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EVOLUCIN DEL SISTEMA CONCURSAL

PERUANO
NDICE
EPIGRAFE....................................................Error! Marcador no definido.
DEDICATORIA..............................................Error! Marcador no definido.
CAPTULO I INTRODUCCION..........................................................................
1.1. Antecedentes Legislativos en Materia Concursal..............................
1.2. Los principios que establece la Ley General del Sistema
Concursal...................................................................................................
1.3. El Derecho Concursal........................................................................
1.3.1.Definicion e importancia................................................................
1.3.2.Ubicacin del Derecho Concursal..................................................
1.3.3.Fuentes del Derecho Concursal ....................................................
1.3.4.Clasificacion del Derecho Concursal..............................................
1.3.5.Relacion con otras ramas...............................................................
CAPTULO II DESARROLLO DEL TEMA .........................................................
2.1. El Sistema Concursal........................................................................
2.1.1. Definicion del sistema concursal................................................
2.1.2. Importancia del sistema concursal...............................................
2.1.3. Finalidad y objetivos del sistema concursal..................................
2.1.4. Presupuestos para el Concurso
Procesal........17
2.2. El Procedimiento Concursal en El Per.............................................
2.2.1. El procedimiento concursal ordinario..........................................
2.2.2. El reconocimiento de creditos..........20
2.2.3. Procedimiento de restructuracin de patrimonios.
............21
2.2.4. Procedimiento de disolucin y liquidacin.....
..............22
2.2.5. Quiebra..
.........
23
2.2.6. Procedimiento Concursal
preventivo
.25 2.2.7. Junta de Acreedores e impugnacin de acuerdos Indecopi...25
2.3.Las entidades excluidas de los alcances de la Ley N 27809
.......................................................27
CAPTULO III POSICION DEL GRUPO..............................................................
3.1.- Punto y/o perspectiva del grupo........................................................
3.2. Jurisprudencia ilustrativa sobre el Procedimiento Concursal............
CONCLUSIONES..........................................................................................
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS....................................................................
ANEXOS......................................................Error! Marcador no definido.

CAPTULO I
INTRODUCCIN

1.1. Antecedentes Legislativos en Materia Concursal


Como sabemos en los ltimos aos la importancia del
derecho concursal ha estado incrementndose, lo que ha
motivado una renovacin del sistema concursal peruano con la
finalidad de actualizar las antiguas estructuras de la quiebra a
bases consecuentes con objetivos esenciales en toda economa
como son la proteccin al crdito y la conservacin de empresas
viables, a travs de mecanismos de mercado, el curso que se
presenta est estructurado de manera tal que permita a los
alumnos aprehender las principales instituciones, caractersticas
y fundamentos del derecho concursal y les brinde, adems, la
capacidad para desempearse como asesores en temas
vinculados con la aplicacin de las normas que orientan el
sistema concursal peruano, teniendo en cuenta lo cambiante
que resultan ser muchas veces.1
El derecho concursal peruano ha evolucionado conforme el
estado ha ido desarrollando polticas econmicas para enfrentar
el problema de la crisis empresarial con mayor eficacia. Sin
embargo, hasta la dacin de la ley general del sistema
concursal, el legislador peruano no haba considerado necesario
establecer principios sobre los cuales se erigiera el sistema
concursal, por lo que, al hacer un anlisis de la mencionada ley,
se torna inexorable abordar su ttulo preliminar para poder
conocer precisamente el "horizonte" que nuestro ordenamiento
jurdico ha fijado para resolver la situacin econmica y
financiera entre acreedores y deudores.
La Nueva Ley del Sistema Concursal tiene como
antecedente legislativo la Ley de Restructuracin Patrimonial,
contenida en el D. Leg. 845, luego la Ley de Restructuracin
Empresarial, contenida en el D. Ley 26116 y luego la Ley
Procesal de Quiebras, contenida en la Ley 7566, que tiene como
antecedente legislativo el Cdigo de Comercio de 1902, el cual
tuvo como antecedente legislativo inmediato el Cdigo de
Comercio Espaol. Es decir, no se trata de temas recientes, sino
todo lo contrario son temas que ya tenan consagracin
legislativa en el derecho peruano y extranjero, por lo cual es
claro que pocos conocen de esta peculiaridad. Sin embargo, en
la nueva normatividad existen novedades legislativas al
derecho concursal peruano y extranjero que analizaremos a
continuacin, tomando como punto de partida los usos que es
fuente del derecho, conforme lo establece el cdigo de
comercio peruano de 1902, el cual se inspir en el cdigo de
comercio espaol, siguiendo el sistema francs, porque se
inspiraron el cdigo de comercio francs de 1807, el cual fue el
primer cdigo de comercio del mundo, es decir, si bien es cierto
que el cdigo civil francs de 1804, denominado cdigo
Napolen, fue el primer cdigo especial, tambin es cierto que
1SOTO, Carlos Alberto. Homenaje de Jorge Avendao. Tomo I. editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2004, pg.
147

fue un cdigo civil o de materia civil, es decir, ambos del


derecho privado, pero uno fue de derecho comn y otro de
derecho especial.2
1.2.Los principios que establece la Ley General del Sistema
Concursal
Deacuerdo a la Ley General
Concursal existen diez principios importantes en la que se
sustenta est presente Ley3.

Objetivo del Sistema Concursal: El objetivo del Sistema


Concursal es la permanencia de la unidad productiva, la
proteccin del crdito y el patrimonio de la empresa. Los
agentes del mercado procurarn una asignacin eficiente de
sus recursos durante los procedimientos concursales orientando
sus esfuerzos a conseguir el mximo valor del patrimonio en
crisis.

Finalidad de los procedimientos concursales: Los


procedimientos concursales tienen por finalidad propiciar un
ambiente idneo para la negociacin entre los acreedores y el
deudor sometido a concurso, que les permita llegar a un
acuerdo de reestructuracin o, en su defecto, a la salida
ordenada del mercado, bajo reducidos costos de transaccin.

Decisin sobre el destino del deudor: La viabilidad de los


deudores en el mercado es definida por los acreedores
involucrados en los respectivos procedimientos concursales,
quienes asumen la responsabilidad y consecuencias de la
decisin adoptada.

Universalidad: Los procedimientos concursales producen sus


efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, con las
excepciones establecidas expresamente por la ley.

Proporcionalidad:
Los
acreedores
participan
proporcionalmente en el resultado econmico de los
procedimientos concursales, ante la imposibilidad del deudor de
satisfacer con su patrimonio los crditos existentes, salvo los
rdenes de preferencia establecidos expresamente en la
presente Ley.

Inicio e impulso de los procedimientos concursales: Los


procedimientos concursales se inician a instancia de parte

2SANCHEZ, Juan. Comentarios a la Legislacin Concursal. Ed. Lex Nova. Tomo I, Valladolid: Espaa. 2004, pg. 188.
3 LEY N 27809. Publicada el 08 de agosto de 2002. Modificada por Ley N 28580 (publicada el 12 de julio de 2005), Ley N
28618 (publicada el 29 de octubre de 2005), Ley N 28677 (publicada el 01 de marzo de 2006) y Ley N 28709 (publicada el 12
abril 2006).

interesada ante la autoridad concursal. El impulso de los


procedimientos concursales es de parte. La intervencin de la
autoridad concursal es subsidiaria.

Conducta procesal: Los sujetos del procedimiento, sus


representantes, sus abogados y, en general, todos los partcipes
de los procedimientos concursales, deben adecuar su conducta
a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe. La
temeridad, mala fe o cualquier otra conducta dolosa son objeto
de sancin, de acuerdo a Ley.

Integracin de la norma: La autoridad concursal no podr


dejar de resolver por defecto o deficiencia de las normas. En tal
caso, aplicar los principios generales del derecho,
especialmente aquellos que inspiran el Derecho Concursal.

Rol promotor del Estado:El Estado, a travs del INDECOPI,


facilita y promueve la negociacin entre acreedores y deudores,
respetando la autonoma privada respecto de las decisiones
adoptadas en los procedimientos concursales con las
formalidades de ley.

Colectividad: Los procedimientos concursales buscan la


participacin y beneficio de la totalidad de los acreedores
involucrados en la crisis del deudor. El inters colectivo de la
masa de acreedores se superpone al inters individual de cobro
de cada acreedor.1.3.El Derecho Concursal.
1.3. El Derecho Concursal

1.3.1.

Definicin e importancia

El Derecho Concursal es una rama importante en lo


que respecta a una persona jurdica, ya que se debe
regular perfectamente desde su origen hasta su fin. Todo
esto se ve regulado en la Ley General del Sistema
Concursal.

En relacin a la definicin y finalidad del Sistema


Concursal segn BENAVIDES DAZ (1999)4

4BENAVIDES Daz, Csar Martn: Derecho Concursal--Legislacin-Per - El Derecho Concursal en la legislacin Peruana - 1a.
ed.- Lima: Imprenta del Ejrcito. 1999. ISBN:8556329850

Es el conjunto de normas jurdicas que tiene por


objeto establecer las condiciones en que se debe
declarar judicialmente el estado de incumplimiento
generalizado de obligaciones del denominado "deudor
comn".
Comprendiendo este concepto tanto al comerciante
como al no comerciante, as como la apertura de los
procedimientos necesarios, a cargo de los rganos
competentes, para lograr la solucin integral de sus
obligaciones pendientes de pago, ya sea mediante un
convenio o mediante la liquidacin forzada de sus activos.

El Derecho concursal se denota importante ya que se


encarga de la regulacin de los procedimientos aplicables
a los casos de quiebra o suspensin de pagos.

Como establece BEAUMONT CALLIRGOS (2003)5

Cuando la persona que se liquida tiene el estatus de


comerciante o una sociedad mercantil, la normativa
aplicable ser de Derecho mercantil. Cuando la
persona no es comerciante, o es una sociedad civil,
entonces la regulacin aplicable ser la del Derecho
civil. Esto es importante porque la regulacin puede
no ser igual segn el pas.

