la delacin de la
herencia y yo tendr un patrimonio. Entonces la ley me dice; en primer lugar puede
pedir la guarda y aposicin de sellos, es decir, que se custodien los bienes de la
sucesin ART 1222 CC. (En relacin con los ART 872- 876 CPC).
En el ART 1240 inciso 1: si no se acepta la herencia, se declara yacente y se proceder
despus al nombramiento de un curador.
Quizs uno de los momentos ms importantes corresponde a la faccin de inventarios;
hay una disposicin especial que regula quines pueden asistir a la faccin de
inventarios. ART 1255 CC.
d. En la quiebra: declarada la quiebra de una persona, uno de los efectos ms relevantes
que se producen es el llamado deshacimiento del deudor, es decir, ste queda privado
de la administracin de los bienes, la que comienza a ser ejercida por el sndico. ART 64
Ley de Quiebras, hoy en da incorporado en un libro especial del cdigo de comercio.
C. ACCIN OBLICUA O SUBROGATORIA

ARRENDADOR (deudor )

ARRENDATARIO

ACREEDOR
1) Concepto: consiste en el ejercicio por parte de los acreedores de derechos y acciones que
corresponden al deudor para incorporar en su patrimonio bienes en los cuales hacer efectiva la
obligacin. El profesor Vctor Vial la define como aquella accin por la cual los acreedores
sustituyendo al deudor y ocupando el lugar que jurdicamente le corresponde a ste puede
ejercer las acciones de contenido patrimonial que el deudor no ejerce en perjuicio de los
acreedores.
Por qu se llama accin subrogatoria? Porque el acreedor pasa a ocupar el lugar jurdico que le
corresponda ocupar a su deudor. Tambin se le llama accin indirecta, para distinguirla de
aquellas acciones que son propias del acreedor como la pauliana o revocatoria.
El ART 1166 CC Francs se refiere expresamente a esta accin; nuestro CC en cambio, no
contempla una reglamentacin especial de ella. Esto ltimo ha permitido que se discuta acerca
de su procedencia.
Un sector minoritario estima que la accin oblicua slo puede ejercerse en aquellos casos
expresamente contemplados en la ley, en cambio, otros autores estiman que ella puede
ejercerse cada vez que existe involucrado un derecho patrimonial, porque la accin oblicua no
es sino una forma de hacer efectivo el derecho de prenda general del ART 2465 CC.
2) Casos en que la ley autoriza el ejercicio de la accin oblicua:
a. Derechos de prenda, usufructo y retencin (ART 2466 CC): sobre las especies
identificables que pertenezcan a otras personas por razn de dominio y existan en poder
del deudor insolvente conservarn sus derechos los respectivos dueos sin perjuicio de
los derechos reales que sobre ellos competan al deudor como usufructuario o prendario
o del derecho de retencin que le concedan las leyes, en todos los cuales podrn
subrogarse los acreedores. Ahora, este derecho no se puede ejercer en aquellos casos en
que existan derechos personalsimos, lo que se desprende del ART 2466 inciso 3 CC.
b. En el arrendamiento (ART 2466 inciso 2): podrn asimismo los acreedores subrogarse
en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario segn lo dispuesto en los ART
1965 y 1968 CC.
c. Prdida de la cosa debida por hecho o culpa del tercero (ART 1677 CC): aunque por
haber perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor, podr exigir el acreedor que
se le cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra aqullos por cuyo hecho
o culpa haya perecido la cosa.
Hay una discusin de si hay o no realmente una accin oblicua, ya que habla de exigir
que se ceda. Si se cede, paso a ser titular de ella y por tanto no estoy en un caso de
subrogacin.
d. Repudio de donacin, herencia o legado (ART 1238 y 1394 CC): el ART 1238 CC se
refiere a la situacin de la donacin y dice < inciso 1> los acreedores del que repudia
en perjuicio de los derechos de ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar

por el deudor.
La segunda situacin, ART 1394 CC <inciso 2> los acreedores con todo podrn ser
autorizados por el juez para sustituirse a un deudor que as lo hace (que repudia) hasta
concurrencia de sus crditos.
3) Requisitos de la accin oblicua:
a. Que el crdito debe ser actualmente exigible: si est sujeto a condicin o plazo no
procede
b. El deudor debe reusar o descuidar el ejercicio de sus derechos,
c. Esa actitud del deudor debe causarle perjuicios al acreedor.
d. En ciertas situaciones como las de los ART 1238 y 1394 CC se requiere de autorizacin
judicial
e. La subrogacin slo puede verificarse en derechos de carcter patrimonial. No se admite
en materia de familia.
f. Dependiendo la tesis que se siga se ver si se requiere o no texto expreso de ley.
g. El deudor debe ser insolvente.
h. El derecho en el cual se subroga el acreedor debe estar pendiente.
4) Efectos: cuando el acreedor ha ejercido una accin cuyo titular es realmente su deudor, los
efectos del ejercicio de esa accin deben ser los mismos que si ella hubiese sido interpuesta por
el deudor, y por lo tanto, los bienes de que se trate ingresarn en el patrimonio del deudor, y
por lo tanto, se beneficiarn de ella todos los acreedores.
Existe un caso excepcional en el cual los bienes ingresan en forma provisional al patrimonio del
deudor pagndole a su acreedor y luego restituyndose el bien en poder del tercero. Ello ocurre
en las situaciones del ART 1238 y 1394 CC.
En el ART 1238 CC Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrn
hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiacin no se
rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus crditos y en el sobrante
subsiste
D. ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA:
Yo soy acreedor, mi deudor en determinadas circunstancias (sabiendo del mal estado de sus
negocios) enajena bienes a un tercero en perjuicio mo. Entonces esta accin me permite dejar sin
efecto la enajenacin volviendo el bien al patrimonio del deudor.
Ejemplo: INVERLINK tena por ejemplo, una corredora de bolsa, y sta celebraba contratos
compactos de retrocompra con la seora Juanita, que deca al vencimiento de mi inversin, usted
me deposita la plata en mi cuenta, durante mucho tiempo ocurri, hasta que se declara la quiebra
de INVERLINK capitales, y se descubre que INVERLINK capitales era quien le pag a la Seora Juanita
sus obligaciones. Entonces qu dijo el sndico de la quiebra? Antes de ser declarado en quiebra
realiz una serie de actos ruinosos, por tanto el pago debe ser dejado sin efecto mediante el
ejercicio de una accin pauliana porque no haba celebrado contrato alguno con la seora Juanita,
quien tuvo que restituir el dinero. El Acreedor es el sndico (representa a todos los acreedores de

INVERLINK capitales) y va a impugnar esta serie de actos con el fin de que los dineros vuelvan a
Inverlink capitales.
1) Generalidades:
a. Concepto: don Arturo Alessandri Rodrguez la define como aquella accin que el
legislador concede al acreedor con el objeto de revocar los actos ejecutados por el
deudor en fraude a sus derechos. Con el ejercicio de esta accin, entonces los
acreedores del deudor insolvente pueden dejar sin efecto aquellos actos o contratos
que tienden a perjudicar el derecho de prenda general.
Es importante tener en cuenta que estamos nosotros hablando de un deudor
insolvente, y que respecto de este deudor insolvente el legislador distingue dos
perodos de tiempo. El primero de ellos es el posterior a la apertura del concurso (a
la declaracin de quiebra), y el anterior a ese momento.
La primera situacin est tratada en el ART 2467 CC, segn el cual son nulos todos los
actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de los que ha hecho cesin
o de los que se ha abierto concurso a los acreedores. No hay accin pauliana o
revocatoria porque hay nulidad.
En cambio, anterior a este momento se aplicar el ART 2468 que contempla la accin
pauliana, y en cuyo inciso 1 se seala que en cuanto a los actos ejecutados antes de
la cesin de bienes o la apertura del concurso se observarn las reglas siguientes.
b. Diferencias con la accin oblicua:
a.
La accin revocatoria es una accin directa del acreedor.
b. La accin oblicua supone la pasividad del deudor, en cambio la
revocatoria supone que el deudor ha hecho, ha ejecutado una determinada
accin o acto.
c.
Por regla general la accin oblicua favorece a todos los acreedores, en
cambio la accin revocatoria slo favorece a aqul que la ha ejercido.
d.
La accin oblicua no est expresamente regulada en nuestro CC, en
cambio la revocatoria s lo est.
c. Principales caractersticas de la accin revocatoria:
a.
Es una accin directa
b. Es una accin personal: porque ella emana de la relacin jurdica que
existe entre el acreedor y su deudor
c.
Es una accin patrimonial; y por lo tanto, ella es renunciable, transferible
y transmisible.
d.
Ella tiene un breve plazo de prescripcin; y al tratarse de una
prescripcin de corto tiempo ella no se suspende. El ART 2468 regla 3 seala
que las acciones concedidas en este artculo expiran en un ao contado desde
la fecha del acto o contrato en todo caso si se ejerce la accin revocatoria
dela ley de quiebras la prescripcin es de dos aos.
e.
La accin pauliana es una accin subsidiaria, en el sentido de que en
forma principal el acreedor deber recurrir a las otras acciones que el
ordenamiento jurdico le consagra para los efectos de obtener el pago de la
obligacin a travs de otros modos.

2) Naturaleza Jurdica de la accin pauliana:

a. Accin de nulidad: en primer lugar se dice que es una accin de nulidad, porque el
ART 2468 en sus nmeros 1 y 2 utiliza la expresin rescindir, y ella en trminos
amplios debe ser entendida como nulidad. Se critica este punto de vista:
a.
Rescindir no siempre es sinnimo de nulidad. En trminos amplios puede
ser entendido como dejar sin efecto un acto o contrato, como ocurre por
ejemplo, con la lesin enorme
b.
Porque en esta materia en particular la accin de nulidad se encuentra en
el ART 2467 CC respecto de aquellos actos ejecutados con posterioridad a la
apertura del concurso. La accin revocatoria del ART 1468 CC no puede en
consecuencia tener dicha naturaleza jurdica.
c.
Porque a diferencia de la nulidad, la accin revocatoria deja sin efecto el
acto jurdico slo en aquella parte que perjudica al acreedor, subsistiendo en
lo dems.
d.
El ejercicio de la accin pauliana supone la existencia de dolo, que
habilita a un tercero, esto es el acreedor para impetrar la accin revocatoria.
En cambio, en materia de nulidad el dolo como vicio del consentimiento se
restringe slo a las partes del acto jurdico.
b. Accin indemnizatoria: se ha sostenido que estamos en presencia de una accin
indemnizatoria, en el sentido de que el fraude pauliano como ilcito civil da lugar a
un caso de responsabilidad, surgiendo a consecuencia de ello la obligacin de
indemnizar los perjuicios, los que adoptan una estructura especial, que en este caso
corresponde al ejercicio de la accin revocatoria.
c. Inoponibilidad: la tesis mayoritaria dice que estamos en presencia de una accin de
inoponibilidad (acto inoponible en razn de un perjuicio ocasionado a un tercero).
Como el acto es inoponible yo tengo derecho a privarlo de valor. Ahora, en la ley de
quiebras en el ART 66 se le da especficamente el nombre de accin de
inoponibilidad.
3) Legitimacin Activa: la accin revocatoria puede ser ejercida por todos los acreedores o
por cualquiera de ellos en forma indistinta. En el evento que el deudor haya sido declarado
en quiebra, adems puede ejercer la accin el sndico.
4) Requisitos accin revocatoria:
a. Actos que pueden ser atacados: ART 2468 CC utiliza indistintamente la expresin
actos y contratos, de suerte tal que el campo de accin para el ejercicio de esta
accin es amplsimo, y va a considerar cualquier manifestacin de voluntad del
deudor. Por ejemplo, se va a incorporar aqul caso en que el deudor constituye una
hipoteca intil para garantizar el cumplimiento de una obligacin que est
suficientemente garantizada.
b. Oportunidad en que se han otorgado los actos impugnados: del ART 2468 inciso 1 CC
se desprende que ellos deben haber sido celebrados y otorgados antes de la apertura
del concurso o de la cesin de bienes.
En materia de la legislacin de quiebras, existe un espacio de tiempo que recibe el
nombre de perodo sospechoso. Este espacio de tiempo lo fija la llamada fecha de

cesacin de pagos, y desde ah se cuenta hasta la declaratoria de quiebra. Entonces,

en materia de quiebra los actos jurdicos celebrados por el deudor durante el perodo
sospechoso pueden ser impugnados por la va de la accin revocatoria.
c. Requisitos en el acreedor: el ART 2468 CC exige que el acreedor que va a interponer
la accin haya experimentado un perjuicio. En este caso el perjuicio est constituido
por el hecho que, a raz del acto impugnado ha disminuido el patrimonio del deudor,
quien ha quedado en insolvencia o se ha agravado la insolvencia que ya tena.
Dos ejemplos jurisprudenciales respecto de este requisito: se ha fallado, por
ejemplo, que no es susceptible de ser impugnado por esta va la repudiacin de una
herencia, porque para ello tiene otra accin, que es la oblicua. Tambin se ha
fallado que no son susceptibles de esta accin los actos ejecutados sobre bienes
inembargables, porque sobre ellos el acreedor no se puede pagar, y por lo tanto, el
acto jurdico no va a serle perjudicial.
d. Requisitos del deudor: el deudor debe actuar con dolo, de mala fe. La mala fe en
esta materia tiene un nombre especial, se denomina fraude pauliano. En qu
consiste? En que el deudor ha obrado con conciencia de estar perjudicando a sus
acreedores, es decir, l celebra un acto o contrato conociendo el mal estado de sus
negocios,
Como la mala fe en nuestro CC no se presume, la carga de la prueba de acreditar que
el deudor actu con conocimiento del mal estado de sus negocios la tendr el
demandante.
La ley de quiebras en su ART 75 inciso 2do contempla una presuncin; ella presume
que el deudor conoca del mal estado de sus negocios respecto de todos los actos
ejecutados dentro de los 10 das anteriores a la fecha de cesacin de pagos.
En materia de quiebra los plazos se cuentan de forma rara, ya que es al revs. (El da
23 Oct 2011 dicto la declaratoria de quiebras, el juez fija una fecha de cesacin de
pagos, que fue antes, 23 mayo 2011. El espacio de tiempo entremedio es el llamado
perodo sospechoso, y el juez presume que hubo mala fe en este espacio de tiempo.
e. Requisitos que deben concurrir respecto de los terceros beneficiados con el acto o
contrato: habr que distinguir
a.
Si el acto es gratuito: el CC exige en la regla 2da del ART 2468, que slo el
deudor se encuentre de mala fe.
b.
Si el acto es oneroso: En cambio, si el acto es oneroso, el ART 2468 regla
1 exige mala fe tanto del otorgante (deudor) como del adquirente (tercero).
**Se ha discutido qu sucede con el subadquirente? (no regulado en el CC):
Si el tercero no estaba afecto a la accin revocatoria tampoco lo estar el
subadquirente.
Si el tercero lo estaba, tambin lo estar el subadquirente.
En opinin de Rabat, l concuerda con Abeliuk, en cuanto a que ser
necesario distinguir a qu ttulo (gratuito u oneroso) adquiri el
subadquirente, y si estaba de buena o mala fe.

5) Efectos: se entiende en trminos generales que la accin revocatoria deja sin efecto el acto
impugnado hasta el monto que perjudique al acreedor o acreedores que intentaron la
accin, volviendo al patrimonio del deudor los bienes que malamente haban salido de l.
Entonces se trata de un efecto relativo, porque slo beneficia al acreedor que ejerci la
accin y porque el acto queda sin efecto hasta permitir dar cumplimiento a la obligacin que
tena ese acreedor.

E. BENEFICIO DE SEPARACIN
1) Concepto: El ART 1378 CC seala que los acreedores hereditarios y los testamentarios podrn
pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero, y en virtud de este
beneficio de separacin, tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las
obligaciones hereditarias o testamentarias, con preferencia a las deudas propias del heredero.
En consecuencia, de lo que se trata, es de conservar el patrimonio del causante deudor, de
manera tal que no se confunda con el patrimonio de sus herederos, y este beneficio de
separacin importa una excepcin al llamado principio de la unidad del patrimonio del
causante. Beneficio de inventario al revs2) Titulares de este beneficio: ART 1378 CC dice que son los acreedores hereditarios, esto es
aqullos que el causante tena en vida, y los acreedores testamentarios, esto es aqullos que
tienen su causa u origen en el testamento mismo. Para los efectos de la legitimacin activa no
es necesario que el crdito sea actualmente exigible; puede deberse a da cierto o bajo
condicin. ART 1379 CC; y este beneficio no se extiende a los acreedores de los herederos ART
1381 CC.
3) Requisitos: ART 1378- 1385 CC
a. Lo deben solicitar los acreedores del causante
b. Los crditos no deben estar prescritos
c. Los acreedores no deben haber reconocido al heredero como su deudor
d. No deben haber salido del patrimonio del causante los bienes, ni tampoco pueden stos
haberse confundido con los de la sucesin
e. En el evento de haber bienes races, este beneficio se inscribir en el CBR.
4) Efectos:
a. Los acreedores que gozan del beneficio se pagan primero en los bienes sucesorios, hasta
satisfacer ntegramente sus crditos.
b. Si hubiere un sobrante, ste podr ser perseguido por los acreedores del heredero. ART
1382 CC
c. Agotados los bienes del causante los acreedores hereditarios y testamentarios pueden
perseguir el cumplimiento de la obligacin en los bienes del heredero pudiendo los
acreedores de stos oponerse. ART 1383 CC.
d. Los acreedores del causante que gocen de este beneficio podrn pedir que se dejen sin
efecto los actos ejecutados por los herederos dentro de los 6 meses subsiguientes a la
apertura de la sucesin. ART 1384 CC.

MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

I.GENERALIDADES:
1. DEFINICIN: Abeliuk la define como aquellos hechos o actos jurdicos mediante los cuales una
obligacin deja de producir efectos jurdicos. Don pablo tambin seala que son hechos o actos
jurdicos y agrega que tienen la virtud de disolver aquel vnculo que impone un deber de conducta
tpico y que exonera al deudor consecuencialmente de todas aquellas limitaciones que esta
obligacin le impone. Tambin se pueden entender como aquellos actos o hechos jurdicos que
operan sobre el derecho subjetivo o accin de que es titular el acreedor.
2. ENUMERACIN: ART 1567. Adems de estos se agregan la dacin en pago, la muerte del acreedor o
del deudor cuando estamos en presencia de un contrato intuitus persona, el plazo extintivo, la
imposibilidad de la ejecucin y la revocacin unilateral cuando ella es aceptada excepcionalmente
respecto de algunos contratos como en el mandato.
3. CLASIFICACIN:
a. El pago y los dems modos de extinguir: el pago tiene una particularidad ya que consiste en
el cumplimiento de la obligacin tal como ella se encontraba acordada originalmente por las
partes. En ninguno de los dems modos enumerados la obligacin se extingue por su
cumplimiento.
b. En cuanto a la satisfaccin que obtiene el acreedor: hay ciertos modos de extinguir las
obligaciones que satisfacen la necesidad que el acreedor tena al tiempo de celebrar el acto
o contrato. Esta necesidad se puede satisfacer directamente como en el caso del pago o
puede hacerse por analoga como por ejemplo con la dacin en pago, la compensacin o con
la novacin. Existen otros modos de extinguir las obligaciones que operan sin procurar al
acreedor ningn tipo de beneficio, as sucede por ejemplo con la remisin, la prescripcin o
con la perdida de la cosa debida.
c. Segn la forma en la que operan: as hay ciertos modos que operan directamente sobre la
obligacin, afectndola, eliminndola o hacindola desaparecer, as sucede por ejemplo con
la prescripcin o el pago. Otros modos en cambio actan por va indirecta, ellos afectan la
fuente de la obligacin y consecuencialmente extinguen a esta ltima; as sucede por
ejemplo la declaracin de nulidad donde se declara nulo el contrato y no la obligacin y as
tambin la condicin resolutoria que ataca el contrato y consecuencialmente queda
extinguida la obligacin.

d. Segn su fuente: as hay algunos que operan por el solo ministerio de la ley como la
confusin adoptando una misma persona la calidad de acreedor y deudor; tambin un caso
de compensacin legal. Otros modos requieren de un acuerdo de las partes y por ende una
declaracin de voluntad, como por ejemplo el pago, la novacin que requiere del animus
novandi.
e. Segn su mbito de aplicacin: existen los modos comunes porque son aplicables a toda la
gama de obligaciones como por ejemplo la novacin. Otros en cambio operan respecto de
modos particulares como por ejemplo la muerte solo opera de obligaciones que provengan
de contratos intuitus personae.
II. MUTUO CONSENTIMIENTO O MUTUO DISENSO O RESILIACION:
1. CONCEPTO:
a. ART 1567 inc.1 que dice que toda obligacin puede extinguirse por una convencin, en que las
partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo consienten en darla por
nula.
b. Principios: emana de dos principios del derecho privado que son la autonoma privada, ya que
las partes estn facultadas para celebrar todo tipo de actos y contratos, naturalmente estn
autorizadas a dejarlos sin efectos; este principio est consagrado en el ART 1545. En segundo
lugar existe otro principio que consiste en que las cosas se deshacen de la misma forma en que
ellas se constituyeron, es decir si nacen por la declaracin de voluntad de las partes, tambin
pueden quedar sin efectos por la misma declaracin de voluntad.
c. Para la doctrina siempre ha resultado particular que el ART 1576 utilice la expresin
consientan en darla por nula y que a su turno el ART 1545 utilice invalidado. Con esto
pareciere haber un problema de nulidad, pero la doctrina en forma unnime estima haber un
problema de redaccin y no nulidad. La disposicin lo que ha querido establecer es que la
disposicin se tiene por no contrada; es decir que deja de producir sus efectos jurdicos.
2. REQUISITOS:
a. Ambas partes, deben ser capaces de disponer libremente de lo suyo. Es decir deben actuar con
capacidad de ejercicio.
b. La obligacin que se rescilia debe ser una obligacin vlidamente contrada, no puede tratarse
de derechos irrenunciables, ni tampoco debe afectar materias de orden pblico, como el
matrimonio y ojo que en el divorcio de comn acuerdo no es el acuerdo de voluntades el que
disuelve el matrimonio, sino que es la sentencia judicial que declara el divorcio.
c. La gran mayora de la doctrina estima que la obligacin que se rescilia no debe encontrarse
cumplida, porque si lo est no hay nada que dejar sin efecto. Vial y Rodrguez dicen que no hay
inconvenientes en resciliar una obligacin cumplida en la medida que no se afecten derechos de
terceros, Vial apoya este punto fundado en la libertad contractual ya que no hay inconvenientes
en que las partes estipulen que una obligacin cumplida no ha producido efecto alguno, pero
precisa que no habr en este caso resciliacin de la obligacin, sino que del contrato.
d. Como se trata de una convencin deben concurrir los requisitos generales de todo acto jurdico
e. La voluntad que se declara por las partes, debe precisamente recaer sobre la extincin de la
obligacin.
III. PAGO O SOLUCIN

A. Concepto y generalidades:
El ART 1568 dice que el pago efectivo es la prestacin de lo que se debe. Esto quiere decir que la
solucin de la obligacin no es otra cosa que el cumplimiento de ella, en la forma que originariamente
las partes la haban convenido en el acto o contrato.
Nuestro CC utiliza como sinnimos las palabras pago o solucin, esta ltima viene del latn solvere que
significa desatar al deudor de la obligacin que haba contratado. Hay que tener ojo que si bien en
trminos vulgares se relaciona el pago con las obligaciones de dar como te pago una suma de dinero,
jurdicamente hablando en derecho el concepto es ms amplio, porque involucra tanto las obligaciones
de hacer como por ejemplo un abogado que defiende un pleito; como en las obligaciones de no hacer
como por ejemplo un comerciante que se obliga a no competir en un sector y tiempo determinado. No
debemos restringir el concepto de pago a su concepto vulgar.
El pago es una convencin, es decir estamos en presencia de una acto jurdico bilateral, que tiene dos
partes que es el accipient o acreedor y el solvens o deudor y esta convencin tiene una particularidad
que es que est destinada a extinguir las obligaciones. El pago no es un contrato porque su fin no es
crear derechos y obligaciones, sino que a extinguirlos.
El pago se asocia a la tradicin, el tradente cuando jurdicamente hace entrega de la cosa, est
solucionando su obligacin y desde esa perspectiva resulta correcto afirmar que el pago importa una
transferencia del dominio, cuando el vendedor me entrega el auto no solo est pagando o solucionando
su obligacin, sino que tambin le est transfiriendo el dominio del auto y por eso decimos que se
identifica el pago con la tradicin.
El pago requiere de una obligacin pre existente, para tener causa, es ella la que le da su
fundamento o causa. De suerte tal que cuando esta obligacin no existe el pago ser de lo no debido y
habr lugar a un cuasicontrato. Debemos tener en cuenta que esta obligacin pre existente puede ser
civil o natural, ya que es indiferente para los efectos de la causa.
A. QUIN PUEDE PAGAR:
1. Principio general y excepcin: ART 1572 inc.1 contiene la regla general y dice que puede pagar por
el deudor, cualquier persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad y
aun a pesar del acreedor. La excepcin est en el ART 1572 inc.2 que establece que si la obligacin
es de hacer y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del
deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona en contra de la voluntad del deudor.
De esta disposicin en anlisis, uno puede sintetizar que el pago puede ser hecho por:
a. El deudor directo de la obligacin en forma personal
b. Por otras personas que se encuentren interesadas en extinguir la obligacin
c. El pago puede ser efectuado por un tercero extrao que no est relacionado, ni con el
acreedor, ni con el deudor.
2. Pago efectuado por el deudor: en esta materia el concepto de deudor lo entenderemos en trminos
amplios, o sea no solo comprende al deudor fsicamente hablando sino que tambin lo vamos a
extender a un concepto jurdico omnicomprensivo del heredero, del legatario cuando el causante le
ha impuesto el gravamen de cumplir con una obligacin y tambin vamos a incluir al mandatario o
representante legal del deudor. Es un punto discutido en esta materia, si tambin paga por el
deudor el cesionario, ello porque los autores discrepan acerca de si en nuestro derecho existe o no
la cesin de deudas.
Cuando el deudor en forma directa paga, el extingue la obligacin, sin que por regla general queden

pendientes efectos jurdicos posteriores, salvo en el caso del mandatario cuando ha pagado con
fondos propios porque la ley le confiere la accin actio mandati para la restitucin de esos fondos.
3. Pago efectuado por una persona interesada: hay ciertos sujetos en la relacin jurdica que si bien no
son deudores directos si este no paga, ellos pueden verse constreidos a cumplir con la obligacin
en su lugar y por lo tanto tienen un evidente inters en la solucin de esta obligacin. Nos referimos
a sujetos como el codeudor solidario, el fiador o el tercer poseedor de la finca hipotecada. La
caracterstica principal en este caso est dada en el hecho que cuando el tercero interesado paga,
extingue la obligacin entre el acreedor y el deudor, pero se producen efectos posteriores, es decir
no queda terminada la relacin jurdica, porque cambia la persona del acreedor, es el tercero
interesado que pag, quien pasa a ocupar el lugar jurdico del acreedor y por tanto se subrogan los
derecho del acreedor, tal como se desprenden de los ART 1522, 1619, 2370 y 2429 inc.2
4. Pago efectuado por un tercero extrao a la obligacin: este tercero extrao puede pagar
encontrndose en diversas situaciones:
a. El tercero paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor: en esta situacin
estaremos en presencia de un mandato entre el deudor y el tercero que paga. Este mandato
recibe un nombre especial y se llama diputacin para el pago y el mandatario a su vez se
denomina diputado para el pago. El efecto de esto est previsto en el ART 1610 n5 y est
referido a un caso de subrogacin. En esta figura estamos en presencia de un mandato y por lo
tanto el diputado el titular de dos acciones una vez que cumple el pago:
Accin subrogatoria ART 1610 n5
Actio mandati, que es la accin propia que emana del contrato de mandato y tiene por
finalidad dejar al mandatario indemne, restituyndole los gastos realizados por la
ejecucin del mandato y los anticipos de dinero que haya efectuado ART 2158 n2 y4.
Para decidirme por una u otra, est en que la accin subrogatoria me traspasa los derechos y
privilegios prendas e hipotecas de que era titular el acreedor, lo que no sucede con la actio
mandati. ART 1612. Este es el punto de inflexin.
b. El tercero paga sin el consentimiento del deudor: en esta situacin se va a originar el llamado
cuasicontrato de agencia oficiosa, este cuasicontrato consiste en que un sujeto acta en
nombre y por cuenta de otra persona, sin tener poder para representarla. Su definicin ms
precisa est en el ART 2286. Cuando este tercero paga, sin el conocimiento del deudor,
extingue la obligacin entre el acreedor y el deudor, pero no se subroga en los derechos de
aquel, sino que nace una accin de reembolso en virtud de la cual, este tercero exigir al
deudor que le restituir lo que se haya utilizado en el cumplimiento de la obligacin. As lo
dispone el ART 1573 (se habla de una subrogacin legal por lo que nada obsta que se pacte una
subrogacin convencional)
c. El tercero paga con la voluntad del deudor: en este caso el deudor no ha consentido ni
expresa ni tcitamente en el pago, tampoco lo ha ignorado, sino que por el contrario
expresamente ha prohibido que un tercero pague por el o cumpla con su obligacin. En esta
situacin se presentan:
i. Art 1574- ART 2291 inc.1: estas disposiciones son aparentemente contradictorias, donde
el ART 1574 que dice que el que paga contra la voluntad del deudor no tiene derecho para
que el deudor le reembolse lo pagado, a no ser que el deudor le conceda voluntariamente
su accin. A su turno dentro del cuasicontrato de agencia oficiosa, nos encontramos con el
ART 2291 inc.1 que establece que el que administra un negocio ajeno contra la expresa

prohibicin del interesado no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le
hubiere sido efectivamente til y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; como por
ejemplo que hubiere existido una deuda.
El problema est que el ART 1574 le niega absolutamente la accin al tercero que paga,
pero el ART 2291 reconoce que excepcionalmente puede demandar cuando la gestin
haya sido til y la utilidad exista al tiempo de la demanda.
ii. Opinin de los autores: Leopoldo Urrutia distingue si la accin del tercero fue o no til al
deudor y dice que si fue til (por ejemplo evito la ejecucin del deudor) entonces se
aplica el ART 2291, si por el contrario la accin del tercero no fue til (por ejemplo el
deudor poda aplicar la excepcin de prescripcin) se aplica el ART 1574, as se evita un
enriquecimiento sin causa del deudor. Se critica esta postura porque se hace una
distincin no contemplada por el legislador.
Ruperto Bahamondes se centra en la habitualidad o no de la gestin del tercero, es decir
que el ART 1574 se aplica cuando el pago efectuado por el tercero obedece a una gestin
aislada de este, en cambio el ART 2291 se enmarca dentro de la administracin de
negocios del deudor por parte del tercero. Es compartida tambin por Don Pablo
Luis Claro solar estima que no hay contradiccin entre ambas disposiciones, ya que el
ART 1574 lo que establece es que el tercero no es titular de una accin de reembolso, a su
turno el ART 2291 no consagra una accin de reembolso, el ART 2291 est dentro del
cuasicontrato de la agencia oficiosa y la accin que emana de estos cuasicontratos es la
actio in remversi cuyo objetivo es evitar que una persona se haga ms rica. La diferencia
no es solo semntica, en la accin de reembolso lo que se persigue es la restitucin de
todo aquello que el tercero hubiere empleado en la satisfaccin de la obligacin del
deudor, en cambio en la actio in remeverso solo se puede reclamar respecto de aquello
que el deudor se ha hecho ms rico, lo cual puede no coincidir en trminos numricos con
aquello empleado para satisfacer la obligacin.
Abeliuk seala que las posturas anteriores no son satisfactorias, no obstante lo cual
establece que debe aplicarse el ART 2291 por tratarse de una solucin ms justa, ya que
evita que se configure una enriquecimiento sin causa de parte del deudor.
B. REQUISITOS EN LAS OBLIGACIONES DE DAR: ART 1545 CC
No debe olvidarse en este captulo que jurdicamente hablando la obligacin de dar importa la
trasferencia del dominio y por lo tanto el pago hace las veces de tradicin y por ello se debe cumplir con
los requisitos de ella.
1. El pago debe hacerlo el dueo: el ART 1575 inc.1 dice que el pago en que se debe transferir la
propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada o la paga con el
consentimiento del dueo. El ART 1575 inc.1 utiliza la expresin no es vlido con lo cual da a
entender que el pago efectuado por quien no es dueo de la cosa adolecera de nulidad, pero en
nuestro derecho cuando el tradente no es dueo de la cosa la sancin no es la nulidad, sino que la
Inoponibilidad de dicho acto jurdico al dueo tal como se desprende del ART 1815. Pero como nadie
puede transferir ms derechos de aquellos que es titular, en esa tradicin efectuada por el tercero,
no se est transfiriendo el dominio, no obstante lo cual quien adquiere entra en posesin de la cosa
pudiendo prescribirla adquisitivamente concurriendo con los requisitos legales. ART 682 y 683. En
consecuencia si paga aquel que no es dueo de la cosa, el pago el valido, pero deja a salvo los
derechos del verdadero propietario mientras ellos no se hayan extinguido por la prescripcin

2. El que paga debe ser capaz de enajenar: el ART 1575 inc.2 dice que tampoco es vlido el pago en
que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto que el que paga tiene facultad de enajenar. En
la tradicin la facultad de enajenar y la capacidad de ejercicio es fundamental desde el momento
que el ART 670 exige que por una parte concurra la facultad e intencin de y trasferir el dominio, de
ah que la capacidad de ejercicio sea un elemento fundamental en la tradicin
3. El pago debe hacerse con las formalidades legales: como el pago en las obligaciones de dar se
asimila a la tradicin, se aplicara el ART 679 segn el cual si la ley exige solemnidades especiales
para la enajenacin no se transfiere el dominio sin ellas. A consecuencia de ello si el pago de la
obligacin consiste el al tradicin de un bien raz de acuerdo al ART 686 inc.1 ser necesario la
inscripcin del ttulo en el registro del conservador.
4. Excepcin: referida al pago de cosas consumibles. El ART 1575 inc.3 seala que cuando la cosa
pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe se valida el pago, aunque haya sido
hecho por el que no era dueo o no tuvo la facultad de enajenar. Respecto a esta excepcin Vial
plantea que estamos ante una ficcin, que la ley finge que la tradicin cumpla con todos los
requisitos para transferir el dominio, quedando de esta forma el acreedor a salvo de cualquier
reclamacin que pudiere formularle el verdadero dueo de la cosa. Lo que no podra hacer el
tercero dueo de la cosa es ejercer la accin reivindicatoria y en consecuencia en el caso de este
ART, el tercero esta privado de ejercer la accin salvo precisa don Pablo, en tanto estamos en el
caso de excepcin del ART 898 parte primera por cuanto el verdadero dueo podr pedir la
restitucin de lo que se haya recibido por la restitucin de la cosa, cuando ya se ha hecho difcil o
imposible su persecucin.
El ART 1575 inc,3 exige que el acreedor que recibe la cosa consumible este de buena fe que
consistir en la ignorancia del acreedor de que la cosa la recibi de quien no era dueo o careca de
la facultad de enajenar. Se ha discutido si es aplicable al ART 1575 inc.3 la presuncin de buena fe
del ART 707. La mayora de los autores seala que no est amparado por la presuncin ya que dicho
ART se refiere a la posesin y ser el acreedor quien tiene la carga de probar que estaba de buena
fe. A modo de ver del profesor esto es equivocado, ya que el acreedor que recibe la cosa consumible
tiene la posesin de ella y por ello tiene el amparo de la presuncin alterndose el onus probandi.
:
C. QUIN DEBE HACERSE EL PAGO:
Es relevante conocer este punto porque si el deudor le paga a una persona distinta de su acreedor, el
pago no extinguir la obligacin y podr verse compelido a pagar nuevamente, esta vez a su acreedor.
De ah el principio de quien paga mal, paga dos veces. De la lectura del ART 1576 se desprende que el
pago puede efectuarse al acreedor, a su representante o al poseedor del crdito.
1. Pago efectuado al acreedor:
a. Regla general: para que el pago sea vlido debe hacerse al acreedor mismo bajo cuyo nombre se
entienden todos los que lo hayan sucedido en el crdito aun a titulo singular. ART 1586 inc.1 En
consecuencia dentro del concepto de acreedor se comprende al acreedor mismo, a su cesionario
y a sus herederos y legatarios.
b. Por excepcin es nulo en los casos del ART 1578:
a. Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes, salvo en cuanto se probare que la
cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor y en cuanto este provecho se
justifique con arreglo al ART 1688. Esta contra excepcin esta respaldada por el principio de

proteccin a los incapaces y la referencia al ART 1688 es en el sentido que el incapaz podr
retener cuando se demuestre que el pago ha sido necesario o que subsiste y quiere
retenerlo.
b. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado a retener su pago. Este ART se debe
relacionar con el ART 681
c. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto
concurso. Esto es la accin pauliana.
2. Pago efectuado al representante del acreedor: dice tambin el ART 1576 inc.1 que para que el pago
sea vlido este puede efectuarse a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por el o a la
persona diputada por el acreedor para el pago. Es decir la representacin puede ser:
a. Representacin legal: ART 43 que es la norma de carcter general y el ART 1579 que es una
norma especial dentro del pago. Por ejemplo el sndico por el fallido.
b. Representacin judicial: a ella aluden el ART 1576 y 1579 parte final. Se trata en estos
casos de personas a quienes el juez designa para recibir por el acreedor. Ocurre as por
ejemplo con el secuestre medida precautoria consagrada en los ART 290 y 291 CPC, tambin
ocurre lo mismo con el depositario judicial o con el administrador pro indiviso designado
judicialmente a falta de acuerdo entre los comuneros.
c. Representacin convencional:
i.
Diputacin para recibir el pago: esta tiene lugar cuando el acreedor confiere un
mandato para recibir el pago. Ese mandato recibe el nombre de diputacin para recibir
el pago, regulado en los ART 1580 a 1586 CC.
ii.
Formas que puede adoptar: ART 1580, se puede conferir por poder general para la libre
administracin de todos los negocios del acreedor o por poder especial para la libre
administracin del negocio o negocios en que est comprendido el pago o por un simple
mandato comunicado al deudor. Adicionalmente cabe agregar una cuarta diputacin
que es el endoso en comisin de cobranza contemplado en el ART 29 de la ley 18.092
sobre la letra de cambio y pagare y en el ART 11 de la ley de cuentas bancarias y
cheques.
iii.
Mandato judicial: el ART 1582 seala que el poder conferido por el acreedor a una
persona para demandar en juicio al deudor, no le faculta por si solo para recibir el pago
de la deuda. Es decir el solo mandato judicial no le confiere al apoderado la facultad de
recibir por el poderdante, lo cual es concordante con el ART 7 CPC en cuyo inc.2 se
indica que una de las facultades que requieren de un poder especial es la de percibir.
iv.
Capacidad del diputado para recibir el pago: en la diputacin para el pago, este se
reputa haber sido efectuado directamente al acreedor y es por ello que la capacidad del
diputado es irrelevante. Lo importante es atender a la capacidad del acreedor. Por esta
razn es que el ART 1581 seala que puede ser diputado para el cobro y recibir
vlidamente el pago, cualquiera persona a quien el acreedor cometa este encargo.
Aunque al tiempo de conferrsele no tenga la administracin de sus bienes y no sea
capaz de tenerla.
v.
Delegacin de la diputacin: en principio es indelegable, salvo autorizacin expresa en
contrario. El ART 1583 as lo contempla.
vi.
Terminacin de la diputacin:

