CAPITULO 1

DESARROLLO HISTORICO DEL DERECHO PENAL

PERIODO DE VENGANZA O JUSTICIA PRIVADA.
La venganza es un derecho (en ocasiones un deber impuesto por el clan, por los lazos de solidaridad). Esta se traduce
en homicidios o combates hasta alcanzar la paz o la aniquilacin de los clanes participantes. La guerra privada no
conoca lmites, solo el grado de excitacin de los afectados y conduca a combates interminables.
Luego termin por adoptarse alguna forma de indemnizacin.
PERIODO DE LA VENGANZA O JUSTICIA PBLICA.
Introduccin del Talin, (esto es la retribucin con algo igual al mal causado, ojo por ojo, diente por diente). Cdigo
de Hammurabi de los asirios. Fue sin duda un gran avance cultural, ya que en vez de una venganza de sangre sin
lmites, a veces aniquiladora, el talin constituye un lmite para la pena.
La justicia se trasforma en publica, cuando la autoridad toma en sus manos la organizacin de la represin, y la
vctima pasa a un segundo plano.
Rpidamente los nacientes nuevos estados europeos pasaron de la aplicacin del talin, al derecho penal, para as
intimidar a sus sbditos. Donde reinaba la completa desigualdad social en el trato penal, la arbitrariedad judicial, y la
tortura como mtodo legalmente aceptado y regulado para obtener la confesin.
PERIODO HUMANITARIO.
Resultaron intolerables para las ideas liberales, fue as como en el siglo XVIII, se desarrollo un importante
movimiento
en contra del Derecho Penal de la poca, cuyos principales impulsores son VOLTAIRE,
MONTESQUIEU, y el maestro BECCARIA, cuyo tratado, dei delitti e delle pene. BECARRIA, admirador de
MONTESQUIEU, doctor de Derecho a los 20 aos, publica su famoso libro a los 26 aos en la cuidad de MILAN
(1764). Es inspirador de la llamada escuela clsica del Derecho penal, BECCCARIA formul el princip

io de la legalidad de los delitos y las penas. solo las leyes pueden fijar las penas por los
delitos y esta autoridad no puede recaer sino que en el legislador.
Prevencin general se realiza de mejor forma por la certidumbre de una pena moderada, a la que no es posible
escapar, (ni por prescripcin) que por una pena espantante, pero aleatoria. El maestro pone acento en la rehabilitacin
del culpable, para su regreso a la sociedad.

La pena no deba interponerse porque se ha pecado, sino para que no se incurra de nuevo en pecado.

LA EVOLUCION POSTERIOR DEL DERECHO PENAL HASTA NUESTROS DIAS.

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LA CODIFICACION LIBERAL.
Se dictaran en toda Europa, y los pases latinoamericanos, los primeros cdigos liberales, la despedida definitiva del
antiguo rgimen en materias penales (regimenes absolutistas).
El cdigo penal chileno (1874), cuyas vigas maestras aun estn en pie, es fruto de esta poca.
Las principales caractersticas de estos cdigos liberales, son las siguientes:
Humanizacin de las penas,
Surgimiento de la pena privativa de libertad,
Imposicin de penas proporcionadas,
Establecimiento del principio de legalidad de los delitos y las penas.
El iluminismo recoge las ideas de BECCARIA, donde se pone como premisa mayor a la ley, por menor, la accin
conforme o no a la ley, de la cual se inferir la libertad o la pena.
La consecuencia de esto, estn en las reformas europeas y latinoamericanas, que introducen el sistema de escalas
penales, (determinacin precisa de la pena) sistema de determinacin relativa.
Excurso, el Cdigo penal chileno 1874.
Luego de la independencia, chile, por algunos aos sigui con la legislacin penal espaola (de la venganza publica).
Se aplicaban diversas leyes espaolas, prioridad tenan, la recopilacin de leyes de indias, la novsima recopilacin, el
fuero real, el fuero juzgo y las partidas.
Sin embargo, en un corto periodo se promulgaron disposiciones penales sobre diversas materias, como las leyes de
imprenta de 1811, y 1813, la del 9 de julio de 1817, que prevea de azotes y muerte para el robo, la de 1831, segn la
cual no era reconocida como eximente o atenuante de responsabilidad penal, el ebrio.
Razn importante para basarse en el cdigo espaol, fue el tener un comentario escrito por PACHECO.
B) LA EXEGESIS LEGAL COMO DOCTRINA DOMINANTE EN EL SIGLO XIX.
Al triunfo de las ideas liberales y la consolidacin de la codificacin, le sucedi en FRANCIA la llamada escuela de la
exgesis legal. Esta atribuye a los cdigos la capacidad de reflejar positivamente el pensamiento de la razn ilustrada.
Fueron admirados y calificados como la ultima palabra de la ciencia penal.
Su principal caracterstica es el apego a los textos legales, y su interpretacin segn el canon Von Savigny, reflejado en
nuestro articulo 19 del cdigo civil, segn el cual, cuando la ley es clara no cabe otra interpretacin que la literalidad
de las palabras.
Aparecen los primeros textos legales, con explicaciones al cdigo penal, como las de FUENZALIDA, VERA, etc.
(concordancias y comentarios del cdigo penal chileno).
C) EL SURGIMIENTO DEL POSITIVISMO PENAL, A FINES DEL SIGLO XIX, PPIOS DEL XX. LA
LLAMADA LUCHA DE ESCUELAS, Y SU INFLUENCIA EN CHILE.
Inspirado en el Derecho natural, su obra, elabora el sistema penal de acuerdo con la doctrina retribucionista, sino que es
considerado el primer estudio cientfico de los delitos en particular. El hecho de castigar procede de las reglas de la
razn, y no es un simple resultado de las leyes humanas. No es posible construir una ciencia penal con la mera exgesis
de los textos cambiantes de los Cdigos.
Sin embargo, a fines de el sigo XIX, con el impresionante avance de las ciencias, y la tecnologa, comienza a
popularizarse la doctrina del positivismo cientfico de A. COMPTE. Cuya concepcin sita al saber hasta el lmite de
aquello que puede ser percibido por los sentidos, el nfasis no aparece puesto en lo racional y lo abstracto, sino en lo
emprico.

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De all surge la escuela del positivismo en el mbito penal, cuyo iniciador fue el medico C. LOMBROSO, en cuya
obra se sostiene que el delincuente es un ser anormal, reconocible exteriormente por caractersticas somticas y
psquicas espaciales. (Teora del delincuente nato).
Sustitucin por el Derecho de Medidas de Seguridad.
En oposicin a que el hombre es personalmente responsable, ya que son las fuerzas que actan dentro y fuera de el, las
que lo llevan a delinquir, sostuvo la escuela positiva, la inutilidad del castigo (no hay rehabilitacin), postulando
segregar al delincuente de la sociedad, (incluso con la muerte si no es posible su correccin) impidindole que pueda
causar dao.
La prevencin especial, el fundamento del Derecho penal.
Y la peligrosidad el criterio para el castigo, la escuela positiva rechaza todo reproche moral al delincuente, las
providencias que deban adoptarse a su respecto no deben medirse segn la gravedad del delito, sino que con arreglo a
la peligrosidad del sujeto.
En Chile, a comienzos de los aos 40, cuando el profesor, Raimundo DEL RIO, introdujo a la discusin acadmica los
principios de la escuela positiva. Sin embargo esta ya haba tenido un importante xito en otros pases
latinoamericanos, como Mxico o Argentina.
Afortunadamente la escuela positiva solo se mantuvo en Chile, en los lmites de la retrica acadmica, solo la ley de
estados antisociales y medidas de seguridad de 1954, hoy derogada, estuvo basada en parte en los principios del
positivismo italiano.

D) LA ESCUELA CLASCA DE LA DOGMATICA PENAL ALEMANA Y LA LLAMADA POLITICA

CRIMINAL O NUEVA ESCUELA DE VON LIZT
Von Liszt proponen una nueva metodologa de aproximacin al D Penal, centrada en la investigacin de los caracteres
comunes a todos los delitos, entendiendo a la ley penal como dogmas indiscutibles sobre los que se fundan estas
investigaciones.
Sistema clsico del D Penal alemn, basado en una sistemtica reconstruccin de los caracteres comunes a todos los
delitos, sobre la idea que estos constituiran siempre lesiones de bienes jurdicos y en la culpabilidad como proceso
puramente psicolgico.
Es esta sistematizacin, que concibe al delito como accin u omisin tpica, antijurdica y culpable, al que mayor
influencia ha tenido y tiene hasta hoy.
El Cdigo Penal (Magna Carta del delincuente) es el lmite infranqueable de la poltica criminal.
E) EL D PENAL DE LOS TOTALITARISMOS DEL S. XX.
Los totalitarismos introdujeron en todos los CP y en leyes especiales, el castigo con severas penas (muerte, exilio y
confinamiento en campos de concentracin), pasando por alto, en muchas ocasiones, el D Penal con el puro uso de la
fuerza. En la Alemania Nazi se introdujo la posibilidad de castigar no slo a quien haba realizado un hecho que poda
subsumirse exactamente en la descripcin legal del delito, sino tambin al que haba cometido una accin parecida,
adems del castigo de la pena de muerte por ofensa a la raza (relaciones sexuales consensuadas entre judos y arios)
analoga in malam partem.
La influencia nazi en la dogmtica alemana y la teora final de la accin.

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El D Penal, que construy el concepto de delito sobre la base de una nocin objetiva de injusto (violacin de bienes
jurdicos o daosidad social), a partir de 1933 vir hacia el subjetivismo (hacia un nuevo D Penal de la voluntad y
del nimo o manera de pensar).
Contrariedad al deber, como ruptura de la lealtad a los valores del sistema.
La teora final de la accin de Welzel, orientada por la representacin de valores conservadores, implica la
disolucin de la racionalidad del D Penal, teniendo este ltimo un papel formativo de tica.
Esta doctrina acepta disminuir la importancia del hecho (la culpabilidad del hecho) para situar la base de la
responsabilidad penal en el ser as del hechor (culpabilidad por carcter).

F) EL REDUCCIONISMO Y LA CRISIS DEL D PENAL EN LA 2 POSGUERRA.

Descriminalizacin, despenalizacin y mitigacin.
Estos fenmenos son producto de los excesos de los totalitarismos, la profundizacin de la defensa de las libertades
pblicas, sumados al fracaso emprico de las instituciones rehabilitadotas y a una crtica del sistema penal inserta en las
luchas ideolgicas de la 2 mitad del s. XX a travs de la llamada criminologa crtica, se habl de una crisis del D
Penal, que permiti la apertura de ciertas tendencias, como stas:
Descriminalizacin: se deroga una sancin criminal para conductas antes punibles, si tal conducta se entiende
legtima;
Despenalizacin: reemplazo de la sancin penal por una sancin de otro sistema de rgimen legal, o si ello no
es posible se aplica una mitigacin.
Mitigacin penal: el reemplazo de las actuales sanciones penales por otras menos severas o en la calificacin
como falta de un hecho previsto antes como delito.
El Paradigma abolicionista.
El abolicionismo es una nueva manera de comprender el sistema penal y de ejercer influencia sobre y dentro de l
proponiendo romper su universo cerrado, que implica una reduccin drstica de los medios tradicionales de la poltica
criminal (en especial las penas privativas de libertad).
G) LA RECODIFICACIN DE FINES DEL S. XX Y LA SITUACIN ACTUAL DEL D PENAL.
Paralelo a las crticas al D Penal, surge un movimiento reformador del mismo que no renuncia a la imposicin
de la pena como forma de control social, pero que admite en ella una amarga necesidad. As, nos encontramos con dos
modelos:
Simplificacin del catalogo punitivo: d italiano y alemn, donde se reducen las clases y los tipos de penas a
imponer.
Aquellos donde se vuelve a frondosidad decimonnica, previendo diversas penas aplicables a los hechos
punibles, del d francs y espaol.

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FINES Y FUNCIONES DE LA PENA ESTATAL

1.- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.
Estas respuestas son conocidas como teoras sobre la funcin de la pena, que pueden reducirse en 2 ideas centrales, a
saber,
se castiga porque se ha pecado (teoras absolutas), o
se castiga para que no se incurra de nuevo en pecado (teoras relativas).
2.- TEORA ABSOLUTA, LA PENA COMO EXPIACIN (COMPENSACION) PORQUE SE HA PECADO.
En la poca del fin del antiguo rgimen, son los filsofos, KANT y HEGEL. Ellos ven en la imposicin de la pena, una
exigencia de justicia en retribucin del mal causado.
La imposicin de la pena es un imperativo categrico, es porque ha delinquido. Pues si se interpusiera como efecto
para intimidar a los dems, se estara utilizando al hombre como un medio para obtener propsitos ajenos.
Sin embargo ante los excesos de los modelos puramente utilitaristas, resurge hoy en la comunidad cientfica,
particularmente en la comunidad norteamericana, la idea de la retribucin justa. Como fundamentos de los principios
de proporcionalidad y culpabilidad, nicos limites que parecen alzarse ante la desmesura aplicacin del Derecho Penal
de que ha hecho gala la sociedad americana en las ultimas dcadas.
En definitiva, la censura no tiene como objetivo cambiar las actitudes morales del infractor, o de la comunidad, sino
que trata a las personas como individuos capaces de comprensin moral.
3.-TEORIAS RELATIVAS O TEORIAS DE LA PREVENCION.
Se distingue en el mbito de las teoras relativas, segn las cuales la pena, se impone para prevenir nuevos hechos
delictivos:
Las que se fundan en el efecto intimidatorio sobre los dems (prevencin general).
* La prevencin general puede ser positiva, cuando busca el reestablecimiento de la norma; y negativa, cuando busca
intimidar a la poblacin.
Las que tiene la mira sobre el hechor mismo desanimndolo de la idea de cometer nuevos delitos, o
(prevencin especial.)
LAS TEORIAS DE PREVENCIN GENERAL.
Se sustentan en la concepcin de la pena como una coaccin psicolgica. Lo que mueve al hombre a cometer delitos
es su capacidad de apetecer, la que debe ser contenida mediante otro estimulo. La apetencia para realizar la accin
prohibida, es eliminada cuando el ciudadano sabe con certeza que el resultado de la accin, ser un mal mayor que el
que no satisfacer su deseo de realizar la accin (delito).

Sobre el efecto preventivo general de la pena se sabe muy poco, la teora de la coaccin psicolgica, se funda en la
hiptesis de que la conminacin penal hace pensar al hombre racional y calculador, que es mejor abstenerse de la
comisin de hechos que se castigan, por temor a la pena. Supuesto que la experiencia comn tiende a desmentir. Esta
fuera de dudas que no todos conocen el alcance de los delitos y las penas, y que no es ese conocimiento el que hace
desistir de la comisin de un delito.

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La prevencin general, es limitada de alguna manera por los ordenamientos constitucionales o por otras concepciones
de carcter utilitarista.

TEORIAS DE LA PREVENCIN ESPECIAL, LA PENA COMO INSTRUMENTO DE REINSERCION

SOCIAL.
La misin que se le atribuye el Derecho penal es la de contener al hechor de la comisin de nuevos delitos,
(prevencin especial)
VON LIZT: importante representante de esta tendencia, la resume en 3 Pts:
correccin de los delincuentes capaces y deseosos de ser corregidos
intimidacin de los delincuentes que no quieren ser corregidos.
neutralizacin de los delincuentes incapaces de ser corregidos.
Descrdito de esta teora, y el desarrollo de de alternativas a la pena privativa de libertad.
No aceptan la imposicin forzada de valores (adiestramiento, o educacin forzada)

CRITERIOS PARA LA LEGITIMACION (PROVISIONAL) DEL DERECHO PENAL.

A la espera de mejores alternativas que el Derecho penal podemos invocar diversos argumentos para legitimarlo.
Su retrica simblica y su prctica instrumental puedan servir para proteger a los dbiles contra la violencia privada y
favorezcan la vigencia y extensin de los DDHH.
Las consecuencias para la libertad serian perores si se adoptara un aparato de control social, basado en un
modelo psiquitrico, administrativo y reeducativo basado en la PELIGROSIDAD O ANTISOCIALIDAD de los
individuos (GRAMATICA)
As hay que entender que no se trata de lograr un mejor Derecho penal, sino que algo mejor que el Derecho Penal
(RADBRUCH).
Puede aceptarse una legitimidad provisional del Derecho panal, en la medida a que responda a los siguientes principios
limitadores.

A.- EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD.

Toda pena debe ser esencialmente publica, pronta, necesaria, la mas pequea de las posibles dadas las circunstancias
actuales, proporcionada a el delito, y dictada por las leyes.(ideal liberal , del Derecho penal en un estado democrtico
de Derecho)
De este modo la ley es la que determina las penas y los hechos punibles.
Esto le da un carcter de fragmentario al Derecho penal, y se expresa en la formula, no hay delito sin tipicidad.
No se trata solamente que una ley previa castigue el hecho como delito, sino que la ley fije con precisin los contornos
de la figura punible.
B.- DERECHO PENAL: ULTIMA RATIO.

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El lugar creciente que el Derecho penal ha tomado en la sociedad es inquietante. El recurso al sistema penal debe ser la
ultima ratio (ultimo medio), al que deben anteceder otros recursos estatales o sociales.
C.- PRINCIPIO DE LESIVIDAD Y TUTELA DE BIENES JURIDICOS.
Visin liberal del Derecho Penal, le atribuye la tarea de amparar ciertos bienes jurdicos (intereses colectivos o
individuales, juzgados indispensables para la convivencia social), a travs de la fuerza coactiva del Estado.
D.- EL PRINCIPIO DE LA PROPORCIONALIDAD.
Principio de prohibicin de exceso, que se justifica a la luz de la lgica y la justicia material. Este principio postula la
debida proporcin entre la amenaza penal a la donosidad social del hecho (dao al bien jurdico tutelado por lesin o
amenaza) y la pena inflingida en concreto, dada la culpabilidad del hechor.
Esto ha ganado nuevamente relevancia en la discusin cientfica norteamericana, donde es defendida por la doctrina
del justo merecimiento. (Censurar y castigar, VON HIRSCH)
E.- PRINCIPIO DE LA CULPABILIDAD.
Nulla pena sine Culpa.
Este principio supone que la pena no puede imponerse sin reproche personal del sujeto que estaba en condiciones de
obrar diversamente.
Un Derecho penal fundado en la culpabilidad, rechaza la responsabilidad por el tipo de vida, por la peligrosidad del
autor (medidas de seguridad y correccin), o la simple causa de un resultado que no se ha podido evitar.
El art. 330 del CPP (2000) da la base legal para no actuar fuera de este principio, exigiendo la conviccin del juez
sobre la culpabilidad del hechor para condenar. El art. 1 del cdigo penal, seala que el delito es toda accin u omisin
voluntaria penada por la ley.

CAPITULO 3
CONCEPTO Y METODO
DELIMITACION DEL DERECHO PENAL.
DERECHO PENAL:
>Sustantivo o material: es el conjunto de normas jurdicas que asocian al delito una determinada pena o medida de
seguridad como su consecuencia.
>Adjetivo o formal: es el derecho procesal penal, el que contiene los preceptos destinados a hacer efectivas las
consecuencias jurdicas del derecho penal material. Es decir aplicarlas al caso concreto.
>De ejecucin de penas: son las reglas jurdicas relativas al inicio, cumplimiento y control de las penas y medidas
impuestas a raz de un delito.
DERECHO PENAL, COMO RAMA DEL DERECHO PBLICO
(Vinculacin con la Constitucin).