1.3.2. Ubicacin del Derecho Concursal


El derecho concursal se ubica en el campo del
DerechoPblico, puesto que la participacin del Estado no
escoadyuvante, dado que ejerce su potestad imperial
atravs
de
las
instancias
administrativas
o
judicialescorrespondientes.
El Derecho Concursal se ubica asimismo en el
mbitomercantil, dado que ejerce principalmente su
5BEAUMONT Callirgos, Ricardo: Derecho comercial, Derecho empresarial--Legislacin--Per, Sociedades comerciales--Per,
Ttulos valores. -2003.

incidenciasobre
personas
jurdicas
de
naturaleza
comercial, esdecir, sobre empresas, es decir, sociedades
comerciales,sociedades civiles y empresas individuales.
Existe entonces una vinculacin particular entre
elDerecho
Concursal
y
las
empresas,
puesto
quefundamentalmente
son
este
tipo
de
organizacioneseconmicas que producto de su dinmica
han venidoacarreando una serie de obligaciones y deudas
que alfinal no necesariamente pueden ser cumplidas con
laoportunidad que se han pactado.
Finalmente el Derecho Concursal presenta igualmente
unaperspectiva corporativa, dado que la situacin de
lasempresas no tiene una gravitacin que se reduce solo
almbito de la misma, sino ms bien trasciende
eseaspecto, puesto que el eventual incumplimiento en el
pago de sus deudas, va a general diversos problemas
enotras
empresas,
lo
que
significa
probablementeimplicancias
en
remuneraciones,
en
compras, en unaserie de transacciones con otras
corporaciones,determinndose que exista no slo un
problemafocalizado sino de verdadero inters pblico,
dados losefectos que se generan.
1.3.3.

Fuentes del Derecho Concursal

El Derecho Concursal tiene diversas fuentes en tantos


manantiales de los que brota, entre los que podemos
consignar fuentes formales y materiales, directas
oindirectas. Tales fuentes son:
La Ley Concursal, entendido como el conjunto de
normas jurdicas que regulan los procedimientos
concursales. Se trata de una fuente formal y que,
evidentemente, es una fuente directa u obligatoria,
dado que la ley tiene que cumplirse de manera
obligatoria. Aqu mismo podemos aludir a la ley civil u
otras disposiciones complementarias que pueden
aplicarse de manera supletoria a la ley concursal.
La Costumbre, como hechos que de manera
recurrente se presentan y que a fuerza de su
regularidad devienen en obligatorios. Para el Derecho
Concursal no es una fuente que revista significativa
importancia merced al desarrollo del Derecho Escrito y
a la normativa moderna que prescinde en mucho de la
costumbre como una fuente anterior.
Los principios del Derecho Concursal, entendido
como principios de naturaleza axiolgica que informan
la
legislacin
concursal.
Su
importancia
es

fundamental puesto que en un mbito en el que


siempre hay deficiencias normativas, permite dictar
sentencia de manera libre.
La Jurisprudencia Concursal, constituida por el
conjunto de resoluciones, fallos y sentencias emitidas,
tanto por funcionarios pblicos como por autoridades
jurisdiccionales sobre aspectos vinculados al tema
concursal. Se trata de una fuente formal e indirecta,
que no es obligatoria. Es importante destacar la
jurisprudencia
concursal
fundamentalmente
de
naturaleza administrativa, es decir, la que dicta la
autoridad concursal.
La Doctrina Concursal constituida por las
opiniones, teoras, tratados y estudios de los autores
y tratadistas especialistas en esta materia. Se trata
igualmente de una fuente no vinculante as como de
una de naturaleza formal.

1.3.4.
Clasificacin del Derecho Concursal
El
Derecho
Concursal
presenta
diversas
clasificaciones, de acuerdo a la corriente de pensamiento
de los autores. Sin embargo, dentro de las clasificaciones
generalmente aceptadas, podemos citar las siguientes:

1.3.5.

De acuerdo al aspecto espacial, podemos distinguir el


Derecho Concursal Peruano del Derecho Concursal
Comparado. Evidentemente cuando referimos al
primer aspecto, estamos aludiendo a la regulacin del
rgimen concursal que se realiza dentro de las
fronteras geogrficas de nuestro pas, en tanto que si
referimos al Derecho Concursal Comparado estamos
abordando la regulacin al respecto en el resto del
mundo.
De acuerdo a la materia regulada, referimos al
Derecho Concursal Material o Sustantivo y al Derecho
Concursal Procesal o Adjetivo. El primer caso alude a
las disposiciones materiales respecto a nuestro
rgimen concursal, es decir, al qu es el sistema
concursal peruano, en tanto que el Sistema Concursal
Adjetivo refiere al tema de los procedimientos a partir
del tema concursal, lo cual significar el estudio de las
normas de procedimiento que regulan nuestro proceso
ordinario y las otras formas de concurso.
Relaciones con otras ramas
Con El Derecho Procesal Civil: El derecho concursal
se relaciona con el derecho procesal civil porque la
quiebra se tramita ante los jueces civiles o mixtos,

aplicando la ley orgnica del Poder Judicial y el cdigo


procesal civil peruano de 1993.
Con El Derecho Penal: El derecho concursal se
relaciona con el derecho penal porque cuando se
tramitan concursos y quiebras se pueden cometer
algunos delitos regulados en el cdigo penal peruano
de 1991.
Con El Derecho Procesal Penal: El derecho
concursal se relaciona con el derecho procesal porque
cuando se cometen delitos relacionados con el
derecho concursal se debe aplicar y estudiar el cdigo
de procedimientos penales y los cdigos procesales
penales.
Con El Derecho Tributario: El derecho concursal se
la relaciona con el derecho tributario porque este
ltimo regula algunos supuestos de privilegios de los
crditos tributarios frentes a otros crditos.
Con El Derecho Constitucional: El derecho
concursal se relaciona con el derecho constitucional
porque ste ltimo regula algunos supuestos de
privilegios en la constitucin peruana de 1993, frente
a otros crditos del deudor.
Con El Derecho Civil: El derecho concursal se
relaciona con el derecho civil porque ste ltimo
regula a las personas, las cuales pueden ser materia
de procedimientos concursales.
Con El Derecho Societario: El derecho concursal se
relaciona con el derecho societario porque el primero
es de aplicacin a las sociedades.
Con El Derecho Cooperativo: El derecho concursal
se relaciona con el derecho cooperativo porque el
primero es de aplicacin a las cooperativas.
Con Las Personas Jurdicas: El derecho concursal se
relaciona con las personas jurdicas porque el primero
es de aplicacin a las personas jurdicas.
Con El Derecho Agrario: El derecho concursal se
relaciona con el derecho agrario porque el primero es
de aplicacin a las empresas comunales, rondas
campesinas y comunidades campesinas.
Con El Derecho Laboral: El derecho concursal se
relaciona con el derecho laboral porque el primero es
de aplicacin a las organizaciones sindicales.
Con El Derecho Administrativo: El derecho
concursal se relaciona con el derecho administrativo
porque el concurso se tramita conforme a las normas
del derecho administrativo al igual que los procesos
contenciosos administrativos sobre esta importante
rama del derecho como es el derecho concursal.

CAPTULO II
DESARROLLO DEL TEMA

2.1.

El Sistema Concursal
2.1.1.

Definicin del sistema concursal

Nosotros consideramos que el sistema concursal es un


conjunto de procedimientos que tienen por objetivo la
proteccin del crdito, la permanencia de la unidad
productiva y el patrimonio de la empresa. Ello, mediante
la generacin de un ambiente idneo para la negociacin
de los acreedores y el deudor sometido a concurso, que
les permita llegar a un acuerdo de reestructuracin o
liquidacin, bajo reducidos costos de transaccin.
Ahora bien, segn CALLE CASUSOL, Jean y ALVA
RODRIGUEZ, Sonia nos habla de que: Con motivo de la
reciente entrada en vigencia de la Ley General del
Sistema Concursal, Ley N 27809, dispositivo legal que

derog al Decreto Legislativo N 845 (Ley de


Reestructuracin Patrimonial) y a la Ley N 27146 (Ley de
Fortalecimiento
del
Sistema
de
Reestructuracin
Patrimonial), se introduce en la legislacin nacional la
denominacin de Sistema Concursal, con lo cual el
legislador
busca
apartarse
del
Sistema
de
Reestructuracin Patrimonial errneamente concebido
como el conjunto de normas destinadas a la salvacin de
las empresas peruanas-, como objetivo exclusivo de la
norma que regula la materia.
Esta nueva denominacin se sustenta en que la
esencia de la norma es proteger el crdito antes que
salvar empresas, as como mantener puestos de trabajo o
resolver los problemas econmicos de las empresas, para
lo cual se otorga al colectivo de acreedores el derecho a
evaluar la viabilidad de las actividades econmicas del
deudor concursado y optar por su reestructuracin o, en
caso contrario, por su salida ordenada del mercado, como
un medio para maximizar el valor del patrimonio en crisis
y con ello proteger adecuadamente el crdito6.
En se orden de ideas el Sistema Concursal est
conformado por los agentes econmicos que intervienen
en los procedimientos concursales diseados para
enfrentar la crisis del deudor, por las normas transitorias y
excepcionales aplicables a tales procedimientos, as como
por las autoridades administrativas y judiciales stas en
ltima instancia a las que la Ley y sus normas
complementarias o modificatorias asignen competencia
en materia concursal7.
2.1.2.Importancia del sistema concursal
Consideramos que es importante porque, por ejemplo,
para las empresas en crisis puede ser una alternativa para
permanecer en el mercado y para aquellas que deben
salir del mercado es un mecanismo ms ordenado que
reduce los costos de transaccin entre acreedores y
deudores.
Siendo las ventajas as: Primero, permite salvaguardar
puestos de trabajo viables y evita la prdida de la
inversin productiva ya realizada. Tambin favorece la
6 CALLE CasusoL, JEAN Paul y ALVA Rodriguez, Sonia. Gua Rpida de Preguntas y Respuestas sobre la Nueva Ley General
del Sistema Concursal. Divisin de Estudios Legales Gaceta Jurdica S.A. Editorial. Primera edicin. Enero 2003, Lima-Per. Pg.
11 y 12.