Por la muerte del diputado, ya que el mandato es una contrato intuitis

personae, es por ello que el ART 1583 seala que la facultad de recibir por otra
persona no se transmite a los herederos salvo que ellos haya sido expresamente
autorizado. EL ART 2163 es la regla general del mandato
Por la revocacin: por excepcin a las reglas generales de los contratos, el
mandato atendido su carcter de acto jurdico intuitus personae, puede
terminar por su revocacin, esto es por la declaracin unilateral de una de las
partes, en particular del mandante. ART 2163 n3. Esta regla general tiene
ciertas limitaciones, que son casos en los cuales no es procedente la
revocacin:
o ART 1584: que dice que la persona designada por ambos contratantes para
recibir no pierda la facultad de recibir por la sola voluntad del acreedor. En
la misma disposicin hay una contra excepcin al sealarse que sin embargo
el acreedor podr ser autorizado por el juez para revocar este encargo en
todos los casos en que el deudor no tenga inters en oponerse a ello.
o ART 1585: que dice si se ha estipulado que se pague al acreedor mismo o a
un tercero, el pago hecho a cualquiera de los dos es igualmente valido y no
puede el acreedor prohibir que se haga el pago al tercero. La misma norma
contempla una contra excepcin al sealar que a menos que antes de la
prohibicin haya demandado en juicio al deudor o que pruebe justo motivo
para ello.
Inhabilidad del mandatario: ART 1586. La persona diputada para recibir se
hace inhbil por la demencia o la interdiccin, por haber hecho cesin de
bienes o haberse trabado ejecucin en todos ellos y en general por todas las
causas que hacen expirar un mandato.
3. Pago hecho al poseedor del crdito:
a. Ideas generales: ART 1576 el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesin del crdito es vlido aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. La
norma mencionada recoge dos instituciones o es su aplicacin como son:
- la teora de la apariencia
- La existencia de un error comn
Porque si bien se est pagando a quien no era el titular efectivo del crdito el legislador en
razn de que el deudor estaba en presencia de quien detentaba el crdito valida ese pago. Por
cuanto ese deudor encontrndose de buena fe no tenia forma para saber que el poseedor no
era realmente su acreedor.
El ART 1576 inc.2 es la nica disposicin en el CC que se refiere a la posesin de los crditos o
derechos personales, la posesin es una institucin propia de las cosas corporales que permite
por prescripcin adquirir un derecho real. La posesin del crdito a diferencia de las cosas
corporales, no lleva a la adquisicin del dominio de este por parte de su poseedor.
b. Requisitos:
Posesin del crdito por el falso acreedor: el accipientes es decir quien recibe debe
encontrarse en posesin del crdito, es decir debe ser una persona que aparezca como si
fuera el acreedor real sin serlo. De lo que se trata no es a limitarse a determinar la
posesin material de un documento llamado crdito, no se examina la situacin fctica,

sino que se examina la existencia de una posesin jurdica, por tanto estamos en presencia
de un sujeto que se comporta y acta como si fuese el acreedor.
Buena fe del deudor: en este caso consiste en que el tercero tiene la conviccin de estar
pagando a su acreedor. Como el ART 1576 inc.2 se refiere al poseedor, es aplicable la
presuncin del ART 707
4. Validacin del pago hecho a persona inhbil para recibirlo:
a. Regla general: consiste en que el pago que se ha hecho a una persona distinta de aquellas a que
hemos mencin en lo precedente, no va a extinguir la obligacin.
b. Excepciones: el ART 1577 las contempla;
- Si el acreedor ratifica el pago expresa o tcitamente pudiendo legtimamente
hacerlo.
En este caso dice el ART 1577 inc.2 la ratificacin opera
retroactivamente ya que el pago se mirara como valido desde el principio.
- Cuando el que ha recibido el pago sucede en el crdito como heredero del
acreedor o bajo otro ttulo cualquiera. ART 1577
D. LUGAR, POCA Y GASTOS DEL PAGO:
1. Dnde debe efectuarse el pago: ART 1587 a 1589. La importancia de determinar esta materia dice
que el lugar en que debe efectuarse el pago determinara la competencia de los tribunales de
justicia de acuerdo a los ART 135 y 138 COT. Las reglas para determinar donde se efecta el pago
son:
a. Si hay convencin: el pago se har en el lugar designado en ella ART 1587
b. No hay convencin: se har una nueva distincin:
d. Si se trata de un cuerpo cierto: se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo cierto exista
al tiempo de constituirse la obligacin
e. Si se trata de otra cosa que no sea un cuerpo cierto: se har el pago en el domicilio del
deudor ART 1588
c. Cambio de domicilio: ART 1589
2. Cundo debe hacerse el pago: el pago deber hacerse una vez que la obligacin se haya tornado
exigible, esto es, inmediatamente de contrada si es pura y simple o vencido el trmino y cumplida
la condicin si es que ella est sujeta a una modalidad. Ejemplo en el ART 1826
3. Gastos del pago:
a. Regla general: los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del deudor sin perjuicio de los
estipulado y de lo que el juez ordenare a cerca de las costas judiciales ART 1571
b. Excepcin: el pago por consignacin en el ART 1604 que dice que las expensas de toda oferta y
consignacin valida sern de cargo del acreedor.
E. CMO DEBE HACERSE EL PAGO
1) Requisitos comunes: son bsicamente dos principios
a. Adecuacin del pago a la obligacin o identidad del pago: emana del ART 1569 y dice
que el pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin sin
perjuicios de lo que en casos especiales dispongan las leyes. A consecuencia de este
principio la misma norma agrega que el acreedor no podr ser obligado a recibir otra

cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor que la ofrecida.
En todos caso no existe inconveniente para que en virtud del principio de la autonoma
privada las partes convengan que el pago sea con una cosa distinta a aquella estipulada
originalmente y as estaremos en presencia de una dacin en pago
El ART 1569 inc.1 dice que sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las
leyes, es decir hay situaciones en las cuales el legislador ha establecido excepciones a
este principio por ejemplo en el ART 1093 inc.2 que dice que si el modo sin hecho o culpa
del asignatario es solamente imposible en la forma prescrita por el testador, podr
cumplirse en otra anloga. Otro caso de excepcin son las obligaciones facultativas del
ART 1505.
b. Integridad e indivisibilidad del pago:
i. En qu consiste: como el pago corresponde al cumplimiento de la obligacin en la
forma en que ella haba sido estipulado, dicho pago debe hacerse en forma total
y por ende debe incluir tanto la obligacin misma como sus accesorios, de suerte
tal que el acreedor reciba todo de una vez. En esta materia el ART 1591 da dos
reglas:
ii. El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba,
salvo el caso de convencin contraria y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes
en casos especiales.
iii. El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se
deban.
Las excepciones a este principio son:
iv. La regla del ART 1591 se aplica en aquellos casos en que hay un solo deudor o
acreedor pero si hay pluralidad de sujetos activos o pasivos la obligacin ser
simplemente conjunta o mancomunada y por lo tanto cada acreedor podr solo
demandar su cuota y cada deudor estar obligado a satisfacer su cuota en la
deuda. ART 1511 y 1526 n2
v. La situacin prevista en el ART 1594
1. Las excepciones convencionales: el ART 1591 seala salvo el caso de
convencin contraria uno de esos casos est en el ART 1593 segn el cual
si la obligacin es de pagar a plazos, se entender dividido el pago en
partes iguales a menos que en el contrato se haya determinado la parte o
cuota que haya de pagarse a cada plazo.
2. Las excepciones legales:
a. ART 1592 donde si hay controversia sobre la cantidad de la deuda
o sus accesorios podr el juez ordenar mientras se decide la
cuestin el pago de la cuestin no diputada
b. En caso de haber quiebra o cesin de bienes el pago se har de
acuerdo con el producto que se obtenga del remate o ejecucin de
los bienes del deudor.
c. La compensacin del ART 1655
d. En el pago con beneficio de competencia del ART 1625 toda vez
que en tal caso el deudor no estar obligado a pagar ms de lo
que buenamente pueda.

1) Requisitos especficos:
a. Pago en las obligaciones de especie o cuerpo cierto: ART 1590 CC
i. El principio general es que si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor
recibirlo en el estado en que se halle.
ii. Si es que esta especie o cuerpo cierto se ha deteriorado por el evento de un caso
fortuito o fuerza mayor, el acreedor deber soportarlo sin responsabilidad para
el deudor. Esta disposicin corresponde a una aplicacin de la teora de los
riesgos que en trminos generales est contemplada en el ART 1550 CC.
iii. Si el deterioro proviene del hecho de otra persona, por quien el deudor no es
responsable, es decir, de un tercero absoluto, es vlido el pago de la cosa en el
estado en que ella se encuentre, lo que es sin perjuicio del derecho que tiene el
acreedor para exigir que el deudor le ceda su accin contra el tercero para la
reparacin del dao. ART 1590 inciso 3 CC.
iv. El deterioro proviene de un hecho o culpa del deudor o de las personas por
quienes ste es responsable. En esta situacin hay que distinguir:
1. Si el deterioro es de importancia, el acreedor puede exigir la rescisin del
contrato con indemnizacin de perjuicios y, en segundo lugar, si es que el
deterioro no fuere de importancia el acreedor podr quedarse con la cosa
y solamente reclamar indemnizacin de perjuicios. ART 1590 inciso 2do
CC.
b. Pago en las obligaciones de gnero: la solucin est en el ART 1509 CC. ste nos da dos
reglas:
i. En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente
ningn individuo.
ii. El deudor queda libre de esta obligacin entregando cualquier individuo del
gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. ART 1509 CC.
c. Pago en las obligaciones de dinero:
i. Obligaciones simplemente en dinero: nuestro CC en un comienzo sealaba en el
ART 2199 que si se ha prestado dinero se debe la suma numrica indicada en el
contrato. Es decir, estableca un sistema nominal en el cual no se reconoca la
prdida de valor de la moneda a consecuencia de la inflacin. El ART 2199 CC fue
derogado por el DL 455 del ao 1974, el que regul por primera vez las
operaciones de crdito de dinero. Hoy, esta materia est regulado en el ART 3
de la Ley 18010, segn el cual, en las operaciones de crdito de dinero, podr
convenirse libremente cualquier forma de reajuste; con lo cual se permite que
las partes establezcan la forma a travs de la cual se va a mantener en el tiempo
el valor de la moneda. Por lo general, las partes se sujetan a la variacin que
experimenta el ndice de precios al consumidor (IPC) cada mes.
ii. Obligaciones en moneda extranjera: hasta la dictacin de la ley 18010, no exista
en Chile una disposicin que regulara esta materia y, por lo tanto, siguiendo el
principio de la adecuacin del pago a la obligacin. ART 1569 CC, estas
obligaciones se cumplan entregando, o pagando en la misma moneda. Hoy, el
ART 20 de la ley 18010 seala que las obligaciones en moneda extranjera sern
solucionadas por su equivalente en moneda chilena segn el tipo de cambio

vendedor del da del pago.

El ART 24 de esta ley, en materia de reajuste, seala que no podr pactarse uno
distinto de aqul que va implcito en la respectiva moneda.
G. PRUEBA DEL PAGO:
1) Regla general: ART 1698 CC incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega
aqullas o sta. O sea, quien tiene la carga de demostrar la extincin de la obligacin es el
deudor, con lo cual es ste quien debe probar.
Para estos efectos el deudor puede valerse de todos los medios de prueba, con las limitaciones
del ART 1708 y 1709 CC.
En materia probatoria, adems, el ART 119 CCOM seala que el deudor que paga tiene derecho
a exigir un recibo, y que no est obligado a contentarse con la mera restitucin o devolucin del
ttulo de la deuda.
Agrega que este recibo es prueba de la liberacin de la deuda.
2) Presunciones simplemente legales:
Sin perjuicio de la regla general del ART 1698, el CC contempla adems algunas presunciones
simplemente legales, es decir, se trata de ciertos hechos que hacen presumir que el deudor a
pagado, ha solucionado la obligacin, y como la presuncin es simplemente legal se va a ver
alterada la carga de la prueba, correspondindole al acreedor desvanecerla. Algunas
presunciones son las siguientes:
a. ART 1595 inciso 2do CC
b. ART 1570 CC
c. ART 120 CCOM contempla otra presuncin: el finiquito de una cuenta har presumir el
de las anteriores cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus cuentas en perodos
fijos.
d. ART 17 y 18 Ley 18010 existen tambin otras presunciones.
H. IMPUTACIN DEL PAGO:
1) Concepto: es la determinacin de la deuda que debe considerarse extinguida entre varias,
cuando el pago no es suficiente para extinguirlas todas.
2) Requisitos para proceder a la imputacin del pago:
a. Que entre el acreedor y el deudor existan varias obligaciones en las cuales estas
personas ocupen el mismo lugar jurdico.
b. Cuando se habla de obligacin, entendemos que sta incluye la obligacin principal, y
tambin sus accesorios, como por ejemplo, el inters.
c. El pago que hace el deudor no es suficiente para extinguir ntegramente la obligacin y
sus accesorios.
d. Las obligaciones deben ser de una misma naturaleza o de un mismo gnero, en el
sentido que no cabe la imputacin cuando la obligacin es de especie o cuerpo cierto.
3) Quin puede hacer la imputacin: el deudor, el acreedor o la ley: en primer lugar le
corresponde al deudor hacerlo, si el deudor no la hace est facultado el acreedor y finalmente
est facultada la ley.

a. Deudor: dice el ART 1596 en su primera parte que si hay diferentes deudas puede el
deudor imputar el pago a la que elija. Este principio general, derecho que le asigna la
ley al deudor tiene ,no obstante, ciertas limitaciones, todas las cuales apuntan a
proteger al acreedor:
i. ART 1595 inciso 1 CC: si se deben capital e intereses, el pago se imputar
primeramente a los intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente
que se impute al capital. Por qu protege al acreedor? El no pago de intereses
hace que se capitalice y genera intereses sobre intereses (anatocismo ley 18010)
ii. Sin el consentimiento del acreedor, el deudor no puede preferir la deuda no
devengada (no exigible) a la que lo est sin el consentimiento del acreedor. ART
1596 inciso 2do CC.
iii. Si bien no est expresamente sealado en la ley, por aplicacin del principio de
la integridad e indivisibilidad del pago del ART 1591 CC, el deudor debiese
imputar en primer lugar, el pago a aqulla deuda que con l logra solucionarse
ntegramente.
b. Acreedor: ART 1596 parte final.
Si el deudor no imputa al pago a ninguna deuda en particular, el acreedor podr hacer la
imputacin en la carta de pago, y si el deudor la acepta no le ser lcito reclamarla
despus (sta hace las veces de recibo). En esta regla de la imputacin del acreedor no
hay limitaciones, porque como es l quien est haciendo la imputacin, se entiende que
no va a ir en contra de su propio beneficio.
c. Ley: opera cuando las partes nada han dicho. ART 1597 CC. Reglas
i. Se preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada, a la que no lo
estaba.
ii. No habiendo diferencias bajo este respecto y, por lo tanto, si todas las deudas
son exigibles, se preferir la deuda que el deudor eligiere.
I. PAGO POR CONSIGNACIN:
1) Concepto: el deudor no slo tiene la obligacin de pagar, sino que tambin el derecho de
hacerlo, a fin de extinguir la obligacin, y de esta manera evitar las consecuencias que trae
aparejado el incumplimiento. Por ejemplo, una condicin resolutoria tcita, los efectos del
caso fortuito, la deuda sigue devengando intereses.
En este sentido el ART 1598 CC seala que para que el pago sea vlido no es menester que se
haga con el consentimiento del acreedor. El pago es vlido incluso contra la voluntad del
acreedor mediante la consignacin.
El profesor Abeliuk define el pago por consignacin como aqul que se efecta con las
formalidades legales ante la negativa, no comparecencia o incertidumbre acerca de la persona
del acreedor.
En consecuencia 3 son las situaciones que generan la posibilidad de activar el pago por
consignacin:
a. Negativa o repugnancia del acreedor a recibir el pago
b. No comparecencia del acreedor a recibir el pago en el lugar y momento estipulado en la
convencin.

c. Por la incertidumbre acerca de la persona del acreedor.