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El derecho penal, es parte del derecho pblico nacional. Esta constituido sobre la base del principio de la autoridad
y la subordinacin, sus normas son de orden publico.
Excepcin son los delitos de accin privada, pero son tan escasos, como las injurias y calumnias contra personas
privadas.
Por ser rama del derecho publico nacional, el derecho penal esta vinculado directamente por la Constitucin.
En la carta magna se fijan 2 principios del derecho penal material (art.19, n3):
Principio de legalidad: todos los hechos constitutivos de delito y la pena deben hallarse determinados por
una ley, vigente antes de de ejecutarse el hecho. Inciso 7
Principio de la tipicidad: el legislador debe describir la conducta calificada como delito de la forma ms
perfecta posible. La conducta debe estar expresamente descrita en la ley. Inciso 8
Tambin hay principios procesales penales, como:
No hay pena sin juicio: nadie puede ser sometido a una pena, sin haber sido previamente juzgado
por un tribunal que seale la ley, y establecido con anterioridad a la comisin del hecho.(por un
rgano objetivamente independiente, y subjetivamente imparcial, creado por la ley)
Derecho a la defensa jurdica, y a un proceso racional y justo.
Indemnizacin por error judicial.
Proscribe la presuncin de Derecho en materia penal, 19 n3 inciso 6
Prohbe con reserva, la confiscacin de bienes y la perdida de derechos provisionales, Art. 19, n 7
letras g y h.
DERECHO PENAL Y DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR.
Segn el articulo 20 de el cdigo penal, no se reputan penas, las correcciones que los superiores impongan a sus
subordinados, y administrados en uso de su jurisdiccin disciplinal o atribuciones gubernativas.
As el DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR puede definirse como la rama del derecho pblico, separada
del derecho penal, por el cual los rganos de la autoridad pblica, imponen sanciones de carcter punitivo, a cualquier
ciudadano sin intervencin de juez independiente, y escasa o nula participacin del afectado.
Un sistema no penal, pero fundamentado en la RETRIBUCION.
La sancin caracterstica del derecho administrativo sancionador, es la multa administrativa. Se diferencia de la multa
penal, que segn el art.49, de la ley penal, si esta, no se satisface por el sentenciado, se convierte por la sustitucin en
penas de reclusin (un da, por dcimo de sueldo vital), hasta un mximo de 6 meses, en cambio las multas
administrativas no son convertibles, y el estado solo podr cobrarlas por va ejecutiva.
Las sanciones disciplinarias
El Derecho disciplinario, es un tipo de Derecho administrativo, sancionador.
EL METODO EN EL DERECHO PENAL, DOGMATICA PENAL.
DIVISION DOGMATICA PENAL
Se suele dividir en 2 partes; en GENERAL y GENERAL.
La parte GENERAL: son las reglas aplicables a todo delito o pena (o a casi todos, esta en el libro 1 del Cp)

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La parte ESPECIAL, se refiere a cada delito (descripcin de la conducta punible) en particular, y a la pena que la
ley le asigna (libros segundo y tercero del Cp)
Todos lo preceptos de la parte ESPACIAL se integran con los de la parte GENERAL, (ejemplo la tentativa, causas
eximientes, atenuantes, etc.).
CIENCIAS AUXILIARES DEL DERECHO PENAL.
La criminologa.
Su objeto es alcanzar un grado razonable de control de la criminalidad a travs de medidas de prevencin tratamiento.

SEGUNDA PARTE
TEORIA DE LA LEY PENAL.
CAPITULO 4
FUENTES DEL DERECHO PENAL CHILENO, PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD (nullum crimen nulla pena sin lege)
LA LEY COMO UNA FUENTE INMEDIATA Y DIRECTA DEL DERECHO PENAL.
El principio de legalidad o reserva legal, de los delitos y las penas se encuentra consagrado en los incisos 7, y 8 del
numeral 3 del articulo 19 de la CPR, con arreglo a los cuales, ningn delito se castigara con otra pena que la
sealada en una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado,
(nullum crimen nulla pena sin lege previa) y ninguna ley podr establecer penas, si la conducta que sanciona este
expresamente sealado en ella (nullum crimen nulla pena sin lege scripta et certa)

BECCARIA: solo las leyes pueden decretar las penas de los delitos, y esa autoridad debe residir nicamente en el
legislador, representante de toda la sociedad, unida en el contrato social.
Este principio es universalmente admitido, solo los regimenes dictatoriales no aceptan este principio, a travs de la
analoga penal, delitos sealados imprecisamente, y leyes retroactivas, vulnerando este derecho fundamental.
La nica fuente inmediata y directa del derecho penal, es la ley en sentido estricto, emanada del rgano legislador.
Esto excluye como fuentes inmediatas y directas, a la costumbre, la ley del contrato, o la jurisprudencia, Tambin
excluye a los decretos supremos, las ordenanzas, los reglamentos. Pero no impide que operen de forma complementaria
con el derecho penal.

NORMAS IRREGULARES CON FUERZA DE LEY, PROBLEMA PENAL.

LOS DFL.
Hasta la reforma constitucional de 1970, se permitan como fuente del derecho penal, pero se impugnaba la
constitucionalidad de las disposiciones (doctrina), pero los tribunales de justicia aplicaban los DFL.

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La reforma del 70, al permitir la delegacin legislativa en ciertas materias, y no incluir las materias penales zanjo
definitivamente este problema.
La carta del 80, en su articulo 61, autorizando al congreso para delegar facultades legislativas, siempre que no se
extiendas alas garantas constitucionales, en las que esta el principio de reserva legal.
LOS DECRETOS LEYES.
No constituyen fuente legtima de derecho penal, pues son dictados por gobiernos de facto, sin la participacin de los
rganos legislativos.
Estos preceptos, a juicio de muchos autores carecen de existencia.
En chile, es imposible desconocer la totalidad de decretos leyes, dictados en los 17 aos de gobierno autoritario,
recordemos que la actual constitucin se promulgo por un decreto ley, y es por esto que no pueden desconocerse los
decreto leyes, sino que reformarse o darle una interpretacin mas cercana al rgimen actual, constitucional y
democrtico, as los DL pierden su connotacin original. (Sentido practico)

LEYES PENALES EN BLANCO.

LEY PENAL EN BLANCO PROPIAMENTE TAL. Son las leyes penales que se remiten a una norma de
rango inferior en la descripcin del delito. Ello ocurre con ley de drogas, 20.000, que se remiten al reglamento,
para determinar las sustancias prohibidas por la ley, y la competente autorizacin. Esto tambin ocurre con los
artculos 256, 272, 288, 314, 320, 322, 492 del Cdigo penal.
El tribunal constitucional, ha sealado que tales normas se ajustan al texto de la Constitucin, cuando el ncleo
de la conducta sealada esta expresa y perfectamente definido en la ley.
LEY PENAL EN BLANCO IMPROPIA. Son aquellas que el complemento, de la conducta prohibida
(delito) o la sancin (la pena) se halla previsto en el mismo Cdigo o en otra ley. Su fundamento lo
encontramos en la pereza legislativa, como la ley de cheques que se remite a la penalidad de la estafa del
Cdigo penal.
Estas normas no contravienen el principio de legalidad, pues el delito o la pena se encuentran recogidos en
otra ley.
3.
LEY PENAL EN BLANCO AL REVS es aquella que describe perfectamente la conducta punible
(delito) pero entrega su sancin a una norma de rango inferior. Esta conducta es violatoria de la reserva legal,
en cuanto a la legalidad de la pena, pues la pena no se encuentra en una ley
PROHIBICION DE LA ANALOGIA EN LA LEY PENAL, analoga in malam partem.
Se entiende por analoga la transposicin de una regla jurdica a un caso no regulado por la ley, por la va del
argumento de la semejanza. Hay dos tipos de analoga, la legal y la jurdica o iuris. (Principio)
Aunque en otras ramas del derecho esta permitida, en el Derecho Penal esta prohibida.
Por analoga se podra extender una excusa, de un caso a otro. (ANALOGIA BONAM PARTEM), pero esto no es
mayoritariamente aceptado por la doctrina nacional y menos por la jurisprudencia.
MATUS es de la idea de poder aplicar esta teora, puesto que la ley exige la conviccin al tribunal para fundar

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su decisin (340 Cp).

FUENTES MEDIATAS DEL DERECHO INTERNACIONAL.

LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Imponen al estado la obligacin de adecuar la legislacin interna para sancionar penalmente conductas que en ellos se
indican, como en la convencin de Viena, sobre el trfico ilcito de estupefacientes, y la convencin de trfico ilcito
de especies en peligro de extincin. CITES.
En el caso POBLETE CORDOBA, del 9 de septiembre de 1998, se acoge un recurso de casacin en el fondo,
declarando la improcedencia del sobreseimiento definitivo fundado en el DL de amnista, por oponerse a los
convenios de ginebra. (Derecho internacional)
LA JURISPRUDENCIA
El juez no puede producir delitos o penas, pero su funcin de intrprete de la ley,
LA DOCTRINA
Solo es un complemento, pero no fuente del derecho penal. A pesar de su importancia reflejada en los cambios de la
jurisprudencia y en la reforma legal. Pero no tienen el carcter de fuente ni siquiera meditica del derecho.
LA COSTUMBRE Y EL ESPIRITU GENERAL DE LA LEGISLACION
El derecho es escrito, excluye la costumbre y el derecho consuetudinario como fuentes del derecho. Pero la costumbre
tiene un modesto valor como fuente mediata de derecho internacional, no impone penas ni menos configura delitos,
pero contribuye a la determinacin del sentido y alcance de determinados conceptos.
CAPITULO 5
LA INTERPRETACION DE LA LEY PENAL
Generalidades y fuentes
Montesquieu, el juez solo debe ser la boca de la ley. Esto solo sirve de metfora, pues en la realidad el juez debe ser
un intrprete de la ley, como por ejemplo, aplicar el agravante del delito cometido en la noche, para sancionar la
falsificacin de documentos.
Interpretacin judicial
La verdadera interpretacin, pues aparte de la interpretacin legal o autentica, es la nica que produce efectos
jurdicos, no obstante el articulo 3 del CC, donde le confiere un efecto relativo, Inter partes. Sin fuerza obligatoria, y
no vinculante para los dems tribunales. (El nuevo cdigo de procedimiento entrega una facultad a la Suprema para
anular sentencias cuando estas difieren de la interpretacin sostenida en diversos fallos.
Interpretacin autentica o legal
Segn el art. 3 del CC, el legislador interpreta mediante otra ley, denominada interpretativa. Pero esta ley tambin
puede ser objeto de interpretacin. Ejemplos de interpretacin autentica o legal, son el art.12 N sobre la alevosa, el

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132 de lo que se entiende por arma.

La norma interpretativa, se considera incorporada el texto interpretado. (Ficcin legal) Pese a lo cual, si su aplicacin
resulta mas gravosa para el procesado, no le ser aplicable
Interpretacin privada o doctrinal
Esta dada por los autores del derecho, su valor depende del prestigio y de los argumentos del autor. Debe recordarse
que el artculo 500 del Cdigo de procedimiento penal, exige que las sentencias deben contener las razones legales y
doctrinales que sirven para calificar el delito.
El Cdigo procesal penal del 2000, exige que la sentencia tenga las razones legales y doctrinales que sirven para
calificar jurdicamente cada uno de los hechos y circunstancias para fundar el fallo.
Reglas generales de la interpretacin
Las contenidas en los artculos 19 al 24 del Cdigo Civil.
El sentido literal posible y la interpretacin gramatical
Es la base de la hermenutica legal, extrae el sentido del propio texto.
En las leyes penales se adopta el criterio restrictivo. Si falta la razn, no se aplica la pena, aunque ella este
comprendida en la letra.
Distinguimos tres palabras, para interpretar
Segn el sentido natural y obvio de las palabras. Segn el diccionario de la RAE.
Palabras definidas por el legislador, o palabras legales
Palabras en sentido tcnico. de quienes profesan esa ciencia u arte. La palabra loco o demente,
debe ser interpretada a la luz de la psiquiatra, y no al diccionario.
La interpretacin teleolgica
Recurrir a la intencin o espritu de la ley, claramente manifestado:
En la ley misma. (objetiva)
En la historia fidedigna de su establecimiento. (subjetiva)
La voluntad de la ley se puede descubrir con el mtodo sistemtico, (art.22), para que en ellas haya la debida
correspondencia y armona. De las distintas interpretaciones que se le puede dar a la ley penal, solo pueden tomarse en
cuenta aquellas que resulta la mejor proteccin del bien jurdico amparado en la ley.
No es bigamia, renovar formalmente el matrimonio, si cuando en el primer matrimonio falto la autorizacin de los
padres. (el bien jurdico protegido es el matrimonio, y se sanciona el doble matrimonio, en el caso no lo es)
Otros criterios de interpretacin
Proporcionalidad y subsidiariedad
Debe existir una debida (proporcional) relacin entre el medio y el fin perseguido. Si cabe ms de una
interpretacin, debe la menos daosa.
Principio pro reo
Cualquier duda, debe ser a favor del reo. El Cdigo procesal penal, pone como limite para formar la conviccin de
una sentencia condenatoria, que esta vaya ms all de toda duda razonable. 340.

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Equidad natural
Es de carcter supletorio, pues no crea penas, ni configura delitos (reserva legal), su funcin es integradora del derecho
Otros requisitos de hermenutica
No se puede castigar 2 veces por el mismo hecho (no bis in dem).
Nadie esta obligado a hacer lo que le fue imposible
El destino desgraciado excusa, pena natural
CAPUTULO 6
EL AMBITO DE VIGENCIA DE LA LEY PENAL CHILENA
Efecto de la ley penal en el espacio
Se refiere bsicamente a la competencia de los tribunales chilenos para conocer, conforme a la ley nacional, hechos
punibles que ofrecen un aspecto internacional, ya sea por el lugar donde se cometieron, o por la nacionalidad del
hechor o la victima.
Las normas bsicas sobre vigencia territorial de la ley penal, las encontramos en los artculos 5 y 6 del cdigo penal,
redactados en la sesin 4, tomando de modelo la legislacin belga.

Principio bsico: la territorialidad.

Se establece en el art. 5, primera parte, la ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la republica,
incluso los extranjeros (principio consagrado en casi todos los sistemas legales)
La ley penal se aplica a cualquiera que cometa un delito en nuestro territorio, sin que sea obstculo para ello la
nacionalidad del hechor, de la victima, o de los bienes o derechos afectados por el delito.
Puede que incluso el inters nacional aparezca ausente. (Ejemplo de los japoneses de paso)
Por el contrario, si el delito es cometido fuera de chile, el artculo 6 del cdigo penal, solo autoriza su
persecucin en los casos determinados por ley
Concepto de territorio
Las fronteras chilenas tienen un reconocimiento internacional. El territorio comprende el espacio de tierra, mar y aire
sujeto a la soberana del Estado.
El artculo 5, segunda parte, seala, que los delitos cometidos en el mar territorial o adyacente quedan sometidos a las
prescripciones de este cdigo.
El mar
Mar territorial, es el que baa nuestras costas, hasta la distancia de 12 millas marinas desde las respectivas lneas de
base. (593 CC)
La zona contigua, es la que se extiende hasta 24 millas de distancia, contadas desde las respectivas lneas de base.
La mayora de los autores seala que el Estado tiene jurisdiccin para conocer los delitos que el art. 593 del CC seala,
a saber, infracciones a las leyes aduaneras, fiscales, de inmigracin y sanitarias.
El aire

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En cuanto al espacio areo, el art. 1 del cdigo aeronutico dispone que el Estado de Chile tiene soberana exclusiva
del espacio areo sobre su territorio.
Territorio ficto
Buques y aeronaves sujetos a la jurisdiccin nacional: principio de la bandera
Bajo este principio, los tribunales chilenos tienen jurisdiccin para conocer de los delitos cometidos por
pasajeros, miembros de la tripulacin, visitantes ocasionales, etc., cualquiera sea su nacionalidad a bordo de un
buque mercante chileno:
En alta mar. ( art. 6 COT)
O en aguas de otra jurisdiccin, cuando:
Se infringe la legislacin nacional, y esas infracciones pueden quedar sin sancin.
Cuando los delitos se cometieran a borde chileno de guerra, en alta mar, o en aguas
de otra potencia.
Es buque de guerra o nave publica la que esta al mando de un oficial de la armada chilena, aunque no pertenezca a
ella. (426 CJM).
El mismo principio rige en las aeronaves militares chilenas, donde quiera que se encuentren. Y al resto de las
aeronaves chilenas mientras se desplacen en espacio areo no sujeto a soberana de ningn Estado, o si el delito se
cometiere mientras se encontraba en el espacio areo de otra jurisdiccin, y no hubiese sido juzgado por los
tribunales correspondientes (cdigo aeronutico).
Territorios ocupados militarmente por armas de la republica.
Puede aadirse todava, al mbito del territorio ficto, el que siendo por naturaleza extranjero, se encuentre
ocupado por las FFAA chileno.
Debiendo aplicarse la ley comn (delitos comunes) o la ley militar, pero siempre por tribunales militares.
El problema de la determinacin del lugar de la comisin del delito
La aplicacin del art. 5 supone que los delitos se hayan cometido en el territorio chileno.
No existen en nuestra legislacin disposiciones que resuelvan el problema de cuando un delito ha sido cometido en
dentro del territorio nacional, y por ende cuando es aplicable la ley nacional. (PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD)
Los hechos, cuya ejecucin y consumacin ocurren al interior de nuestras fronteras no ofrecen dificultad al
respecto.
El problema se presenta en:
Los delitos a distancia: son aquellos en que la accin se consuma en un pas distinto al que se le da inicio. Como
cuando se enva una bomba de Espaa a Chile.
Los delitos de trsito: son aquellos en que el resultado definitivo se produce en un pas distinto de aquel en que la
accin se completo, como cuando un ciudadano es herido en Bolivia, y muere al cruzar a chile.
Para resolver este problema existen dos teoras:

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La teora de la actividad, donde es competente el estado donde se comenz a ejecutar el hecho.

La teora del resultado: donde es competente el Estado donde el hecho produce sus efectos.
La doctrina nacional mayoritaria, y un fallo de nuestra C. Suprema estiman que seria aplicable plenamente la ley
chilena, por el delito consumado, tanto si en chile se dio comienzo a su ejecucin (o se debi ejecutar el hecho
omitido) o si solo se produjo el resultado, adhiriendo as a la llamada teora de la UBICUIDAD. Teora adoptado
tambin por la corte internacional de justicia de la HAYA.
Regulacin del cdigo Bustamante
Su regulacin es valida para las relaciones entre chile y el resto de sus suscriptores. Segn sus disposiciones: cuando
los actos de que se componga un delito se realicen en Estados contratantes diferentes, cada estado podr castigar el
acto realizado en su pas, si constituye por si solo un hecho punible. De lo contrario se dar preferencia al Derecho de
la soberana local, en que el delito se haya consumado.
A pesar de este fraccionamiento impuesto por la regla general, se adopta la teora del resultado de forma subsidiaria.
Pero esto ha sido objeto de de constante critica de nuestra doctrina, pero en ningn caso puede desconocerse su
carcter de vinculante, al menos entre los estados signatarios.
Excepciones al principio de la territorialidad. Casos de aplicacin extraterritorial de la ley penal
chilena.
La legislacin confiere competencia a los tribunales chilenos para conocer conforme a la ley nacional hechos
ocurridos fuera del territorio patrio, en atencin a los principios reconocidos por la mayor parte de las legislaciones, a
saber, el principio de personalidad (atencin a la nacionalidad del imputado), al principio real o de defensa (por estar
comprometidos los intereses del Estado) y principio de la universalidad (por estar comprometidos los intereses de la
comunidad internacional, o los DDHH).
No se trata que los tribunales extranjeros apliquen la ley chilena, sino solo de normas de competencia, de nuestros
tribunales de justicia. Ello significa que los hechores sern perseguidos en chile, pero en ningn caso que nuestro pas
disponga de facultades procesales que puedan ejercerse dentro de un pas extranjero donde se hubiera cometido el acto.
La colaboracin de dicho pas es, en principio, indispensable para poder hacer efectiva la responsabilidad de los
hechores, en el supuesto que no hayan regresado a Chile.
Las razones anteriores explican que la extensin de los efectos territoriales de la ley chilena, en virtud de los principios
antes sealados.
Casos de la aplicacin extraterritorial de la ley chilena basada en el principio de la
personalidad activa o nacionalidad
Este principio es amplia aplicacin en diversos sistemas legislativos. Significa que el nacional de un pas, por el hecho
de su nacionalidad, es punible en su propio pas por determinados delitos, donde quiera que los hubiere cometido.
El fundamento de tal principio es la negativa de algunos estados de entregar a sus nacionales a la jurisdiccin del
Estado donde se cometi el hecho. De donde surge la obligacin de juzgarlo por tal hecho. De otro modo el estado de
donde es nacional el hechor, seria un refugio para este.
Es de escasa aplicacin en chile, y se encuentra limitado a los siguientes casos:
Art. 6, n6 COT, los crmenes y simples delitos cometidos por chileno y contra chilenos si el culpable
regresa a chile sin haber sido juzgado por la autoridad del pas donde delinqui. En este caso, el delito ha