7Base Legal: L.G.S.C.: art. 1 lit. a) y nica Disposicin Derogatoria

competitividad del mercado interno. Evita las quiebras en


cadena y sincera el mercado en forma ordenada ante
una crisis.
As mismo, ayuda a prevenir situaciones de crisis
econmicas, evitando la canibalizacin de deudores
insolventes y reconoce los legtimos intereses de los
acreedores
(laborales,
tributarios,
comerciales
y
previsionales).
Finalmente, genera un ambiente favorable para la
negociacin y ejecucin ordenada de deudas vencidas.
CANDELARIO MACAS, Isabel seala que conviene
insistir que el planteamiento de partida es que a travs
del Sistema Concursal se intenta satisfacer mejor a una
colectividad de acreedores mediante un procedimiento de
ejecucin colectiva universal. Quiere decirse con ello que
la meta es recuperar los crditos impagados puesto que
as se cumple la funcin de proteccin de crdito asignada
por el ordenamiento jurdico. A tal fin, las funciones u
objetivos asignados al Sistema Concursal podrn
realizarse por vas alternativas. De un lado, mediante la
conservacin de la empresa articulada de diversos modos,
por ejemplo a travs de un convenio. Como puede
advertirse no estamos ante un dilema puesto que ambos
medios van destinados a conseguir el propsito ya
aludido8.
2.1.3.Finalidad y objetivos del sistema concursal
La finalidad de un sistema concursal es proteger el
crdito de la manera ms eficiente posible ante los casos
de crisis patrimoniales. A tales efectos, las normas que
orientan un sistema concursal deben tender a la creacin
de un ambiente idneo para la negociacin a fin de que
los acreedores involucrados en tales crisis puedan arribar
a acuerdos que permitan la reestructuracin del
patrimonio afectado o, en su defecto, la salida ordenada
del mismo, propugnando, en uno u otro caso, que los
costos de transaccin involucrados para llegar a dichas
decisiones sean reducidos9.

8CANDELARIO Macas, Isabel. Un primer acercamiento al Anteproyecto de Ley Concursal Espaola. Revista Jurdica del
Per. Ao LII N 34. Lima-Per, mayo 2002. Pg. 185.

9BEAUMONT Callirgos, Ricardo, PALMA Navea, Jos E. Comentarios

a la Nueva Ley General del Sistema Concursal.


Gaceta Jurdica S.A. Primera Edicin, diciembre 2002. Lima-Per. Pg. 39 y 40.

La Ley General del Sistema Concursal incorpora un


Ttulo Preliminar que desarrolla esta idea principal.
Igualmente, recoge principios clsicos del derecho
concursal y determina el rol de los particulares y del
Estado dentro de los procedimientos concursales.
Es la primera vez que una norma concursal disea
un Ttulo Preliminar, tema, por lo dems, sumamente
relevante, porque en l se sealan las directrices que
nutren el sistema y orientan el comportamiento de los
agentes involucrados en el procedimiento.
Ahora bien, el objetivo del sistema concursal viene a
ser la proteccin del crdito, el cual se constituye en el eje
central y finalidad bsica del sistema concursal. As se
sinceran los objetivos del mismo, dejando de lado las
voces que llamaban a configurar un sistema de
reestructuracin patrimonial destinado a proteger
empresas, salvar puestos de trabajo, paliar la crisis
econmica de la industria nacional u otros objetivos,
trascendentes por cierto,pero que no resultan propios a
un sistema concursal, sino a otra clase de polticas.
La proteccin del crdito deber ser el norte de
nuestro sistema concursal. A travs de esta proteccin se
genera un sistema efectivo de cobro, lo que hace que el
costo del crdito sea menor; es decir, ms barato, lo cual
es beneficioso no slo para los acreedores que buscan la
recuperacin efectiva de sus crditos sino tambin para la
gran mayora de empresas que requieren de capital de
trabajo para poder funcionar adecuadamente.
Conscientes de que el patrimonio concursado es
escaso frente a la demanda de crditos existentes, se
procura su asignacin eficiente con el fin de maximizar el
tamao de la torta para llegar a la situacin ms ptima
entre todos los acreedores, esto es, aquella que genere
bienestar social.
En efecto, concordamos que el objetivo y fin ltimo
de una ley concursal consiste en la defensa del crdito.
Sin embargo, el Congreso de la Repblica al aprobar
la ley bajo comentario incluy otros dos objetivos, que a
nuestro entender pueden terminar desvirtuando el
objetivo esencial de la proteccin del crdito y que
podran generar serios inconvenientes en la futura
aplicacin de esta ley. Dichos objetivos agregados son (i)
la permanencia de la unidad de produccin y (ii) la
proteccin del patrimonio del deudor. El primero, como ya

lo anotamos, constituye uno de los instrumentos para


lograr la proteccin adecuada del crdito. En tanto que el
segundo es un mecanismo que instituye la ley,
justamente para lograr aquel objetivo esencial, a travs
del denominado marco de proteccin legal del patrimonio
del deudor, que al decir de la propia exposicin de
motivos, es uno de los efectos del concurso, mas no un
objetivo.
Ahora bien, volviendo a la finalidad podramos decir
que teniendo en cuenta el objetivo centra referido en el
punto anterior, se disea un ambiente idneo para la
negociacin a travs de procedimientos concursales de
costos de transaccin reducidos, a ser usados por los
particulares a efectos que puedan llegar a acuerdos que
permitan la reestructuracin o salida ordenada del
patrimonio en crisis.
En estos casos se encuentra un sinnmero de
agentes econmicos y cada uno tiene intereses
contrapuestos. En esta situacin de crisis empresarial, los
mecanismos comunes para enfrentarla, sobre la base de
decisiones individuales, no son los mejores. Por ello, el
procedimiento concursal establece normas transitorias y
excepcionales que permiten llegar a una solucin
colectiva eficiente. Con este fin, el Estado se encarga de
formular reglas de juego cuyo principal atractivo para los
agentes privados es lo poco costoso que implica participar
en el concurso versus los beneficios que pueden obtener
de dicho procedimiento.
En el caso de que cada acreedor busque la
satisfaccin de la recuperacin de sus crditos, aislada o
individualmente, existe el riesgo de que solo cobren los
acreedores con mayores recursos o, aquellos que tienen
mejor informacin o, simplemente los ms allegados al
deudor10.
2.1.4.Presupuestos para el concurso procesal
El presupuesto relativo a la jurisdiccin, es el Estado y
su participacin se materializa a travs de su autoridad
concursal: la Comisin de Procedimientos Concursales del
INDECOPI, las entidades con las que sta haya celebrado
convenios de habilitacin de competencia y la Sala
Concursal. Estos rganos son competentes para conocer

10 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo, PALMA NAVEA, Jos E. Comentarios

a la Nueva Ley General del Sistema


Concursal. Gaceta Jurdica S.A. Primera Edicin, diciembre 2002. Lima-Per. Pg. 45.

los procedimientos iniciados al amparo de la Ley General


del Sistema Concursal11.
Asimismo se da su participacin activa en la fase preconcursal del procedimiento: su labor se limita a verificar
los supuestos que dan inicio al procedimiento concursal.
Sin embargo, en la etapa concursal la autoridad
administrativa deja de tener la participacin activa que se
le asign hasta se momento, limitando su participacin a
determinados supuestos, como son la posible violacin de
alguna norma u obligacin por parte de los agentes del
sistema o la existencia de controversias entre los
participantes. En tanto esto no ocurra, la intervencin de
la autoridad concursal es la de un garante en el marco de
una negociacin multilateral, encargado de velar que sta
se desarrolle en forma transparente y bajo los principios
de la buena fe y lealtad que rigen la actividad de los
agentes del mercado. En ese sentido, la autoridad
concursal cumple una funcin subsidiaria, pero a la vez
facilitadora y supervisora del Sistema Concursal en ciertos
supuestos12.
De otro lado, los presupuestos relativos
personalidad son: el deudor y los acreedores.

la

El deudor es el sujeto pasivo de una relacin


obligacional, quien debe cumplir con una prestacin en
beneficio del acreedor. La Ley, a efectos del
procedimiento concursal, comprende como posibles
deudores a las personas naturales o jurdicas, a las
sociedades conyugales y a las sucesiones indivisas, as
como a las sucursales en el Per de organizaciones o
sociedades extranjeras, exceptuando como deudores a las
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (AFPs),
a las personas jurdicas integrantes del Sistema Financiero
y de Seguros, a aquellas a las cuales la Comisin Nacional
Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) otorga
autorizacin de funcionamiento, as como a los
patrimonios fideicometidos.
El acreedor, en contraposicin, es el sujeto activo de
una relacin obligatoria, quien tiene derecho a exigir a su
favor el cumplimiento de una obligacin. En tal sentido, la
Ley establece que, a efectos del procedimiento concursal,
pueden ser acreedores las personas naturales o jurdicas,
las sociedades conyugales, las sucesiones indivisas y los
11 Base Legal:L.G.S.C.: art. II, X, 1 lits. f), c) y d) y Undcima Disposicin Final.
12Base Legal: L.G.S.C.: arts. VII y X

otros patrimonios autnomos que sean titulares de un


crdito.
Asimismo, el procedimiento concursal se promueve a
instancia de parte interesada, siendo tanto el acreedor
como el deudor, en los casos y de la forma contemplada
por la Ley, a quienes corresponde iniciar el procedimiento
y darle impulso.
Asimismo, en la etapa concursal del procedimiento
corresponde al colectivo de acreedores la conduccin e
impulso del mismo. Por tanto, los acreedores tienen la
obligacin y responsabilidad, consigo mismos, de actuar y
conducir los procedimientos en forma eficiente; de lo
contrario sern ellos quienes asumirn las consecuencias
del fracaso. Y ello porque el esquema concursal se
sustenta en el inters que deben tener los acreedores en
el xito del proceso y en la eficiencia que, por tal motivo,
se espera de su participacin13.
2.2. El Procedimiento Concursal en el Per
2.2.1.El procedimiento concursal ordinario
En este procedimiento se busca revertir una situacin
de insuficiencia patrimonial o cesacin de pagos evidente
del deudor.
Se
caracteriza
por
ser
un
procedimiento
administrativo. Tiene un carcter reparador y no
preventivo,
presentndose
alternativamente:
la
restructuracin del patrimonio o la disolucin y liquidacin
de la empresa.
Los acreedores asumen la direccin del negocio y la
quiebra judicial se presenta como un proceso excepcional.
El procedimiento concursal ordinario se inicia a
solicitud del deudor cuando ms de un tercio de sus
obligaciones se encuentren vencidas o impagas por un
perodo mayor a 30 das calendarios; o que tenga
prdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo
importe sea mayor al tercio del capital social pagado.