En cuanto a las etapas son fundamentalmente 2:
Oferta y consignacin, el cual a su vez se descompone en el depsito y la calificacin.
2) Oferta:
a. Concepto y clasificacin (real o verbal): es el acto por medio del cual el deudor
manifiesta a su acreedor su intencin de cumplir con la obligacin. es indispensable, a
tal punto que el ART 1600 inciso 1 seala que la consignacin DEBE ser precedida de la
oferta. La oferta puede ser real o verbal:
i. Real: cuando ella se hace mostrando la cosa debida.
ii. Verbal: cuando la oferta se hace de palabra o por escrito. La regla general es la
oferta verbal, tal como se desprende del ART 1600 n 5 CC para la validez de la
oferta, no ser menester la presentacin material de la cosa ofrecida.
b. Cmo se hace: habr que hacer una distincin previa.
i. Oferta normal (el acreedor est presente), artculo 1600 CC: se distinguen los
requisitos de fondo de los de forma:
En ella el acreedor va a estar presente. Se distinguirn requisitos de fondo de los
de forma:
1. Fondo: ART 1600 n 1, 2,3 y 4 CC.
2. Forma: ART 1600 n 5, 6 y 7mo CC, en relacin con el ART 23 de la ley
18010
ART 23 ley 18010: exigencia para operaciones en moneda extranjera
ii. Forma de la oferta en el caso del artculo 1602 CC. Situacin particular que se
refiere a casos en los cuales el acreedor ha sido imposible de ubicar, ya sea
porque no tiene domicilio en el lugar que deba satisfacer el pago, o no es habido
o hay incertidumbre acerca de su persona. En estos casos se aplican las reglas de
ART 1600 n 1, 3, 4, 5 y 6 CC; y la gran variacin est en que en este caso la oferta
se hace al tesorero comunal respectivo, quien se limitar a tomar conocimiento
de ella, procediendo el deudor a efectuar la consignacin.
Excepcionalmente hay casos en que no es necesaria la oferta:
c. Casos en que no es necesaria la oferta: situaciones en que el deudor puede de
inmediato efectuar la consignacin:
i. Cuando el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin.
ii. Se verifica cuando el acreedor deduce cualquier otra accin que pueda enervarse
mediante el pago de la deuda. Ejemplo: el vendedor deduce una accin
resolutoria al comprador porque no le ha pagado el precio el deudor consigna
directamente lo debido en la cuenta del tribunal.
En estos dos casos bastar que la cosa debida, con los intereses vencidos se
consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso; y este mismo tribunal
calificar las exigencias del pago.

iii. Pagos de pensiones peridicas. ART 1601 inciso 5to CC.

3) La consignacin:
a. Concepto: tiene una definicin legal en el ART 1599 CC es el depsito de la cosa que se
debe hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de
la incertidumbre acerca de la persona de ste y con las formalidades necesarias en
manos de una tercera persona.
i. Caractersticas: No es necesario decreto judicial prebvio para realizarla. ART
1601 inciso 3 CC.
ii. Etapas: bsicamente 2
1. Depsito propiamente tal
2. Calificacin
b. Ante quin se deposita lo debido:
i. El ART 1601 CC en su inciso 1 seala lo que podramos llamar regla general, y es
si el acreedor y su representante se niega a entregar la cosa ofrecida, el deudor
pueda consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente cuando lo
discutido sea una suma de dinero. Para estos efectos el juez competente ser el
del lugar en que debe efectuarse el pago. ART 1601 inciso 6to CC.
ii. Puede tambin depositarse en: la tesorera comunal, un banco, feria, martillo o
almacn de depsito del lugar, segn sea la naturaleza de la cosa ofrecida. ART
1601 inciso 1 CC
iii. Depositarse en poder de un depositario nombrado por el juez competente. ART
1601 inciso 2do CC.
c. Actitud del acreedor: hasta este momento en que hemos efectuado nuestra oferta y
nuestro depsito no se admitir gestin ni recurso judicial alguno del acreedor,
tendiente a obstaculizar la oferta o la consignacin. Por consiguiente no se dar curso a
ninguna solicitud del acreedor. Hasta este momento no hay intervencin judicial alguna
del acreedor.
Minuta, acta, comprobante de depsito judicial
d. Trmites posteriores: notificacin al acreedor y suficiencia del pago:
i. Tendr que proceder a notificar al acreedor.
Hasta antes de este momento el acreedor no ha participado en la tramitacin
judicial, entonces el ART 1603 inciso 1 CC, dice que hecha la consignacin el
deudor pedir al juez competente que ordene ponerla en conocimiento del
acreedor con INTIMACIN DE RECIBIR LA COSA CONSIGNADA.
Entonces, en la presentacin respectiva debo usar siempre la expresin con
intimacin de recibir la cosa consignada.
Cuando el receptor judicial notifique esa presentacin al acreedor, debe dejar
constancia en su atestado que lo ha notificado con intimacin de recibir la cosa
consignada. Efectuada que sea la notificacin, el acreedor puede tomar 2
actitudes:
1. Aceptar la cosa que ha sido consignada

2. Rechazar el pago, o lo que es lo mismo en este caso, no decir NADA;

situacin en la cual ser menester pasar a la segunda etapa, que consiste
en la calificacin de la suficiencia del pago.
ii. Suficiencia del pago: ART 1603 inciso 2do CC seala que la suficiencia del pago
por consignacin ser calificada en el juicio que corresponda, promovido por el
deudor o por el acreedor ante el tribunal que sea competente segn las reglas
generales. Entonces, la calificacin importa el ingreso de una nueva demanda, la
cual estar destinada precisamente a la calificacin del pago es o no ha sido
suficiente el depsito efectuado por el deudor? Si bien es cierto que del ART 1603
inciso 2do CC aparece que la calificacin puede ser promovida por el deudor o
por el acreedor, lo cierto es que la regla general es que ella sea promovida por el
acreedor, en atencin a lo dispuesto en el ART 1603 inciso 3 CC. En efecto, esta
ltima norma establece: que si el acreedor no prueba dentro del plazo de 30
das hbiles (este es un caso excepcional; la regla general de nuestro CC es de
das corridos, ART 50) contados de la fecha en que haya sido notificada la
consignacin, la circunstancia de existir juicio en el cual deba calificarse la
suficiencia del pago. El juez que orden dicha notificacin lo declarar suficiente
a peticin del deudor y ordenar alzar las cauciones sin ms trmite.
Las apelaciones se otorgarn en el slo efecto devolutivo.
Este plazo es prorrogable hasta por 30 das cuando el acreedor no ha podido
notificarle el juicio al deudor por causas que le son ajenas.
Adicionalmente se seala que se entender que ha de existir juicio desde el
momento en que se haya efectuado la demanda.
e. Gastos: ART 1604 CC las expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern a cargo
del acreedor. Es una regla excepcional en el pago ya que el ART 1571 CC dice que los
gastos del pago sern de cuenta del deudor, sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el
juez ordenare acerca de las costas judiciales.
4) Efectos:
a. El efecto de la consignacin suficiente (pas el proceso de calificacin) es extinguir la
obligacin; hacer cesar en consecuencia los intereses y eximir del peligro de la cosa al
deudor. Todo ello desde el da de la consignacin. ART 1605 inciso 1 CC.
b. Si se trata de una obligacin a plazo o bajo condicin se alteran estas reglas generales en
la forma sealada en el ART 1605 inciso 2do CC, toda vez que la obligacin se considerar
cumplida en tiempo oportuno siempre que la oferta se haya efectuado a ms tardar el
da siguiente hbil al vencimiento de la obligacin, lo cual no obsta a que el deudor
quede obligado al pago de los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la
consignacin.
5) Retiro de la consignacin:
a. ART 1606 CC: el legislador se pone en el supuesto de que la consignacin no haya sido
aceptada por el acreedor ni tampoco que se haya declarado suficiente. En este caso el
deudor puede retirar la consignacin, y una vez retirada se mirar como de ningn valor
y efecto.
b. ART 1607 CC: ha habido aceptacin o se ha declarado suficiente el pago, y por ende dice
la ley, la obligacin ha sido irrevocablemente extinguida. En este caso es todava posible

retirar la consignacin, pero con el consentimiento del acreedor, y a consecuencia de

ello se mirar dicha obligacin como del todo nueva, entendindose que estn liberados
los codeudores y fiadores, y que habrn cesado los privilegios de hipotecas, a tal punto
que si la hipoteca se renovare ser menester inscribirla nuevamente.

J. PAGO POR SUBROGACIN:

1) Subrogacin en general:
a. Definicin: es la substitucin de una cosa o de una persona por otra que pasa a ocupar el
mismo lugar jurdico de la anterior. De esta definicin general, se sigue que la
subrogacin puede ser real o personal. El legislador no ha regulado de manera
sistemtica la subrogacin real, sin perjuicio de lo cual contempla ciertos casos. Por
ejemplo, en el ART 1727 n 1 CC en materia de sociedad conyugal. Un segundo caso est
en materia de prdida de la cosa debida ART 1672 inciso 2do CC. Una tercera situacin
est en el ART 555 CCOM y consiste en que la cosa que es materia de seguro es subrogada
por la cantidad asegurada para los efectos de hacer efectiva a su respecto los privilegios
e hipotecas constituidos sobre aqullas.
b. Clases de subrogacin:
i. Real
ii. Personal
2) Subrogacin personal: pago con subrogacin:
a. La subrogacin personal en nuestro derecho tiene diferentes formas de aparicin.
Ejemplo: accin oblicua o subrogatoria, otra situacin se verifica con el heredero que
subroga a la persona del causante y por ltimo el pago por subrogacin.
b. Concepto: el ART 1608 CC define la subrogacin como la transmisin de los derechos
del acreedor a un tercero que le paga. Esta definicin ha sido criticada por la doctrina:
i. transmisin: esta expresin ms bien obedece a la sucesin por causa de
muerte
ii. La definicin no da una idea acabada de lo que es esta institucin.
El profesor P. Rodrguez en su libro de los modos de extinguir las obligaciones la
define como la prestacin hecha por un tercero de lo debido por el deudor, en
virtud de lo cual, este tercero, adquiere todos los derechos que corresponden al
acreedor respecto del deudor.
A su turno la CS (2001) ha fallado que se trata de una ficcin jurdica, en virtud de
la cual una obligacin que ha sido pagada con el dinero suministrado por un
tercero, y que queda por tanto extinguida respecto del acreedor se reputa (se
entiende, se finge) subsistir ntegramente, con sus accesorios, en poder del
tercero para asegurarle el reembolso de lo que haba pagado. si este tercero
suministra los fondos para cumplir con esa obligacion lo lgico es que ella se
extinga porque se solucion la prestacin, pero aqu hay una ficcin: de que la

obligacin subsiste en poder de este tercero para qu? Para que pueda reclamar
al deudor lo pagado.
iii. Elementos:
1. Se paga una deuda ajean por un tercero que extingue la deuda del
acreedor
2. El tercero paga con fondos propios
3. Subsiste la deuda con todos sus accesorios
4. El subrogante ocupa la misma situacin jurdica que el subrogado
5. Es una ficcin jurdica, porque la obligacin debiendo haberse extinguido
por el pago subsiste con todas sus obligaciones y privilegios y adems
porque el acreedor es subrogado en su lugar.
iv. Clases:
1. Segn su fuente: legal o convencional. El ART 1609 CC seala que se
subroga a un tercero en los derechos del acreedor en virtud de la ley o en
virtud de una convencin del acreedor. Esta distincin slo tiene
importancia para la forma en que se constituye la subrogacin, pero no
para sus efectos, que son los mismos. ART 1612 CC.
2. Segn la forma en que opera: puede ser total o parcial
c. Subrogacin legal: concepto y casos: el ART 1610 comienza sealando que se efecta la
subrogacin por el ministerio de la ley y aun en contra de la voluntad del acreedor en
todos los casos sealados por las leyes y especialmente a beneficio;
i. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho, en razn de un
privilegio o hipoteca: para estar en esta situacin hay diversos requisitos, estos
son;
1. El tercero que paga debe ser tambin un acreedor
2. El acreedor al que le pagan debe ser de mejor derecho, es decir, que
tena un privilegio o un hipoteca
3. El mejor derecho debe consistir en una causal de privilegio, es decir en
una preferencia o en una hipoteca.
ii. El ART 1610 se refiere al que habiendo comprado un inmueble es obligado a
pagar a los acreedores a quienes el inmueble se encuentra hipotecado: los
requisitos para que se configure esta situacin son;
1. El tercero que paga debe ser el comprador de un inmueble hipotecado
2. El pago debe ser hecho a un acreedor hipotecario
3. A diferencia de lo que dispone el CC francs, no es necesario que el pago
se haya efectuado con el precio de la venta.
4. Doctrinariamente se estima que no es necesario para que opere esta
subrogacin que el acreedor hipotecario, haya interpuesto una accin
hipotecaria en contra de este tercero. Operar la subrogacin, cualquiera
que haya sido la accin que se haya intentado en su contra.
Al ser la hipoteca un derecho real, el tercero comprador no puede alegar
al acreedor que no le es oponible y por ende no puede ejecutar la
hipoteca que hay sobre el bien inmueble. Esta figura tiene un campo de

aplicacin al tercero en el siguiente sentido; en que pueden haber varios

acreedores los cuales se van a disputar cual tiene el mejor derecho sobre
el deudor, donde por ejemplo frente a dos acreedores se subroga y a
aquel que le queda un saldo va a ejecutar la hipoteca pero protege al
tercero en el sentido de que se recupera el pago que se ha hecho por la
subrogacin cuando se ejecuta el remate del inmueble (ya que tiene los
derechos preferenciales de los primeros acreedores)
Esta materia se puede relacionar con la purga de la hipoteca con los ART
2198, ART 2492 y ART 492 CPC.
En este caso de subrogacin se producen dos situaciones de carcter
excepcional;
a. En primer lugar es que cuando el tercero que adquiere el inmueble
hipotecado paga la deuda y se subroga, pasando a ocupar el lugar
jurdico del acreedor, el pasa tambin a ser acreedor hipotecario
de un inmueble de su dominio; lo que constituye una situacin
extraordinaria.
b. En esta situacin la hipoteca subsiste ms all del hecho de
haberse extinguido la obligacin principal por el pago.
iii. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente:
en este caso el tercero o es codeudor solidario o ha accedido a ella mediante una
fianza. Si se trata de un codeudor solidario, se subrogar en los derechos del
acreedor y en relacin con la forma cmo va a dirigirse en contra de los otros
codeudores deberemos distinguir si era un codeudor interesado o no interesado
ART 1522. Si es interesado se subrogan los derechos del acreedor y puede
dirigirse en contra de los codeudores solo por la parte o cuota que cada uno de
ellos tenga en la deuda. Si este codeudor solidario que paga no es interesado, el
legislador lo asimila a un fiador y en este caso se subroga en los derechos del
acreedor y puede dirigirse en contra de los dems codeudores por el total de la
obligacin.
Si el que paga es el fiador, ser titular de dos acciones;
1. Ser titular de la accin subrogatoria del ART 1610 n3
2. Ser titular de la accin de reembolso del ART 2370, si hubieren varios
fiadores y uno paga de ms de lo que le corresponda, el ART 2378
contiene un caso de subrogacin especial.
iv. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero deudas de la
herencia: esta situacin consiste en que fallece el causante y por ejemplo tiene
dos herederos, al tiempo de solicitar la posesin efectiva, solicitan al tribunal
que la otorgue con beneficio de inventario. Esto significa que los acreedores del
causante solo podrn pagarse con los bienes de este. Pero el caso de esta
disposicin, es que no obstante el beneficio de inventario uno de los herederos
paga con bienes propios a uno de los acreedores del causante y en este caso se

verifica la subrogacin, que le permitir a este heredero recuperar el dinero

demandando al resto de la sucesin. Has tres requisitos:
1. Que el heredero haya impetrado el beneficio de inventario
2. Que el heredero haya pagado la herencia
3. Que el pago lo haya hecho con fondos propios.
v. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el
deudor: esta situacin consiste en un mandato, donde el que paga es un tercero
diputado para el pago. El tercero tiene dos acciones que es la actio mandati y la
accin subrogatoria. Si se est subrogando los derechos de un acreedor
preferente seguramente va a elegir la subrogatoria ya que es una accin
personal.
vi. Subrogacin a favor del que presta dinero al deudor para el pago, constando
asi en escritura pblica del prstamo y del pago haberse satisfecho la deuda
con el mismo dinero: en este caso se presentan dos particularidades:
1. Quien materialmente efecta el pago es el propio deudor, en los dems
casos lo efectuaba realmente el tercero
2. Se trata de una subrogacin solemne por la escritura pblica que se exige.
3. Los requisitos son:
a. Hay un mutuo de dinero, ya que se requiere que un tercero provea
de fondos al deudor
b. El mutuo debe constar por escritura pblica y adems se debe
indicar que el dinero prestados se destinara para el pago de la
obligacin
c. Que al tiempo de efectuarse el pago se otorgue mediante escritura
pblica, una cancelacin y en ella se indique que el pago se ha
efectuado por los fondos provenientes del mutuo
d. No hay inconveniente que sea una misma la escritura pblica del
mutuo y de la cancelacin.
e. El tercero tiene dos acciones donde una proviene del mutuo y la
otra de la accin subrogatoria
vii. Otros casos:
1. El tercer poseedor de la finca hipotecada que paga a su acreedor se
subroga en los derechos de este. ART 2429. La diferencia con el ART 1610
n2 es que este ltimo es ms restringido porque requiere de una
compraventa y el ART 2429 puede ser por cualquier otro contrato
2. Se refiere al tercero que hipoteca un inmueble suyo por una deuda ajena
ART 2430 CC.
a. Cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado
una deuda ajena y quien ha recibido el pago a suprimido o
cancelado un ttulo que resulta necesario para el cobro de su
crdito. En tal evento el ART 2295 inc.2 seala que este tercero
que pago por error se subroga por los derechos que tiene el
acreedor en contra de su deudor.