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de ser contra particulares, el ataque no debe ser solo de carcter personal (vida, integridad, honor). Ac la
ley chilena acta como subsidiaria. Solo a falta de enjuiciamiento (no condena) en el pas que delinqui.
Art. 1 de la ley 5.487. el chileno que, dentro del pas, o en el exterior, prestare servicios de orden militar
a un Estado extranjero que se encuentre comprometido en una guerra en que chile se hubiese declarado
neutral.
Art. 4 letra g, ley 12927, sobre seguridad del estado, los chilenos que encontrndose fuera del pas,
divulgaren al exterior noticias o informaciones tendenciosas o falsas destinadas a destruir el rgimen
republicano, y democrtico de gobierno, o perturbar el orden constitucional, la seguridad del pas, el
rgimen econmico o monetario, la normalidad de los precios, etc.
Art. 35 del Cdigo Bustamante, chile como estado signatario, no estara obligado a entregar a sus nacionales cuando la
extradicin les sea solicitada por otro Estado signatario, evento en el cual, estara obligado a juzgarlo segn su ley
interna, aunque el hecho se hubiere cometido en el extranjero. Esta disposicin se encuentra en un gran nmero de
tratados bilaterales de extradicin suscritos por nuestro pas
Casos de aplicacin extraterritorial de la ley penal chilena basados en el principio de la
defensa.
En estos casos no interesa la nacionalidad de los hechores, ni en el lugar que esto se cometi, ya que estn en juego los
intereses o valores que el Estado considera como de primordial importancia. (Principio de proteccin o defensa)
Los casos de aplicacin son los siguientes:
Art., 6 n1 del COT: crmenes y simples delitos, cometidos por un agente diplomtico o consular de la
Republica, en el ejercicio de sus funciones.
Art. 6 N 2 del COT. La malversacin de caudales pblicos fraudes y exacciones ilegales, la infidelidad de
custodia de documentos, la violacin de secretos, el cohecho cometido por funcionarios pblicos o por
extranjeros al servicio de la Replica.
Art. 6 n 3 del COT: los delitos que van contra la soberana o contra la seguridad exterior del Estado,
perpetrados por chilenos naturales o naturalizados.
Art. 6 n 5 del COT: la falsificacin de los sellos del estado, de moneda nacional, de documentos de crdito del
Estado, de las municipalidades o establecimientos pblicos, por chilenos o extranjeros que fueren habidos
en el territorio de la republica.
Art. 6 n 8 del COT: los contemplados en el prrafo 14 del titulo VI del libro IIDES cdigo penal, cuando
estos pusieran en peligro la salud de los habitantes de la republica. Adems de los de la ley 19.336 sobre
trafico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas.
Art. 3 n 2 de CJM, delitos cometidos por militares en el ejercicio de sus funciones o en comisin de servicio.
Art. 3 n 3 del CJM, los asuntos de jurisdiccin militar cuando se trate de delitos contra la soberana del
estado, y su seguridad exterior o interior contemplados en el CJM.
Art. 3 n 4 del CJM, cuando se trate de delitos contra la soberana del Estado, y su seguridad exterior o
interior no contemplados en el CJM, cometidos por militares, o bien por militares y civiles conjuntamente.
Casos de aplicacin extraterritorial de la ley penal chilena basados en el principio de la

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universalidad.
Con independencia del lugar de la comisin del hecho, de la nacionalidad del autor, o de la victima, la ley chilena es
aplicable cuando aparece comprometido un numero limitado de bienes jurdicos, internacionalmente protegidos, por
considerarse patrimonio de todos los pases, lo que habitualmente se refleja en los tratados internacionales que chile ha
suscrito y se encuentra obligado a cumplir.
Esto sucede con la piratera, (art. 6 n 7 del COT) y con el resto de los crmenes y simples delitos comprendidos en los
tratados en los tratados celebrados por otros pases (art. 6 n 8 del COT).
Por Aplicacin de este principio entran en vigor las convenciones suscritas por chile relativas a la trata de blancas, al
genocidio, etc. Dispone tambin el CB, la trata de negros, destruccin de cables submarinos, y dems delitos de la
misma ndole contra el Derecho internacional. Cometidos en alta mar, en el aire libre o en territorios no estatales. Se
castigaran por el captor segn sus leyes penales.
Al obligarse Chile por tratados internacionales, a aprehender y juzgar a los que fuera del territorio cometan un delito
contra bienes jurdicos internacionalmente protegidos, ello trae como consecuencia, que si por cualquier razn, los que
aparezcan como responsables, se hallaren en territorio chileno, los tribunales chilenos tienen jurisdiccin para conocer
y castigar tales actos conforme a los preceptos de la legislacin nacional.
> La convencin de la ONU sobre tortura u otros tratos crueles, inhumanos o degradantes, ratificado por Chile,
establece la obligacin de perseguir tales crmenes como opcin subsidiaria al rechazo de una peticin de extradicin.
Pero esta no es una exigencia comn, a tales todos los tratados relativos a crmenes del Derecho internacional.
Lo que se trata de asegurar, es que el autor de estos crmenes, que daan a la comunidad internacional no encuentre un
lugar seguro de refugio, por ello se persigue en todas partes. Es claro que puede ocasionar problemas prcticos,
(obtencin de pruebas, conflictos diplomticos, superposicin de jurisdicciones)
Si el delito internacional no esta tipificado en el Derecho interno del pas, no podr perseguirse o castigarse, por el
principio de lex certa.
Si existe la tipificacin (trata de blancas, piratera) el asunto de la persecucin no generara problemas.
Si se trata de un delito que no tiene equivalente en le legislacin nacional, por su nomenclatura o extensin, pero
corresponde a un marco para determinar la comisin masiva de delitos comunes, (genocidio) no podr excusarse el
juez de incriminar por falta de lex certa, ya que el homicidio calificado, la aplicacin de tormentos, las lesiones
corporales, el secuestro y dems delitos comunes comprendidos en la definicin de genocidio, estn efectivamente
previstos en la legislacin nacional, as como las reglas aplicables al concurso de delitos.
Efectos de la ley penal chilena en cuanto al tiempo
Principio bsico: la irretroactividad
Art. 18 del CP, ningn delito se castigara con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a
su perpetracin. Esto es la ley vigente al momento de la comisin del delito determina si una persona debe ser
castigada, y cual ser la pena que deber imponerse.
La importancia poltica de este principio no necesita ser subrayada. El legislador podra caer en la tentacin de
introducir a posteriori preceptos penales o agravar los existentes.
Por ello la irretroactividad de la ley penal es un Derecho fundamental, contemplado en el art. 19 n 3 inciso 7, y en
otros textos internacionales. Como la declaracin universal de DDHH, el pacto de derechos civiles y polticos, y la
CADH.
El principio de la irretroactividad de la ley penal, se aplica respecto al Derecho penal material, incluyendo las medidas
de seguridad y las medidas alternativas a las penas privativas de libertad.

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En cuanto a los actos del proceso (Derecho Penal adjetivo) el art. 11 del cdigo procesal penal establece que las leyes
procesales penales sern aplicables a los procedimientos ya iniciados, a menos que, a juicio del tribunal, la ley
anterior contuviere disposiciones ms favorables al imputado. Con lo que da entrada en nuestro sistema procesal, de la
irretroactividad de la le ley procesal perjudicial al reo, y la ultraactividad de las favorables. Debilitndose de este modo
la tradicional afirmacin de la vigencia en el acto de tales normas.
Excurso: ultractividad de la ley penal
La llamada ultractividad o preteractividad de la ley penal derogada se presenta cuando los hechos descritos en el texto
de una ley derogada formalmente son comprendidos en otra vigente con anterioridad, y no derogada. O simplemente
se sancionan nuevamente en la ley posterior que deroga formalmente a la primera ley.
Aunque parece evidente que la ley derogada no debiera tener ms aplicacin, ello no es del todo as. Pues los mismos
hechos incriminados nunca dejaron de ser punibles.
Supngase la derogacin formal del parricidio, seria absurdo pensar que dichos hechos no se regularan en lo sucesivo
por las reglas comunes al homicidio, y por tanto quedaran impunes. En este caso correspondera determinar cual de
las dos leyes es ms favorable al reo. De all que podra llegar a ser el caso de aplicar en la sentencia una ley
formalmente derogada. As lo afirmo la C. Suprema, por el problema suscitado por la reformulacin de los delitos de
de contrabando y fraude del art. 168. (No hay derogacin real)
Problema de la determinacin de momento de la comisin del delito.
Para determinar cuando se ha cometido un delito, la doctrina nacional ha desarrollado los siguientes criterios.
En los delitos formales: aquellos respecto de los cuales la ley satisface con la indicacin de una accin o de una
omisin, sin que se requiera la produccin de un determinado resultado. (falso testimonio) el momento de la
ejecucin es cuando se ejecuta la accin prohibida o cuando se omite la accin debida (omisin)
En los delitos materiales: aquellos de los cuales le ley comprende la causa de un resultado. (homicidio). La
opinin dominante es que hay que atender al momento de la accin o la omisin, aun cuando sea otro el
tiempo del resultado. Sin embargo, esta discusin afecta a otras instituciones como la prescripcin, estimamos
conveniente no adoptar una sola teora, y dejar al juez valorar cada caso con arreglo a la lgica, esto para evitar
el absurdo. El edificio que se construye y cae luego del plazo de la prescripcin. O el funcionario que sustrae
caudales pblicos, no podr ser investigado al finalizar su gestin, por estar prescrito el delito?
En los delitos permanentes: son aquellos en que el delito crea un estado antijurdico que se hace subsistir por el
hechor sin interrupcin en el tiempo (secuestro). El delito se comete desde que se crea el estado antijurdico
hasta su terminacin.
En los delitos continuados: son aquellos que renen actos individuales (cada uno de los cuales con carcter de
delictivo, si se le considera por separado) que componen una sola accin por la homogeneidad de las formas de
comisin y propsito nico, como un mismo bien jurdico afectado (malversacin de caudales pblicos). El
delito se comete desde el primer acto parcial hasta el trmino de la serie. La ley aplicable es la ms favorable
entre las que han estado vigentes durante la realizacin de la serie.
En los delitos habituales, son aquellos que la conducta antijurdica se vuelve delictiva por la repeticin de la
misma por el sujeto activo. (favorecimiento de la prostitucin). La ley aplicable es la ms favorable entre las
que han estado vigentes durante la realizacin de la serie.

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Si durante el tiempo de la comisin de un delito permanente, continuado o habitual, se produce una sucesin de
leyes penales, debe considerarse la mas favorable de todas ellas como la vigente al tiempo de su comisin.
Excepcin: retroactividad benigna
El art. 19 numero 3 inciso 7 como el art. 18 del CP, consagran una excepcin a la irretroactividad de la ley penal,
cuando ella es ms favorable al reo.
De acuerdo con los incisos 2, 3, y 4 del art. 18 del CP, si despus de cometido el delito, y antes que se pronuncie la
sentencia de termino, se promulgare otra ley que exima tal hecho de la pena, o le aplique una menos rigurosa, deber
arreglarse a ella su juzgamiento.
El precepto ocupa la expresin PROMULGARE, de suerte que la aplicacin de la nueva ley no nace con el acto
posterior de su publicacin, sino que ella existe desde el decreto promulgatorio del presidente de la republica, o la
declaracin sustitutiva del tribunal constitucional.
Tampoco debera influir la circunstancia de la vigencia de la nueve ley se encuentre diferida, como ha declarado
ltimamente la C. Suprema, contra alguna jurisprudencia y doctrina que sealan que es solo aplicable le ley
benigna si ha entrado en vigencia, segn el art. 7 CC.

Si la referida ley se promulga despus de ejecutoriada la sentencia, cumplida o no la condena impuesta, el tribunal
que hubiere pronunciado dicha sentencia, en primera o nica instancia, deber modificarla de oficio o a peticin de
parte.
En el inciso final se advierte que no modificara las consecuencias de la sentencia primitiva en lo que diga relacin con
las indemnizaciones pagadas o cumplidas y a las inhabilidades. (Se puede extender a las costas personales y
procesales) pero la mantencin de las inhabilidades, en cuanto a penas accesorias, es de muy discutible
constitucionalidad.
La circunstancia que el art. 18 del CP establezca la modificacin de la sentencia condenatoria, aun cuando se haya
cumplido la condena, hace lgica la limitacin doctrinal de restringir la revisin solo a las sentencias que estn
produciendo algn efecto. Excluyendo los dems casos sin una significacin practica.
Concepto ley mas favorable
La nueva ley pede ser mas favorable, sea porque, con arreglo a ella,
La pena ya no tiene que ser inflingida (eximente de responsabilidad , se acorto la prescripcin, o se derogo el
delito)
Porque la pena que debe inflingirse, segn la nueva ley, es menos severa.
Sin embargo, no cabe dar una formula general y abstracta para decir cundo la ley es mas benigna. Que pena es mas
benigna, una corta pena de privacin de libertad, o una prolongada de extraamiento, es siempre la pena pecuniaria
menos severa que una pena ligera de privacin de libertad?
NOVOA: No ha de compararse las penas previstas en ambas leyes, sino que debe apreciarse su aplicacin en
concreto.
La decisin de la ley ms benigna, corresponde el juez, sobre la base de los efectos reales que la aplicacin de una u

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otra tengan para el afectado, no pudiendo construir una nueva ley basado en los principios de las anteriores. Debe
tomar una decisin, para no caer en la prevaricacin.
El cdigo procesal penal, segn su art. 345, incluye la opinin del condenado, pues faculta al tribunal oral para una
vez pronunciada la decisin, citar una audiencia a fin de abrir debate sobre los factores relevantes para la
determinacin y cumplimiento de la pena, para determinar la eleccin de dicha ley.
Leyes intermedias.
Puede suceder que se presenten tres o ms leyes sucesivas.
Se llama ley intermedia aquella promulgada despus del hecho delictivo, pero antes que se pronuncie la sentencia de
trmino.
Debe aplicarse ac, la ley mas favorable al procesado a pesar de que ella no regia en la comisin del delito, y tampoco
cuando se pronuncia la sentencia.
La opinin de los autores es unnime al respecto, aunque nace despus del delito y es derogada antes de la sentencia,
aunque algunos autores se pronuncian de forma negativa.
Se argumenta que el inciso 2 del art.18 se limita a exigir que la ley mas favorable se haya promulgado despus de
cometido el delito, y antes de la sentencia, sin referirse a su vigencia.
Se aade que no puede perjudicarse al reo por la lentitud de los de la tramitacin de los procesos penales, ya que una
mayor celeridad se habra traducido en el pronunciamiento de la sentencia todava bajo la vigencia de la ley ms
favorable.
Una vacilante jurisprudencia ha declarado ltimamente que la retroactividad benfica solo es aplicable si la nueva ley
entra en vigencia, segn el art. 7cc, y no si solo ha sido promulgada.
Leyes transitorias. Leyes temporales y excepcionales.
En ocasiones poco frecuentes, la misma ley fija su duracin, indicando cuando cesara de regir.
Es una regulacin de carcter transitoria, dando un tiempo fijo de vigencia, segn el calendario (ley temporal), o
mientras subsistan las circunstancias (ley excepcional) que determinan su promulgacin.
Su fundamento son las situaciones excepcionales, como una sequa o escasez alimenticia. Pueden reclamar un
tratamiento ms severo de ciertos delitos y hasta la elevacin de hechos punibles, actos que antes no lo eran.
Desaparecida la situacin excepcional, las penas vuelven a su estado normal, o la conducta recobra su carcter de lcito.
Si la sentencia se pronuncia al recuperar la vigencia primitiva (mas benvola, pero considera la situacin de
excepcin), debe ajustarse a ella el juzgamiento? Y la condena deber modificarse a la luz de la ley ms benigna,
La doctrina no es unnime. FONTECILLA: trascurrido el plazo de vigencia, la ley no responde a las necesidades
sociales y de inters general que el legislador tuvo para dictarla, y siendo as la pena es intil.
La mayora se inclina por la no aplicacin retroactiva de la ley ms benigna, CURY: la aplicacin retroactiva se basa
en una revalorizacin del hecho que ha conducido a su tratamiento mas favorable, y esto no sucede en las leyes
temporales. Lo que en ellas ocurre es que cambian en las circunstancias en las cuales se ejecuto el acto, y que se
vuelva a la circunstancia primitiva se debe a un restablecimiento de las circunstancias y no a una revaloracin del acto.
Esta argumentacin no persuade a los autores (aun consagrada en el cdigo italiano), y coincidimos con JIMENEZ DE
ASUA, que seala que ni la ley temporal, ni la contingente derogan los preceptos de las leyes que estaban en vigor

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antes de su vigencia y que renacen al cesar aquellas, no deben tener efectos ultractivos, ni cuando crean delitos ni
cuando aumentan las penas.
Efectos de la ley penal en cuanto a las personas
Principio bsico: igualdad ante la ley
La ley chilena es obligatoria para todos los habitantes de la republica, porque en chile no hay clases privilegiadas que
puedan ser regidas por leyes especiales. Art. 19 n 2.
Existen privilegios en razn de su funcin, que sustraen a los parlamentarios y miembros de la Suprema de la
persecucin penal, enteramente o respecto de algunos hechos.
No constituyen excepciones al principio de la igualdad ante la ley, la existencia de determinados procedimientos
especiales para el juzgamiento de algunos funcionarios o dignatarios que derivan de la ndole de sus cargos. A esta
categora corresponden los procedimientos especiales (desafuero parlamentario, querellas de captulos, juicio poltico).
Una vez llevadas a cabo las exigencias procesales prescritas, son de aplicacin irrestricta las normas de Derecho penal
material
Respecto a los extranjeros, son aplicables las leyes nacionales, desde el momento en que se encuentren bajo
jurisdiccin chilena, salvo las excepciones contempladas bajo los principios del Derecho internacional, que conciernen
a los jefes de estado que se encuentran en nuestro pas, en transito o temporalmente y a los agentes diplomticos
acreditados.
Estas personas gozan de inmunidad de jurisdiccin, segn el art. 5 del COT, (seala la constitucin, los tratados y las
leyes)
Excepciones: casos de inviolabilidad conforme al derecho interno
Inviolabilidad de los parlamentarios
LA INVIOLAVILIDAD PARLAMENTARIA.
Con arreglo al 58 de la constitucin, los diputados y senadores solo sern inviolables por las opiniones que
manifestaren y por los votos que emitan en el desempeo de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin. Su
fundamento es la proteccin de la libertad parlamentaria en la emisin del voto.
No hay ac una causa de exclusin de la antijuricidad, sino exclusin personal de la pena. Pues si alguien no amparado
en el beneficio realiza la accin, seria un ilcito
Inmunidad de los miembros de la Corte Suprema
LA INMUNIDAD DE LOS MIEMBROS DE LA CORTE SUPREMA.
Segn el 76 de la CPR, los jueces son responsables de los delitos de cohecho, falta de observancia en materia
substancial de las leyes que regulan el procedimiento, negacin y torcida administracin de justicia, y en general de
toda prevaricacin que incurran en el desempeo de sus funciones.
Los miembros de la C. Suprema, que le ley determinara los casos y modo de hacer efectiva la responsabilidad.
El art. 324 del COT, seala que la disposicin constitucional no es aplicable a los miembros de la C suprema, en lo

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relativo a la falta de observancia de las leyes que regulan el procedimiento ni en cuanto a la denegacin y torcida
administracin de justicia.
La C Suprema ha sealado que adems, por no existir tribunal que pudiera resolver sobre una posible infraccin de la
ley por alguno de sus miembros, hay que reconocer esa necesaria infalibilidad convencional reputndose de Derecho
que las resoluciones de la C. Suprema son conformes a la ley.
Como seala CURY, esto equivale a establecer, para dichos magistrados una autentica inmunidad en relacin con los
delitos aludidos, que son prcticamente todos los mencionados por la disposicin constitucional, con excepcin del
cohecho. Con todo, observa ETCHEBERRY subsiste sin embargo la duda de que el encargo constitucional para que
la ley determine los casos y el modo de hacer efectiva la responsabilidad se cumpla determinando que dicha
responsabilidad no existe
Inaplicabilidad del principio de la inviolabilidad del soberano
Inaplicabilidad del principio de inviolabilidad del soberano, en Chile.
Aunque hay sistemas jurdicos que conocen o que conocieron que el soberano esta libre de ley, ellos proviene de
tradiciones monrquicas que en chile (y en la generalidad de los regimenes republicanos) no son de recibo.
No se acepta, por tanto, la inviolabilidad del presidente de la Republica, quien esta sometido a la ley penal como
cualquier ciudadano.
Excepciones: casos de inviolabilidad con arreglo al derecho internacional
Situacin de los jefes de estado extranjeros.
Con arreglo al 297 del CB, la ley penal chilena no es aplicable a los jefes de estado extranjeros que se encuentren de
visita en el territorio nacional, tanto oficial como privada, e incluso de incgnito.

Diplomticos de estados extranjeros

Con arreglo al 298 del CB, gozan de inmunidad absoluta os diplomticos extranjeros, sus empleados extranjeros y las
personas de las familias de los primeros que vivan en su compaa.
Esta disposicin reproduce lo preceptuado en la convencin de Viena sobre relaciones diplomticas, decreto 666,
publicado el 4 de marzo de 1968.
Adems diversas convenciones multilaterales acuerdan que determinados funcionarios de organizaciones
internacionales (ONU, OEA, EAO, UNESCO, CEPAL) un rgimen de inviolabilidad semejante al de los agentes
internacionales.
CAPITULO 7
LA COLABORACION INTERNACIONAL EN MATERIAS PENALES

TERCERA PARTE
LA TEORA DEL DELITO

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CAPITULO 8
CONCEPTO BASICO
El objeto de la teora: el delito o hecho punible
Teora del delito o hecho punible: abstraccin que resulta de la aplicacin de las reglas comunes a todos esos hechos
particulares (hechos a los que la ley atribuye una pena como consecuencia jurdica).
Nociones de Delito:
Natural: nocin que expresa lo que es el delito fuera de su concrecin en el derecho vigente como presupuesto o
posibilidad legal de la pena (intil).
Substancial: todo hecho del hombre daoso de intereses aptos para comprometer las condiciones de existencia,
conservacin y de desarrollo de la sociedad (critica: hay delitos que no comprometen las condiciones de
existencia de la sociedad).
El concepto de delito o de hecho punible en la ley
Art. 1.1 CP: delito es toda accin u omisin voluntaria penada por la ley.
La doctrina ha desarrollado otro concepto: una conducta (accin u omisin) tpica, antijurdica y culpable.