13CALLE Casusol, JEAN Paul y ALVA Rodriguez, Sonia. Gua Rpida de Preguntas y Respuestas sobre la Nueva Ley General
del Sistema Concursal. Divisin de Estudios Legales Gaceta Jurdica S.A. Editorial. Primera edicin. Enero 2003, Lima-Per. Pg.
20.

Se inicia igualmente a solicitud de los acreedores


impagos, cuyos crditos exigibles se encuentran vencidos,
no hayan sido pagados dentro de los 30 das siguientes a
su vencimiento y que, en conjunto, superen el equivalente
a 50 UIT vigentes a la fecha de presentacin. Se puede
iniciar igualmente el procedimiento como una tercera
forma, cuando al expedirse sentencia en primera
instancia, el ejecutante desconoce la existencia de bienes
de propiedad del deudor, por lo que solicitando el
requerimiento para que el deudor seale bienes libres de
gravamen, ste no lo hace.
Una vez que se ha verificado la existencia de los
crditos invocados, la Comisin requerir al emplazado
para que dentro de los 20 das de notificado, se apersone
al procedimiento optando por cualquiera de las siguientes
alternativas: pagar el ntegro de los crditos objeto del
emplazamiento, en cuyo caso la obligacin se extinguir;
ofrecer pagar el ntegro de los crditos objeto del
emplazamiento, debiendo el acreedor en el plazo de 10
das dar su conformidad; oponerse a la existencia,
titularidad, exigibilidad o cuanta de los crditos objeto del
emplazamiento, lo que permitir resolver a la Comisin,
previo traslado al acreedor; y, allanarse a la solicitud.
Seguidamente, la Comisin declarar la situacin de
concurso, bajo los siguientes supuestos: cuando el
acreedor rechace el ofrecimiento de pago formulado por
el emplazado; cuando la oposicin presentada por el
deudor resulte infundada o improcedente; cuando el
emplazado reconoce el monto de los crditos y se allana a
la solicitud presentada; y, cuando el emplazado no se
pronuncia sobre ninguna de estas alternativas, dentro de
los 20 das de notificado su emplazamiento como deudor.
En el procedimiento se constituye la Junta de
Acreedores, como un rgano que representa al deudor
insolvente encargndose de la toma de decisiones en el
proceso concursal. Participan en la referida Junta: los
acreedores que obtuvieron el reconocimiento de sus
crditos; los acreedores con crditos declarados
contingentes; el representante de la autoridad concursal;
y, el deudor, quien tiene derecho de asistir a las reuniones
de la Junta en forma personal o representado, pudiendo
slo manifestar su posicin respecto del procedimiento.
2.2.2.El reconocimiento de crditos

Cuando una empresa se somete a un procedimiento


concursal ante el Indecopi, todos sus acreedores
(proveedores, bancos, trabajadores, Sunat, etc.) deben
estar atentos a diversos aspectos legales para solicitar, en
su debida oportunidad, el reconocimiento de sus crditos,
pues por experiencia sabemos que estas acreencias
pueden ser materia de cuestionamientos e impugnacin
dentro del referido procedimiento o ser desplazadas a un
orden de prelacin de pago que legalmente no les
corresponde.
Frecuentemente vemos que surgen problemas
referidos a los reconocimientos de crditos dentro de
procedimientos concursales, regulados en la Ley N 27809
(08.02.2002), por ello convienen abordarlos a fin de
esclarecer sus aspectos ms importantes.
Una vez que una empresa ha sido sometida a
concurso
de
acreedores
por
la
Comisin
de
Procedimientos Concursales (en adelante la Comisin) del
Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la
Propiedad Intelectual INDECOPI, los acreedores deben
proceder a solicitar el reconocimiento de sus crditos para
efectos de poder estar aptos para participar en la junta de
acreedores que se llevar a cabo dentro del
procedimiento concursal. Conforme al artculo 34 de la
mencionada ley slo tendrn derecho a participar en la
Junta de Acreedores convocada para tal efecto, los
acreedores que hayan solicitado su reconocimiento de
crdito dentro del plazo de 30 das posteriores a la fecha
de publicacin del aviso que informa sobre la situacin de
concurso del deudor y que hayan obtenido el
reconocimiento de su acreencia por parte de la Comisin.

A) Resolucin
que
Reconoce
los
Crditos:En
trminos generales, la Comisin realizar el anlisis de
los crditos presentados para su reconocimiento,
investigando su origen, legitimidad y cuanta por todos
los medios, luego de lo cual expedir las respectivas
resoluciones que debern ser notificadas al acreedor
correspondiente y al insolvente.
La Comisin se pronunciar teniendo en consideracin
los documentos que obre en sus archivos hasta cuando
menos cinco (5) das hbiles anteriores a la primera fecha
programada para la realizacin de la Junta de Acreedores.
La documentacin presentada con posterioridad a dicho
plazo y que no constituya una nueva solicitud o un
recurso impugnativo ser considerada extempornea y
recibir el tratamiento de un reconocimiento tardo.

Las resoluciones mencionadas debern contener:

1) la identificacin del acreedor;


2) el origen de los crditos;
3) el monto de los crditos por concepto de capital,
intereses y gastos,
4) la identificacin de si el acreedor mantiene
vinculacin con el deudor, y;
5) el orden de preferencia de los crditos
B) Orden de preferencia de los crditos: Existen un
orden de preferencia en el pago de crditos, esto es,
que los crditos son pagados segn orden establecidos
hasta donde alcancen los bienes del insolvente. El
orden de prelacin o de pago establecido en la Ley es
el siguiente (Artculo 42):

a) Primer orden - crditos laborales: Los crditos


que tengan por origen unadeuda laboral son
pagados en primer orden.Dentro de estos tenemos
a los crditoscuyo origen es el pago de
remuneracionesy beneficios sociales adeudados
alos trabajadores, los crditos por aportesimpagos
al Sistema Privado de Pensioneso a los regmenes
previsionales administradospor la Oficina de
NormalizacinPrevisional (ONP), as como los
interesesy gastos que por tales conceptos
pudierandevengarse,
excepto
las
comisionescobradas por las AFPs.
En este caso no se hace ms que reconocer la
prioridad que establece la Constitucin Poltica del
Per de 1993 en su artculo 24 a los trabajadores
(y
ex-trabajadores)
en
el
pago
de
sus
remuneraciones y beneficios sociales sobre
cualquier otra obligacin del empleador.
b) Segundo orden - crditos alimentarios: Luego
de la deuda laboral, los crditos alimentariostienen
preferencia en el pago,siempre que estn
sustentadas en resolucionesjudiciales o acuerdos
conciliatoriosconforme a ley. En la prctica no
existenmuchos titulares de estas obligacionesque
participen en los procesos concursales,dado que los
montos usualmente norepresentan una importante
cantidad quejustifique la presentacin de una
solicitudde reconocimiento de crditos.
El reconocimiento de estos crditos se presenta
slo en el caso que el deudor insolvente sea una
persona natural y no persona jurdica (empresa).
Para determinar el monto de las deudas, judiciales
o extrajudiciales, de origen alimentarias se deben
incluir los intereses devengados y gastos de cobro.
c) Tercer orden - crditos garantizados: Dentro de
este orden de preferencia enel pago, tenemos a los
crditos
garantizadoscon
hipoteca,
garanta
mobiliaria,anticresis,
warrants,
derecho
de
retencin,medidas cautelares o por cualquier
otrotipo de derechos que grave el patrimonio del
deudor que recaigan sobre bienes del insolvente,
siempre que la garanta o la medida cautelar
correspondiente haya sido constituida, trabada o

ejecutada con anterioridad a la


sometimiento a concurso del deudor.

fecha

de

Siempre ha sido discutible el establecer si las


deudas respaldadas con garantas reales o
embargos, deberan tener prioridad sobre las
deudas de naturaleza tributaria, sin embargo,
compartimos la idea que resulta prudente
establecer dicha preferencia dada a las deudas
garantizadas, antes que las tributarias, pues el
adoptar un criterio contrario hara difcil o
restringido el crdito a las empresas, por la poca
expectativa de recuperacin que tendran los
acreedores
no
tributarios,
lo
cual
es
tremendamente perjudicial ms aun cuando las
empresas que atraviesan por un estado de crisis
financiera14.
Racionalmente los acreedores solicitan garantas
(reales) a sus deudores o traban medidas judiciales
de embargo contra el patrimonio de estos, para
neutralizar los riesgos del incumplimiento en el
pago. Sin embargo, de alterarse el orden de
preferencia, esto es, que el acreedor tributario sea
preferido en el pago antes que el acreedor con
deuda garantizada, simplemente provocara que
muchas de estas transacciones crediticias no se
celebren, dado el alto riesgo de verse impagos. Es
por ello que los acreedores garantizados desplazan
a los tributarios, por cuanto se debe promover la
oferta de crdito a las empresas, la cual
solucionara gran parte de sus problemas
econmicos y financieros precisamente en aquellas
que vienen atravesando un estado de falencia
econmica.
d) Cuarto orden - crditos tributarios: En el cuarto
orden de prelacin se encuentranlos crditos de
origen tributario del Estado (Sunat, Aduanas, etc.),
incluidos los del Seguro Social de Salud - ESSALUD,
sean stos tributos, multas, intereses, moras,
costas y recargos, de acuerdo a lo establecido en el
Cdigo Tributario o en la legislacin respectiva.
Dicho orden de preferencia es en espritu
concordante con lo sealado en el Artculo 6 del
14ALDEA Correa, Vldik. Quiebra y reflotamiento de empresas insolventes, En Mundo Empresarial. Ao 3, N 1,
junio, 1998. Pg. 16-19.