d. Subrogacin convencional:
i. Concepto: es aquella que se verifica por un acuerdo de voluntades entre el
acreedor y el deudor, cuando no procede una de las situaciones de subrogacin
legal como seala o dispone el ART 1573. Este ART dice que el que paga sin el
conocimiento del deudor no tendr accin sino para que este le reembolse lo
pagado y no se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del
acreedor no puede haber una subrogacin legal, pero si una convencional.
A su vez tambin puede conceptualizarse la subrogacin convencional en la
forma establecida por el ART 1611, segn el cual se efecta la subrogacin en
virtud de una convencin del acreedor, cuando ste recibiendo de un tercero el
pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones
que le correspondan como tal acreedor. Precisa el legislador que en esta
situacin estaremos en presencia de una cesin de derechos, la que deber
constar en la carta de pago.
ii. Requisitos:
1. Que no haya operado la subrogacin legal.
2. Que el tercero que paga sea un individuo ajeno a la obligacin.
3. La ley exige consentimiento de parte del acreedor, no es exigencia el
consentimiento del deudor
4. La subrogacin convencional debe coincidir en el tiempo con el pago de la
deuda, dice la ley recibiendo de un tercero el pago de la deuda y en ese
momento se debe verificar la subrogacin
5. Se trata de un acto jurdico solemne porque la subrogacin se debe hacer
en la carta de pago, esto es en el recibo extendido por el acreedor por
medio del cual da cuenta de haberse pagado la deuda.
6. La subrogacin convencional se sujeta a las reglas de la cesin de
crditos, es decir, entre el acreedor y el tercero la subrogacin se
perfeccionar mediante la entrega del ttulo y para que le sea oponible al
tercero, ser menester que a este se le notifique o acepte la cesin. (el
deudor mirado como un tercero.
e. Efectos de la subrogacin: ART 1612,
i. Los efectos son iguales en la subrogacin legal como en la convencional
ii. El tercero pasa a ocupar el mismo lugar jurdico que el acreedor
iii. El tercero subrogante adquiere los derechos del acreedor en contra del deudor en
todos sus privilegios o cauciones.
Es importante recalcar que este tercero al pasar a ocupar el lugar jurdico del
acreedor, puede ejercer todas las acciones de que este era titular, as por
ejemplo puede intentar una accin resolutoria en contra del deudor.
Se necesita una nueva inscripcin en el registro de hipotecas y gravmenes del
conservador de bienes races? No es necesaria una nueva inscripcin en el
conservador, porque en primer lugar aqu no ha operado una tradicin y la
inscripcin de acuerdo al ART 686 inc.2 se requiere como modo de adquirir del
derecho real de hipoteca, lo que ha operado es un efecto previsto en la ley y por

ende el modo de adquirir del tercero es la ley. Adems porque el ART 1612 no
contempla esta exigencia, como tampoco lo hace el reglamento del registro
conservatorio. En tercer lugar en la prctica lo que se verifica es una anotacin
marginal con la idea de mantener la historia de la propiedad raz.
Una segunda pregunta es qu sucede con los privilegios personales o
personalsimos? A comienzos del siglo pasado la CS fall un caso en que un tercero
se subrog en los derechos de un banco y este banco en virtud de una ley vigente
en ese tiempo, tena derechos a cobrar intereses extremadamente altos. Por
tanto cuando el tercero subrogante demanda al deudor lo hace cobrndole
aquellos intereses. La CS fall que ese privilegio la ley solo se lo haba concedido
a los bancos y por ende el tercero no se poda subrogar en ellos. Esta decisin ha
sido criticada por la doctrina por dos razones:
1. Porque el ART 1612 no hace la distincin entre los privilegios
personalsimos y los dems
2. Porque en la cuarta clase de crditos, de forma completa se refiere a una
situacin personal como por ejemplo el cnyuge respecto al marido o el
hijo a los padres, y a nadie se le ha ocurrido decir que quien subroga en
cuarta clase no puede tener dicho privilegio.
f. Subrogacin parcial: se verificar cuando el acreedor recibe de parte de un tercero el
pago parcial de un crdito. En este caso el crdito tiene dos titulares que es el acreedor
original por el saldo insoluto de la deuda y en segundo lugar por el tercero que pag.
Como en esta situacin se podra plantear un conflicto entre los derechos del acreedor
original y el tercero. El ART 1612 inc.2 seala que si el acreedor ha sido solamente
pagado en parte podr ejercer sus derechos relativamente a lo que se le reste debiendo,
con preferencia al que solo ha pagado una parte del crdito.
El ART 1613 se pone en el supuesto que varias personas le haya n prestado dinero al
deudor para el pago de una deuda como el ART 1610 n6. En este caso el ART 1613
establece que no habr preferencia entre ellas, cualquiera que hayan sido las fechas de
los diferentes prstamos o subrogaciones.
K. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA:
1) Concepto y caractersticas: atendido el carcter alimentario que ste tiene los beneficiarios
del mismo se encuentran expresamente contemplados en la ley, especficamente en el ART
1626 CC, que la doctrina ha calificado como una enumeracin de carcter taxativa. Este ART
comienza diciendo que el acreedor es obligado a conceder este beneficio
2) Quines son beneficiarios?:
a. A sus descendientes o ascendientes; ART 1626 n 1 CC no habiendo estos irrogado al
acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin. Las
causales de desheredacin estn en el ART 1208 cc
b. A su cnyuge no estando separado judicialmente por su culpa. ART 1626 n 2 CC. No
procede el beneficio cuando la separacin ha sido culpa del cnyuge, cuando ha
realizado una grave ofensa a los deberes y obligaciones del matrimonio. Relacionar con
el ART 26 de la ley de matrimonio civil.

c. A sus hermanos, con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una
ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los
descendientes y ascendientes. ART 1626 n 3 CC
d. A sus consocios en el mismo caso; pero solo en las acciones reciprocas que nazcan del
contrato de sociedad. Se debe tener presente que el contrato de sociedad que
contempla el CC es una sociedad de persona y por ende es un contrato intuitus personae
por lo que se ha tenido especial consideracin en la persona del consocio. ART 1626 n 4
CC.
e. Al donante; ART 1626 n 5 CC: pero solo en cuanto se trata de hacerle cumplir la
donacin prometida. Como la donacin es una mera liberalidad, la ley le confiere este
beneficio de competencia. Se debe relacionar con el ART 1417 CC
f. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que despus ha
adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin; pero solo le deben
este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo. ART 1626 n 6 CC. Requisitos del
numeral:
i. Que el deudor haya hecho cesin de bienes
ii. Que se le persiga por deudas anteriores a la cesin en los bienes adquiridos
despus de ella.
iii. Que el deudor est de buena fe. En este caso la buena fe se va a entender como
aqul cuya situacin de insolvencia proviene de hechos que no le son imputables,
es decir, de accidentes inevitables.
Fuera de este ART hay un caso especialsimo en el ART 23 de la Ley de Quiebras,
que se refiere al fallido rehabilitado entre tanto no se sobresee definitivamente
la quiebra (CCOM).
3) Carcter alimenticio del beneficio de competencia: tanto los alimentos como este beneficio
apuntan a la subsistencia del deudor o alimentario, y por este motivo, atendida esta similitud,
el ART 1627 CC se encarga de responder una interrogante en orden a que no se pueden pedir
alimentos y beneficio de competencia a un mismo tiempo. El deudor elegir.
GRANDES DIFERENCIAS:
La ley 14908 contempla una serie de apercibimientos especiales; en el caso del beneficio de
competencia, pueden aplicarse? Discutible porque los apercibimientos son de derecho estricto.
Otra diferencia es que en los alimentos me van a demandar como accin, mientras que el beneficio de
competencia es una excepcin dilatoria del deudor, que va a oponer l como demandado.
4) Efectos:
a. Que los acreedores ven limitado su derecho a exigir el cumplimiento total de la
obligacin. el lmite ser aquello que el deudor buenamente pueda cubrir.
b. Se va a verificar un pago parcial de la obligacin, es decir, ella no se ha extinguido, y es
por eso que el ART 1625 CC seala que deber devolverlo una vez que mejore de fortuna.
Esta ltima situacin la va a definir el juez. Algunos autores piensan que el plazo debe
ser de 5 aos como mximo, aplicando por analoga el ART 244 Ley de Quiebra.
IV. DACIN EN PAGO.

1) Concepto:
a. Pablo Rodrguez Grez: Modo de extinguir las obligaciones mediante una prestacin
diversa de la debida la cual, sin embargo, por acuerdo de las partes produce el efecto de
extinguir la obligacin
b. Luis Claro Solar: un acto en que el deudor da al acreedor en ejecucin a la prestacin
de que est obligado, y con el consentimiento del acreedor una prestacin diversa

2) Caractersticas:
a. Importa una excepcin al principio de la adecuacin del pago a la obligacin; aqu se
est recibiendo algo distinto a lo estipulado.
b. Estamos en presencia de una convencin; una convencin entre el acreedor y el deudor
cuyo objeto es la extincin de la obligacin. si no obrare este acuerdo de voluntades, el
pago adolecera de nulidad, por infringir el ART 1569 CC, que se refiere al principio de la
adecuacin del pago a la obligacin.
c. La dacin en pago tambin importa una transferencia de dominio y, por lo tanto,
requiere de tradicin.
d. Nuestro CC no reglamenta en forma orgnica la dacin en pago, sin perjuicio de lo cual,
existen algunas disposiciones que s la reconocen. As ocurre, por ejemplo, con el ART
2382 CC. Otro caso que tambin se cita es en del ART 1913 CC referido a la cesin de
derechos litigiosos, y tambin, se menciona como caso el de las obligaciones
facultativas, ya que la cosa que se debe en facultatis solucionis no corresponde
propiamente tal a lo debido.
3) Requisitos ms importantes para que opere:
a. Se requiere la existencia de una obligacin primitiva, la que puede ser civil o natural. Si
no hubiese una obligacin primitiva, la dacin en pago adolecer de falta de causa, y el
pago ser de lo no debido.
b. Deben existir diferencias entre la prestacin debida y aquello que sirve para extinguir la
obligacin. En este punto el profesor Pablo Rodrguez en virtud del principio de
autonoma privada, no ve inconvenientes para que, por ejemplo, pueda deberse un
hecho y se d en pago un bien raz. El profesor Abeliuk tambin apoya este punto, en la
medida que la dacin en pago sea inmediata o en un muy breve tiempo, por cuanto si se
prolonga l estima que se va acercando mucho a una novacin. Se da en este punto como
ejemplo, el que un abogado le deba a otra persona una suma de dinero, y que d en pago
de ello la defensa de un pleito que tiene esa persona.
c. Consentimiento de ambas partes, ya que estamos en presencia de una convencin.
d. Se necesita capacidad tanto del acreedor como del deudor. El deudor debe ser dueo de
la cosa, o bien debe obrar con el conocimiento del dueo de la cosa. Adems debe tener
facultad de enajenar. ART 1575 CC.
El acreedor por su parte, deber tener capacidad de administracin.
4) Naturaleza Jurdica de la dacin en pago.
a. Dacin en pago como compraventa seguida de una compensacin (Troplong): seala que
la dacin en pago es una compraventa seguida de una compensacin. Qu quiere decir?
Que entre el acreedor y el deudor se celebra un contrato de compraventa cuyo objeto es

la cosa que se dar en pago. Agrega, que en esa compraventa el acreedor toma el rol de
comprador y el deudor de vendedor; es decir, el comprador adeuda una suma de dinero
al vendedor; suma de dinero que se compensa con aqulla que el deudor deba a su
acreedor. Ambas sumas de dinero entonces se extinguen por la compensacin.
Se critica esta postura:
i. Porque ella es artificial, toda vez que las partes no han tenido la intencin de
celebrar una compraventa.
ii. Porque esta teora slo podra aplicarse a obligaciones que sean de dinero, para
poderla compensar con el precio de la compraventa, y por lo tanto, restringira
su universo.
iii. Porque la dacin en pago entre cnyuges es vlida, y en cambio la compraventa
entre cnyuges est prohibida por el ART 1796 CC. Se producira un problema que
limitara la dacin en pago.
iv. Porque en la dacin en pago, a diferencia de lo que sucede en la compraventa,
NO existe la lesin enorme.
b. Dacin en pago como novacin por cambio de objeto (Alessandri): la novacin es
definida por nuestro CC como la sustitucin de una nueva obligacin por otra, la que
queda por tanto extinguida. Ello porque se la obligacin original se modifica a tal punto
que tiene un objeto distinto, y esa nueva obligacin extingue a la primitiva.
Alessandri adicionalmente precisa su argumento en cuanto a que esta novacin tiene
ciertas particularidades.
Porque en la novacin como modo de extinguir las obligaciones, la nueva obligacin que
se crea tiene una existencia prolongada en el tiempo, hasta que ella se cumpla. En
cambio, en la dacin en pago la nueva obligacin slo subsiste un instante, esto es el
perodo de tiempo que existe entre el acuerdo del acreedor y del deudor y el
perfeccionamiento de la dacin mediante la entrega de la cosa. En consecuencia, dice
Alessandri, la obligacin primitiva se extingui por la novacin, y la nueva obligacin se
extingui por el pago.
Crticas:
i. En la dacin en pago no nace ninguna obligacin nueva, no hay una obligacin que
reemplace a otra, a diferencia de lo que sucede en la novacin.
ii. Se critica por la intencin de las partes, por el espritu que las ha guiado. En el
caso de la dacin en pago las partes tienen lo que se denomina animus solvendi
(nimo de extinguir la obligacin mediante el pago), en cambio en la novacin
existe en animus novandi (elemento de ella).
c. Dacin en pago como modalidad del pago (Claro Solar): lo que l quiere sealar con esto
es que la dacin en pago presenta solamente pequeas divergencias con el pago
propiamente tal. Recoge una ligera variante, y por lo tanto, debe ser considerada
como una modalidad del mismo, aplicndosele en consecuencia sus propias reglas. Esta
ligera variante estara constituida por la circunstancia de que la dacin en pago es una
excepcin al principio de la adecuacin del pago a la obligacin. Esta tesis del profesor
Claro Solar adems permite solucionar un problema prctico que se presenta con la tesis
del profesor Alessandri, porque si la dacin en pago es una novacin la obligacin
primitiva queda irremediablemente extinguida, y por ende, si luego se verifica la

eviccin de la cosa (privacin de ella por sentencia judicial), la obligacin primitiva no

puede renacer. En cambio, en la postura del profesor Claro Solar si se verifica la eviccin
de la cosa podr revivir la obligacin pudiendo el acreedor ejercer las acciones que antes
se encontraban en su poder, con excepcin del contrato de fianza por haber all una
norma especial que lo impide en el ART 2383 CC.
5) Efectos: principalmente la dacin en pago al regirse en lo sustancial por las reglas del pago,
importa la extincin de la obligacin y tambin de sus accesorios. Si esta dacin en pago fuese
parcial la extincin de la obligacin tambin lo ser.

V. LA NOVACIN:
A. Definicin: es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida. ART 1628 CC.
El profesor P. Rodrguez la define sealando que ella supone un acuerdo entre acreedor y deudor
destinado a constituir una nueva obligacin, que reemplaza a la obligacin anterior, que queda
excluida. De este concepto se sigue entonces que la extincin de la obligacin primitiva se verifica
conjuntamente con la creacin, con el nacimiento de una nueva obligacin, y por lo tanto, desde esta
perspectiva la novacin es tanto modo de extinguir las obligaciones como fuente de ellas, y as el ART
1630 CC incluso habla del contrato de novacin (y el contrato es la principal fuente de las obligaciones).
Evidentemente que en la novacin ambos actos, el que extingue y el que crea, estn estrechamente
vinculados entre s, a punto tal que la creacin de la nueva obligacin tiene por causa la extincin de la
primitiva.
B. Requisitos:
1) Existencia de una obligacin primitiva destinada a extinguirse: es obvio que si la novacin
importa .. es indispensable que exista esta obligacin primitiva. Del ART 1630 CC se desprende
que el legislador lo que tiene realmente en vista es que dicha obligacin sea vlida y le es
indiferente si ella es una obligacin civil o una obligacin natural. Dentro de este punto el ART
1633 CC desarrolla diversas hiptesis en relacin a la existencia de una condicin de la cual
penda alguna de estas obligaciones. Situaciones:
a. Si la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin suspensiva, o si por el
contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y la nueva es pura, no hay
novacin mientras est pendiente la condicin. Porque estando pendiente la
condicin suspensiva no existe obligacin, sino un germen de derecho.
b. Si la condicin llega a fallar o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin
antigua no habr novacin. Porque en ambos casos no habr una nueva obligacin que
se sustituya a otra.
c. Una vez que se verifica la condicin la obligacin se reputar ser pura y simple, y se
entender que se ha verificado la novacin desde la celebracin del contrato de
novacin. No est en el ART 1633 CC
d. Las partes al celebrar el segundo contrato pueden convenir que el primero quede desde
luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente. En tal caso se
estar a la voluntad de las partes. Al tiempo de celebrar el contrato de novacin
est pendiente una condicin suspensiva que afecta a la obligacin primitiva pero el

legislador permite abolir el contrato y por tanto, ya no hay condicin.