Clasificacin legal de los delitos segn su gravedad

En Crmenes, Simples Delitos y Faltas, divisin que indica una escala de gravedad de los delitos, no existiendo
criterios materiales para fundamentar esta distincin en casos concretos.
La distincin entre Crimen y Simple Delito tiene importancia slo para determinar el plazo de prescripcin. Sin
embargo, se diferencian de las faltas:
Las Faltas:
Slo se castigan cuando estn consumadas, no son punibles la falta frustrada ni la tentativa de falta.(salvo hurto falta)
No es punible el encubrimiento de falta.
La ley penal chilena no se aplica extraterritorialmente a las faltas.
La comisin de una falta no tiene efecto de interrumpir la prescripcin de la accin penal o de la pena, respecto del
responsable de un delito en cuyo favor esa prescripcin est corriendo.
Clasificacin legal de los delitos segn su culpabilidad
Art. 2 CP: delitos y cuasidelitos.
Delito: accin u omisin penada por la ley cometida con dolo o malicia.
Cuasidelito: accin u omisin en que slo hay culpa en el que las comete
La doctrina prefiere llamarlos delito doloso o delito culposo respectivamente.
nociones bsicas de la teora del delito. Visin en conjunto
Presupuestos de punibilidad:
Conducta: accin u omisin.
Tipicidad: conducta adecuada a la descripcin legal.
Antijuricidad: conducta contraria al ordenamiento jurdico.
Culpabilidad: conducta atribuible a la responsabilidad personal del autor.

13

A estas exigencias hay que sumar las condiciones objetivas de punbibilidad, que son circunstancias que condicionan la
imposicin de la pena. Como la muerte del suicida, en el auxilio al suicidio.
Adems existen las condiciones de procesabilidad, como la declaracin de quiebra del fallido, requisito necesario para
pesquisar delitos relacionados con la quiebra, o la denuncia del ofendido, en los delitos de violacin o abuso sexual.
La conducta
Se refiere slo a la conducta humana. Accin y omisin. Quedan fuera de la idea de conducta no slo los meros
pensamientos y sentimientos, tambin aquellos comportamientos independientes de la voluntad e incontrolables por
sta.

Responsabilidad penal de las personas jurdicas.

Nuestro orden jurdico niega la responsabilidad penal de ellas, pues son incapaces de accin en sentido penal. Art. 58
CPP: la responsabilidad penal de las personas jurdicas slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las
personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil
que las afectare.
La tipicidad
La accin u omisin es tpica si corresponde a la descripcin legal de un hecho punible, ya sea que ste se contenga en
el CP o en una ley penal especial. Art. 19 n 3 inciso 8 de la CPR ninguna ley podr establecer penas sin que la
conducta que sanciona este expresamente descrito en ella.
TIPO: conjunto de elementos que describen un delito determinado, mas o menos objetivas.
Disputa por la ubicacin sistemtica del dolo o la culpa.
Matus rechaza el injusto personal. Tiene una concepcin de culpabilidad como juicio de reproche que se integra en los
grados de participacin interna (dolo o culpa), en tanto que los juicios de tipicidad y Antijuricidad que conciernen al
injusto son objetivos.
La antijuricidad
Conducta que se adecua al tipo penal del hecho punible. Como las figuras descritas en la ley penal son hechos ilcitos,
debieran ser antijurdicas tambin aquellas conductas que corresponde a alguna de esas descripciones. Esto no es as,
pues la adecuacin tpica es un indicio de que existe una conducta antijurdica. (Puede haber una causal de
justificacin, como el estado de necesidad)
A la teora de la Antijuricidad incumbe fijar los presupuestos de una eventual exclusin al probable ilcito de que es
indicio la adecuacin al supuesto tpico, lo cual no significa que la falta de tipicidad y la falta de Antijuricidad sean
enteramente equivalentes.
La culpabilidad
Esta significa que el hecho punible puede atribuirse subjetivamente a su autor, porque l estaba en condiciones de obrar
diversamente.
La culpabilidad se integra con elementos negativos (ausencia de causas de exculpacin) y con elementos positivos
(fundamentadotes) en los que se apoya la imputacin subjetiva (dolo y culpa).

13

El dolo y la culpa
Existe dolo si el hechor saba y quera tambin lo que haca (base del reproche de los hechos dolosos, mayora de
las figuras delictivas).
Existe culpa si el hechor, que no habra previsto ni querido el resultado por l producido, poda y deba haberlo
previsto
Imputabilidad e inimputabilidad
Se necesita adems que el actor sea imputable (capaz de culpabilidad)
Son inimputables:
A quienes les falta salud mental, loco o demente
Menores (16)
Mayor de 16 y menor de 18 (juicio de discernimiento)
Conciencia de la ilicitud y error de prohibicin.
No puede reprocharse a quien desconoce las normas prohibitivas o permisivas aplicables, lo que no le permite actuar de
otro modo. (Error de prohibicin, error de derecho)
Le exigibilidad o inexigibilidad de otra conducta conforme a derecho.
El hechor no puede reprochrsele subjetivamente el hecho, si no tuvo motivos para obrar diversamente. Como por
ejemplo cuando se obra por miedo insuperable o fuerza moral irresistible. O el encubrimiento de parientes, es
inexigible otra conducta.
CAPUTULO 9
TEORA DE LA CONDUCTA
Derecho penal del hecho y derecho penal del autor

Nuestro sistema penal sigue la tradicin liberal de un derecho penal del hecho. Se castiga una accin u omisin, esto
es, una conducta
La accin como elemento constitutivo del hecho punible.
En base del hecho punible se debe situar un comportamiento humano guiado por la voluntad. Fenmenos
suscitados por reflejos, acontecimientos ocurridos por inconsciencia o movimientos corporales determinados por una
fuerza fsica irresistible quedan excluidos de esa nocin.

13

Delitos de accin y de omisin

Conducta es un trmino utilizado por la CPR como accin y omisin, que son las 2 hiptesis que la ley penal
emplea para estructurar el delito. Diferencias entre ellos:
Los delitos de accin (ms comunes en el CP), son delitos que realizan generalmente por un hacer contrario a una
prohibicin.
Los delitos de omisin son aquellos en que la ley, en ciertos casos, exige un hacer, imponiendo una pena en caso
de desobediencia.
Los delitos de omisin se subclasifican, a su vez, en:
Delitos omisivos propios o verdaderos delitos de omisin: aquellos que prevn expresamente una conducta
omisiva, sin integrar en el tipo penal clase alguna de resultado. Son altamente excepcionales en el CP.
Delitos omisivos impropios: consisten en no impedir un resultado, pese al deber garante que obligaba a actuar.
Tambin llamados delitos de comisin por omisin.
El resultado (causal)
Los delitos materiales o de resultado son aquellos en que la figura legal requiere, para su consumacin, la produccin
de un resultado separado de la conducta que lo causa. Aqu, resultado es la modificacin del mundo exterior como
consecuencia del movimiento corporal en que consiste la accin (o de su omisin).
Los delitos formales son aquellos en que el resultado no se exige.
Problema de la relacin causal.
En los delitos materiales, para que sean atribuibles a una persona, es preciso que sea consecuencia de su conducta. La
teora de la causalidad se ocupa de la vinculacin entre la conducta del resultado previsto en el tipo legal.
Para saber si el actuar de una persona puede considerarse causa de un resultado jurdicamente relevante existen
diversas teoras, siendo la ms preponderante y utilizada por la jurisprudencia las teoras generalizadoras de la conditio
sine qua non y su limitacin por el filtro de la imputacin objetiva.
Condicin sine que non
Parte del punto de vista de que no es posible establecer diferencias entre causas o condiciones que originaran un
resultado y, por tanto, todas ellas son equivalentes.
Causa es aquella condicin que no se puede suprimir mentalmente sin que el resultado, en la forma concreta en que se
produjo, tambin desaparezca.
Criticas:
La frmula de supresin mental hipottica es, en muchos casos, absolutamente superflua, sorprendente y en la
generalidad conduce al absurdo.
Es Superflua: si alguien quiere conocer el objeto utilizado o cual fue el objeto para cometer algn delito, no es
dable suprimirlo mentalmente para que desaparezca el resultado, si no se sabe con anticipacin cual es el
efecto.
Sorprendente: si se aplica en el supuesto que intervengan diversas condiciones, de las cuales cada una por separado
hubiere bastado para la acusacin del resultado.
Absurda: a la cadena causal no se le puede poner fin.
Por la falta de suficiente filtros objetivos que permitan a esta teora reducir la imputacin del resultado a causas

13

jurdicamente importantes se ha adoptado la teora de la imputacin objetiva, la cual propone puntos firmes para una
imputacin razonable del resultado y adems se restituye su debida importancia en la teora del delito.

La imputacin objetiva del resultado

Aade a la idea de que la atribucin del resultado al hechor deriva de la clase de peligro que l cre por su conducta, es
decir, para atribuir el resultado al sujeto se considera, adems del carcter causal de la conducta en el sentido de la
equivalencia de las condiciones, la objetiva previsibilidad y evitabilidad del resultado, agregndose a ello la
ponderacin de si el resultado daoso es precisamente la realizacin del peligro creado por una conducta ilcita.

Slo puede imputarse objetivamente un resultado causado por una conducta humana si dicha accin ha creado o
aumentado para su objeto de proteccin un peligro jurdicamente desaprobado, y el peligro se ha materializado en el
resultado tpico
La causalidad en la omisin
Desde la perspectiva naturalstica debiera aceptarse que slo un acontecimiento puede determinar un resultado, no la
ausencia de acontecimiento y que una omisin no es causal de un resultado. Este punto de vista es insuficiente
tratndose de delitos de accin cuando no es superfluo o absurdo.
La formula para establecer la causalidad en los delitos de omisin se responde en el sentido de si la accin no puede ser
aadida mentalmente in mente sin que exista alta probabilidad, que linda con la certeza de que en tal caso el resultado
no se habra producido, quiere decir que la causalidad hipottica debe afirmarse.
Una vez afirmada la causalidad conforme a los criterios de la equivalencia de las condiciones, procede todava reducir
la imputacin del resultado de la misma forma que se hizo respecto de la causalidad en la hiptesis de la conducta
activa.
CAPITULO 10
LA TIPICIDAD DE LA CONDUCTA
Tipo penal (legal) y tipicidad.
Tipo Penal: conjunto de elementos que integran la descripcin legal de un delito.
Tipicidad: adecuacin de una conducta del mundo real a la descripcin legal del tipo.
Elementos normativos del tipo
De estos hay dos clases:
Aquellos que, aunque aparecen injertados en el tipo, claramente conciernen a preguntas atinentes a la antijuricidad,
los cuales, de no haber sido puestos en la descripcin, habran suscitado iguales preguntas en las causales de
justificacin.
Elementos que, sin referirse a una eventual justificacin, no tienen un carcter puramente descriptivo, sino que
reclaman una especial valoracin para configurar la tipicidad del hecho, ya sea sociocultural o jurdica.

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Elementos del tipo en particular

Los sujetos del delito
Clasificacin de los delitos en atencin al sujeto activo.
Sujeto activo de un delito es quien lo lleva a cabo.
Sujeto pasivo es el ofendido por el delito, quien padece sus efectos. Corresponde al concepto de vctima (Art. 108 CPP)
aunque no se extiende a quienes dicha disposicin faculta para actuar como tales, aunque no sean los personalmente
ofendidos.
Atendiendo al sujeto activo descrito en cada delito por ley, se distingue entre:
Delitos comunes: aquellos que se pueden cometer por cualquiera.
Delitos especiales: aquellos que slo pueden cometer quienes poseen determinadas calidades. Se subdistingue
entre delito especial propio y delito especial impropio. El 2 es aquel que se puede cometer por cualquiera,
pero en el caso de concurrir esa determinada calidad, ello constituye una agravacin de la pena. En casos
excepcionales la calificacin del sujeto puede ser causa de atenuacin de la pena.
Delitos de propia mano: aquellos que requieren un acto corporal o, al menos, personal, que debe realizar el propio
autor del delito.
Esta distincin tiene importancia en la participacin criminal.
Ncleo o verbo rector
Ncleo o Verbo Rector: descripcin de la conducta punible, la accin u omisin sancionada.
En atencin a si la conducta descrita supone la realizacin o no de un resultado externo a ella, los delitos se clasifican
en formales y materiales.
Segn la forma en que la ley prev la consumacin de un delito, estos se clasifican en:
Simples o Instantneos: el hecho punible se perfecciona con una accin y, en su caso, un resultado, cuya entera
realizacin es inmediata.
Habituales: aquellos que la ley tipifica cuando se produce la repeticin de una determinada conducta del agente,
que slo por esa repeticin da origen a la incriminacin penal.
Delitos continuados: aquellos integrados por actos que constituiran otros tantos delitos separados de no existir un
lazo jurdico que permita tenerlos por un solo hecho.
Permanentes: aquellos cuya consumacin se prolonga en el tiempo por la creacin de un estado delictivo.
El objeto material y el objeto jurdico
Objeto material de la conducta u objeto de la accin es la cosa o persona sobre la que recae la accin. Este no debe
confundirse con el. El objeto material tiene significado puramente natural, mientras que el objeto jurdico tiene un
significado de valor (bienes patrimoniales: hurto).
Las circunstancias tpicas y los llamados elementos subjetivos del tipo penal.

13

El legislador puede referirse en la descripcin tpica a menciones especficas al tiempo, lugar, determinados medios o
modos de perpetrar el hecho, etc., anlisis que se hace en la Parte Especial.
Llamados elementos negativos del tipo. Relaciones de la tipicidad con la antijuricidad.
Las causas de justificacin (de la antijuricidad) serian elementos negativos del tipo penal. Cuando se encuentra una
causal de justificacin, el actuar no es ilcito, sino licito. (No es delito, no hay figura delictiva)
La presencia de causas de justificacin produce los mismos efectos que la ausencia de elementos positivos, que
integran la descripcin tpica.
Esta teora es insostenible, pues considera conductas enteramente indiferentes para el derecho penal, como matar una
mosca, serian idnticas en su sentido de causar dao a otro, en estado de necesidad o matar a otro en legtima defensa.
Hay q mantener la sensibilidad en los penalistas, porque aunque cuando le lesin justificada, es licita, es en el fondo
una lesin.
Desconocer esta teora, no significa desconocer que la tipicidad y la antijuricidad son complementarios.
La tipicidad en la omisin
Tipicidad en los delitos de omisin propia
La conducta tpica consiste en la simple infraccin del deber de actuar, descrito en la ley. En ellos, la conducta esperada
es la adecuada para la situacin fctica y sus caractersticas de tiempo, lugar, peculiaridades de la vctima, etc., pero la
ley exige capacidad de accin, requisito implcito en el sujeto activo de todo delito. Esa capacidad existe aunque el
sujeto no est en condiciones de realizar por s mismo la accin, pero que si pueda inducir a otro a su ejecucin.
Tambin es posible establecer delitos de omisin propia de resultado, caso en el cual corresponde aplicar los filtros de
imputacin objetiva para decidir si el resultado producido puede imputarse de la omisin que se trata.
Tipicidad en los delitos de omisin impropia
Los delitos de comisin por omisin (falsos o impropios), se caracterizan por la circunstancia de que la omisin, que
no est expresada en el tipo penal en cuanto tal, es considerada apta para que le sea atribuido un resultado.
Produccin de un resultado tpico que la accin omitida pudo evitar.
Evitabilidad del resultado e imputacin objetiva del mismo a la accin omitida.
Posicin de garante del omtete, que tenga un deber jurdico de proteccin que lo obligue a evitar el resultado
lesivo y que haya asumido dicha posicin.
Que la omisin equivalga a la comisin y sea directamente subsumible en el correspondiente tipo legal.
Los dos primeros requisitos se analizaron en la teora de la conducta
La posicin de garante en la omisin impropia.
a.1. Las fuentes de los deberes especficos de proteccin. Los delitos impropios de omisin tienen el carcter de delitos
especiales propios: aquellos que slo se pueden cometer por quienes poseen determinadas calidades que los obligan a
evitar los resultados lesivos.
El problema es determinar las fuentes de estas obligaciones que generan en el obligado su posicin de garante de la
evitacin del resultado lesivo. Dichas fuentes pueden provenir de la ley o el contrato, siendo este ltimo reconocido

13

como el ms fecundo en la creacin de la posicin de garante.

a.2. La asuncin efectiva de la posicin de garante. No basta con afirmar la existencia de un deber jurdico, sino que
tendr que tomarse en cuenta la situacin real, el hecho de que efectivamente el garante haya asumido su posicin de
tal, excluyendo la posibilidad de actuacin de otros agentes salvadores
La equivalencia con la comisin activa
Cuando la asuncin de la posicin de garante tiene lugar en circunstancias tales que crean un peligro para el evento de
que omita la accin esperada.
Existe comisin por omisin por el hecho de que la asuncin del deber de garante es un actor cofndate del peligro, en
cuanto ste se tiene, por ello, por controlado y eventualmente conjurado.
Condiciones objetivas de punibilidad.
No corresponde al ncleo del injusto, y no son elementos del tipo. Son ciertas restricciones a la punibilidad de hechos
determinados, por razones de poltica criminal.
Su efecto mas significativo, es excluirla posibilidad de castigo de tentativa o frustracin de ciertos delitos, como el
auxilio al suicidio, donde se exige la muerte del suicida.
Son objetivas, pues no existe vinculacin psicolgica entre el individuo y ellas (no hay dolo o culpa).
Son causas de restriccin de la pena.
CAPITULO 11
TEORA DE LA ANTIJURICIDAD
Concepto, antijuricidad material y formal
Antijurdica es la conducta tpica que lesiona o pone en peligro un bien jurdico y no se encuentra autorizada por la ley.
1

Antijuricidad material: reside en la daosidad social de la conducta; la lesin o peligro efectivo en que se ha
puesto el bien jurdico protegido por la norma.
Antijuricidad formal: representa la relacin de contradiccin de la conducta con los mandatos y prohibiciones del
orden jurdico, es la falta de autorizacin legal 2 expresa para realizar la conducta tpica daosa socialmente.
Las consecuencias de esta distincin, que supone la posibilidad de eximir de responsabilidad penal por falta de
daosidad social a pesar de que no exista una causal de justificacin expresa, no es compartida por la mayora de la
doctrina nacional3

1 cuando existe una conducta tpica, hay un indicio de antijuricidad , tal como el humo es indicio del fuego,
pero no necesariamente una conducta tpica es antijurdica, pues puede haber una causal de justificacin,
como cuando se mata a otro en legitima defensa
2
como una causal de justificacin como la legitima defensa.
3 Ha sido aceptada en alguna jurisprudencia extranjera, como en el fallo del veterinario, del Tribunal
Supremo de Holanda, donde se reconoce esta como causal de justificacin supralegal, pues no haba causal
13

Antijuricidad en los delitos de lesin y de peligro

Delitos de lesin: aquellos en que la ley describe una conducta que trae consigo la efectiva destruccin o
menoscabo de un bien jurdico. Su consumacin requiere la efectiva lesin del bien jurdico protegido. 4
Delitos de peligro: aquellos en que el legislador considera suficiente para la incriminacin la puesta en peligro (la
probabilidad de una lesin concreta al bien jurdico tutelado). Se subdistinguen en:
Delitos de peligro concreto: aquellos que requieren una efectiva sensibilizacin o conmocin del bien
jurdico, que se juzga sobre la base de la experiencia comn y que permite concluir ex post que existi
un curso probable que conduca al resultado temido, que no sucedi por un factor que no era seguro
contar.5 La Antijuricidad material del hecho punible aqu viene dada por la prueba de la existencia
efectiva del peligro que la ley quiere evitar.
Delitos de peligro abstracto: prohibicin pura simple de una conducta que el legislador considera portadora de un
peligro, sin que sea necesaria la verificacin (en sede procesal) del peligro que se pretende evitar. Por ejemplo,
manejar en estado de ebriedad. Parece ser una presuncin de derecho, lo que contradice el principio
constitucional, y viola el principio que no hay pena sin injuria. Discusin si debe admitirse la prueba, para
determinar que no hubo peligro real para un bien jurdico protegido 6.
Ausencia De Antijuricidad: Las Causales Legales De Justificacin En General.
Concepto
Afirmada la Antijuricidad material de una conducta todava debe comprobarse que el dao social causado no se
encuentre permitido por la ley (amparado por una causal de justificacin). El fundamento de este permiso puede ser la
ausencia de inters7 o la existencia de un inters preponderante.8
Cuando este permiso concurre en los hechos, desaparece la Antijuricidad formal y tambin la material de la conducta
tpica, pues por daosa que sea, si est autorizada expresamente por le ley no debe considerarse contraria a derecho.
Aparte de las causales mencionadas todava el ordenamiento jurdico en su conjunto puede contener permisos
especiales9.
Tambin se debe concluir que la conducta que es lcita para su autor debe serlo tambin para aquellos que colaboran
con l (excepciones en la autora mediata) y que, siendo lcito actuar, no puede un 3 ejercitar contra ste una legtima
defensa.10
EXCURSO: Elementos subjetivos de las causales de justificacin.