Cdigo Tributario, Decreto Supremo N 135-99-EF


(19.08.99), aunque cabe apuntar que esta norma
hace referencia que slo los acreedores titulares de
derechos reales inscritos tienen prelacin sobre
las deudas por tributos, mientras que la Ley
General
del
Sistema
Concursal
ampla
la
preferencia (de tercer orden) a cualquier otro
derecho que garantice la obligacin, no
importando si el acreedor tiene inscrito o no su
derecho.
Creemos que el aceptar la prioridad de tercer orden
a los acreedores con derechos garantizados no
inscritos, va contra un principio de transparencia en
el mercado, habida cuenta que dichos derechos por
adolecer de inscripcin registral (esto es de
publicidad), tendran efectos erga omnes no slo
contra los acreedores tributarios sino dems contra
acreedores comunes (sin derechos garantizados),
no habiendo ninguna justificacin para establecer la
prioridad a estos derechos ocultos, toda vez que,
incluso, pueden ser concedidos con posterioridad,
hecho que no solo aumenta la inseguridad de las
transacciones
crediticias
sino
que
adems
promueve el fraude.
Sin embargo, el criterio que consideramos correcto
del Cdigo Tributario y que debiera aplicarse a los
procesos concursales es relegado por la propia Ley
General del Sistema Concursal, cuando en su
Segunda Disposicin Final seala que en los casos
de
empresas
o
patrimonios
sometidos
a
procesosconcursales,
las
disposiciones
contenidasen
sta
ley
sern
de
aplicacinpreferente a las dems normas que
rigeny regulan la actividad de los agentesdel
mercado, dentro de los cualesse encuentra el
Cdigo
Tributario.
Eneste
sentido,
debiera
corregirse esteconflicto normativo referido a la
preferenciade acreedores, consagrando laprioridad
de los acreedores titulares deacreencias inscritas
sobre aquellas queno son, incluidas las tributarias y
lasgarantizadas sin inscripcin registral.
e) Quinto orden - crditos quirografarios: En
quinto y ltimo orden de preferenciase encuentran
todos los dems crditosimpagos, dentro de los
cuales ubicamosa la parte de los crditos tributarios
quesean transferidos del cuarto al quintoorden por
ser equivalentes al porcentajepromedio capitalizado

o condonadopor los acreedores incluidos en el


ordende preferencia en el cual exista el mayor
monto de crditos reconocidos y que no mantengan
vinculacin. Asimismo se ubican los saldos de los
crditos del tercer orden no cancelados con el
producto de los bienes afectadosa su pago.
Para establecer a los acreedores comunes en el
ltimo orden, ha primado el criterio por el cual los
propios acreedores comunes o quirografarios, es
decir aquellos que carecen de garantas o
privilegios contra el deudor, debern de evaluar
diligentemente el riesgo de prdida de su crdito al
tiempo de otorgarlo.
C) El Pago de los Crditos: La preferencia de los
crditos implicaque los de un orden anterior excluyen
a losde un orden posterior, segn la prelacin
establecidaen la ley, hasta donde alcancen losbienes
del deudor.
Debe de advertirse que legalmente enuna probable
etapa de liquidacin, los crditoscorrespondientes al
primer, segundo,cuarto y quinto orden, se pagan
al interiorde cada orden de preferencia a prorrata
entretodos
los
crditos
reconocidos
del
respectivoorden. Los del tercer orden se pagan con
elproducto de la transferencia de los bienes deldeudor
afectados bajo cualquier modalidad alpago de dichos
crditos.
2.2.3.Procedimiento de restructuracin de patrimonios
Se trata de una modalidad de procedimiento concursal
que busca la conservacin del deudor como agente
econmico en el mercado. Es el procedimiento concursal
destinado a revertir una crisis econmica manifiesta del
deudor a travs de la ejecucin de diversos mecanismos
orientados a maximizar el valor del negocio en crisis,
entre los que se puede citar la restructuracin operativa o
financiera de la empresa; su reorganizacin operativa; la
refinanciacin de sus obligaciones, aporte de capital de
trabajo, capitalizacin o condonacin de deudas, etc.
Este procedimiento puede ser solicitado por las
empresas que no tengan prdidas acumuladas y que
superen la totalidad de su capital social pagado; por
personas naturales, sociedades conyugales o sucesiones

indivisas que cumplan las condiciones previstas en la Ley


del Sistema Concursal.
En este procedimiento, la Junta de Acreedores podr
disponer de los siguientes regmenes: la continuacin del
mismo rgimen de administracin; la administracin del
deudor por un administrado inscrito ante la Comisin de
Procedimientos Concursales del INDECOPI. Tambin puede
organizarse un sistema de administracin mixta que
sostenga la administracin del deudor pero en el que
tambin se involucre la participacin de personas
naturales o jurdicas designadas por la Junta.
Cabe indicar que para aprobar el rgimen de
administracin que se aplicar al deudor, se requiere
mayora simple de ms del 50% de los crditos
reconocidos, en primera convocatoria, y de igual
porcentaje
de
crditos
asistentes
en
segunda
convocatoria.
A ese respecto, es igualmente importante sealar que
en los casos precedentes, debe aprobarse un Plan de
Restructuracin Patrimonial, como un marco en el que el
Administrador y los acreedores negocian las frmulas y
acciones necesarias para la continuacin de las
actividades de la Empresa, as como las condiciones en
que los acreedores podrn recuperar sus crditos
correspondientes.
Dicho Plan de Restructuracin Patrimonial debe
contener adems del cronograma de pagos, condiciones y
plazos:
o El Balance General a la fecha de elaboracin del
Plan.
o Las acciones que se propone ejecutar la
administracin.
o Relacin de obligaciones.
o Propuestas para el financiamiento de la inversin
requerida para la restructuracin del deudor.
o El rgimen de intereses.
o La poltica laboral a adoptarse.
o El presupuesto que contenga los gastos y
honorarios de la Administracin.
o El estado de los flujos proyectados.
o Las provisiones para los crditos contingentes, los
no reconocidos o la materia de impugnacin.

La ley vigente establece que existe un plazo de 60


das para aprobar el Plan de Restructuracin, contados
desde la aprobacin del acuerdo de restructuracin. En el
caso de que no se apruebe el Plan, la autoridad concursal
deber disponer la disolucin y liquidacin del deudor.
2.2.4. Procedimiento de disolucin y liquidacin
La disolucin y liquidacin es un procedimiento
concursal orientado a la realizacin del activo del
deudor concursado (con excepcin de los bienes
inembargables), el pago de los pasivos y, de ser el
caso, la entrega del remanente del patrimonio entre
los accionistas o socios, ante la imposibilidad de dicho
deudor de superar sus problemas econmicos y
financieros15
A tales efectos, corresponder a la Junta de
Acreedores aprobar el Convenio de Liquidacin
correspondiente y designar a una entidad o persona que
tenga registro vigente ante la Comisin de Procedimientos
Concursales del INDECOPI como liquidador encargado de
dicho procedimiento.
Causales de Disolucin y Liquidacin: En trminos
generales, la Junta de Acreedores acordar la disolucin y
liquidacin del deudor concursado cuando el negocio o
patrimonio en crisis no sea viable, es decir, en caso el
valor de la empresa en marcha sea menor al valor de
liquidacin de los activos.
El
procedimiento
concursal
Liquidacintiene dos causales:

de

Disolucin

1) Cuando el deudor concursado tiene prdidas


acumuladas, deducidas sus reservas, que superen
la totalidad del capital social pagado. El acuerdo
por la Junta de Acreedores se aprobar con el voto
favorable de acreedores que representen crditos
por un importe superior al 66.6% del monto total de
crditos reconocidos, en primera convocatoria. En
segunda convocatoria, se adoptar con igual
porcentaje de crditos asistentes.
2) Por ejecucin del apercibimiento dictado por el juez.

15Publicado por YATACO Arias Abogados Asociados.

Los crditos materia del Procedimiento de Disolucin y


Liquidacin, refieren a todos, cualquiera sea la
oportunidad en que se devengaron, debindose tambin
incluir a los titulares de crditos generados con
posterioridad a la publicacin del aviso de difusin del
procedimiento, quienes tendrn que presentar sus
respectivas solicitudes de reconocimiento de crditos con
el propsito de participar en la Junta de Acreedores y
lograr el pago de sus crditos.
En este procedimiento debe establecerse el Convenio
de Liquidacin, es decir, el documento mediante el cual el
Liquidador y todos los acreedores dejan establecido el
resultado de la negociacin, as como las condiciones
especiales para el pago de las obligaciones que componen
la denominada masa concursal.