Al usar el trmino abolido la doctrina precisa que lo que sucede es que se verifica una
resciliacin de la obligacin primitiva. No hay propiamente tal una novacin porque no
puedo dejar sin efecto algo que no existe.
2) Creacin de una nueva obligacin: ART 1630 CC nos dice que el inters del legislador es que la
obligacin sea vlida, siendo indiferente si sta es natural o civil. Ahora, a raz del efecto
retroactivo de la nulidad si esta nueva obligacin es declarada nula, entonces revivir la
primera obligacin, y tambin son aplicables respecto de esta nueva obligacin las normas del
ART 1633 CC sobre la condicin.
3) Diferencia sustancial entre ambas obligaciones: de lo que se trata es que entre la nueva
obligacin que se crea y la antigua que se extingue existan diferencias sustanciales en lo que se
refiere a los elementos ms relevantes del vnculo jurdico. Es decir, en lo que se refiere a las
partes o al objeto o a su causa. Esta diferencia de elementos es lo que marca luego la
clasificacin de la novacin contenida en el ART 1631 CC. Como veremos al tiempo de estudiar
la novacin por cambio de objeto la sola modificacin en un elemento secundario de la
obligacin como por ejemplo, el lugar del pago o una ampliacin del plazo no importa novacin.
4) Capacidad para novar: desde el punto de vista del acreedor y del deudor ambos deben tener
capacidad de ejercicio, por un lado porque hay una renuncia que hace el acreedor a cobrar la
antigua obligacin y tanto porque ambos consienten en la creacin de una nueva obligacin.
Debe tenerse en cuenta que el ART 1629 CC regula el poder para novar en 3 situaciones:
a. Cuando se trata de un mandato especial para concurrir a la novacin
b. Cuando el mandatario tiene la libre administracin del negocio del mandante.
c. Cuando el mandatario tiene la administracin del negocio a que pertenece la deuda.
Don Arturo Alessandri precisa que en el segundo caso ser necesario que la obligacin
que va a ser novada se encuentre dentro del giro ordinario del mandante.
5) Intencin de novar o el llamado animus novandi:
a. En qu consiste: de lo que se trata es que el propsito que tienen las partes de sustituir
una nueva obligacin por otra sea debidamente manifestado por ellas en forma clara y
precisa, que no permita equvocos. No debemos olvidar que en la novacin hay una
renuncia respecto de la exigibilidad o respecto del derecho del acreedor a exigir el
cumplimiento de la obligacin primitiva, y en nuestro derecho la renuncia no se
presume, ella debe ser manifestada. A tal punto llega la importancia de este elemento,
que el profesor Vial seala que constituye la esencia de este modo de extinguir.
b. Formas en que puede manifestarse esta intencin: el ART 1634 CC seala:
i. Porque as lo han declarado las partes en forma expresa, o
ii. Porque aparece indudablemente que la intencin de las partes ha sido novar
porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua. En este caso
habra una manifestacin tcita de este requisito.
iii. Se seala que si no aparece la intencin de novar se mirarn las dos obligaciones
como coexistentes, y valdr la obligacin primitiva en todo aquello que la
posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esta parte los privilegios y
cauciones de la primera. A esta situacin se le suele llamar en doctrina como la
yuxtaposicin de obligaciones.

c. Excepciones:
i. En la novacin por cambio de deudor: el ART 1635 CC declara que la
manifestacin de voluntad debe ser expresa, es decir, se descarta la voluntad
tcita.
ii. Hay una disposicin especial en el ART 125 CCOM y en esta situacin se seala que
cuando se dan documentos al portador en pago de una obligacin no es necesario
expresar la voluntad de novar.
B. Formas de novacin:
En trminos generales es objetiva o subjetiva: en la novacin objetiva el cambio de elementos se
verifica en la obligacin misma, y puede ser por cambio de objeto o causa. En cambio en la
subjetiva la novacin se encuentra en el sujeto activo o pasivo de la obligacin
1) Novacin por cambio de objeto: el ART 1631 n 1 CC dispone que la novacin puede
efectuarse sustituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervengan nuevo acreedor o
deudor. En este caso lo que importa es que el deudor se obligue a llevar a cabo la prestacin
distinta de aqulla pactada originalmente, es decir, debe existir una variacin sustancial en el
objeto de la obligacin. Si esta modificacin no es relevante entonces no habr novacin. Para
evitar dudas sobre si es o no sustancial o relevante el legislador ha precisado algunas
situaciones:
a. Mutacin de lugar: ART 1648 CC en este caso no hay novacin (lo deduzco de la
subsistencia).
b. Variacin del plazo: ART 1649 y 1650 CC (ampliacin o reduccin respectivamente). En
ambas situaciones no hay novacin sin perjuicio de las precisiones que hace el legislador
en estas normas.
c. Aadir o quitar: ART 1646 CC qu pasa si simplemente se aade o quita una especie,
gnero o cantidad. No hay novacin. Se respeta el monto de la obligacin a la cual
accedan los fiadores o deudores.
d. Estipulacin de la clusula penal: regulada en el ART 1647 CC. En principio la
estipulacin de una clusula penal con posterioridad a la celebracin del contrato no
importa novacin. Sin perjuicio de lo cual es necesario efectuar una precisin, toda vez
que si el acreedor frente a la posibilidad de poder exigir el cumplimiento de la obligacin
principal o la pena elige esta ltima en ese caso, s habr novacin.
2) Novacin por cambio de causa: en este caso se mantiene invariable el objeto de la obligacin,
pero se modifica la causa de la misma. En sus notas, don A. Bello explicando la novacin por
cambio de causa coloca el siguiente ejemplo: l dice entre acreedor y deudor qued un saldo de
precio pendiente de una compraventa y en virtud de la novacin estipulan que se mantiene el
cambio de precio pero que ste deriva de un contrato de mutuo. Qu importancia tiene este
cambio? Que en el caso de ser la causa del saldo de precio la compraventa tendr vigente la
posibilidad de solicitar la resolucin del contrato, en cambio si es el mutuo, el acreedor slo
puede pedir su cumplimiento y no su resolucin. En doctrina, sin muchas consecuencias hay
autores que han planteado que no existe la novacin por cambio de causa, toda vez que ella no
est contemplada en el ART 1631 CC.
Siguiendo a Claro Solar, nosotros estimamos que nuestro CC s acepta la novacin por cambio de
causa:
a. ART 1631 n 1 CC es lo suficientemente amplio como para insertarla all

b. Porque el ejemplo contenido en las notas de A. Bello deja clara la cuestin.

3) Novacin por cambio de acreedor: el ART 1631 CC seala que la novacin puede efectuarse
contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero, y declarndole en
consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor. Ejemplo de V. Vial: por
ejemplo, Pedro le debe $1 milln a Juan, y a su vez Juan le debe $1 milln a Diego, en virtud de
la novacin por cambio de acreedor Pedro le quedar debiendo a Diego $1 milln de pesos.
En este tipo de novacin se requiere el consentimiento de los 3 intervinientes: del deudor
Pedro, del primitivo acreedor Juan y del nuevo acreedor Diego. Para evitar ciertas confusiones
el ART 1632 CC especifica que no hay novacin cuando simplemente estamos en presencia de
una diputacin para el pago o de una diputacin para recibirlo, y tambin seala que no hay
novacin cuando estamos en presencia de un pago por subrogacin.
4) Novacin por cambio de deudor: el ART 1631 n 3 CC seala que la novacin puede efectuarse
sustituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre. Normalmente en
este caso, en esta clase de novacin el nuevo deudor lo es del primitivo, y por lo tanto, ste le
pide que satisfaga su obligacin pagando la propia de l.
Del ART 1631 inciso final CC se desprende que la novacin por cambio de deudor puede ser de
distintas clases. Establece que este tipo de novacin puede efectuarse sin el consentimiento del
primer deudor. Agrega que cuando se efecta con su consentimiento el segundo deudor se llama
delegado del primero.
a. Delegacin: perfecta o imperfecta Hay delegacin cuando en la novacin hay
consentimiento del deudor primitivo. ART 1631 inciso final CC. En este caso, en la
novacin nos vamos a encontrar con 3 partes: con el deudor primitivo (delegante), con el
nuevo deudor (delegado) y con el acreedor (delegatario). De lo dispuesto en el ART 1635
CC se desprende adems que la delegacin puede ser perfecta o imperfecta.
i. Perfecta: cuando el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor, caso
en el cual habr novacin. Por el contrario si el acreedor no liberta al primitivo
deudor no habr novacin.
ii. Imperfecta: porque no hay novacin, habr otra figura jurdica.
b. Expromisin: propiamente tal o expromisin y adpromisin.
i. Propiamente tal o expromisin: en este caso no habr consentimiento del
primitivo deudor, sino solamente del acreedor y del nuevo deudor. En la
expromisin propiamente tal el acreedor ha liberado al primitivo deudor y en ese
caso, habr novacin.
ii. Adpromisin: el acreedor no ha liberado al primitivo deudor, y por lo tanto, no
hay novacin.
De esta clasificacin podemos decir en sntesis, que habr novacin en la
delegacin perfecta y en la expromisin propiamente tal. En la delegacin
imperfecta y en la adpromisin no hay novacin: el tercero ser considerado
como un diputado para el pago o como un codeudor solidario o subsidiario segn
aparezca en la intencin del mismo acto o contrato.
c. Requisitos:
i. Consentimiento del nuevo deudor: a falta de este requisito no habr novacin,
sino simplemente una cesin de acciones del delegante a su acreedor. ART 1636
CC

ii. Debe haber una declaracin expresa de voluntad del acreedor en orden a liberar
a su primitivo deudor.
iii. No es necesario el consentimiento del primitivo deudor, porque en este punto, se
aplican las reglas del pago y, por lo tanto, se puede novar con, contra y aun sin la
voluntad del primitivo deudor.
D. Efectos de la novacin: el gran efecto de la novacin es la extincin de una obligacin primitiva y la
creacin de una nueva obligacin. De ste se sigue una serie de consecuencias:
i.

ii.

iii.

Extincin de los accesorios de la deuda primitiva: por aplicacin del principio general de que
lo accesorio sigue la suerte de lo principal, extinguida que sea la obligacin primitiva, se
extinguirn tambin sus accesorios. As sucede con los intereses ART 1640 CC, con los privilegios
ART 1641 CC, con las prendas e hipotecas ART 1642 inciso 1 CC, con las cauciones personales
(esto es con los codeudores solidarios y subsidiarios). ART 1645 en relacin con el ART 1519 CC.
Adicionalmente cesa la mora desde que ha operado la novacin; se extinguen las modalidades a
que estuviera afecta la obligacin primitiva y cesa la obligacin de conservacin si la obligacin
primitiva consista en la entrega de una especie o cuerpo cierto.
Reserva de los accesorios: la extincin de los accesorios antes vista es sin perjuicio de que en
virtud del principio de autonoma privada, las partes estipulen o acuerden expresamente que
quedan vigentes los accesorios de la deuda primitiva, los cuales se anexarn, accedern a la
nueva deuda. As lo reconoce, por ejemplo, el ART 1640 CC respecto a los intereses, ART 1642
CC respecto a la prenda y la hipoteca, ART 1645 CC respecto de las cauciones personales. El
ART 1641 CC: no se contempla la posibilidad de reservar los privilegios de la obligacin, ello se
debe a que los privilegios son inherentes al crdito y tienen su origen en la ley, de suerte tal que
con excepcin de la prenda, no pueden ser creador convencionalmente.
Reserva de prendas e hipotecas: en qu consiste y cules son sus requisitos:
a. En qu consiste: la importancia que tiene esta reserva se encuentra en que la
preferencia de estas cauciones reales se determinan por la fecha de su inscripcin, y por
lo tanto, en el caso de la hipoteca la fecha de la hipoteca reservada ser la de su
inscripcin primitiva en el registro conservatorio.
b. Requisitos para que proceda:
i. Es necesario que el acreedor y el deudor convengan expresamente en ella. Lo
dice expresamente el ART 1642 inciso 1 CC. A su vez el ART 1643 CC se coloca en
la situacin de que la hipoteca o la prenda hayan sido constituidas por un
codeudor solidario, y que la novacin se convenga con otro codeudor solidario. En
este sentido el ART 1643 inciso 2do CC seala que si la novacin se opera entre el
acreedor y uno de sus deudores solidarios, la reserva no puede tener efecto sino
relativamente a ste. Agrega la misma disposicin que las prendas e hipotecas
constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen a pesar de toda
estipulacin contraria, salvo que stos accedan expresamente a la segunda
obligacin.
ii. La reserva debe afectar al mismo bien empeado o hipotecado. ART 1643 inciso
1 CC. Si la novacin se opera con la sustitucin de un nuevo deudor, la reserva no

iv.

v.

vi.

puede tener efecto sobre los bienes del nuevo deudor ni aun con su
consentimiento
iii. La reserva no cubre aquella parte del crdito que la nueva obligacin excede a la
primitiva. ART 1642 inciso 3 CC. Tampoco vale la reserva en lo que la segunda
obligacin tenga dems que la primera, si por ejemplo, la primera deuda no
produca intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca de la primera no se
extender a los intereses.
Renovacin de las prensas e hipotecas: la reserva de hipotecas antes vista slo puede tener
lugar en la medida que se cumplan los requisitos indicados. Ahora bien, sobre la base del
principio de la libertad contractual, las partes pueden convenir en garantas destinadas a
asegurar el cumplimiento de la nueva obligacin, e incluso esas garantas pueden recaer sobre
los bienes antiguos, pero en todo caso, se considerar como una nueva garanta, tal como
expresamente lo seala el ART 1644 CC. Su fecha ser la que corresponda a la renovacin.
Insolvencia sobreviniente del nuevo deudor: esta materia est en el ART 1637 CC.
a. Principio general: el acreedor que ha dado por libre al deudor primitivo no tiene despus
accin contra l aunque el nuevo deudor caiga en insolvencia. Por excepcin seala el
legislador, a menos que en el contrato de novacin se haya reservado este caso
expresamente, o que la insolvencia haya sido anterior y pblica o conocida del deudor
primitivo. ART 1635 CC.
Efectos especiales en caso de delegacin: sustancialmente se refieren a casos de error:
a. Caso en que el delegado crea ser deudor del delegante sin serlo: Qu sucede? ART 1638
CC el que delegado por alguien de quien crea ser deudor y no lo era promete al
acreedor de ste pagarse para libertarse de la falsa deuda, es obligado al cumplimiento
de su promesa. Es decir, no obstante el error Diego debe pagarle a Pedro. PERO le
queda a salvo su derecho contra el delegante, para que pague por l o le reembolse lo
pagado.
b. Caso en que el delegante (deudor primitivo) en realidad no era deudor del delegatario
(del acreedor): es decir Juan no era deudor de Pedro. En este caso tcnicamente no
puede haber una novacin porque no existe una obligacin anterior destinada a
extinguirse. En esta situacin el ART 1639 CC dispone que el que fue delegado por
alguien que se crea deudor y no lo era, no es obligado al acreedor, y si paga en el
concepto de ser verdadera la deuda, se halla para con el delegante en el mismo caso que
si la deuda hubiera sido verdadera, quedando a salvo su derecho al delegante para la
restitucin de lo indebidamente pagado. El delegado, el nuevo deudor, debe cumplir
con la obligacin, si sta no exista tiene una accin contra el delegatario: cuasi contrato
de pago de lo no debido: actio in rem verso.

VI. REMISIN O CONDONACIN:

i.

Concepto:
a. No est definida en la ley
b. V.Vial: acto a travs del cual el acreedor voluntaria y gratuitamente libera o exime al
deudor de su obligacin . agrega que la causa d este acto del acreedor se encuentra en
la mera liberalidad

ii.

iii.

iv.

c. Pablo Rodrguez: acto mediante el cual el acreedor jurdicamente hbil para disponer
de su crdito renuncia a l por mera liberalidad en forma total o parcial con aceptacin
expresa o tcita del deudor.
Caractersticas:
a. Modo de extinguir en que el acreedor no obtiene ninguna satisfaccin
b. La remisin constituye una renuncia, pero una renuncia especial porque, para la mayora
de los autores nacionales necesitar del consentimiento del deudor o beneficiario.
c. Debe operar a ttulo gratuito. Si fuere a ttulo oneroso (si hubiere una contraprestacin)
entonces podra haber una dacin en pago o una novacin o una transaccin.
Clasificacin:
a. Testamentaria o convencional: es decir, apunta al origen de la condonacin.
i. Cuando ella se ha hecho en el testamente entonces recibe el nombre de delegado
de condonacin. ART 1128-1130 CC.
ii. Cuando es por acto entre vivos, para la mayora de los autores chilenos se estar
en presencia de una convencin.
b. Aqulla que constituye una donacin y aqulla que no importa liberalidad: en un caso el
ttulo es donacin y en otro, un ttulo diferente pero cuya causa es la mera liberalidad.
El ART 1653 CC asimila ambos ttulos para efectos prcticos, a punto tal de que si no es
donacin exige la insinuacin.
c. Total o parcial: depende de cmo haya sido la remisin que haya hecho el acreedor.
d. Expresa o tcita: la condonacin expresa es la regla general, por aplicacin del ART 1393
CC segn el cual la donacin no se presume; pero tambin es posible que exista una
condonacin tcita, es decir, ciertos hechos del acreedor que indudablemente dan a
entender que ha habido una renuncia a cobrar su crdito, materia regulada en el ART
1654 CC. Este artculo contempla 3 situaciones de remisin tcita:
i. Cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin.
ii. Cuando el acreedor destruye dicho ttulo
iii. Cuando el acreedor cancela el sealado ttulo.
Para los efectos de esta disposicin entendemos por ttulo como el documento en
el cual consta el crdito, y a su vez entendemos por cancelacin como aquel
signo que da cuenta de que el documento de que se trate ha sido pagado. Y por lo
tanto, quitndole al ttulo la posibilidad de ser cobrado.
Los 3 casos antes referidos constituyen presunciones simplemente legales, y es
por eso que el ART 1654 CC seala que el acreedor es admitido a probar que la
entrega, destruccin o cancelacin del ttulo no fue voluntaria o no fue hecha
con nimo de remitir la deuda.
Concluye esta disposicin que a falta de esta prueba se entender que hubo
nimo de condonarla
Requisitos:
a. Capacidad: del ART 1652 CC se desprende que el acreedor debe ser hbil para disponer
de la cosa que es objeto de la remisin. Debe tener capacidad de disposicin. Esta
disposicin hay que relacionarla con el ART 1338 CC.
b. La gran mayora de los autores seala que debe haber consentimiento de ambas partes.
Razonan sobre la base de que la remisin es una donacin, y la donacin es un contrato.

v.

Y en este caso adicionalmente el consentimiento para su formacin requiere de una

forma especial de aceptacin, toda vez que sta debe ser notificada al donante de
acuerdo con el ART 1412 CC. Para V. Vial no es requisito el consentimiento porque
entiende que la remisin es un acto jurdico unilateral.
c. No puede remitirse una deuda a favor de personas incapaces de recibir donaciones. ART
1391 y 1392 CC.
d. El padre de familia y el guardador estn sujetos a ciertas restricciones. ART 256, 402 y
403 CC.
e. Si el crdito es superior a dos centavos, la remisin deber insinuarse. ART 1401 y 1653
CC.
f. Si la deuda consiste en la entrega de un bien raz la remisin deber otorgarse por
escritura pblica inscrita en el competente registro. ART 1400 CC.
Efectos de la remisin: la remisin pone trmino a la existencia del crdito y de sus accesorios,
salvo que el acreedor la haya limitado, caso en el cual estaremos en presencia de una remisin
parcial, y por ejemplo, podrn subsistir estos ltimos.
Al revs la remisin de un accesorio no importa la remisin de la obligacin principal, tal como
se desprende del ART 1654 inciso 2do CC segn el cual la remisin de la prenda de la hipoteca no
basta para que se presuma la remisin de la deuda.
Existe finalmente un efecto especial en materia de solidaridad. El ART 1518 CC seala que si el
acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios, no podr despus exigir el
cumplimiento de la obligacin sino con rebaja de la cuota que corresponda al primero en la
deuda. ART 1518 CC.

VII. LA COMPENSACIN
i.

Concepto:
a. Don Pablo: modo de extinguir las obligaciones que opera cuando se confunde la calidad
de acreedor y deudor en las mismas personas ligadas por el vnculo obligacional.
b. Meza Barros: modo de extinguir las obligaciones recprocas existentes entre dos personas
hasta concurrencia de la de menor valor.

ii.