expresa.
4
Como el homicidio o el hurto
5
fabricacin y expendio de sustancias peligrosas para la salud, aunque nadie las consuma.
6
De admitirse prueba, ya no seria presuncin de derecho, y podra impugnarse la tipicidad del hecho
o la culpabilidad de su autor.
7 Consentimiento de la victima en el delito de secuestro
8 como en la legtima defensa, el estado de necesidad justificante, cumplimiento de un deber u omisin por
causa debida, entre otros.
9 Como es el caso de la detencin por flagrancia, regulada en el codigo procesal penal, pero hay que
entender que el ordenamiento jurdico es uno solo.
10 DISCUSIN: la posibilidad de accionar civilmente para reparar el dao causado por el actuar justificado.
13

No hay artculos en el CP que recojan las causales de justificacin una regla expresa en esta materia, salvo el Art. 10 n
6 al actuar no impulsado por motivos ilegtimos.
La doctrina est dividida en torno a la exigencia de un nimo especial de justificacin, especialmente en los casos de
legtima defensa. La doctrina prevaleciente entre los que reclaman elementos subjetivos de justificacin va a parar a la
impunidad del que realiza un hecho objetivamente justificado, cualquiera haya sido su intencin, finalidad o
motivacin
Las causales legales de justificacin en particular
1.- La Legtima Defensa.
Concepto y clasificacin.
Legtima defensa es una causal de justificacin que atiende al criterio de inters preponderante. Jimnez de Aza: es la
repulsa de la agresin ilegitima, por el atacado o 3 persona, contra el agresor, sin traspasar la necesidad de la defensa
y dentro de la racional proporcin de los medios empleados para impedirla o repelerla,.
Atendiendo al sujeto que ejerce la defensa, la ley clasifica a sta en
> defensa propia (Art. 10 n 4),
> de parientes (Art. 10 n 5) y
> de extraos (Art. 10 n 6),11.
Adems se incorpor la legitima defensa privilegiada, siguiendo al modelo belga, que son supuestos especiales en los
cuales tratndose de repeler ciertos delitos en determinadas circunstancias, la ley presume (presuncin legal) la
concurrencia de algunos requisitos de la legtima defensa.
Legitima defensa propia. Requisitos
Agresin ilegitima
El Estado, imposibilitado de socorrer por medio de sus agentes a quien est siendo agredido, faculta a ste para repeler
la agresin: el inters preponderante aqu es del agredido.
Concepto agresin
Agresin: conducta humana objetivamente idnea para lesionar o poner en peligro un inters ajeno jurdicamente
protegido.
Que sea humana importa que los ataques de animales pueden ser repelidos en virtud del estado de necesidad (Art. 10 n
7). Conducta hacer referencia tanto accin como a omisin, y no seala que sean dolosas o culposas.
Ilegitimidad de la agresin
Ilegitima: agresin ilcita, contraria al derecho en general, aunque no necesariamente constitutiva de delito (tpica) ni,
mucho menos, culpable. Procede incluso la legtima defensa contra el ataque de un demente. 12 (Agresin ilegitima)
Actualidad o inminencia de la agresin.

NOVOA es partidario, al igual que la ctedra, (accin civil es independiente de la accin penal)
11 distincin arcaica, pues hoy se reconoce legtima defensa propia y de terceros.
12 Recordar que es inimputable, pero puede ser repelido por legitima defensa.
13

Se deduce no slo del tenor de la circunstancia 2 del Art. 10 n 4, que habla de repelerla o impedirla, sino que del
simple hecho de que, a falta de agresor actual o inminente, no hay defensa posible, pues sta no puede referirse al
pasado.
Actual es la agresin que se est ejecutando y mientras no se haya agotado totalmente. (El ladrn huye con el botn,
hay legtima defensa para recuperarlo13, pero no la hay cuando uno se encuentra con el ladrn que ayer lo asalto)
Inminente: es la lgicamente previsible14.
Anticipacin en el tiempo de la defensa. Ofendculas
Ofendculas: la instalacin preventiva de mecanismos de defensa estticos o automticos. (Alambres de pas, cercos
elctricos)
Estos podran considerarse no legitimados en tanto el dao previsto es previo a cualquier tentativa de agresin. La
jurisprudencia las ha legitimado en la medida que sean ostensibles y anunciadas, no pongan en peligro a miembros
inocentes de la comunidad, acten slo cuando se produzca la agresin, y la gravedad de sus consecuencias no
sobrepasen los lmites de la necesidad.
Problema en el exceso temporal de la defensa. ataque ante una agresin
agotada
El ataque ante una agresin agotada. La ley reconoce slo una atenuacin (Art. 11 n 4), para el que acta en
vindicacin prxima de una ofensa, atendido que faltando la agresin, no hay defensa posible. Mas, no deben
descartarse las posibilidades que este exceso de tiempo en la reaccin defensiva conduzca a una exculpacin, por faltar
el reproche de culpabilidad, por existir miedo insuperable o fuerza irresistible (Art. 10 n 9) 15.
Realidad de la agresin. Justificante putativa.
La agresin debe ser real (existente y no imaginaria). Legtima Defensa Putativa: el que se cree agredido
ilegtimamente y se defiende contra ese peligro imaginario no acta en legtima defensa (la agresin no existe).
El tratamiento penal del que crea defenderse concierne a las preguntas sobre los efectos del error. (Tipo) En esta
materia hay que distinguir si este error era o no evitable, procediendo la imputacin por culpa, si era evitable, y la plena
exculpacin, si no era posible evitarlo.
El objeto de la agresin. Los bienes defendibles.
La formulacin legal del Art. 10 n 4 (el que obra en defensa de su persona o derechos) permite concluir que
cualquier derecho de la persona es susceptible de ser agredido y, por ende, defendido. Esto es claro respecto de los
derechos subjetivos, pero menos evidente en los derechos colectivos, aunque no se pueden descartar de plano.16
Necesidad racional del medio empleados en la defensa.
Limites de la defensa

13 Aunque el delito esta consumado, no esta agotado, y puede recuperar las especies robadas.
14 No se exige que este en grado de tentativa, pues la agresin no necesariamente es un delito.
15 La mujer que ha sido violada reiteradamente, y ataca al agresor cuando este ya abandonaba el lugar de consumacin del ilcito,
pues en ella probablemente actu una fuerza moral irresistible, y no tiene reproche de culpabilidad.

16 El que ataca a otra persona que esta apunto de verter una sustancia toxica en un canal de regado, sin
autorizacin para hacerlo, pero sin tiempo para avisar a la fuerza publica. (posible caso de legitima defensa
de derecho colectivo)
13

La circunstancia 2 del Art. 10 n a4 supone una valoracin del acto defensivo en relacin con la agresin sufrida;
determina el lmite de autorizacin concedida para defenderse.
Aunque la ley dej entregada a la prudencia del juez dichos lmites, debe decirse que la defensa debe limitarse a lo
racionalmente necesario, el inters daado por sta no debe ser mucho mayor que el inters defendido
(proporcionalidad) y que, en ciertos casos, es preferible la elusin del ataque, cuando la defensa no sea en s necesaria
(subsidiariedad)17.
Exceso intensivo en la defensa
Es el medio irracional de medios que producen daos innecesarios al agresor.
En el exceso intensivo, al existir agresin, permite al que se defiende alegar la eximente incompleta (Art. 73 CP) que
otorga una rebaja penolgica de hasta 3 grados; sin perjuicio de la posibilidad de alegar una eximente como la del Art.
10 n 9, fuerza irresistible o miedo insuperable, atendida la naturaleza de agresin y el efecto que pueda haberle
provocado en su nimo al que se defiende. 18
Objeto de la defensa
La defensa debe dirigirse contra el agresor. Con respecto a bienes pertenecientes a un 3 podr operar un estado de
necesidad e incluso un caso fortuito.
La falta provocacin suficiente.
Denominado este requisito como legitimidad en la causa. La provocacin ha de ser a lo menos prxima e inmediata y
de una relativa gravedad. (Calificacin por el juez)
El provocador19 no est obligado a soportar un ataque a su vida. En tal caso, su defensa degradada por el exceso en la
causa puede conducir a la atenuante de la eximente incompleta, del art 73 sino, eventualmente, a una exclusin
completa de la culpabilidad por la va de la no exigibilidad de otra conducta de la eximente de miedo insuperable del
Art. 10 n 9 CP.
La legitima defensa de parientes
Concepto y alcance.
En el Art. 10 n 5 se sealan los parientes que pueden defenderse legtimamente bajo esta causal 20, siempre que exista
agresin ilegitima y necesidad racional del medio empleado, agregndose que, en caso de preceder provocacin por
parte del agredido, admitir la defensa, siempre que el defensor no hubiera participado en ella.
Parientes a quien alcanza la justificacin.
El Art. 10 n 5 los seala, pero con la modificacin hecha por la Ley N 19.585 ellos tambin variaron, debiendo
considerarse parientes, para estos efectos al cnyuge y parientes consanguneos y afines en toda la lnea recta y en la

17 como por ejemplo ante el ataque de un nio o de un enfermo mental. El criterio de subsidiariedad no es
seguido por la mayora de los autores nacionales, a la inversa de pases como Francia u Holanda.
18 como la mujer que logra escapar de las manos de su asaltante, toma el arma, y le dispara dndole muerte,
cuando bastaba con dispararle en un pie.
19 Imagine que el provocador injuria a la madre del atacante, y este ltimo saca un arma de fuego, el
provocador puede usar una defensa degradada, que lo llevara a la eximente incompleta, o la exculpacin por
ser inexigible otra conducta.
20 Los dems parientes, pueden ser defendidos como defensa de extraos)
13

colateral hasta el 2 grado inclusive. (es absurdo, pues el defensor no podr sacar la cuenta acerca de sus grados de
parentesco)
Particularidad de la defensa de parientes
Requisitos comunes con la defensa propia.
Se requiere, para admitir esta defensa, la existencia de una agresin ilegtima y la necesidad racional del medio
empleado en impedirla o repelerla. La nica diferencia con el caso anterior es el tratamiento penal de la provocacin.

Requisito de no haber participado en la eventual provocacin.

La exigencia de que si ha existido provocacin suficiente por parte del acometido, el defensor no tuviere participacin
en ello es absurda: si el agredido ha provocado, su defensa no est justificada, pero s la defensa del pariente. (Llega al
absurdo)
Legitima defensa de terceros. Particularidades
Requiere de la existencia de una agresin ilegitima, de la necesidad racional del medio empleado para impedirla o
repelerla y que, en caso de preceder provocacin por parte del ofendido, no hubiese participado en ella el defensor. (lo
mismo hasta ac que la legitima defensa de parientes)
A ello se agrega el hecho de no haber obrado el defensor impulsado por algn motivo ilegitimo.
El elemento subjetivo de la defensa de terceros. Falta motivacin ilegitima.
Art. 10 n 6: el defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegitimo. (Venganza
resentimiento)
Es este el nico caso en que la ley exige expresamente una especial disposicin subjetiva para admitir el efecto
justificante de la legtima defensa. Su sentido parece exigir de parte del defensor que conozca el efecto salvador de su
accin y que no obre exclusivamente por un motivo ilegitimo (no se produzca abuso del derecho). 21
La existencia exclusiva de un motivo ilegitimo (obrar por venganza) da lugar a la atenuante privilegiada de eximente
incompleta del Art. 73.
Legitima defensa privilegiada.
El Art. 10 n 6 inciso final comprende:
El rechazo al escalamiento (entrar por va no destinada a una casa, departamento u oficina habitada, tanto de da
como de noche (no basta que estn destinados a la habitacin).
El rechazo de noche: a un escalamiento, de un local comercial o industrial est o no habitado y el rechazo.
De la consumacin (impidiendo o tratando de impedir) de los delitos de secuestro, sustraccin de menores,
violacin, parricidio, homicidio, robo con violencia o intimidacin en las personas y robo con sorpresa.
Esta institucin establece una presuncin simplemente legal acerca de la concurrencia de los requisitos legales de
necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la clase de agresiones que se enumeran, a falta de
provocacin suficiente y que el 3 no haya obrado impulsado por la venganza, resentimiento u otro motivo ilegitimo.

21 puede obrar por ambos motivos e igual es legtima defensa. (motivo salvador y de defensa)
13

(El momento de la defensa es en el escalamiento o fractura, pero no luego de ingresado).

Etcheberry sostiene que esta presuncin legal no alcanza al requisito de la agresin ilegitima, la que deber probarse en
todos los casos.
Otra presuncin rige para Carabineros, FFAA e Investigaciones, con la diferencia que esta es derecho, por la cual es
eximente de responsabilidad penal el uso de las armas en defensa propia o en la defensa inmediata de un extrao al cual
deban prestar proteccin y auxilio. Sin embargo, este uso de armas debe hacerse slo en cuanto resulta racionalmente
necesario y se dirija slo al cumplimiento del deber de quien utiliza el arma.
causales de justificacin en particular.
2.- Estado de Necesidad Justificante
concepto y enumeracin
Estado de necesidad justificante: existencia de un mal o peligro inminente para un bien jurdico que no puede evitarse
de otra forma como no sea daando un bien de menor valor.
Segn el CP, slo son sacrificables la propiedad y la inviolabilidad de la morada (Arts. 10 n 7 y 145 CP,
respectivamente).
requisitos del estado de necesidad justificante. Art. 10 N 7
Realidad o peligro inminente del mal que se pretende evitar.
Peligro o amenaza de un bien jurdicamente protegido. El mal debe ser:
Real: actual; directamente perceptible por los sentidos.
Inminente: alto grado de probabilidad, que importa un juicio sobre un curso futuro, apoyado en la experiencia
causal humana, que debe lograrse con la ayuda de una conciencia generalizadora ex post.
Problema del origen del mal y la actuacin previa del agente salvador
No tiene importancia cual sea el origen del peligro, puede tratarse de fenmenos naturales, de efecto de un acto de un
3 y hasta del propio necesitado: es irrelevante si por culpa de ste se ha originado la situacin de necesidad. 22
El problema de la inexistencia del mal y justificante putativa por estado de necesidad.
No es lo mismo peligro que un peligro aparente. La imaginaria presencia de un mal que no existe es un problema
propio de la teora de la culpabilidad y del error, que nunca puede dar lugar a una justificacin, pese a que, en principio,
quien no sabe lo que hace, no puede responder criminalmente por ello.
Que el mal que se evita sea mayor que el que causa para evitarlo (proporcionalidad) la
propiedad es el nico bien daable en el estado de necesidad justificante.
Dao est tomado en sentido amplio, que incluye todo detrimento, perjuicio o menoscabo. Propiedad comprende todos
los derechos patrimoniales y no slo las cosas que son objeto del dominio.

22 es distinto si el autor ha generado intencionalmente el peligro, para superarlo lesionando un bien jurdico.
Eso seria un abuso de derecho, y no habr justificacin.
13

La ponderacin en este supuesto supone de dos grupos de casos: comparacin con bienes diferentes a la propiedad y
comparacin entre daos reales y potenciales a la propiedad. En ambos casos, la ponderacin de los bienes jurdicos
no es aritmtica, pero debe haber una superioridad del bien que se trata de salvar.
Tratndose de ponderar daos reales y potenciales a la propiedad, habr que considerar el valor y magnitud de los
daos, el significado funcional de los bienes en juego y la eventual irreparabilidad del dao causado, as como el
merecimiento de proteccin de un bien concreto en una determinada situacin social. 23
EXCURSO: ESTADO DE NECESIDAD EXCULPANTE.
Opera cuando el bien salvado es de igual o menor valor que el bien sacrificado. Como el alpinista que corta la cuerda
que no puede sostener a 2 personas, para salvar su vida. No hay regulacin especial aunque parece correcto la
exculpacin por la no exigibilidad de otra conducta. Art.10 N 9. (Es distinto si la persona es un experto alpinista (o por
sus condiciones fsicas o morales), y la situacin no puede alterar su animo, sin configurar en el un miedo insuperable o
una fuerza irresistible, y solo habra una atenuante simple o privilegiada del 73).
Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo (subsidiariedad)
De existir varios medios de impedir el mal que se trata de evitar, la ley slo acepta que se escoja el menos perjudicial, a
la vez practicable en las circunstancias concretas. Si no es as, eximente incompleta, del 73.
Excurso: el supuesto deber de aceptacin del peligro o resistencia al mal como requisito
del estado de necesidad.
Algunos autores aaden como requisito para alegar el estado de necesidad la inexistencia de un supuesto deber de
aceptacin del peligro o resistencia del mal.
Hay determinadas profesiones que imponen la exposicin a riesgos, lo cual no es justificacin para que se auto inmolen
en defensa de la propiedad o de otros bienes jurdicos en menor justificacin. (Caso de los bomberos, especialmente
voluntarios)24
Justificacin por estado de necesidad del 145.
Esta excluye de responsabilidad penal al que entra en la morada ajena para evitar un mal grave a s mismo, a los
moradores o a un 3. Tambin se aplica a quien lo hace para prestar algn servicio a la humanidad o a la justicia (entrar
a la casa para avisar a los bomberos o a los moradores que la casa se incendia, o arrancar de una fiera) 25
Causales de justificacin en particular. 3.- Cumplimiento del Deber y Ejercicio Legitimo de un Derecho,
Autoridad u Oficio o Cargo. (art. 10 n 10)
Generalidades
El que acta en ejercicio de un derecho o cumplimiento de un deber. Hace innecesaria la reiteracin en la ley penal, si

23 Pareciera ser que la choza del humilde campesino es ms valiosa que el lujoso auto del magnate.
24 COUSIO seala que los bomberos no pueden justificarse por estado de necesidad cuando realizan su
actividad protectora. Esta posicin es inaceptable, pues adems los bomberos son en nuestro pas
voluntarios.
25 Suprimido de los cdigos modernos por estar comprendido en interpretaciones amplias del estado de
necesidad.
13

la conducta es permitida por otras ramas del derecho. Aunque por razones pedaggicas seria bueno introducirlas. 26
Error en la causal de justificacin. (putativo)
En caso que alguien crea actuar en cumplimiento de un deber o ejercicio legitimo de una autoridad, cargo u oficio, sin
estar facultados para ello por apreciar falsa o errneamente la situacin fctica que sirve de presupuesto para dicha
situacin.27
Al faltar el fundamento que hace legitima la actuacin, el exceso fundado en un error de hecho al apreciar la situacin
ha de tratarse del mismo que en las otras justificantes putativa, como error de tipo. Si es invencible, a la exculpacin, y
si es vencible castigo a titulo culposo, si la figura realmente existe.
Si el error recae en los presupuestos jurdicos 28, se califica como error de prohibicin, si es invencible, hay
exculpacin total, si es vencible hay atenuacin.