Dicho Convenio debe contener:


La identificacin del liquidador, del deudor y del
Presidente de la Junta de Acreedores, la fecha de
aprobacin y las condiciones bajo los cuales se
realizarn los pagos de los crditos.
La proyeccin de gastos estimada por el liquidador.
Los honorarios del liquidador, as como la forma y
oportunidad de pagos.
Los mecanismos en virtud de los cuales el liquidador
cumplir los requerimientos de informacin peridica.
La modalidad y condiciones de realizacin de los bienes
del deudor.
El rgimen de intereses, aplicndose a los crditos
tributarios y la tasa de inters compensatorio que
corresponda a la mayora de los acreedores incluidos en
el orden de preferencia.
Cabe indicar asimismo que el Convenio de Liquidacin
debe ser aprobado en la Junta de Acreedores en el
momento que se acuerde el ingreso del deudor a un
proceso de disolucin o liquidacin, o dentro de los treinta
das siguientes a la adopcin de dicho acuerdo. En el caso
de que la Junta no tomase ese acuerdo, la autoridad
concursal deber disponer la disolucin y liquidacin del
deudor.
La aprobacin del Convenio de Liquidacin tiene como
efectos, el cese definitivo del negocio del deudor, la
indivisibilidad entre el deudor y sus acreedores, el

desapoderamiento mediante el cual el deudor pierde el


poder de gestin y disposicin de su patrimonio, as como
la exigibilidad de los pagos del deudor aunque no se
encuentren vencidas, descontndose los intereses
correspondientes al plazo que falte para el vencimiento.
2.2.5. Quiebra
Segn PINKAS FLINT16 () la Ley Procesal de Quiebras
contemplaba dos soluciones como salidas adicionales a la
quiebra del deudor.
Convenio de Liquidacin
Extrajudicial:La
celebraba el deudor con sus acreedores antes que
se declare la quiebra siendo su objetivo principal la
liquidacin de los bienes del deudor. Estos acuerdos
entre las partes eran contratos, por lo que solo eran
vlidos en la medida que fueran aprobados por el
deudor y su totalidad de sus acreedores.
Convenio de Liquidacin Judicial: Aqu no existe
celebracin
del
contrato
ya
que
aunque
participaban el deudor y sus acreedores, pues
existe intervencin del Juez por el cual el convenio
era obligatorio para todos los Acreedores an por
los que hubieran votado en contra o no hayan
participado, este convenio se celebraba con las
condiciones que la Ley exiga.
La tramitacin era en sede judicial y la junta de
acreedores poda tomar decisiones limitadas por las
normas concursales, es decir, se contempla por primera
vez la posibilidad de continuar las actividades de la
empresa deudora17, facultad que es otorgada solamente a
los acreedores.

Aqu aparece la figura del sndico como persona


jurdica adems encargada de liquidar el activo y pasivo
del deudor, actuaba como administrador en nuestra
legislacin; otra figura resaltante es esta Ley es la
comunidad laboral que est conformada por los
trabajadores de la empresa, los cuales poseen diversas
modificatorias, la facultad de solicitar la administracin
temporal de la empresa.
16FLINT Pinkas. Tratado de Derecho Concursal. Doctrina. Legislacin y Jurisprudencia. 1 edicin. Volumen I. Editorial
GRIJLEY. Liman enero. 2003. Pgs. 4-5.

17Ibdem. Pg. 10.

Por otro lado, la quiebra se refiere a la situacin fctica


cuando el patrimonio del deudor se extingue quedando
acreedores pendiente de ser pagados, lo cual debe ser
declarado judicialmente.
Verificada dicha situacin, el liquidador deber solicitar
la declaracin judicial de quiebra del deudor en un plazo
no mayor de 30 das, siendo competente para dicho
pronunciamiento, el Juez Especializado en lo Civil.
Conforme lo establece la disposicin legal, dentro de los
30 das posteriores a la presentacin de la demanda, el
Juez previa verificacin de la extincin del patrimonio, sin
ms trmite, declarar la quiebra y la incobrabilidad de la
deuda, debiendo dicha resolucin ser publicada en el
Diario Oficial El Peruano, por dos das consecutivos.
Cuando se declare consentida o ejecutoriada dicha
resolucin, concluir el proceso y el Juez ordenar su
archivamiento y la inscripcin de la extincin del
patrimonio del deudor, debiendo emitirse tambin los
certificados de incobrabilidad para todos los acreedores
impagos.
La declaracin de quiebra conlleva diversos efectos,
particularmente para el quebrado, sea una persona
natural o jurdica, debiendo perdurar dicha situacin
mientras se encuentre en ese estado.
Dentro de tales efectos, se puede indicar:
Est impedido de constituir sociedades o personas
jurdicas o formar parte de otras ya constituidas.
No podr ejercer el cargo de director, gerente,
apoderado o representante de sociedades o
personas jurdicas.
No podr ser tutor o curador o representante legal
de personas naturales.
No podr ser administrador o liquidador de deudores
en los procedimientos regulados en la ley.
No obstante lo indicado, debe precisarse que la
condicin de quebrado, no impide al deudor o a sus
representantes, el pleno goce de sus derechos civiles; lo
cual significa contra lo que algunos sostienen que el
quebrado no es incapaz, pudiendo adems ser
rehabilitado luego de cinco aos desde la fecha del auto
de expedicin de quiebra, excepto haya sido condenando
por los delitos previstos en los Arts. 209. 211, 212 y 213
del Cdigo Penal.

2.2.6. Procedimiento concursal preventivo


A diferencia del procedimiento antes indicado, el
Procedimiento Concursal Preventivo se encuentra dirigido
a la solucin de dificultades financieras de empresas en
riesgo de crisis. Esto significa que este procedimiento se
propone evitar la crisis patrimonial del deudor, esto es,
funciona como un mecanismo de restructuracin de
obligaciones.
El procedimiento Concursal Preventivo puede ser
solicitado por cualquier deudor, siempre que no estuviera
incurso en una situacin de insuficiencia patrimonial ni de
cesacin de pagos.
En este procedimiento distinguimos
marcadamente diferenciadas:

dos

etapas

Una etapa pre concursal, que se inicia con la


solicitud de acogimiento al procedimiento. Es
admitida por la Comisin, en tanto se hayan
cumplido con los requisitos de admisibilidad,
disponindose
la
publicacin
del
aviso
correspondiente.
Otra etapa concursal, que se inicia con la
publicacin del aviso, contina con la presentacin
de las solicitudes de reconocimiento de crditos de
los acreedores y culmina con el Acuerdo Global de
Refinanciacin.
El Acuerdo Global de Refinanciacin es un compromiso
de pago formulado por el deudor con el objeto de
reprogramar sus deudas. En este acuerdo el deudor
propone a sus acreedores formas de pago diferentes de
las pactadas anteriormente. Se aprueba con el voto de
acreedores que representan crditos por un importe
superior al 66.6% del monto total de crditos reconocidos,
en primera convocatoria. En segunda convocatoria, basta
con el voto favorable de acreedores representantes de un
importe superior al 66.6% del total de crditos asistentes.
El Acuerdo Global debe contener el:
Cronograma de pagos,
La tasa de inters aplicable; y,
Las garantas ofrecidas, de ser el caso.

Nuestra legislacin igualmente establece que la Junta


de Acreedores puede prorrogar la aprobacin del Acuerdo
por nica vez hasta por un plazo mximo de 15 das
posteriores a su instalacin. Si la Junta de Acreedores
desaprueba el Acuerdo concluir el procedimiento
concursal preventivo.
2.2.7. Junta de acreedores e impugnacin de acuerdos
INDECOPI
Las Juntas de Acreedores constituyen el mximo
rgano del deudor concursado; son de carcter
deliberante y decisorio; y, es un mecanismo por el cual los
acreedores intervienen en el concurso manifestando su
voluntad mediante la adopcin de acuerdos.
() La junta de acreedores constituye el rgano
supremo de negociacin concursal y es el principal
actor del proceso18
Las Juntas igualmente pueden constituir su Comit de
Acreedores, como un rgano de apoyo de la Junta, a la
que se puede delegar, en todo o en parte, las atribuciones
que la ley le confiere a la Junta.
Entre las funciones del Comit de la Junta de
Acreedores se pueden sealar: Informar a la Junta los
acuerdos que se adopten y las acciones que se realice; el
monitoreo de la marcha de la empresa; y, dar
cumplimiento a los acuerdos de la Junta. El Comit debe
representar los intereses variados que conforman la masa
concursal. Estar integrado por 4 miembros: un
Presidente, por ende, tambin ser presidente de la Junta,
mientras que los otros 3 debern ser acreedores
reconocidos, de distinto origen.
Los acuerdos de Junta de Acreedores pueden ser
impugnados por el deudor o los acreedores que en
conjunto representen crditos no menores al 10% del
monto total de los crditos reconocidos, dentro de los 10
das siguientes de adoptado el acuerdo.
Dicha impugnacin se puede plantear, siempre que se
haya incurrido en las siguientes causales:

Los acuerdos que incumplan las formalidades legales.

18SCHWARTZMANN Larco, Vctor Carlos. Las Hipotecas Ocultas. Editorial THEMIS. Lima. 1986.

No observen las disposiciones contenidas en el


ordenamiento jurdico.
Manifiesten el ejercicio abusivo de un derecho o
lesiones, en beneficio de uno o varios acreedores, los
intereses de la masa concursal.

Tambin nuestra legislacin permite que en cualquiera


de estos supuestos, la Comisin, actuando de oficio,
puede declarar la nulidad del acuerdo adoptado en la
Junta en un plazo de 30 das.
La propia norma establece igualmente que la
impugnacin debe ser presentada por el deudor o los
acreedores que estuvieron presentes en la Junta, siempre
que stos hayan dejado constancia en el acta de su
oposicin al acuerdo y su intencin de impugnarlo.
Si no hubieran estado presentes, el plazo se
computara desde que tomaron conocimiento del mismo,
siempre que acrediten imposibilidad de conocer la
convocatoria. No obstante, en cualquier caso, el derecho a
impugnar un acuerdo caduca a los 15 das de adoptado.
Posteriormente, la Comisin comunica la impugnacin
deducida al Presidente de la Junta de Acreedores y al
representante del deudor, a efectos de su absolucin,
traslado que debe efectuarse dentro de los 5 das de su
interposicin.
Con la absolucin del traslado o sin ella, la Comisin
deber resolver la impugnacin formulada, publicando
luego un extracto de dicha resolucin en el Diario Oficial
El Peruano a excepcin de que el nmero de acreedores
fuese reducido, caso en el que se notificar la resolucin
al deudor, al administrador o liquidador y a cada uno de
los acreedores.
Conforme lo dispone igualmente la ley pertinente, en
ese caso, debe tenerse presente, la denominada prueba
de resistencia, por tratarse de una precedente de
observancia obligatoria. Dicha prueba consiste en que, si
al analizar el vicio o defecto impugnado se llega a la
conclusin que no afectar la validez del acto impugnado,
la impugnacin debe ser declarada infundada. Solo en
caso de afectacin de la validez del mismo, la Comisin
emitir pronunciamiento sobre ste.
Finalmente resulta pertinente tambin indicar que no
es posible acudir a la va judicial para impugnar un

acuerdo de la Junta de Acreedores ya que la Ley Concursal


establece procedimiento y vas propias para tramitar los
acuerdos de impugnacin de acuerdos.
INDECOPI:
Es el organismo pblico especializado adscrito a la
Presidencia del Consejo de Ministros, con personera
jurdica de Derecho Pblico interno. En consecuencia,
goza de autonoma funcional, tcnica, econmica,
presupuestal, y administrativa (Dec. Leg. N 1033).
Como resultado de su labor en la promocin de la
Normas de leal y honestad competencia entre los agentes
de la economa Peruana, el INDECOPI es concebido en la
actualidad, como una entidad de servicios con marcada
preocupacin por impulsar una cultura de calidad para
lograr la plena satisfaccin de sus clientes: la ciudadana,
el empresariado y el estado.
2.3. Las Entidades Excluidas de los alcances de la Ley N
27809
Por mandato de la Ley General del Sistema Concursal, se
encuentran excluidas de su alcance:

Las AFP.