Generalidades: Estas definiciones arrancan del ART 1655 CC segn el cual cuando dos personas
son deudoras una de la otra se opera entre ellas una compensacin, que extingue ambas deudas.
Es importante tener en cuenta que la compensacin se distingue de la confusin. La confusin
extingue solo una obligacin, en cambio en la compensacin se extinguen 2.
Otra diferencia radica en que en la confusin hay solo un sujeto, en cambio en la compensacin
hay 2 sujetos.
Puede ser de 3 clases: legal, voluntaria o facultativa o judicial.

iii.

Compensacin legal: esta clase de compensacin opera de pleno derecho desde que las
obligaciones recprocas renen las condiciones previstas en la ley y aun sin el conocimiento de
las partes involucradas. ART 1656 inciso 1 CC.

iv.

Requisitos:
a. Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras. ART 1657 inciso
1 CC.
i. En qu consiste: Es importante que de este requisito se desprende que no basta
slo con que las partes tengan uno respecto de la otra la calidad de acreedor y
deudor, sino que adems lo deben ser personalmente; es decir, por s mismas,
descartndose que pueda haber compensacin cuando la deuda es ajena.
ii. De este requisito se siguen las siguientes consecuencias:
1. El deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de
compensacin lo que el acreedor le debe al fiador. Ejemplo: el acreedor
demanda a su acreedor por 100 y a esta obligacin haba accedido un
codeudor subsidiario quien es a su turno acreedor del acreedor 1 por 100.
O sea, el deudor no podr oponer la excepcin de compensacin, ya que
es del fiador y no de l.
2. Ni requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador puede oponerle
por va de compensacin lo que el tutor o curador le deba a l. ART 1657
inciso 3 CC.
3. Ni requerido uno de varios deudores solidarios puede compensar su deuda
con los crditos de sus codeudores contra el mismo acreedor salvo que
stos se los hayan cedido. ART 1657 inciso 4to CC.
iii. Excepciones: casos en los cuales no obstante no ser personalmente acreedor va a
poder oponer la excepcin de compensacin:
1. El mandato ART 1658 CC: el mandatario puede oponer al acreedor del
mandante no solo los crditos de ste, sino sus propios crditos contra el
mismo acreedor prestando caucin de que el mandante dar por firme la
compensacin. Por qu esta regla? Porque ella obedece a un principio
regulado en el ART 2147 CC en virtud del cual el mandato debe ejecutarse
de la forma ms beneficiosa para el mandante. Con todo el ART 1658 CC
contiene una limitacin en la situacin contraria: pero no puede
compensar con lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que ste
(el tercero) debe al mandante, sino con su voluntad.
2. Cesin de crditos: regulada en el ART 1659 CC. Distingue segn si la
cesin ha sido o no aceptada por el tercero. O sea la excepcin est en
el inciso 2do del ART 1659 CC.
b. Obligaciones de igual naturaleza: el ART 1656 n 1 CC seala que ambas obligaciones
deben ser de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad. En
este caso la fungibilidad quiere decir que estas cosas son intercambiables entre s, que
ellas tienen un mismo poder liberatorio. Por esta razn es que la compensacin no opera
respecto de obligaciones de especie o cuerpo cierto ni en las de hacer o de no hacer.
c. Ambas deudas deben ser lquidas: ART 1656 n 2 esto significa que ellas son ciertas en
cuanto a su existencia y cuanta. De acuerdo con el ART 438 CPC se incluyen tambin
aquellas obligaciones que pueden liquidarse mediante operaciones aritmticas que se
contienen en el mismo ttulo.

v.

d. Ambas deudas deben ser actualmente exigibles: ART 1656 n 3 CC. La exigibilidad en
este caso debe ser entendida como la posibilidad de exigir el cumplimiento forzado de la
obligacin. No son obligaciones actualmente exigibles las obligaciones naturales, las
sujetas a una condicin suspensiva o a un plazo suspensivo.
Es en razn de este requisito que el ART 1656 inciso final CC seala que las esperas
concedidas al deudor impiden la compensacin. Las esperas constituyen una convencin
en virtud de la cual se concede un plazo al deudor, o se prorroga una ampliacin ya
concedida. A su vez el ART 1656 inciso final CC seala que esta disposicin no se aplica al
plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor. El plazo de gracia es un beneficio
que unilateralmente otorga el acreedor a su deudor, y que consiste en la abstencin de
cobrar la deuda.
e. Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar: ART 1664 CC. Si no lo son es
posible que opere la compensacin si ambas deudas son de dinero y quien opone la
excepcin tome en cuenta o se haga cargo de los costos de la remesa (el envo del dinero
de un lugar a otro).
f. Ambos crditos deben ser embargables: porque los crditos que son inembargables
quedan fuera del derecho de prenda general. As, por ejemplo, se desprende del ART
1662 inciso 2do CC en virtud del cual no puede oponerse la excepcin de compensacin
a la demanda de alimentos no embargables.
g. La compensacin no puede oponerse en perjuicio de terceros: expresamente el ART 1661
CC en relacin con el ART 1578 CC.
h. Debe ser alegada: quiere decir que si bien la compensacin legal opera por el solo
ministerio de la ley es necesario que ella sea alegada ante el juez que conoce del litigio
toda vez que ste no puede actuar de oficio y l debe fallar conforme al mrito del
proceso. Es una sentencia meramente declarativa, de mera certeza; no es una ST
constitutiva. Este requisito adems emana de lo dispuesto en el ART 1660 CC que da a
entender claramente que si el deudor no alega la compensacin se mantiene tanto el
crdito como sus accesorios.
Casos en que no procede la compensacin legal: ART 1622 CC
a. Cas
b. En la segunda situacin seala que no puede oponerse compensacin a la demanda de
restitucin de un depsito o de un comodato, aun cuando perdida la cosa slo subsista la
obligacin de pagarla en dinero. Aqu nuevamente el demandado va a ser el depositario
o el comodatario, en contra de ellos opondr la excepcin ()
Este segundo caso tiene una particularidad: es de poca aplicacin prctica porque tanto
el depsito como el comodato recaen sobre especies o cuerpos ciertos y un requisito
para que opere la compensacin legal es la fungibilidad. Por tanto la utilidad de esta
norma est en establecer un principio general de derecho, cual es que nadie puede
hacerse justicia por mano propia.
c. No puede oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de
violencia o de fraude
d. Tampoco puede oponerse compensacin a la demanda de alimentos no embargables.
Este ltimo debe relacionarse con el ART 335 CC por el cual no puede oponerse en
compensacin lo que el demandante le deba a l.

vi.

vii.

Son inembargables las pensiones alimenticias forzosas y las futuras; en cambio, son
embargables los alimentos voluntarios y los forzosos atrasados en cuanto ellos pasan a
ser un crdito. ART 1618 n 1, ART 336, ART 337 CC en relacin con el ART 445 n 3 CPC.
Efectos de la compensacin;
a. Cmo opera: por el solo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los deudores. ART
1656 inciso 1 CC. En razn de esta situacin especial el profesor Abeliuk asimila la
compensacin legal a un pago forzoso; l dice estamos en presencia de un pago
dispuesto por el legislador, que no deriva de la voluntad de las partes. Basta con que
concurran los requisitos legales. Como consecuencia de este principio del ART 1656
inciso 1:
i. La compensacin legal puede operar entre incapaces.
ii. La sentencia que dicte el juez es meramente declarativa.
iii. Para que ella opere no se requiere de una manifestacin de voluntad de las
partes, sino que basta con que se renan los requisitos legales.
b. Efectos propiamente tales:
i. El efecto principal est en el ART 1656 CC y consiste en que ambas deudas se
extinguen recprocamente hasta la concurrencia de sus valores. En consecuencia
si ambas obligaciones son de un mismo importe o valor, entonces la obligacin se
extinguir ntegramente. Si el importe de ambas obligaciones es distinto, se
extinguir ntegramente la obligacin de menor valor y subsistir por el saldo la
de mayor valor.
ii. La extincin de una obligacin por compensacin trae aparejado tambin la
extincin de sus accesorios. Si la extincin de la obligacin principal es parcial, la
extincin parcial o no del accesorio depender de su naturaleza. Por ejemplo, en
el ART 1526 CC se seala que son indivisibles las obligaciones prendarias e
hipotecarias y, por lo tanto, aun cuando haya operado una compensacin parcial,
la hipoteca y la prenda se mantienen inclumes; no es posible rebajarlas en razn
de que se trata de obligaciones indivisibles.
iii. Finalmente el ART 1663 CC se coloca en la situacin de que hubiesen muchas
deudas compensables, situacin en la cual se remite a las normas de la
imputacin del pago: primero al deudor y despus al acreedor; como aqu estn
cruzados, habra que quedarse con la imputacin legal.
Renuncia: se estima por aplicacin del ART 12 CC que estando la compensacin establecida en
beneficio, inters de ambos deudores y acreedores, no hay inconveniente en que ellos la
renuncien. La voy a renunciar antes de que opere o bien una vez que haya operado. La ley
reconoce tambin ciertas situaciones de renuncia tcita. Por ejemplo, la del ART 1659 inciso 1
CC relativa al caso a que el deudor acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya
hecho de sus derechos a un tercero no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos
que hasta antes de la aceptacin hubiere podido oponer al cedente. Otro caso est en el ART
1660 CC en que el deudor no alega la compensacin.

C. COMPENSACIN VOLUNTARIA:

1. Concepto: es aqulla que opera previa manifestacin de las partes en todos aquellos casos en
que no es procedente la compensacin legal. Es decir no alcanzo a cumplir los requisitos, pero
nada obsta a que yo convenga en una compensacin voluntaria.
2. Qu se requiere?: En esta clase de compensaciones ser necesario el acuerdo de voluntades. En
principio se va a requerir del acuerdo de voluntades de ambas partes, o podra suceder que se
requiera de la manifestacin de una sola dependiendo cul sea el requisito que falte. Ejemplo:
se pide que la deuda sea actualmente exigible pero hay un plazo, puedo renunciar a ese plazo.
3. Nombres: si la compensacin voluntaria opera con la voluntad de ambas partes, entonces se
llama compensacin convencional; mientras que si es con la voluntad de una sola parte se le
denomina compensacin facultativa.
D. COMPENSACIN JUDICIAL:
1. En qu consiste: el demandante deduce el cumplimiento de una obligacin que se encuentra
lquida, pero resulta que ese demandado es tambin acreedor pero respecto de una obligacin
ilquida; por ejemplo, hay que hacer algn tipo de clculo aritmtico (500 quintales de trigo).
2. Qu hace entonces el demandante reconvencional? Que liquide la obligacin que era ilquida, y
cuando el tribunal en la ST la liquida va a compensar esa obligacin antes ilquida que ahora es
lquida con la otra obligacin lquida.
VIII. La Confusin:
1. Concepto y aplicacin en otras instituciones: acreedor y deudor se concentran en una misma
persona y por tanto la obligacin es una sola.
ART 1664 CC cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se
verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago.
El profesor Abeliuk la define como un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando
las calidades de acreedor y deudor se renen en una sola persona. Agrega que este modo de
extinguir proviene de un principio de lgica puesto que nadie puede ser a su vez acreedor y
deudor de s mismo.
Ahora, tambin opera respecto de otras instituciones. Por ejemplo: el usufructo es una
limitacin al derecho de dominio (uso y goce de la cosa). Ahora qu sucede por ejemplo si
fallece B y su heredero es A? se produce una confusin, se extingue el usufructo y se consolida la
nueva propiedad con el usufructo que antes exista.
Lo mismo sucede con el fideicomiso ART ?? Usufructo ?, servidumbres ART 885 n 3 CC, con la
prenda ART 2406 inciso 2do CC, con la sociedad cuando todas las acciones se renen en una
misma mano ART 103 ley 18046, lo mismo en la comunidad cuando todas las cuotas se radican en
un solo comunero ART 2312 n 1 CC
2. Clases
a. Fuente de la confusin:
i. Por acto entre vivos: por ejemplo, el acreedor le cede su crdito al deudor; el
acreedor est en un apuro de plata y necesita tener circulantes y rpidamente

liquidez y le dice: de 100 te lo dejo en 80 si me lo pagas de inmediato; o por

ejemplo, puede haber una cesin del derecho real de herencia.
ii. Por causa de muerte: cuando una persona es heredera de su acreedor y de su
deudor viceversa; podra pasar tambin que un tercero herede a ambos (acreedor
y deudor).
b. Total o parcial: ART 1667 CC
i. Total
ii. Parcial: se verifica slo en parte la confusin
3. Efectos:
a. Regla general: ART 1665 CC. Se extingue la deuda y se producen iguales efectos del
pago, es decir, se va a extinguir la deuda con sus accesorios.
b. Casos especiales: Hay algunas situaciones especiales reguladas en la ley:
i. ART 1666 CC que dice la confusin que extingue la confusin principal extingue
la fianza, pero la confusin que extingue la fianza no extingue la obligacin
principal.
ii. Tambin el ART 1668 CC tiene un caso especial en las obligaciones solidarias;
tanto desde la perspectiva de los varios deudores solidarios y uno de ellos se
confunde con el acreedor, caso en el cual puede demandar a los codeudores pero
slo por la parte o cuota respectiva (pasa a ser una obligacin simplemente
conjunta). Adems, si hay varios coacreedores y respecto de uno opera la
confusin con el deudor aqul deber a los dems coacreedores la parte o cuota
que a aqullos les corresponda en el crdito.
iii. ART 1669 CC los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de
inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios.
IX. Prdida de la cosa que se debe
1. Nociones generales: es un modo de extinguir que es consecuencia de un principio general de
derecho y que se denomina la imposibilidad en la ejecucin. Es decir, el objeto de la
prestacin es o se torna imposible fsica o legalmente, a consecuencia de lo cual la obligacin se
extingue.
Se critica el nombre de este modo de extinguir porque pareciera ser que cuando hablo de la
cosa debida me estuviese refiriendo a las obligaciones de dar, y si bien es cierto que en la
mayora de los casos este modo de extinguir opera en las obligaciones de dar, no es nico de
ellas. Tambin puede operar en las obligaciones de hacer o de no hacer. Por ejemplo: si yo me
obligo a pintarle un cuadro y quedo ciego, ya no podr cumplir con la obligacin y se extingue;
o si me obligo a levantar una determinada muralla en mi predio y ste es expropiado; la
obligacin se extingue a mi respecto por la imposibilidad dela ejecucin.
La no restriccin de este modo tiene un reconocimiento legal ya que el ART 534 CPC la recoge
como una excepcin para oponer en la ejecucin en una obligacin de hacer imposibilidad
absoluta para la ejecucin actual de la obra convenida.
El profesor Abeliuk dice que la imposibilidad en el cumplimiento es un modo de extinguir las
obligaciones que se presenta cuando por un hecho no imputable al deudor se hace imposible
para ste cumplir con la prestacin debida.

Normalmente la prdida de la cosa debida opera respecto de una especie o cuerpo cierto. Es en
este caso en particular adems en que yo correctamente podr emplear el trmino prdida de
la cosa debida y por eso es que se habla que la prdida de la cosa debida es una especie dentro
del gnero imposibilidad de cumplimiento o ejecucin.
Es difcil que opere este modo de extinguir las obligaciones respecto de las obligaciones de
gnero. Recordar que del ART 1510 CC se desprende el principio genus non perit, sin perjuicio
de lo cual hablamos del gnero limitado caso en el cual s podra extinguirse la obligacin.
Ejemplo: ciertas botellas de vino de una cosecha y produccin determinada que podra
eventualmente extinguirse.
2. Qu es la prdida de la cosa debida?:
a. El ART 1670 CC se refiere a la destruccin de la misma especie o cuerpo cierto debidos.
En todo caso dentro del primer nmero, no debe asimilarse la destruccin nica y
exclusivamente con el aniquilamiento material de la cosa, porque el ART 1486 CC en su
inciso 3 seala que se entiende destruir la cosa todo lo que destruye la aptitud de ella
para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina.
b. La cosa deja de estar en el comercio: por ejemplo, cuando se verifica una expropiacin
c. Cuando la cosa desaparece y se ignora que existe. En este punto, es posible que la cosa
reaparezca, y en tal caso se aplicar el ART 1675 CC.
3. Efectos: el principal efecto es que la obligacin deja de existir, pero lo que corresponde
determinar a continuacin es si ella deja de existir con o sin responsabilidad para el deudor.
Hay que indemnizar perjuicios o no?
a. Extincin de la obligacin sin responsabilidad para el deudor: cundo ello va a suceder?
i. La prdida de la cosa no es imputable al deudor:
1. Por ejemplo, cuando sin su responsabilidad ha acaecido un caso fortuito.
ART 1547 inciso 2do CC.
2. Tambin sucede aquello cuando la cosa ha perecido en poder del deudor,
pero despus de habrsela ofrecido al acreedor, y durante el retardo o
mora de ste en aceptarla, y siempre que la prdida no provenga de dolo
o culpa grave del deudor.
3. Cuando la prdida proviene del hecho de un tercero de que no es
responsable un deudor (ART 1667 en relacin con el ART 1679 CC)
4. Cuando la cosa perece por un caso fortuito durante la mora del deudor,
pero ste logra acreditar que el mismo efecto se hubiese producido
encontrndose la cosa en manos del deudor. ART 1547 inciso 2do y 1672
inciso 2do CC.
ii. La prdida debe ser total: ello porque el ART 1590 CC seala que cuando la deuda
es de una especie o cuerpo cierto el acreedor deber recibirla en el estado en
que se encuentra.
b. Extincin de la obligacin con responsabilidad del deudor: ART 1672 inciso 1 CC si el
cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor
subsiste pero, vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar
al acreedor. Esta segunda situacin se va a verificar en los siguientes casos:
i. Si hay culpa del deudor: ART 1672 inciso 1 CC
ii. Si se ha verificado durante la mora del deudor: ART 1672 inciso 1 CC

iii. Cuando hay culpa o dolo de las personas por quienes el deudor responde: ART
1679 CC.
iv. Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito o de alguno en
particular. ART 1673 CC.
v. Es una situacin en que se limita el efecto: dice el ART 1678 CC si la cosa debida
se destruye por un hecho voluntario del deudor que inculpablemente ignoraba la
obligacin se deber solamente el precio sin otra indemnizacin. Por ejemplo:
el heredero no saba que su causante se haba obligado a entregar ese cuadro y lo
destruy. En ese caso solo deber el precio del cuadro y no la indemnizacin.
vi. Al que ha hurtado o robado cuerpo cierto no le ser permitido alegar que la cosa
ha perecido por caso fortuito, aun aqullos que hubieren producido la
destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor. ART 1676 CC.
4. Reaparicin de la cosa perdida: ART 1675 CC si reaparece la cosa perdida cuya existencia se
ignoraba, puede reclamarle al acreedor pero tendr que restituir lo que hubiere recibido en
razn del precio de ella.
5. Reglas probatorias: el ART 1671 CC seala que siempre que la cosa perece en poder del deudor
se presume que ha sido por un hecho o culpa suya, disposicin que debe relacionarse con el ART
1547 inciso 3 CC. Esta ltima norma la estudiamos con la graduacin de la culpa por la
presuncin de que no viene de un caso fortuito sino que por culpa del deudor. En este sentido el
ART 1674 CC agrega que es el deudor quien se encuentra obligado a acreditar el caso fortuito, y
tambin me dice que si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habra perecido de igual
forma en manos del acreedor ser obligado a probarlo.