Casos que comprende la causal de justificacin

Obrar en cumplimiento de un deber
Concepto
Deber: significado jurdico, y no moral.
Se trata de aquellos casos en que actos aparentemente delictuosos se imponen por la ley al sujeto.(deber emanado de
funciones publicas) Ministerio publico, su accin podra ser calificada de calumniosa, pues imputa delitos, ms aun
cuando el imputado resulta absuelto. Requiere adecuacin y proporcionalidad (no justifica el uso innecesario de
violencia contra un detenido que no opone resistencia, se ampara el ejercicio de un derecho, no su abuso)
Problema de la obediencia debida. Remisin.
Obediencia debida: casos en que el deber no supone una relacin directa del actor con la ley, sino que ste recibe el
mandato a travs de un superior jerrquico.
El legislador consider que una causal de exencin de responsabilidad fundada en la obediencia debida era innecesaria,
pues dicha nocin queda comprendida en las dems situaciones previstas en el Art. 10 n 10.
Mas, esto slo es aplicable al caso de una orden del superior lcita, tratndose de una ilcita, dicha aplicacin es
inoperable.
El acto delictual cometido por orden de un superior conserva su carcter ilcito tambin respecto del subordinado.
(torturas, pero puede alegar el subordinado, una causal de inexigibilidad de otra conducta, y operar la exculpacin)
Obrar en el ejercicio legtimo de un derecho.
La exigencia de que el ejercicio del derecho sea legtimo significa la exclusin del mbito de la justificante del

26 No cabe duda que no hay ilicitud, pues el ordenamiento jurdico es uno solo. El cdigo espaol las
mantiene como una advertencia al juez, para que tome en cuenta leyes extra penales.
27 El polica que equivoca a quien detener, por alcance de nombre.
28 Como el particular que detiene al preso fugado, creyendo estar facultado para ello.
13

exceso y del abuso en dicho ejercicio. (Derecho legal de retencin)

El ejercicio legitimo de una autoridad, oficio o cargo.
Se trata de mera especificaciones de la misma idea de los casos anteriores, es decir, la justificante reside en el
ejercicio legtimo de derechos y deberes inherentes al oficio o profesin. 29

Problemas en la actividad medica

La doctrina ha hecho un especial trato a la actividad mdica. Un ejemplo de ello son los transplantes, aun cuando
existe consentimiento, se trate de una perdida de un rgano.
O las lesiones por experimentacin medican. O el tema de la eutanasia activa, licita en Holanda.
Causales de justificacin en particular.
4.- El Consentimiento
Concepto y regulacin legal
Consentimiento: aceptacin o permiso libre y consiente por parte del particular afectado por la accin tpica para que
otro realice la conducta. No es necesaria la capacidad civil, sino la comprensin del sentido del acto. Si es posterior al
acto, no es consentimiento sino perdn del ofendido.(extingue la responsabilidad penal en los delitos de accin
probada).
El cdigo no contiene regla alguna relativa, relativo al efecto justificante del consentimiento del sujeto pasivo. Pero
se considera que esta implcitamente considerado, como en la violacin de domicilio, la violacin de correspondencia,
la violacin, o el hurto. Si procede el consentimiento habra causal de justificacin.
Actividad deportiva. Consentimiento contra ley.
En los caso de boxeo o deportes de contacto, el acatamiento a las normas deportivas es la base del consentimiento para
que opere como justificante. La costumbre ha determinado este silencio social, frente a la lesin corporal del deporte.
(Cuando la lesin no es demasiado grosera frente a las normas de prudencia ms elementales)
Causales de justificacin en particular 5.- la omisin por causa legitima
El Art. 10 n 12 CP exime de responsabilidad criminal al que incurre en alguna omisin, hallndose impedido por causa
legitima o insuperable. (Si es insuperable hay imposibilidad de actuar, inexigible otra conducta)
Si la situacin se hace insuperable la omisin consiste en la imposibilidad real de actuar, no hay tcnicamente omisin,
pues falta la conducta, sino que se tratara de un caso de inculpabilidad.
Cualquier el impedimento para actuar deriva de una causa legtima, como ejemplo: colisin de deberes justificantes.
(El medico que debe atender a 2 pacientes graves) En este caso el ordenamiento jurdico libre la decisin que el autor
estara justificado en todo caso, cumpla un deber u otro. (Atender a A en vez de a B).

29 La labor del abogado, cuando injuria y daa el honor de la contraparte, o la labor medica.
13

CAPITULO 12
TEORA DE LA CULPABILIDAD
Generalidades
Para la imposicin de la pena, no es bastante la existencia de una conducta antijurdica, sino que requiere adems que
al hechor se puede hacer el reproche de culpabilidad, esto es, el reproche que se hace al que poda obrar diversamente
y opto por la conducta prohibida.30 Esta doctrina es la dominante en Alemania.
Concepto y estructura
Estructura de la culpabilidad.
La imputacin subjetiva del suceso objetivo a quien lo realiza se fundamenta positivamente en 2 elementos: El
dolo o la culpa (formas de culpabilidad)
Dolo: el sujeto sabia y quera lo que hacia
Culpa: imprudencia, negligencia, el sujeto no quera el hecho, poda siquiera haberlo previsto y evitado
A estos elementos objetivos positivos, que fundamentan la culpabilidad, se aaden otros presupuestos, aunque de
naturaleza tambin positiva, la prctica los suele formular de manera negativa.
As para afirmar el reproche de culpabilidad, aparte del dolo o culpa se agreguen los siguientes elementos:
Que no haya existido una causal de inimputabilidad, como menor edad, enajenacin mental, trastorno
mental transitorio. El hechor es incapaz de comprender y valorar la licitud de su hecho.
Que no haya existido un error que impidiera al hechor comprender la antijuricidad de su conducta, error
de prohibicin, por lo que el hechor ha credo obrar lcitamente.
Que no haya existido una causal de no exigibilidad de otra conducta, como el miedo insuperable o la
fuerza irresistible.
El juez no es llamado a demostrar que el sujeto es sano de mente, que conoca la ilicitud de su hecho, y que actu en
circunstancias normales. Es el imputado quien debe probarlo. 31
Las consecuencias de la exigencia de la culpabilidad en la teora del delito.
Exclusin de la responsabilidad objetiva y la presuncin legal de dolo del art.1
La primera consecuencia del principio de culpabilidad es la exclusin de la responsabilidad objetiva 32, esto es, carente
de una imputacin subjetiva.

30 Libertad moral del hechor

31 en sede procesal ser el imputado quien alegue para si alguno o todos estos requisitos, a fin de buscar
exculparse.
32 Esto no sucede en Inglaterra, en el mbito ambiental.
13

No obstante, persisten ciertas presunciones legales en relacin a la imputacin subjetiva de la conducta del autor,
como el inciso 2 del art. 1 del CP, que presume voluntarias las acciones u omisiones penadas por la ley, salvo prueba
en contrario. (Presuncin de dolo)
Esta presuncin no siempre es fcil de desvirtuar pues se invierte el peso de la prueba y existe un riesgo de injusticias.
La prohibicin constitucional se refiere a las presunciones de pleno derecho en responsabilidad penal, (art. 19 n3
inciso 8 CPR). Pero esta es solo una presuncin simplemente lega, pues admite prueba en contrario. Ella puede
desvirtuarse en juicio y existe en materia procesal penal el art. 340 CPP, que le permite al tribunal, aun sin prueba en
contrario, no condenar a un reo cuando no le asista la conviccin de culpabilidad del acusado.
Momento del juicio de culpabilidad. Rechazo a la culpabilidad del autor
El reproche de culpabilidad se haya en la pregunta si el hechor ha podido obrar diversamente. En este sentido la
cuestin concierne a la culpabilidad en el momento del hecho, la denominada culpabilidad por el hecho.
La doctrina considera que no son admisibles otras formas de culpabilidad, como las llamadas culpabilidad por el
carcter o el estilo de vida, desarrollados por la doctrina nazi. Lo que se debe juzgar en el derecho penal no es la
manera de vivir, ni el carcter del individuo, sino el hecho por l cometido.
La doctrina de la culpabilidad por la conduccin de la vida significa, significa trasladar el reproche a una poca
anterior el hecho constitutivo de delito (en la poca que el hechor abandona la escuela, se abandona al trago, lleva una
vida desordenada, etc.)
Conducir el reproche a esos hechos pasados, que no constituyen delito constituye una violacin al principio, NULLUM
CRIMEN NULLA PENA SIN LEGE.

Eximente de caso fortuito. Exclusin de versari in re ilcita.

Si todo hecho ha de imputarse subjetivamente para ser culpable, es claro que los sucesos no queridos o imprevistos
originados en el azar o en la pura casualidad no se responde, y as lo establece el principio del Art. 10 N 8 que exime
de responsabilidad penal al que con ocasin de ejecutar un acto licito, con la debida diligencia, causa un mal por mero
accidente.
Las referencias de la ley a acto licito y debida diligencia, han dado pie para dudar si con ello se da entrada en nuestro
sistema penal la doctrina del VERSARI IN RE ILICITA33, segn la cual el que ejecuta una accin prohibida (ilcita),
es responsable de todas las consecuencias que derivan de esta accin, aun de las imprevisibles y no dominadas por el
agente.
Es por la influencia de esta doctrina, desaparecida del derecho vigente, pero en ocasiones sobrevive residualmente en la
ley, y en la praxis de los tribunales, que el cdigo espaol, incorporo la eximente de caso fortuitito, reformado aos
mas tarde, donde se suprime la licitud del acto inicial.
El Art. 71 del CP establece que cuando no concurran todos los requisitos que se exigen en el caso del n 8 del art. 10
para eximir de responsabilidad penal, se observara lo dispuesto en el 490. Queda descartado que se imputara el
resultado a titulo de dolo (como quiere la doctrina versari), cuando el resultado se causaba con ocasin de ejecutar un
acto ilcito, y la doctrina mayoritaria supone todava el examen de los requisitos legales all previstos, la imprudencia

33 Al que se ocupa de cosas prohibidas se le imputa todo aquello que del delito resulte.
13

como forma de culpa, en los delitos contra las personas. Si no concurren tales requisitos, el hecho de causar un mal por
mero accidente en ocasin de ejecutar un hecho ilcito queda sin castigo, por no existir la figura culposa
correspondiente.
Necesaria reinterpretacin de los delitos calificados por el resultado.
Estos delitos provienen de la doctrina del VERSARI IN RE ILICITA. As por producirse un resultado mas grave, debe
el hechor sufrir una pena mayor, aunque no sea el culpable del resultado. La ley describe un delito bsico, cometido por
culpa o dolo, al que se le aade una consecuencia que lo califica, y que esta vinculada causalmente a este delito, pero
no prevista por el agente.
En nuestra ley subsisten figuras aparentemente calificadas por el resultado, como el secuestro y la sustraccin de
menores, con dao grave, y el delito de incendio, cuando se cause la muerte o lesiones de personas por culpa de este.
Si excluimos el anlisis de culpabilidad a los resultados, seria una violacin del principio de culpabilidad, seria un
reemplazo del derecho penal de la culpabilidad por un derecho penal de la mala suerte. Solo se debe responder hasta
donde abarca la culpabilidad, no se puede imponer responsabilidad a quien no es subjetivamente reprochable.
Excurso: otras funciones de la culpabilidad
Como fundamento de la pena
El haber podido obrar diversamente, es condicin subjetiva para imponer una pena en un caso concreto.
Como medida de la pena, o como limitador de la pena
En la individualizacin judicial de la pena, se aprecia el grado de culpabilidad para determinar la en el caso concreto.
La pena debe necesariamente adecuarse a la medida de la culpabilidad.(se discute esto)
Los elementos positivos de la culpabilidad. El DOLO como principal forma de culpabilidad.
De las dos formas de culpabilidad, el dolo es la mas caracterstica e importante. La incriminacin por culpa, es solo
excepcional, mientras que el dolo es la regla general. (Parte especial del CP). 34
Que el dolo sea la regla general y la culpa la excepcin, rige solo en la apreciacin dogmtica de los delitos, en la
practica diaria parece ser al revs, la mayor parte de las lesiones y muertes son producidas son atribuibles a
cuasidelitos, particularmente accidentes de transito y no de delitos dolosos.
Una consecuencia, que el dolo sea la regla general, es que en la parte especial, no se incluya la voz dolosamente en
cada una de las figuras tpicas. A veces el legislador utiliza voces equiparables al dolo, como maliciosamente o a
sabiendas. Pero la doctrina considera que significan que se excluye el dolo eventual (la posibilidad).
El cdigo, que hace sinnimos el dolo de la malicia, no contiene una definicin de dolo. La definicin del cdigo civil,
inferir injuria a otro en su persona o propiedad, no corresponde a la exigencia subjetiva del delito que, en el derecho
penal, debe ser referida a la previsin y a la voluntad del agente, respecto de las exigencias objetivas de cada hecho
tpico.
La doctrina coincide que el que acta dolosamente, es el que conoce y quiere la realizacin del hecho tpico.

34 Las acciones u omisiones cometidas con culpa (cuasidelitos-delitos culposos) quedan impunes siempre
que no se hallen expresamente conminados con pena segn el art 4 y el 10 n13.
13

De ello se debe distinguir, como contenido del dolo (acta dolosamente quien conoce y quiere la realizacin del hecho
tpico)
Un elemento intelectivo: el conocer
Un elemento volitivo: el querer.
No se exige la intencin de violar la ley
La ley se presume de derecho conocida por todos, pero la constitucin las excluye de materia penal. Esto no excluye
al dolo, (habra error de prohibicin, que excluye la culpabilidad) sino que es una causal de exculpacin.
El elemento cognoscitivo del dolo. Exclusin de dolo por Error de Tipo.
Para actuar dolosamente, el agente debe saber que se esta realizando un hecho tpico, esto es conocer los elementos del
tipo.
Quien desconoce las circunstancias concretas y el objeto de su accin acta involuntariamente., esto es sin dolo.
Este desconocimiento o falta de representacin de los elementos del tipo penal, se llama error del tipo. Ejemplo: el que
dispara contra lo que cree que es un mono, pero en realidad es una persona, no acta dolosamente. El tipo es que se
mate a otro, esto es a otra persona. El autor padece de un error de tipo.
Esto no significa que el que acte en error de tipo, ser impune. Pues si el resultado era previsible y evitable, el carcter
de vencible de este error permite la imputacin del resultado a titulo culposo, cuando la ley as lo establece 35.
(Especialmente en los delitos contra las personas).
Objeto de conocimiento. Los elementos del tipo.
El elemento intelectivo del dolo debe abarcar todas las circunstancias, que integran la descripcin del delito. Aunque
nicamente en sus rasgos esenciales, pues es imposible para el hombre comn conocer todos los detalles. Bastara con
saber que si se dispara contra una persona y que esta va a morir, a consecuencia de dicho disparo, pero no es necesario
conocer los procesos fsicos o biolgicos36.
Cuando la ley agrega circunstancias para agravar o atenuar la pena, como el parentesco, es necesario el conocimiento,
de dichas circunstancias para afirmar la tipicidad del delito as calificado. Para cometer parricidio basta saber que al
que se mata es a quien se conoce como padre. Pero no los procesos fisiolgicos que determinan la paternidad.
Para obrar con dolo, el sujeto debe conocer el significado de sus hechos en el mundo de la vida. (Conciencia
compartida, no decir, soy empleado pblico)
Conocimiento de los elementos normativos del dolo
Estos elementos presentan una cierta particularidad en cuanto a su conocimiento, pues antes se hizo notar que
nociones como escritura publica, persona jurdica, derecho real, legitima adquisicin, etc. pueden ser percibidos por
los sentidos solo en parte, pues en lo esencial son comprensibles solo intelectualmente
El problema del conocimiento de los llamados elementos normativos del tipo.
De la escritura pblica se pueden percibir solo por los sentidos, el papel y el texto escrito, en cambio solo se puede
percibir intelectualmente que es un documento que sirve de prueba de su contenido.
Para que exista dolo en la falsificacin documentaria, no es suficiente que el hechor advierta las propiedades
perceptibles por los sentidos del documento falsificado, sino que tiene que haber estado consiente de sus cualidades

35 Debe existir figura culposa.

36 O quien accede carnalmente a una nia notoriamente impber, no se necesita saber la edad de esta.
13

intelectuales. (Comprender que el documento es prueba fehaciente)

Los profanos no necesitan consultar un diccionario para entender lo que es un funcionario publico en el ejercicio de
sus funciones, o bienes inmuebles, el profano debe saber en el mundo de la vida, pueda contestar si el respectivo
elemento de la descripcin se haya presente.
El problema del momento del conocimiento. El dolo debe existir al tiempo del hecho.
El dolo debe concurrir al tiempo del hecho. Por lo que carece de significacin del dolo que sigue, o el dolo que
precede.
No hay ningn lugar en el derecho penal, en el que no se haga constar que dichas hiptesis, a pesar de la denominacin,
no son dolo en sentido tcnico.
Un ejemplo de esto, es que un automovilista que atropella a un peatn, y le causa graves lesiones, y al bajarse, se
percata que es un enemigo mortal, de lo cual se percata con entusiasmo. (Dolo posterior). No hay delito doloso de
lesiones37.
Los jueces no vana aceptar con facilidad estas equivocaciones freudianas, pero desde punto de vista de la ctedra, el
ejemplo es adecuado.
Elemento intelectivo del dolo y omisin.
La doctrina dominante sostiene que el dolo en los delitos de omisin no difiere fundamentalmente del que se requiere
para los delitos cometidos por accin.
Pertenece al hecho omitido doloso, que el hechor sepa que realiza el hecho tpico, esto es que conozca el potencial de la
omisin, sepa que tiene la posibilidad de evitar el resultado y conozca la su posicin de garante.
Ejemplo, la madre que no interviene para impedir que su conviviente lesione gravemente a su hijo. Su conducta
omisiva la convierte en cmplice del delito.
Para que la omisin pueda constituir complicidad, es menester que la actuacin del sujeto sea legalmente exigible.
Como los delitos impropios de omisin, solo pueden cometerse por aquellos, que en posicin de garante, tienen el
deber de impedir determinado resultado. Constituye el conocimiento de la posicin de garante una exigencia del
elemento intelectivo del dolo, cuya ausencia (de conocimiento de posicin de garante) debe ser tratada como un error
de tipo.
El conocimiento de la posicin de garante (y su deber), debe ser abarcado por el dolo, ya sea que el hechor quiera la
realizacin del hecho tpico, sea que al representarse tal posibilidad, no intervenga para que ocurra el resultado, y
decida pase lo que pase abstenerse de actuar. Es decir, cabe el dolo directo y el dolo eventual.
Efectos y algunos casos especiales de error de tipo.
Incurre en error de tipo quien desconoce o tiene un falso concepto acerca de los elementos del tipo penal. El
conocimiento, no debe ser acabado, debe corresponder al mundo de la vida.
El tipo penal solo abarca ciertos aspectos de la realidad, los que considera relevantes para configurar el delito. Estos
elementos interesan a la hora de juzgar si se actu con error o sin el.
Se suele hablar de error esencial y error accidental (irrelevante).
El error esencial: en el que se excluye el dolo, se cree que se dispara contra un mono, pero en realidad es un
hombre. (esta presente en el tipo, el que mata a otro).

37 O el hombre que desea matar a la mujer, y la invita a una expedicin de caza, y planea matarla al prximo
amanecer, pero manipulando el arma negligentemente la mata un da antes. No hay dolo.
13

Error accidental, es el irrelevante, que no recae en la descripcin tpica, el que mata a franco porque cree que lo
engaa con su mujer, cuando en realidad el patas negras era vctor. El tipo penal es quien mata a otro,
indiferente de los motivos.
Hay que insistir, que en la exclusin del dolo en los casos de error de tipo relevante, no significa necesariamente la
imputabilidad del autor. El que mata a un hombre creyendo un ciervo, no es culpable de delito de homicidio, pero
puede serlo de cuasidelito de homicidio, siempre que se haya podido evitar matarlo, o exista negligencia o culpa del
agente.
En el error de tipo, hay que distinguir, si es vencible (evitable) o invencible (inevitable).
El primero excluye al dolo, pero deja abierta la puerta a la culpa (que puede llevar a una incriminacin por cuasidelito),
y el segundo (invencible) excluye el dolo y la culpa, y por consiguiente la culpabilidad, y el delito. (Falta el carcter
culpable).
Error en la persona o en el objeto (error de tipo accidental)
El error en la persona o el objeto, constituye una de las formas ms caractersticas de error accidental.
El saber es necesario para el dolo, solo necesita recaer sobre el hecho tpico. Los detalles tales como la identidad del
sujeto pasivo o del objeto de la accin resultan irrelevantes y no alteran el carcter doloso del hecho.
Ejemplo: hay error irrelevante, en la persona, cuando A da muerte a su hija, confundindola en la noche con el malvado
Duque. O cuando el ladrn da muerte a su cmplice, creyndolo un polica 38.
Error en la persona segn el CP.
El CP chileno, en art.1 inciso 3 in fine, consagra la irrelevancia del error en la persona, y aade que en tal caso no se
tomaran las circunstancias no conocidas por el delincuente que agravaran su responsabilidad, pero si se tomaran
aquellas que las atenen.
Las circunstancias que califican un delito (agravantes) son elementos esenciales y que por tanto su desconocimiento
es un error de tipo, se excluye el dolo. El que cree matar a un extrao, y mata a su padre, aunque hay dolo en el
homicidio, no hay parricidio, pues no conoca la relacin que lo ligaba. (Edipo).
Respecto a las circunstancias atenuantes, ellas se aplican si son o no conocidas por el delincuente. Es una concesin
de los principios de humanidad de fines del siglo XIX.
Al que mata a el que cree su padre, pero no lo es en realidad, se castiga solamente como homicida.
Error de tipo y el curso causal.
El conocimiento necesario para el dolo, debe recaer tambin en la relacin causal, entre la accin y el resultado. Pero
solo en sus rasgos esenciales, pues no es posible prever todas las particularidades de la realidad.
La verdadera pregunta cuando un error sobre el curso causal es tan esencial para excluir al dolo?
Si N, que no es medico, apuala a B, le falta a N el conocimiento de los procesos corporales de porque le causa la
muerte de B, cuando se le apuala el corazn.
Aqu no se excluye el dolo, pues la desviacin es insignificante, pues se mantiene en los lmites que seala la
experiencia comn.
Supuesto de dolo general (Weber).