Las Empresas del Sistema Financieras y de Seguros.

Las entidades autorizadas por la CONASEV,

Los patrimonios autnomos de seguros de crditos.

Las sucursales, con autonoma de gestin y de capital


pero no total.

CAPTULO III
POSICIN DEL GRUPO

3.1.-Punto de vista o Perspectiva del grupo.


Desde la perspectiva del grupo es necesario precisar que el
Derecho concursal es una materia inmersa en el ordenamiento
jurdico del Derecho Mercantil, que por sus variables
principalmente ligada al mundo de los negocios espectro este
de fluidos intercambios, hace se originen variables, a veces
bruscas, como el de nuestra legislacin en materia de
concursos, sin embargo en estas reformas por lo general
existen un camino que las gua, los que unos tildan como
criterios de poltica legislativa, o simplemente la finalidad de las
normas en el tiempo, por tanto
nuestra legislacin debe
recoger lo mejor de cada una de ellas, previa adaptacin a
nuestra realidad social y poltica y buscar que contenga la
finalidad de todo procedimiento concursal que es la mejor tutela
de crdito, vale decir el satisfacer a todos los acreedores en la
medida de lo posible, a travs de dos vas pertinentes.
Conservacin de la empresa o liquidacin de la misma.
He de considerar que la presente ley busca satisfacer una
aspiracin profunda y quizs largamente sentida en el Derecho
patrimonial sentida en el derecho patrimonial peruano, pues
ello implica que las severas crticas que ha merecido la ley
concursal, no han sido seguidas, de soluciones legislativas, que
pese a su reconocida urgencia y a los meritorios intentos
realizados en su preparacin, han venido demorndose y
provocando, a la vez un agravamiento de los defectos de que
adolece la legislacin en vigor; arcasmo, predominio de
determinados intereses particulares en detrimento de otros
generales, inadecuacin a la realidad social y econmica de
nuestro tiempo, con la consecuente practica de maniobras de
mala fe, abusos y simulaciones, que las normas reguladoras de
las instituciones concursales no alcanzan a reprimir
eficazmente.
Consideramos que la unidad del procedimiento de concurso
se consigue en virtud de la flexibilidad de que la ley lo dota, que
permite su adecuacin a diversas situaciones a travs de las
cuales puede alcanzarse la satisfaccin de los acreedores,
esencial del concurso por lo que dicha unidad impone un
presupuesto objetivo, cual es la insolvencia, estado en que se
encu4entra el deudor que no puede cumplir sus obligaciones,
para ello debe resaltarse que dicho concepto unitario es
tambin flexible. La verificacin o reconocimiento del estado de
insolvencia patrimonial opera de manera distinta segn sea por
un concurso necesario o voluntario.
Por ende los legitimados para solicitar el concurso del
deudor han de basarse en alguno de los hechos que como
presuntos reveladores de la insolvencia enuncia la ley, dado que
puede partir de una ejecucin singular infructuosa hasta el
sobreseimiento general, segn afecte al conjunto de

obligaciones o alguna de las clases que la ley considera en el


pasivo del deudor, por tales razones incumbe al solicitante del
concurso necesario la prueba de los hechos en que se
fundamente; en todo caso la declaracin ha de realizarse
respecto de las garantas del deudor, quien habr de ser
emplazado y podr oponerse a la solicitud, basndose en la
inexistencia del hecho en que esta se fundamente o en la de su
estado de insolvencia debiendo acreditar su solvencia
patrimonial19.
Por lo que he resaltar la unidad y flexibilidad del
procedimiento concursal peruano, el cual se refleja en su propia
estructura, articulada, en principio, en una fase comn que
puede desembocar en un plan, convenio o liquidacin.
La fase comn se abre con la declaracin del concurso y
concluye una vez presentado el informe de la comisin
pertinente y transcurrido el plazo de impugnaciones o resueltas
las formuladas contra dicho fallo administrat9ivo, el cual
reflejara el estado patrimonial del deudor, se somete a
intervencin de sus acreedores. Asimismo con sentido positivo
el deber del deudor de prestar colaboracin con los rganos del
concurso, informales de cuanto sea de inters de este,
auxiliarlos en la conservacin y administracin de la masa
activa hasta su correspondiente entrega, mxime si cabe la
prosecucin de los actos del deudor.
Resulta provechoso mencionar que la ley da un nuevo
tratamiento al difcil tema de los efectos de la declaracin del
concurso sobre los actos realizados por el deudor en periodo
sospechoso por su proximidad a esta. El perturbador sistema de
retroaccin del concurso se sustituye por unas especficas
acciones de reintegracin destinadas a rescindir los actos
perjudiciales para la masa activa, perjuicio que en unos casos la
ley presume y en los dems con carcter de probanza ante la
administracin judicial o subsidiariamente, por los acreedores
legitimados
para
ejercitar
la
correspondiente
accin
reivindicatoria. Cabe agregar que los terceros adquirientes de
bienes o derechos afectados por estas acciones gozan de la
proteccin que derive, en su caso de la buena fe, de las normas
sobre irreivindicabilidad o del registro.
Las soluciones del concurso previstas en la Ley, son el Plan
convenio y una salida ordenada del mercado a travs de una
liquidacin extrajudicial, para cuya respectiva tramitacin se
articulan especificas fases en el procedimiento.
Es de resaltar entre las medidas para facilitar esta solucin
del concurso la admisin de la propuesta anticipada del
convenio que el deudor puede presentar con l apropia solicitud
del concurso voluntario o preventivo, incluso cuando se trate de
19ESTEBAN Carbonell, Obrien. Anlisis Exegtico de Ley General del Sistema Concursal.

concurso necesario hasta la expiracin del plazo de


comunicacin de crditos, siempre que vaya acompaada de
adhesiones de acreedores en el porcentaje que la ley establece.
Por lo que debe resaltarse que la regulacin de la propuesta
anticipada permite, incluso la aprobacin del plan de convenio
durante la fase comn del concurso, con una notoria economa
de tiempo y de gastos respecto de los actuales procedimientos
concursales.
Por ende la posicin del grupo adopta que la ley procura
agilizar la tramitacin de las propuestas de convenio. La
propuesta anticipada que no hubiese alcanzado adhesiones
suficientes para su aprobacin, podr incluso ser enmendada en
el tiempo establecido y mantenida por la Junta de Acreedores,
quienes son a travs de su representante, el director de debates
al interior del concurso.
La competencia internacional para declarar y tramitar el
concurso se basa en el lugar de situacin del centro de los
intereses principales del deudor, teniendo el carcter de
principal, el concurso que se declare sobre esa base, sin
perjuicio de que puedan abrirse otros concursos territoriales, en
aquellos Estados en los que el deudor tenga establecimientos.
De otro lado, la profundidad de la reforma tiene su ms clara
expresin en las disposiciones finales, transitorias, derogatorias
y modificatorias que cierran la ley. El alcance de la nueva
regulacin se extiende a mltiples sectores de nuestro
ordenamiento jurdico y afecta a numerosas normas que en
virtud de la reforma han de quedar modificadas, en unos casos,
y derogadas en otros. Se pretende armonizar el Derecho
vigente con la reforma introducida por la presente ley, y al
propio tiempo, limitar el mbito de esta a la materia concursal.
3.2.- Caso ilustrativo sobre el procedimiento concursal
EXP. N. 01889-2008-PA/TC
LIMA
RACIER S.A.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 4 das del mes de febrero de 2009, el
Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con
la asistencia de los magistrados Mesa Ramrez, Landa Arroyo,
Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la
siguiente sentencia
I. ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por
Racier S.A., contra la resolucin de la Sala de Justicia
Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica (folio 313), de fecha 29 de noviembre de 2007, que
declar infundada la demanda de amparo de autos.
II. ANTECEDENTES
1. Demanda