X. Prescripcin extintiva:
A. Generalidades:
1. Ubicacin: se encuentra en los art.2492 y siguientes. ltimo ttulo del Cdigo y en el cual se reglan
conjuntamente la prescripcin adquisitiva y la prescripcin extintiva siguiendo en este punto la
estructura del Cdigo Civil Francs de 1804. Este ttulo se divide en varios prrafos, el primero se
refiere a la prescripcin general, el segundo a la adquisitiva, el tercero a la extintiva y el cuarto a
ciertas acciones especiales que prescriben en corto tiempo.
Por qu se regulan en conjunto?
- Porque existen varias disposiciones comunes a la prescripcin extintiva y adquisitiva.
- Porque el elemento fundamental es el mismo, esto es, el transcurso del tiempo.
- Porque ambas persiguen un mismo objetivo, cual es el de dar estabilidad a las relaciones
jurdicas.
2. Fundamento: si hay una institucin criticada en el derecho es la prescripcin. Se estima que es un
despojo, que favorece al deudor incumplidor, etc. no obstante lo cual ella se mantiene en el tiempo
porque:

Permite dar estabilidad a las relaciones jurdicas saneando los vicios que ellas puedan habido
tener en su constitucin.
Porque habiendo transcurrido un lapso de tiempo prudente sin que el acreedor haya reclamado
el cumplimiento de la obligacin, es de presumir su intencin de abandonar ese crdito y no
reclamar el cumplimiento.
Porque es considerada como una sancin.

3. Concepto: en razn de su ubicacin el art.2492 da una definicin comn tanto para la prescripcin
extintiva como la adquisitiva. Para la extintiva la prescripcin la definimos como un modo de extinguir
las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso
de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. Si nos vamos al art.1567 n10 uno va a concluir
que lo que la ley dice es que la prescripcin es un modo de extinguir las obligaciones, idea que se
reafirma en el art.2520, dice la prescripcin que extingue las obligaciones. Pero, ambos conceptos son
equivocados, el art.2492 y el art.2514 en cambio se refieren correctamente a la prescripcin de los
derechos y acciones. Si fuese un modo de extinguir obligaciones, no podran existir las obligaciones
naturales.
B. Paralelo con otras instituciones:
a) Prescripcin adquisitiva y extintiva:
i. Semejanzas:
- Su objetivo, la estabilidad en las relaciones jurdicas.
- Tiene un requisito en comn que es el transcurso del tiempo.
- Tienen alguna reglamentacin comn, en materia de interrupcin, de
suspensin, en la necesidad de alegarla y en la prohibicin de renunciarla antes
de que se verifique.
- Finalmente, la prescripcin adquisitiva puede cumplir desde cierto punto de
vista un doble rol, puede tambin ser prescripcin extintiva de las acciones que
tena derecho a entablar la persona contra quien se ha prescrito. El dueo contra
el poseedor tiene la accin reivindicatoria, la cual no prescribe siendo la accin
propia del dominio. Lo que ocurre es que el poseedor est poseyendo, es decir,
caminando hacia la prescripcin, por tanto, cuando llegue al plazo mximo de
prescripcin podr adquirir el dominio, lo cual tendr como consecuencia la
extincin de la accin que tena el dueo.
ii. Diferencias:
- Su fin ltimo y objetivo en un caso es adquirir una cosa y en la otra es extinguir
una obligacin.
- El art.2514 dice que la prescripcin extintiva exige solamente cierto lapso de
tiempo, en cambio, la adquisitiva adems del transcurso del tiempo requiere de
posesin de la cosa.
- La prescripcin extintiva puede extinguir derechos reales como derechos
personales, en cambio, la adquisitiva slo procede respecto de los derechos
reales.
b) Prescripcin extintiva y la caducidad: la caducidad opera en aquellas situaciones en que la ley
ha establecido un plazo para ejecutar un acto o ejercer un derecho y no se ha ejecutado el acto

o ejercido el derecho dentro de aqul lapso de tiempo. En virtud de esa caducidad dicho
ejercicio ya no puede hacerse, no puede ejecutarse el acto con posterioridad. La norma donde
uno mejor encuentra la caducidad es el art.49 cuando define el plazo fatal. La prescripcin
extintiva y la caducidad presenta importantes diferencias:
i. El juez constatando la caducidad puede declararla de oficio, en cambio, en la
prescripcin extintiva un requisito de ella es que sea alegada.
ii. En la prescripcin extintiva, generalmente, supone un vnculo jurdico, en cambio, la
caducidad no.
iii. En la prescripcin extintiva opera la interrupcin y la suspensin, las que no tienen lugar
en la caducidad.
C. Requisitos de la prescripcin extintiva:
1. Que la accin sea prescriptible: la regla general en nuestro derecho es que todos los derechos y
acciones pueden ser objeto de una prescripcin extintiva. Slo excepcionalmente el legislador elimina
esta caracterstica y para ello lo debe sealar en forma expresa. Algunas acciones imprescriptibles son:
la accin de reclamacin de estado civil, art.320, la accin para pedir la destruccin de una obra que
corrompa el aire o lo haga conocidamente daoso, art.937, las acciones para pedir la nulidad del
matrimonio y el divorcio (en cuanto al matrimonio no es tan as ya que en el art.49 de la Ley de
matrimonio civil se colocan muchas excepciones), la accin de particin, art.1317.
Se ha discutido en doctrina qu es lo que pasa con las excepciones. Prescriben? La respuesta general es
que no prescriben porque el demandado requiere del impulso procesal del actor para que se genere su
oportunidad para que exista una pretensin de alguien que l deba contestar. Hay ciertas excepciones
que se pueden ejercer como accin, como la nulidad, la prescripcin adquisitiva, donde se genera
confusin y se podra discutir si hay o no prescripcin. Y en el caso de no interponer la accin
prescribir la excepcin.
Las excepciones de igual modo debern oponerse dentro de los plazos que la ley establece dependiendo
de la naturaleza del procedimiento.
2. Que la prescripcin no est interrumpida: la accin prescribe por la inactividad del acto y por ende
cuando nos referimos a la interrupcin no har desaparecer la inactividad y se pierde la posibilidad que
el derecho o accin se extinga por la prescripcin.
a) En qu consiste: el art. 2518 dice que la prescripcin que extingue las obligaciones ajenas puede
interrumpirse ya natural, ya civilmente.
b) Interrupcin civil: supone la interposicin de una demanda judicial, art.2518 inciso 3, se
interrumpe civilmente por la demanda judicial, salvo casos enumerados en el art.2503. (Hay
toda una discusin respecto de lo que se entenda por el recurso judicial y lo que ocurra cuando
ste se intentaba en Tribunal incompetente)
c) Interrupcin natural: definida en el art.2518 diciendo que se interrumpe naturalmente por el
hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa ya tcitamente. La perdida de la
inactividad no proviene del acreedor, sino que el deudor ejecuta un acto donde reconoce que le
debe una deuda al acreedor. Es importante tener en cuenta que sta opera de manera distinta

segn se trate de la prescripcin adquisitiva o la extintiva. En la adquisitiva la interrupcin

natural proviene de una circunstancia de hecho que le impide al ejecutor realizar actos
posesorios por ejemplo la heredad inundada. En la extintiva es el deudor que realiza un acto que
importa el reconocimiento de una deuda. Los autores suelen mencionar que la obligacin
natural en la prescripcin extintiva supone una renuncia anticipada a la prescripcin.
d) Efectos:
a. En qu consiste: detiene el plazo de prescripcin y sta deja de correr y adems hace
perder todo el tiempo que haba transcurrido.
b. Relativos: el art.2503 inciso 2 dice que slo el que ha intentado este recurso podr alegar
la interrupcin. En el mismo sentido el art.2519. hacen excepcin a este principio de
relatividad la solidaridad, art.2519 y la indivisibilidad, art.1529.
3. Que la prescripcin no est suspendida: (se remite a la materia de prescripcin relativa a los
bienes). Se define como el beneficio jurdico establecido a favor de ciertas personas en virtud del cual
no corre en su contra la prescripcin. Hay un matiz ya que el art.2520 inciso 1 seala que respecto de
la prescripcin extintiva, ella se suspende slo a favor de las personas enumeradas bajo el n1 y n2 del
art.2509, es decir, excluye a la herencia yacente.
El efecto ms importante de la suspensin es que ella no hace perder el tiempo transcurrido sino que
simplemente lo detiene, esperando que la situacin que afecta se solucione, del art.2509 y despus
siga prescribiendo. Con todo el art.2520 inciso 2 dice que transcurrido 10 aos no se tomarn en cuenta
las suspensiones mencionadas.
4. La prescripcin debe ser alegada:
a) En qu consiste: si bien el art.2514 inciso 1 seala que la prescripcin extintiva requiere de slo
transcurso del tiempo, para que ella opere, es menester que el beneficiado la alegue. El juez no
puede de oficio declarar la prescripcin. En todo caso la sentencia que dicte el juez es una
sentencia meramente declarativa, pues slo constata que ha transcurrido el plazo legal. En este
sentido, el art.2493 es taxativo, el que quiere aprovecharse de la prescripcin debe alegarla, el
juez no puede declararla de oficio. Muy excepcionalmente se admite que el juez declare la
prescripcin de oficio, como sucede en el juicio ejecutivo, art.442 del Cdigo de Procedimiento
Civil y tambin el art.102 relativo a la prescripcin de la accin penal y la pena.
b) Quin puede alegarla? El art.2493 dice el que quiere aprovecharse de ella. Esta es una
categorizacin amplia, no slo el deudor principal sino que tambin por ejemplo los codeudores
solidarios o subsidiarios e incluso ms, el art.2496 seala que el fiador podr oponer al acreedor
la prescripcin renunciada por el principal deudor. Tambin dentro de este concepto amplio del
art.2493 se pueden incluir los terceros que han constituido prendas o hipotecas para garantizar
obligaciones ajenas.
c) Cmo se alega? Normalmente se alega como una excepcin perentoria, de aquellas reguladas
en el art.310 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se dice que son perentorias porque tienen por
finalidad enervar y destruir la accin intentada por el actor. Esta excepcin perentoria tiene
una particularidad puesto que puede alegarse durante toda la duracin del juicio, hasta la
citacin a or sentencia en primera instancia o hasta la vista de la causa en segunda. Opuesta
que sea se va a pedir traslado y se resolver junto con la sentencia definitiva. Se plantea el

problema prctico de si el deudor puede alegar la prescripcin como accin. La respuesta es que
s en la medida que pueda representar y demostrar la existencia de un inters comprometido.
d) Renuncia de la prescripcin: el art.2494 establece una regla general diciendo que la
prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente pero slo despus de cumplida. Es
expresa cuando el deudor lo hace en trminos formales y explcitos y es tcita en cambio,
cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo
o del acreedor. Por ejemplo, habiendo transcurrido ms de 5 aos, Juan me cobra el crdito
pero yo le mand una carta para que me d ms plazo para pagar la deuda. En materia de
capacidad el art.2495 exige capacidad de enajenar.
5. Transcurso del tiempo:
a) Forma de computar el plazo: de acuerdo con el art.48 inciso 4 se aplican las normas generales,
entre ellas el art.48 al art.50. Esto quiere decir que los plazos van a ser de das corridos, das
completos y cabales y que van a durar hasta la media noche del ltimo da del plazo.
b) Desde cundo se cuenta el plazo: la regla general est en el art.2514 inciso 2 que se refiere a
que la prescripcin se cuenta desde que la obligacin sea exigible. Esto significa que si el
contrato es puro y simple, desde que se perfecciona, si en cambio, si la obligacin est sujeta a
modalidades habr que esperar el cumplimiento de aquella modalidad para que empiece a
transcurrir el plazo de prescripcin. No obstante hay ciertas excepciones y la ms relevante esta
en materia de responsabilidad extracontractual del art.2332 que establece que la prescripcin
se cuenta desde la perpetracin del acto. Otras excepciones son la accin resolutoria del pacto
comisorio que se cuenta desde la celebracin del contrato, art.1880, tambin la accin Pauliana
o revocatoria se cuenta desde la celebracin del acto o contrato art.2368 n3, la accin de
reforma de testamento se cuenta desde que los interesados tuvieron noticia de su calidad de
heredero y del testamento, art.2216.
c) Pueden las partes alterar el plazo de prescripcin previsto en la ley? La respuesta mayoritaria
dice que ello no es posible, pues es un acto pblico en virtud del cual no cabe la intervencin de
la autonoma privada y en el evento de admitirse, ello importara una renuncia anticipada de la
prescripcin lo cual no puede ser as por el art.2494 que admite la renuncia slo cuando ha
operado la prescripcin. Lo cierto es que este predicamento la doctrina lo estima vlido cuando
el plazo se ampla, por ejemplo, si uno dice que no prescribir en 100 aos, a menos que la ley
lo autorice como ocurre con la accin redhibitoria en el art.1885. La doctrina lo que si acepta es
que las partes reduzcan el plazo de prescripcin diciendo que de esta materia se logra antes la
estabilidad que tanto busca la prescripcin. Ejemplos de ello est el pacto comisorio, art.1880,
la accin redhibitoria del art.1886 y el pacto de retroventa, art.1885.
Clasificacin de la prescripcin: se efecta sobre la base del tiempo que se requiere para prescribir.
1. Prescripcin de largo tiempo:
a) Acciones personales: el art.2515 inciso 1 dice que este tiempo es en general de 3 aos para las
acciones ejecutivas y de 5 aos para las acciones ordinarias. El inciso 2 agrega que la accin
ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de 3 aos y convertida en ordinaria durar slo
otros 2 aos. Es importante que en virtud del principio de lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, el art.2516 aclara que la accin hipotecaria y las dems que proceden de una accin
accesoria prescriben junto con la obligacin a que acceden.

b) Acciones y derechos reales: lo normal y correcto es sealar que los derechos reales no se
extinguen por su no ejercicio, el derecho real en principio es perpetuo, lo que s puede suceder
es que el derecho real se pierda a consecuencia de la prescripcin adquisitiva que ha operado a
favor de un tercer poseedor. As entonces la accin reivindicatoria no se extingue por su no
ejercicio, sino que se extingue a consecuencia de la prdida del derecho de propiedad. Esto
ltimo lo establece el art.2517, toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
Cuando hablamos de acciones y derechos reales tambin debemos incorporar las acciones que emanan
del derecho real de herencia. Estas acciones en principio prescriben extraordinariamente en el lapso de
10 aos, art.2512. Sin perjuicio de ello en el caso de la accin de peticin de herencia este plazo de 10
aos se reduce respecto del heredero putativo, se reduce al plazo de 5 aos contados desde la posesin
efectiva de la herencia, art.1269.
Hay otros casos especiales en el derecho de usufructo, el cual se puede adquirir por prescripcin,
art.776 n4 y art.806 n5. Tambin pasa lo mismo con el uso y habitacin, art.812. Tambin con la
servidumbre, ella se puede adquirir en el plazo de 5 aos salvo las discontinuas y las continuas
inaparentes. Las servidumbres adems se pueden perder por la prescripcin extintiva de 3 aos,
art.895 n5.
2. Prescripcin de corto tiempo:
a) Prescripciones presuntivas de pago:
i. Honorarios de las personas que ejercen profesiones liberales: art.2521 inciso 2. Se
entiende por profesin liberal aquellas en las cuales existe un predominio de la actividad
intelectual que demandan estudios especiales, en general fueron educados y que
requieren de un ttulo profesional.
ii. Compras al menudeo: art.2522 inciso 1. El menudeo es la venta de poca monta, cuanta
o volumen.
iii. Acciones por servicios que se prestan accidentalmente: art.2522 inciso 2. Como no lo
dice el inciso 2, esa prescripcin es de 1 ao por aplicacin del inciso 1.
b) Acciones del Fisco por impuestos: art.2521 inciso 1. Esta norma las debemos relacionar con las
normas pertinentes al Cdigo Tributario.
c) Suspensin de la prescripcin de corto tiempo: el art.2523 inciso 1 dice que ella no se admite y
que esta prescripcin corre contra toda clase de personas.
d) Interrupcin: el art.2523 contempla algunos casos: desde que interviene pagar u obligacin
escrita o concesin de plazo del acreedor y desde que interviene el requerimiento. Adems de
los casos del art.2523 se agrega el giro del impuesto o de la liquidacin, conforme a lo dispuesto
en el art.211 del Cdigo Tributario.
e) Intervencin de la prescripcin: situacin especial que slo se verifica respecto de las
prescripciones presuntivas de pago y cuando ella ha sido interrumpida en la forma sealada por
el art.2523. Lo que sucede es que normalmente cuando se interrumpe la prescripcin, se pierde
el tiempo transcurrido con anterioridad pero con la intervencin el art.2523 seala que en
ambos casos sucede la prescripcin de corto tiempo la del art.2515. Entonces, cuando se
interrumpe la prescripcin se pierde el plazo transcurrido, lo normal sera que se volviese a

contar como prescripcin de corto tiempo, pero no es as y se dice que la prescripcin

interrumpida se volver a contar como de largo tiempo.
3. Prescripciones especiales: casos indicados en el art.2524. Ejemplos:
- Prescribe en 6 meses la accin de despojo violento, art.928.
- Prescribe en 6 meses la accin redhibitoria en la venta de cosas muebles, art.1866.
- Prescribe en 1 ao las acciones posesorias, art.920.
- Prescribe en 1 ao la accin para pedir rebaja del precio cuando existe un vicio redhibitorio,
art.1869.
- Prescribe en 4 aos la accin de reforma de testamento, art.1216, la accin derivada del pacto
de retroventa, art.1885 y la de responsabilidad extracontractual, art.2332.
En este tipo de prescripciones especiales la interrupcin de la prescripcin opera segn las normas
generales. No hay intervencin de la prescripcin y por lo tanto una vez interrumpida el plazo se vuelve
a contar como se fuese de corto tiempo.
En materia de suspensin ella no procede, pues la prescripcin procede contra toda clase de personas.
Excepcionalmente la accin de nulidad relativa se suspende a favor de los incapaces, art.1691 y
art.1692 y la accin de reforma de testamento en el mismo caso, art.1216.