38 O cuando uno destruye una obra de arte creyendo que es de rosita, pero en realidad es de Perla. Para el
dolo solo es necesario saber que la pieza de arte es ajena.
13

Es un supuesto de 2 actos, y la equivocacin del hechor en cuanto al curso causal, pues cree que el resultado buscado
se alcanzo ya con el primer acto. A derriba a B con un balazo, y creyndolo muerto, lanza el cuerpo al agua para
ocultarlo. Pero B muere ahogado. Para WEBER Y UN SECTOR IMPORTANTE DE LA DOCTRINA, estiman que
cabe atribuir al autor un nico delito doloso consumado. En este caso, el error es irrelevante. 39
Otra solucin seria, la del concurso real (Art. 74) entre el primer acto querido y el segundo no, pero previsible pero no
evitado, esto es apreciar tentativa (delito frustrado) de homicidio, en concurso son el delito culposo. (Solucin de la
doctrina nacional, importantes doctrinarios extranjeros)
Aberratio ictus, error en el golpe.
Esto es cuando, por error en el golpe, el hechor yerra su meta.
Ejemplo: el sujeto quiere romper el vidrio de la ventana de su enemigo, pero casualmente alcanza al dueo de la casa.
Se castiga la tentativa de daos, en concurso con las lesiones culposas (si esto era previsible). La diferencia con el dolo
de WEBER, pues este es un nico hecho, corresponde aplicar la regla ms benvola del concurso ideal (en principio),
art. 75 y no la del concurso real.
La verdadera discusin se suscita si hay igualdad de objeto. Ejemplo: A quiere matar a balazos a B, pero yerra en la
puntera y mata a C, un transente casual.
Habra ac un delito consumado, pues A quiere matar a un hombre y en realidad mata un hombre. Con este
razonamiento, se le da un tratamiento al ABERRATIO ICTUS, similar al que se le da al error in objeto.
Pero esta opinin, no toma en cuenta que A conoce perfectamente en el objeto de su ataque (B), y por tanto no hay
error en la identidad del objeto, pero no ha previsto o evitado el resultado (la muerte de C). La solucin seria, tentativa
de homicidio de B, y homicidio culposo de C.
Pero solo si el resultado (la muerte de C), era previsible y evitable, y que el autor se lo ha representado y actu con
indiferencia. No hay error en el curso causal, pues el autor no desconoce las circunstancias de su actuar, y las
consecuencias del mismo, aqu juega el dolo eventual. Y habra tentativa de homicidio de B, y homicidio consumado
de C.
Esta solucin no es unnime en Chile, para algunos autores, el inciso final del art. 1 del CP, el que cometiere delito
ser responsable del que incurrir en la pena que la ley seale, aunque el mal recaiga sobre una persona distinta de
aquella a la que se pretende ofender entonces seria aplicable no solo al error en persona, sino que tambin al
ABERRATIO ICTUS. De este modo, en el caso supuesto, la muerte de C es homicidio consumado.
Excurso: La exclusin del dolo por un error acerca de los presupuestos fcticos de una causal
de justificacin (justificantes putativas)
En los casos de justificante putativas, hay inexistencia objetiva de una agresin o del mal que se pretenda evitar
impiden absolutamente apreciar una verdadera causal de justificacin, por mas que el acusado haya credo que dicha
agresin o el mal realmente existan
Falta el presupuesto fctico, y es imposible admitir la causal de justificacin. No es un error de tipo, pues el agente
sabe lo que hace. (Aprecia mal los hecho y no advierte que su acto no esta justificado)
A cree que B lo arremete (no es real) y cree estar facultado para repeler la agresin (imaginaria) con legitima defensa.
Seria ms un caso especial de error de prohibicin. Pero se trata como error de tipo, si es invencible excluye el dolo y
la culpa, y si es vencible abre la puerta para el reproche por culpa.

39 Critica: pues ocupa la teora versari, castiga al hechor por cometer un hecho ilcito y lo hace responsable
por el acto no querido.
13

Elemento volitivo del dolo. El querer.

Concepto
Se ha dicho que el dolo exige, adems del elemento cognitivo (el saber y conocer), un elemento volitivo, el querer.
El saber o conocer nicamente no son suficientes para hablar de dolo. El agente debe querer la realizacin de hecho
tpico, asumirlo como consecuencia de su comportamiento.
El solo saber no es suficiente para dar origen al dolo. Ejemplo: si un obrero, ve que no puede sujetar la pesada barra de
fierro y sabe que si la deja caer aplastara a X, y le dar muerte inmediatamente. Pero el obrero no quiere que muera X,
entonces el obrero no ha obrado dolosamente. Es posible que lo haya hecho a titulo de culpa, si es que el obrero no
tomo las debidas precauciones al tomar la barra.
El dolo esta basado en la idea de querer el resultado, este es su elemento mas caracterstico.
Solo a partir del saber no es posible diferenciar la culpa con representacin y el dolo, ya que el conocimiento de la
posibilidad del resultado, esta presente en la culpa consiente y en el dolo eventual. Si no fuere as resultara ampliado
el mbito del dolo, a costa de la culpa consiente.
Este querer no significa desea, o querer lograr, sino que significa querer realizar. Entonces debemos entender el dolo
como el querer la realizacin de una accin descrita como delito. El que quema su casa, para cobrar el seguro quiere,
en verdad nicamente el dinero. Los que no impide, sin embargo, que el quiera llevar a cabo un incendio (lo que tal vez
deplora) para lograr su meta
A la inversa; el que desea la muerte del otro, no por ello ha de considerrsele como un agente doloso, si no realiza
conductas objetivamente destinadas a darle muerte. Ejemplo: cuando uno enva a un enemigo al bosque, donde
amenaza una tormenta, con la esperanza de que lo alcance un rayo. Esto no es matarlo, aunque efectivamente muera.
Una situacin diferente, donde no cabe mas que aceptar la presencia de dolo, es la de quien quiere un resultado del
cual no esta seguro, y aun lo considera improbable, alguien dispara un arma contra otro para matarlo, pero esta
consiente que la gran distancia, la escasa visibilidad, o su propia falta de destreza, las posibilidades de dar en el
blanco son escasas.

El contenido del querer de una accin, en el sentido del derecho penal:

La misma accin querida
Las consecuencias que se persiguen con esta accin.
Los efectos secundarios que el hechor acepta como inherentes a la realizacin del hecho
tpico.
Alcance del dolo y el problema de la preterintencin.
Las consecuencias de una accin van ms all de lo querido por el agente. Esto es claro en los accidentes de transito,
cuando el automovilista quiere esquivar a un peatn, lo que efectivamente hace, pero a costa de chocar un vehculo
detenido. Causndole lesiones de mediana gravedad. Estos supuestos son en general, previsibles y evitables, pues se
originan de una actuacin imprudente, como el exceso de velocidad. No aparecen dificultades para castigar a su autor a
titulo culposo.
La preterintencin, mas all de la intencin, la ley describe una conducta lesiones querida por el autor y que tiene
en la realidad, junto con la produccin nicamente objetiva, de un resultado mas grave, y no querido por su autor-

13

homicidio-. Este resultado se produce mas all de la intencin del hechor, y por ello se habla de delito
preterintencional.
NOVOA: en el delito preterintencional, hay primer resultado tpico y antijurdico y dolo respecto de este resultado y en
segundo resultado tpico y antijurdico, ms grave que el referido, al que no alcanza el dolo del hechor. Por tanto, un
castigo a titulo doloso seria una violacin al principio de culpabilidad (aunque se recurra a una ficcin como el
llamado dolo general)
La doctrina dominante, sostiene que en la preterintencin, (Carrara) se mezcla el dolo con la culpa, dolo en cuanto al
antecedente previsto lesiones- , y culpa en cuanto al hecho imprevisto homicidio-. Esta mezcla ha de hacerse segn
las reglas del concurso ideal, pues se trata de un nico hecho que constituyen 2 delitos que no se excluyen entre si. El
doloso querido, el culposo no evitado. 40
El elemento volitivo en los delitos de omisin
Discusin demasiado sutil, que se puede resumir en dos posturas:
Los que sostienen que no existen omisiones queridas, esto es que para la existencia de dolo en
los delitos de omisin basta con el elemento cognoscitivo. Aade argumentos de poltica
criminal, pues pueden quedar impunes los delitos de omisin, por la dificultad de probar los
actos internos.
Los que sostienen que en la omisin, como en la accin, existe una voluntad de realizacin.
(Matus) el sujeto no es solo consiente sino que tiene la voluntad de que el hecho tpico se
realice. El agente que comete delito por omisin, ha de querer que se produzca. Esta voluntad
expresa una decisin o preferencia por la inactividad o una aceptacin del resultado negativo
Clasificacin del dolo.
Segn la intensidad del querer. Dolo directo, dolo de consecuencias seguras o necesarias, y dolo eventual.
Dolo directo.
Existe cuando la realizacin del hecho tpico es precisamente el objetivo que el hechor quiere lograr. Lo que quiere el
agente es la accin tpica (delitos de mera actividad), o el resultado previsto en el tipo, (delito de resultado).
Dolo de consecuencias seguras o necesarias, o dolo directo de 2do grado
Si el dolo directo comprende tambin las consecuencias inherentes de actuar, es mas o menos claro que quien conoce
esas consecuencias, ha de quererlas, aunque no las acepte, o dicho de otro modo las consecuencias necesarias del actuar
querido han de entenderse queridas por el agente, esto es dolosas, aunque este no las desee, e incluso le repulsen.
El agente, quiere matar al ministro del interior, y coloca una bomba en su auto, pero sabe que va a morir tambin el
chofer, que es un viejo amigo de la infancia. En estos resultados, aunque los rechace el agente, son dolosos.
Esto tambin se aplica a los delitos de comisin por omisin. A esta tomando sol en una isla hacia donde llego en su
lancha privada, luego llega B, y toma la lancha, sabiendo que no llegara antes que suba la marea y se ahogue A. B es
autor de delito doloso cometido por omisin.

40 Lesiones dolosas y homicidio culposo, en concurso ideal del art. 75

13

Dolo eventual
Concepto
Cuando las consecuencias inherentes al actuar no aparecen en una consideracin antes, como necesarias, pero si como
posibles.
Surge la pregunta acerca de si quien ha querido su actuar (no punible si se considera aislado) y se represento esa
posibilidad- la realizacin no deseaba- acta tambin dolosamente respecto a esas consecuencias, o se encuentra en un
supuesto mas cercano al de la simple culpa con representacin.
Los delitos culposos suelen tener una pena sensiblemente inferior a la de los delitos dolosos.
El criterio para considerar en tales casos que el autor obra con dolo eventual, fue uno de los problemas ms difciles del
derecho penal. Pero se ha llegado a la teora de la aceptacin.
Segn esta teora lo que habra que investigar si el hechor se haba contentado con la produccin de resultado (dolo
eventual) o si livianamente, con injustificado optimismo, haba actuado con la esperanza infundada de que todo va a
salir bien (culpa consiente o con representacin)
Cmo podemos saber que el hechor habra aprobado la produccin del resultado?
Una frmula es la segunda frmula. Si se dijo el hechor, sea as o de otra manera, suceda esto o lo otro, entonces hay
dolo eventual.
El dolo eventual, se produce en los hechos donde el agente no desea que se produzcan los resultados, pero este si los
acepta, aunque no existan muchas posibilidades de que se realice.
Ejemplo: unos mendigos, acostumbran a secuestrar nios, para mutilarlos y para que den pena, y as conseguir limosna.
A menudo mueren los nios en las toscas operaciones, y ellos cuentan, cada vez que realizan la mutilacin, con la
posibilidad de que muera un nio.
Si los mendigos hubieran tenido la certidumbre de la muerte de los nios, estos no hubiesen actuado. (No pueden
servirse del nio muerto).
Entonces los mendigos, actan pase lo que pase, entonces hay dolo eventual.
Esta formula, es poco una bsica, y puede llegar a injusticias, en especial en pocas de clamor ciudadano contra la
delincuencia. (Los delincuentes votan por...)
Por tanto, es necesario aadir la formula unos criterios directrices que sirvan de garanta.
En caso de duda: opta por la culpa. No extender el dolo eventual a costa de la culpa. Existe la presuncin de dolo
del art.1, pero tambin la exigencia del 340 del CPP, atenuando la presuncin de dolo.
No se aplica en los casos en que la ley pone nfasis en la exigencia de dolo (como la palabra maliciosamente).
En los casos que estamos en presencia de dolo eventual, debe tomarse en cuanta esta circunstancia, ausencia de
dolo directo de primer o segundo grado, para los efectos de la medicin de la pena, es una forma menos intensa
de reprochabilidad.

Otras clasificaciones:

13

Dolo alternativo.
El hechor quiere una determinada accin, pero ignora que tipo legal va a realizar, esto es quiere o acepta uno u otro de
los resultados. Disparar contra una persona que esta detrs de un vidrio. Sabe que alcanzara a la victima o al vidrio o a
ambos. En el ltimo caso hay concurso ideal. (Entre la tentativa de homicidio, y el consumado de daos)
Dolo especifico.
Cuando el sujeto haya actuado por un fin particular que va mas all de lo objetivamente exigido. (Elementos
subjetivos). Esta clasificacin ya ha sido abandonada.
Dolo de peligro.
Concepto inadecuado. Lo decisivo es el tipo legal segn se trate de delito de lesin o de peligro.
Los elementos positivos de la culpabilidad. La CULPA como forma excepcional de la culpabilidad. Concepto
y elementos.
Proviene de la doctrina penal italiana, que lo recogen del derecho romano. Introdujo el concepto de culpa junto al dolo,
siendo la culpa una forma menos grave.
Actualmente entendemos que quien acta con culpa; quien debiendo evitar un resultado previsible y evitable, no lo
prev o previndolo no lo evita, pudiendo hacerlo.
La culpa se fundamenta en el deber y el poder, y es una excepcin respecto al dolo. Aunque son excepcionales en el
sistema legal, en el mbito de la vida suelen ser mas abundantes, especialmente en el transito
Antijuricidad y culpabilidad en los delitos culposos.
El ingrediente subjetivo del tipo legal que se puede cometer con la culpa es, en primer lugar, el poder prever, y en
segundo lugar, el deber prever los ingredientes objetivos.
Si no puede impedir el resultado, fue porque su actuar no empleo el debido cuidado.
Si el agente con su conducta quedo por debajo de sus posibilidades, cuando ha podido y debido prever y evitar el
resultado, y no lo hace. Cuando la conducta esta en contradiccin objetiva con las normas de cuidado impuestas por el
orden jurdico.
En que medidas la conducta se encuentra por debajo de las exigencias del derecho?
Esta pregunta se refiere a la antijuricidad, aunque exista un nexo causal entre la conducta y el resultado, la
antijuricidad no esta presente si la conducta no quebranta las exigencias del ordenamiento jurdico. Tambin se excluye
la antijuricidad si aun cumpliendo con dichas normas de cuidado, el resultado es imposible de evitar.
La antijuricidad en los delitos culposos se excluye si el resultado no es objetivamente imputable al agente, al no haber
este aumentado los riesgos ms all de lo permitido.
En que medida la conducta quedo por debajo de las facultades personales del hechor para cumplir con las
exigencias objetivas de cuidado impuestas por el derecho?
Esta pregunta se refiere a la culpa como forma de culpabilidad, el reproche de la culpabilidad en la imprudencia se
fundamenta en la comprobacin de que el hechor, segn sus capacidades y medida de su poder individual estaba en

13

condiciones de reconocer el deber de cuidado objetivo, y cumplir las exigencias de cuidado de que el emanan.
La imputacin objetiva y la exclusin de la culpa por falta de antijuricidad en los delitos
culposos.
No cabe imputar objetivamente un resultado que, aunque previsible y evitable, es consecuencia de una accin ajustada
a derecho. Esto es cumpliendo con las normas del deber de cuidado.
Una conducta conforme las reglas del derecho no es antijurdica, ejemplo el medico que durante una operacin realiza
siguiendo las prescripciones de la ciencia medica ve con pesar el fallecimiento de su paciente, acta lcitamente y por
tanto su conducta no es antijurdica. Ac hay un infortunio y no un injusto, pues el resultado se produce por una
conducta que no infringe las normas de cuidado. Esto se corresponde con el tradicional caso fortuito, recogido como
exencin de responsabilidad penal, para el que con ocasin de ejecutar un acto licito, causa un mal por mero accidente.
Es solo antijurdico el resultado que se hubiera podido evitar mediante obedecimiento a las reglas de cuidado, en lo
objetivamente imposible de evitar, no hay posibilidad de violacin de las reglas jurdicas, y por ende su produccin no
es antijurdica. Pues a lo imposible nadie esta obligado.
Es inevitable objetivamente, lo que objetivamente no se puede prever. Un ejemplo de esto es que en una operacin se
emplea cocana en vez de novocana como anestsico, por lo que el paciente muere, sin embargo este por su
hipersensibilidad a toda clase de narcticos, que el medico no hubieres objetivamente conocer ni prever, hubiese
muerto si hubiesen usado novocana. Al medico no puede imputarse un homicidio culposo.
Existen otras situaciones en que pudindose prever un resultado, este es inevitable objetivamente, para cualquiera en la
posicin del agente. El conductor del ferrocarril que al salir de una curva ve un vehculo lleno de personas, por ms que
accione los frenos, es inevitable el choque.
La antijuricidad en los delitos culposos, no consiste en haber causado un resultado tpico, sino realizar una conducta
contraria a la norma de cuidado, que se produce un resultado que no se evito, debindose evitar.
La causacion de un resultado daoso, objetivamente evitable para el bien jurdico tutelado, es antijurdica, a menos que
sea consecuencia de un actuar debido o este cubierta por otra causal de justificacin.
La imputacin objetiva y la exclusin de la culpa por falta de antijuricidad en los delitos
culposos.
No cabe imputar objetivamente un resultado que, aunque previsible y evitable, es consecuencia de una actuacin
ajustada a derecho, esto es, cumpliendo las normas del deber de cuidado.
Una conducta conforma a las reglas del derecho no son antijurdicas.(medico que se ajusta a la ciencia medica y al
derecho, no es culpable del fallecimiento del paciente, existe un infortunio, no un injusto.(un caso fortuito, n 8 art.10)
Nadie esta obligado a lo imposible, por tanto si hay algo objetivamente imposible de evitar, no hay conducta
antijurdica.
La antijuricidad material en los delitos culposos, no consiste en haber causado un resultado tpico, sino en realizar
una conducta contraria a la norma de cuidado que produce ese resultado que no se evito, debindose evitar.
La causacion del resultado daoso objetivamente evitable para el bien jurdico tutelado es antijurdica, a menos que sea
consecuencia de un actuar debido, o este cubierta por una causal de justificacin.
La culpa como forma de culpabilidad. Imputacin subjetiva de los delitos culposos. Criterio para su
determinacin.
En paralelo a las exigencias cognoscitivas y volitivas del dolo, subjetivamente la culpa requiere, por una parte, no que

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se sepa lo que se hace, sino solo que se pueda prever el resultado de lo que se hace, y por otra, no que efectivamente se
quiera ese resultado, sino que no se le evite, pudiendo evitarlo.
Culpa con representacin: se prev el resultado, pero no se evita.
Culpa sin representacin: no se prev (pudiendo hacerlo) ni se evita el resultado.
En la posibilidad de prever, no es necesario que abarque todas las particularidades de la causalidad, solo necesita
preverlo a grandes rasgos y evitar el resultado.
Negligencia: existe previsin de resultado, pero no lo evita, o lo hace ineficazmente, estamos frente a una negligencia.
Imprudencia: desconocimiento de sus propias capacidades y competencias asume riesgos que no esta en condiciones
de conjurar.
Dolo eventual: cuando hay indiferencia, pase lo que pase, este no es delito culposo.
Criterio para determinar el poder prever o de evitar en el caso concreto.
No se hace ni desde la perspectiva del agente 41 ni de una forma objetiva 42, sino bajo el molde de un sujeto concreto
puesto en el lugar del agente, con las caractersticas propias de su grupo. (No puede exigirse a la misma capacidad a un
medico que a un lego).
La intensidad o grado de culpa.
No es objeto de graduaciones en el derecho penal, pero si en el derecho civil. La culpa levsima esta excluida del
mbito del derecho penal.
El problema de la llamada compensacin de culpas.
La culpa ajena no es excusa en el derecho penal, pero si en el civil. En el derecho penal, la culpa ajena no legitima la
propia.
Debe tenerse presente si la actuacin de un tercero llega a considerarse como un hecho imprevisibles o inevitable para
cualquiera situacin del agente, como en los casos de inevitabilidad objetiva, se excluye la responsabilidad de quien
puede estar infringiendo pero de modo insignificante, una norma de cuidado. 43
Los delitos culposos en el cdigo penal
Cuasidelitos del titulo X libro II.
Son delitos culposos los que de mediar malicia constituiran crmenes o simples delitos. La doctrina jurisprudencia
nacionales ha reducido el alcance de esta regulacin, a el homicidio y las lesiones.(no es posible una injuria culposa,
se requiere el animo de injuriar.)
Tampoco se aplican a los delitos en que se hace nfasis en el dolo, lo que excluye tambin al dolo eventual
Formas de culpa:
Imprudencia temeraria (490): de mayor intensidad, pero menor al dolo eventual.