Con fecha 10 de enero de 2007 Racier S.A. interpone


demanda de amparo contra la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia del Callao, por la vulneracin de sus
derechos a la tutela procesal efectiva y al debido proceso. La
demanda de amparo tiene como objeto que se declare nula y
sin efecto la resolucin N. 38 (folio 238), de 17 de agosto de
2006. Manifiesta que dicha resolucin ha sido expedida
vulnerndose su derecho a un debido proceso, pues se le ha
denegado una medida cautelar en base a una norma que se
encuentra derogada tcitamente (el artculo 133.1 de la Ley
General del Sistema Concursal, Ley N. 27809) por el inciso
15 de la Primera Disposicin Transitoria y Derogatoria del
Cdigo Procesal Constitucional; lo que adems se configura,
segn la recurrente, como una vulneracin a la debida
motivacin.
2. Contestacin de demanda
El 12 de febrero de 2007 el Procurador Pblico a cargo de
los Asuntos Judiciales del Poder Judicial y la emplazada
contestan la demanda sosteniendo que la pretensin de la
recurrente es dejar sin efecto resoluciones que han sido
emitidas dentro de un proceso regular. Adems, seala que la
verdadera pretensin del recurrente es cuestionar el fondo de
la controversia ordinaria, lo cual no se puede realizar a travs
de un proceso excepcional y residual como lo es el proceso de
amparo. Agrega que los hechos y el petitorio de la demanda
no estn referidos en forma directa al contenido
constitucionalmente protegido del derecho invocado, como lo
seala el precedente vinculante de la STC 1417-2005-AA/TC.
3. Resolucin de primer grado
El 6 de marzo de 2007, la Segunda Sala Civil de la
Corte de Justicia del Callao declara infundada la demanda,
por considerar que la competencia, en primera instancia,
para conocer procesos en materia concursal, le corresponde
a la Sala Civil, segn lo dispone el artculo 133.1 de la Ley
General del Sistema Concursal, Ley N. 27809; y que, adems
de ello, se ha respetado las garantas del debido proceso y la
tutela procesal.
4. Resolucin de segundo grado
El 29 de noviembre de 2008, la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica declara infundada la demanda por fundamentos
similares.
III. FUNDAMENTOS
Precisin del petitorio de la demanda
1.
De acuerdo con lo que obra en autos, la presente
demanda de amparo tiene como objeto que se declare nula y sin
efecto la resolucin N. 38 (folio 238), de 17 de agosto de 2006.
Manifiesta que dicha resolucin ha sido expedida vulnerndose su

derecho a un debido proceso, pues se le ha denegado una medida


cautelar en base a una norma que se encuentra derogada
tcitamente (el artculo 133.1 de la Ley General del Sistema
Concursal, Ley N. 27809) por el inciso 15 de la Primera
Disposicin Transitoria y Derogatoria del Cdigo Procesal
Constitucional; lo que adems se configura, segn la recurrente,
como una vulneracin a la debida motivacin.

Anlisis del caso concreto


2.
El artculo 200, in fine, de la Constitucin establece que
[u]na ley orgnica regula el ejercicio de estas garantas
(constitucionales) y los efectos de la declaracin de
inconstitucionalidad o ilegalidad de las normas. Este Tribunal
considera que la determinacin de competencia de estas garantas
no forma parte del mbito de reserva de ley orgnica establecido
para el ejercicio de estas garantas conforme lo establece el
artculo 200, in fine, de la Constitucin, por lo que cabe
determinar las instancias competentes para acciones de garanta
en materia concursal a travs de una norma con rango de ley
como la Ley General del Sistema Concursal (Ley N. 27809).

3.
De acuerdo con la STC 05767-2007-AA/TC, el Tribunal
Constitucional considera que la Ley General del Sistema Concursal,
en su artculo 133.1, ha establecido una excepcin a la regla del
primer prrafo del artculo 51 del Cdigo Procesal Constitucional,
previendo as para el sistema concursal el mismo rgimen que el
del amparo contra resoluciones judiciales. En efecto, en la referida
disposicin se prev que en las acciones de garanta que deriven
de procedimientos concursales, el Juez competente para conocer
de un proceso de amparo es, en primera instancia, la Sala
Superior Especializada en lo Civil y, en grado de apelacin, la Sala
Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica.

4.
Dicha excepcin se justifica, adems, porque el artculo
59 de la Constitucin establece que si bien el rol del Estado es el
de la estimulacin para la creacin de riqueza, as como el de
garantizar la libertad de trabajo y de empresa, comercio e
industria, implcitamente tambin le cabe un rol de garante cuando

las empresas quiebran, a fin de que entre los acreedores y


deudores se llegue a un acuerdo, ya sea para la reestructuracin
de las empresas o para su salida ordenada del mercado. As
como la Constitucin garantiza el ingreso lcito y bajo el
cumplimiento de determinadas reglas de los agentes econmicos
al mercado, tambin debe garantizar su salida del mercado pero
con un mnimo de orden y seguridad.

5.
Precisamente, los procedimientos concursales tienen esa
finalidad: propiciar un ambiente idneo para la negociacin entre
los acreedores y el deudor sometido a concurso, que permita llegar
a un acuerdo de reestructuracin de la empresa o, en su defecto,
su salida ordenada del mercado; adems de la recuperacin del
crdito mediante la regulacin de procedimientos concursales que
promuevan la asignacin eficiente de recursos a fin de conseguir el
mximo valor posible del patrimonio del deudor. Parte de esa
garanta tambin est expresada en el artculo 133.1 de la Ley
General del Sistema Concursal (Ley N. 27809).

6.
Es sabido que el uso de los procesos constitucionales,
particularmente el amparo, muchas veces ha devenido en abuso,
como consecuencia de la maliciosa praxis procesal de algunos
abogados. A ello ha contribuido tambin que el procedimiento
concursal se vea perturbado o paralizado por la decisin arbitraria
de un juez, como consecuencia de la interposicin indebida de una
demanda de amparo, por ejemplo. Sin embargo, entre la necesidad
de salvaguardar la vigencia y respeto de los derechos
fundamentales en el marco de los procedimientos concursales, y el
deber del Estado de garantizar una salida ordenada del mercado de
los agentes econmicos que, por mltiples razones, ya no pueden
permanecer en l, es que se hace necesario interpretar que cuando
se trate de resoluciones provenientes de un tribunal administrativo,
en el marco de los procedimientos concursales, dichos
cuestionamientos sean conocidos, en primer grado, por la Sala
Superior Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Justicia y,
en segundo grado, por la Sala Constitucional y Social dela Corte
Suprema de Justicia de la Repblica.

7.
Ello
no
exime,
como
es
obvio,
a la
Sala
Superior correspondiente de evaluar, previamente, el cumplimiento

de los requisitos de procedencia previstos principalmente en el


artculo 5.1 del Cdigo Procesal Constitucional.

8.
Ahora bien, en el caso concreto, la recurrente cuestiona
la resolucin judicial N. 38, de 17 de agosto de 2006, porque
considera que al aplicar el artculo 133.1, Ley General del Sistema
Concursal, ha resuelto sobre la base de una disposicin que, a su
entender, haba quedado derogada por el inciso dcimo quinto
de la Primera Disposicin Transitoria y Derogatoria del Cdigo
Procesal Constitucional. Este Colegiado no comparte tal argumento
porque, como ya se seal, lo dispuesto en el artculo 133.1
de la Ley General del Sistema Concursal constituye una excepcin
razonable a la regla del primer prrafo del artculo 51 del Cdigo
Procesal Constitucional. En consecuencia, la resolucin judicial
cuya nulidad se solicita a travs del presente proceso
constitucional de amparo no vulnera los derechos fundamentales
invocados por la entidad recurrente; motivo por el cual la demanda
debe desestimarse.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la


autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo de autos.
Publquese y notifquese.
SS.
MESA RAMREZ
LANDA ARROYO
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA

CONCLUSIONES
1. De lo dicho deducimos que, en el fondo, la proteccin del crdito
es el objetivo de mayor importancia, por cuanto un sistema
efectivo de cobro que protege el crdito y, por tanto, que reduce
los costos de acceder a l, resulta beneficioso no slo para los
acreedores que buscan la recuperacin efectiva de sus crditos,
sino tambin para la gran mayora de empresas que requieren de
capital de trabajo para funcionar adecuadamente. En ltima
instancia, la permanencia de la unidad productiva y la
conservacin de los puestos de trabajo dependern de cun
protegido est el crdito.
2. Desde mi perspectiva, la Junta de Acreedores es el rgano
deliberativo y decisorio en los procedimientos concursales,
conformado por los Acreedores con Crditos reconocidos de la
empresa concursada, quienes en conjunto decidirn sobre el futuro
de la empresa.
3. Desde el mi punto de vista, la LGSC regula el procedimiento
concursal ordinario y el procedimiento concursal preventivo; el
primero de estos puede ser solicitado por el deudor o el acreedor,
siempre que las deudas se encuentren vencidas e impagas en ms
de 1/3 en un plazo mayor a 30 das, mientras que le preventivo
solo puede ser realizado a solicitud del deudor quien debe
encontrarse con menos de 1/3 de sus deudas vencidas e impagas.
Cuando se solicitud el Procedimiento Concursal Preventivo, lo que
se busca es la que la sociedad utilice mecanismos financieros,
legales o de cualquier ndole que le permitan la salida a este
problema financiero; Caso contrario ocurre con el Procedimiento
Concursal Ordinario, donde el destino de la sociedad puede ser
decidido por sus Acreedores o la misma sociedad, la Ley regulas
dos soluciones a la crisis: sea mediante una restructuralizacin de
la empresa en crisis o mediante la liquidacin de la empresa y
reparticin del remante de esta.
..
Por eso es fundamental que mediante la restructuralizacin se
busca tcnicas de reflotamiento superar la crisis empresarial que
se encuentra atravesando, mientras que la liquidacin busca la
salida ordenada del mercado de la sociedad.

4. El acreedor que presente su solicitud de reconocimiento de


crditos deber informar sobre la existencia o no de una posible
vinculacin econmica entre el deudor y el acreedor (artculo12),
siendo los siguientes: a) El parentesco hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad entre ambas partes o entre
una de ellas y los accionistas, socios, asociados de la otra parte o
entre una de ellas y los accionistas, socios o asociados de la otra o
entre quienes ostenten tal calidad. b) El matrimonio o concubinato.
c) La relacin laboral, que implique el ejercicio de labores de
direccin o de confianza. d) La propiedad, directa o indirecta del
acreedor o deudor en algn negocio de su respectiva contraparte.
Estn excluidos de esta condicin los trabajadores que sean
acreedores de las cooperativas de trabajo.e) La asociacin o
sociedad, o los acuerdos similares entre acreedor y deudor. f) La
existencia de contabilidad comn entre las actividades econmicas
de acreedor y deudor.g) La integracin comn de un grupo
econmico en los trminos sealados en la ley de la materia.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
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13. Publicado por YATACO Arias Abogados Asociados.