41 quedaran todos impunes, pues no seria posible preverlo

42 no es tampoco el criterio del hombre medio del derecho civil.
43 Como por ejemplo el chofer que en exceso de velocidad traspasa la calzada y choca con otro vehculo
que iba algunos Km. sobre el limite. (el segundo queda excluido de culpabilidad)
13

Imprevisin inexcusable.(culpa lata)44.

Mera imprudencia o negligencia con infraccin de reglamentos (492): (culpa leve) hacer
caso omiso a los reglamentos que constituyen una advertencia. Es el caso de la ley de
transito, como saltarse un disco PARE.
Mera imprudencia o negligencia en el ejercicio profesional o cuidado de animales feroces
(491), profesiones como mdicos que impliquen riesgos, por ser su actividad altamente
riesgosa.
CARACTERSTICAS DE LOS DELITOS CULPOSOS.
Por su naturaleza es imposible apreciar en los delitos culposos, etapas de desarrollo del delito anteriores a la
consumacin. (Tentativa, frustracin) y por otra la participacin de varias personas en un mismo delito culposo. (no
puede haber concurso de voluntades)
Si diversas personas causan un resultado tpico, cada una es responsable de la totalidad como autor.
Las causales de exclusin de culpabilidad.
1. La Inimputabilidad
Concepto. Imputabilidad, capacidad.
Inimputabilidad y capacidad de Culpabilidad.
La inimputabilidad es la incapacidad para ser culpable, que puede deberse a dos factores:
A la menor edad del sujeto (Art. 10 n 2 y 3 CP) y
A la presencia de la enfermedad mental (Art. 10 n 1 CP).
El principio de que la idea de culpabilidad se construye sobre las posibilidades de que dispona el sujeto para poder
actuar diversamente conduce de manera necesaria a concebir las causales de inimputabilidad previstas en la ley como
incapacidad para ser culpable. Esto se trata de que estas personas no posean un mnimo de capacidad de
autodeterminacin que el ordenamiento jurdico requiere para responsabilidad penal.
No obstante, de la declaracin de inimputabilidad no se sigue necesariamente la liberacin de toda consecuencia
punitiva para el inculpable, pues por el mismo fundamento de esa declaracin puede ser sometido a medidas de
seguridad, destinadas a prevenir que el inimputable se cause un dao a s mismo o a terceros.
Inimputabilidad por locura o demencia (enajenacin mental)
Nocin. Formula psiquiatrita. O formula mixta.
a) Nocin. La frmula psiquitrica pura y la frmula mixta.
Problema creaba la amplitud que deba darse a las palabras loco o demente empleadas por el legislador, caracterizada
por ser de contenido coloquial y no por ello careciente de eficacia expresiva. Con estas expresiones se entenda
generalmente a cualquier tipo de alineacin, ya sea por dficit o por trastorno profundo de la conciencia. El asunto fue
zanjado por la ley en el Ttulo VII del Libro Cuarto del CPP, donde hay una referencia explicita a los enajenados
mentales.

44 donde la mas sencilla de las almas advierte el peligro desencadenado y la necesidad de previsin y de poner cuidado en su
evitacion. Como por ejemplo en el manejo de las armas de fuego.

13

Otro problema radicaba en, si es bastante para la exencin de responsabilidad, la mera constatacin, con arreglo a la
frmula orgnico-psquica, de la existencia de anomalas psquicas, o si se requiere adems, como indican la frmulas
mixtas, determinar si el hechor, como consecuencia de su anomala, no estaba en condiciones de comprender el injusto
de su accin y de determinar con su voluntad segn esa comprensin. Esta pregunta parece no tener relevancia en casos
graves de enajenacin mental con base biolgica (oligofrenia y la demencia), pero si tiene respecto de otra clase de
enfermedades mentales (epilepsia).45
La doctrina y jurisprudencia parece inclinarse por la frmula mixta, exigiendo que, adems de la existencia de una
enfermedad psquica, se establezca la perturbacin de voluntad de la licitud o ilicitud de las acciones del enajenado
mentalmente y la conciencia para comprender la responsabilidad que stas le imponan.
En suma, de lo dicho se sigue que es una ventaja que la ley haya utilizado las expresiones loco o demente, y
actualmente enajenado mental, que son suficientemente amplias y flexibles para incluir, adems de anomalas mentales
tradicionalmente descritas por la medicina forense y reconocidas por la jurisprudencia, otros cuadros morbosos, de
carcter durable, que corresponden a los nuevos criterios y avances de la psiquiatra.
Casos comprendidos en la eximente de loco o demente.
Psicosis.
Pertenece a las anomalas funcionales de las facultades mentales reconocidas como causales de inimputabilidad. Se
distingue entre:
Psicosis orgnicas: verdaderas enfermedades que de deben a alteraciones evolutivas del cerebro, ya sea a causa de
inflamaciones (Vg.: parlisis progresiva), a tumores cerebrales (Vg.: algunas epilepsias), a intoxicaciones
agudas (Vg.: confusin mental) o a perturbaciones crnicas degenerativas (Vg.: demencias propiamente tales).
Psicosis endgenas: nacen quizs de la entera personalidad del individuo (aunque se sospeche un origen orgnicocorporal, todava no definido) y cuyas caractersticas lo hacen incapaz de comprender la realidad social a que
pertenece y lo conducen a vivir su propio mundo imaginario (esquizofrenia, paranoia, ciclotimia, psicosis
maniaco depresiva, enfermedad bipolar).

Insuficiencia mental. (oligofrenia)

Son los casos ms graves de insuficiencia mental (oligofrenia o frenastenia). Estas denominaciones se emplean para
designar la condicin de sujetos, que desde la infancia, son portadores de una destruccin difusa de la corteza cerebral,
sea ella gentica o adquirida, que causa una disminucin significativa de la capacidad operativa de la mente. (Distinta
de la demencia, que es posterior a la infancia y progresiva)
Imbecilidad: Si la edad mental del oligofrnico (calculada mediante el cuociente intelectual, que es la divisin
del nivel de inteligencia por la edad cronolgica) no supera a la edad cronolgica de una nio de 6 a 7 aos,
incapaz de expresar su pensamiento por medio de la escritura.
Idiocia: la forma ms grave de insuficiencia mental. Cuando el nivel de inteligencia lo incapacita para el
aprendizaje del lenguaje, lo que corresponde a una edad mental no superior a la de un nio de 3 aos.

45 Seria inimputable el epilptico en sus crisis, pero perfectamente imputable en su vida diaria. Pues acta
con el suficiente discernimiento, para comprender la ilicitud de su accin.
13

Debilidad Mental: retraso de las facultades mentales que no alcanza los grados de insuficiencia antes referidos,
generalmente considerados como un caso de no excluyentes de la imputabilidad, sino que es solamente de
una hiptesis de imputabilidad disminuida, la que da lugar a una eximente incompleta (Art. 11 n 1, en
relacin con el Art. 73CP).
Neurosis y personalidades psicopatitas.
Neurosis y personalidades psicopticas: Causa de inimputabilidad en ciertas anomalas psquicas, sin base orgnica,
real o presunta, en que no est presente la lucidez.
Neurosis: (fobias angustias ansias) no priva al sujeto afectado por esa sintomatologa de claridad acerca de sus
intenciones y de su propia personalidad, as como del hecho de padecer de anomalas psquicas que lo hacen
reaccionar de manera tambin anormal.
Personalidades psicopticas: presentan anomalas de carcter que se traducen en desadaptacin y que originan
por ello, con frecuencia, sufrimiento para otras personas y problemas para la sociedad.
Ambas categoras revelan conciencia de la realidad y del injusto y el sujeto, que habra podido determinarse conforme
a esa comprensin, puede tener, por esa manera de reaccionar anormal, dificultades grandes para ello.
En estos hay una causal de disminucin de la culpabilidad, sobre la base de una imputabilidad disminuida y respecto de
los cuales la jurisprudencia suele optar por circunstancia atenuante prevista para las eximentes incompletas, salvo
respecto de las psicopatas, que suelen determinar actos de inusual crueldad, generalmente agravados por la
circunstancia 4 del Art. 12.46
La decisin sobre la locura o demencia.
Admitida la frmula mixta para determinar la enajenacin mental y una vez afirmada la existencia de una enfermedad
mental y de sus consecuencias en el sujeto, es necesario un juicio valorativo, por parte del Tribunal, acerca de la
capacidad del sujeto para comprender el injusto del hecho y de autodeterminarse conforme a esa comprensin 47.
El hecho de que el tribunal pueda disponer una medida de seguridad respecto del enajenado delincuente sobre la base
de su peligrosidad acenta el carcter jurdico de la decisin. En ocasiones el tribunal preferir la absolucin, en virtud
del Art. 10 n 1, que posibilita la aplicacin de medidas de seguridad, en vez de criterios de imputabilidad disminuida,
que daran lugar slo a una pena ms benigna, conforme al sistema de atenuacin prevista para las eximentes
incompletas.
El intervalo lcido.
El Art. 10 n 1 CP admite la posibilidad de que el loco o demente sea imputable si comete el delito en un intervalo
lcido, que se trata de una antigua nocin, ya dejada por la psiquiatra, la que, si bien comprueba remisiones
temporales de los sntomas de enajenacin mental, considera que slo han desaparecido temporalmente las
manifestaciones exteriores de la enfermedad, la cual permanece.
Caso distinto es la recuperacin anterior a la comisin del delito, pero distinguir entre curacin y pseudo curacin no es
fcil.48

46 En otras legislaciones como la Alemana o la Espaola, estos casos de inimputabilidad disminuida dan
lugar a medidas de seguridad, internndose en hospitales psiquitricos, ello no acontece en Chile, donde dan
lugar a el atenuante especial de eximente incompleta
47 como consecuencia de la formula mixta, ya estudiada.
48 En la mayora de los casos dejan huellas en los pacientes o ex pacientes. Siendo la nica excepcin la
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Rgimen del loco o demente en la legislacin nacional.

Todo lo relativo a las medidas de seguridad aplicables al enajenado mental exento de responsabilidad por aplicacin del
Art. 10 n 1 CP, se encuentra regulado en el Ttulo VII del Libro Cuarto de CPP. All se contienen disposiciones que se
ocupan tambin de la situacin del sujeto que cayere en enajenacin mental despus de cometido el delito. Dicha
regulacin distingue entre el enajenado absuelto por locura o demencia y el que lo ha sido por otro motivo.
Las medidas de seguridad conciernen al enajenado mental que delinque, lo que supone la perpretacin por l de un
hecho tpico y antijurdico, pero exculpable por falta de imputabilidad.
RGIMEN DEL LOCO O DEMENTE EN EL DERECHO CHILENO.
Libro cuarto del CPP 2000, las medidas de seguridad se aplican al loco o demente absuelto por su causal de
inimputabilidad.
Si se excluye la culpabilidad por un motivo que tambin fuera valido para una persona normal, no se aplica la medida
de seguridad. Tampoco si falta la culpa o el dolo. (Se absuelve por faltar un elemento positivo de la culpabilidad)
Tratamiento del enajenado metal exento de responsabilidad penal por locura o
demencia.
El sistema procesal respecto del enajenado mental permita su internacin, como medida de seguridad de carcter penal,
slo si se acredita que ha cometido un hecho tpico, antijurdico, pero de lo cual resulta absuelto por aplicacin de lo
dispuesto por el Art. 10 n 1 CP, siempre que a consecuencia de los antecedentes calificados que existieran (Art. 455
CPP) pudiera presumirse que atentar contra s mismo o contra otras personas. Esta slo podr durar mientras subsistan
las condiciones que la hubieran hecho necesaria, y no podr extenderse ms all de la sancin que hubiere podido
imponrsele o del tiempo que correspondiere a la pena mnima probable, tiempo que debe sealar el tribunal al
imponerla (Art. 481 CPP). Vencido el periodo de internacin establecido judicialmente, el enajenado queda entregado a
lo que disponga a su respecto la autoridad administrativa, conforme las atribuciones que le conceden los Arts. 130 y
siguientes del Cdigo Sanitario.
En los dems casos, el enajenado mental ser entregado a su familia, guardador, o a alguna institucin pblica o
particular de beneficencia o caridad. Pero si el que delinqui siendo enajenado mental se encuentra recuperado de su
enfermedad al momento de la absolucin, ser inmediatamente puesto en libertad, si se encontraba sometido a
internamiento o prisin preventiva.
Absolucin por motivo distinto de la locura o demencia.
Si la absolucin del acusado enajenado mental se pronuncia por otra causa, su suerte queda entregada, en principio,
slo a la autoridad administrativa (cdigo sanitario, Art.130 y SS.).
Enfermedad mental sobreviviente. Remisin.
El Ttulo VII del Libro Cuarto CPP regula detalladamente los procedimientos a seguir, si el imputado, que se
encontraba sano al momento de delinquir, cae en enfermedad mental con posterioridad a la comisin del delito, durante
el proceso y durante el tiempo en que se ejecuta su condena.

epilepsia bien tratada.

13

La privacin total de razn

Concepto.
Causal establecida en el Art. 10 n 1, 2 parte: Estn exentos de responsabilidad criminal: 1. el loco o demente, a no
ser que haya obrado en un intervalo lcido, y que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla privado
totalmente de razn.
Supone una privacin total de la razn, proveniente de causas diferentes a una enfermedad metal. Con esta expresin
se alude a un estado temporal, ya que el sujeto no era, antes ni despus de cometido el hecho, un enajenado y, por ende,
no tiene secuelas posteriores.
Ha de tratarse de una privacin de razn total, puesto que la privacin que sea slo parcial no da lugar a la
inimputabilidad, constituye slo como una causa de atenuacin de la responsabilidad criminal. 49
Tambin, privacin total de razn debe entenderse no slo de las capacidades intelectuales del individuo, sino tambin
las volitivas.
El trastorno puede provenir de cualquier causa, pero se excluyen lo estados pasionales por ser considerados solo como
atenuantes. No es necesario que tenga base patolgica la privacin total de razn, y puede ser por diversas causas. 50.
Privacin temporal y total de la razn por causas independientes de la voluntad del agente y el
problema de las acciones libres en su causa.
A travs de esta formulacin, se quiso impedir que el ebrio pudiera calificarse como inimputable. (Debe ser por causa
independiente de la voluntad) Este asunto se relaciona con la teora de la acciones liberae in causa (acciones libres en
su causa) y con los hechos delictivos vinculados a estados de intoxicacin (drogas, alcohol, etc.).
Teora de la actio librerare in causa.
Si el sujeto, en un estado de plena imputabilidad, pone en movimiento, dolosa o culposamente, la cadena causal que
conduce a un determinado hecho que l ejecuta despus de haber perdido enteramente la imputabilidad y hasta la
capacidad de accin.51

Estas causas constituyen una excepcin al principio de que el hechor debe ser imputable al tiempo de la
ejecucin del hecho punible.
Esta doctrina traslada el reproche penal a un momento anterior a aquel en que el hecho legalmente descrito tuvo lugar,
en rigor al momento en que sucedieron acciones preparatorias.

49 Como eximente incompleta del art. 73.

50 Como una impresin intensa, muerte de un familiar, ingestin de narcticos, perturbaciones hormonales,
entre otras.
51 Le enfermera q toma pastillas para dormir, y bajo su efecto equivoca la medicina del paciente, o quien se
embriaga a sabiendas de que se vuelve violento, o quien maneja cuando lo vence el sueo.
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Las acciones libres en su causa no suscitan, en general, problemas demasiado complicados en los delitos culposos, pues
en el fondo se trata de castigar por la no evitacin de un resultado previsible antes de la inconsciencia o intoxicacin.
Roxin seala que el problema se presenta con los casos de dolo in causa, particularmente si se trata de dolo eventual. 52
De esta forma, slo por excepcin puede considerarse a alguien plenamente responsable a titulo de dolo por un hecho
cometido en estado de imputabilidad, a menos que el propsito de cometerlo haya surgido de la mente del individuo
cuando ste estaba sobrio y siempre que no haya habido entre el curso causal previsto, consentido y puesto en
movimiento por l y el efectivamente acontecido una desviacin significativa.
Los mismos principios valen respecto de la calificacin del hecho. 53
La autointoxicacin en el derecho y doctrina chilenos.
La legislacin, por motivos de convivencia general exime en casos muy contados al hechor de un delito que obra la
bajo la influencia de algn txico. Incluso, llega a considerar la embriaguez misma como delito (Vg.: conduccin en
estado de ebriedad). Pese a ello, no existe acuerdo dogmtico en reconocer al menos una exculpante a la embriaguez
aguda, si es plena y fortuita, asimilada a la situacin del que es forzado a embriagarse. En cuanto a los ebrios crnicos
y a los casos de embriaguez patolgica, se les reconoce la exencin de responsabilidad penal en cuanto forma de
enajenacin mental.
En casos de perturbaciones mentales generadas por el alcoholismo, casos menos graves, la jurisprudencia seala que la
eximente de enajenacin mental se convierta, en cuanto eximente incompleta, en una circunstancia de atenuacin de
responsabilidad.
Pese a ello, Matus, se sostiene que quien bebe o se droga voluntariamente, pero sin tener conciencia de que perder
totalmente sus facultades intelectivas y la aptitud para adecuar su conducta a aquellas, es inimputable, amenos que
medie la culpa de su parte. La culpa in causa excluye la posibilidad de eximir de responsabilidad penal (Art. 10 n 1, 2
parte), ya que la ley exige que ella se produzca por causas enteramente ajenas a la voluntad del hechor. Lo mismo
respecto de las hiptesis de dolo in causa. En definitiva, aplicando a la embriaguez la doctrina de las acciones libres en
su causa, a la pregunta acerca de si alguien en estado de embriaguez ha actuado culpablemente, slo puede responder al
juez en la situacin concreta.
Alteracin de la percepcin.
No contemplada en el CP, sino en otras legislaciones. Son aquellas situaciones por las cuales, desde el nacimiento o
desde la infancia del sujeto, afectan su conciencia de la realidad (Vg.: sordomudo). Debe realizarse una investigacin
de dichas situaciones por el fiscal del Ministerio Pblico en estos casos, pese a no existir una regla especial en el CPP,
cuando aparezcan indicios de inimputabilidad. En caso que el tribunal concluya que el imputado careca de la
capacidad para entender el estado antisocial e ilcito de su hecho, es inimputable si no actuar en consecuencia sobre la
base de que al sujeto lo favoreca un error excusable o que, en razn de las circunstancias anormales en que tuvo lugar
la conducta, no caba exigirle otra conducta.
La menor edad
El menor de 16 aos. Ficcin de inimputabilidad.

52 Quien se embriaga a sabiendas de que as se pondr mas violento con la mujer (tomar para tener valor).
Esto es difuso en cuanto dolo eventual.
53 Si hay ensaamiento anterior al estado de perdida de razn ha de valorarse, pero si es posterior o nace
con este, no debera valorarse.
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El Art. 10 n 2 CP exime de responsabilidad penal, e forma absoluta e incondicional, al menor de 16 aos. En esta edad
se da origen a una ficcin, por la cual se da por supuesta la ausencia de suficiente discernimiento (la suficiente madurez
como para comprender el mundo circundante de acuerdo con los criterios generalmente aceptados por la sociedad
adulta sobre lo prohibido y lo permitido y para determinarse con arreglo a tal comprensin).
CAUSALES DE EXCLUSIN DE LA CULPABILIDAD: EL CONOCIMIENTO DE LA ILICITUD Y
ERROR DE PROHIBICIN.
Basado el reproche de culpabilidad en la idea de la posibilidad de actuar diversamente, su contrario (el
desconocimiento del sentido del acto) leva a afirmar la exclusin de la misma; ya sea porque se desconoce la naturaleza
fctica del actuar (error de tipo), o porque lo que se desconoce o no se comprende es el sentido jurdico de su actuar, su
carcter ilcito (error de prohibicin); en ambos supuestos no puede fundarse un reproche penal por no cumplirse las
exigencias intelectivas de la culpabilidad. La aceptacin del efecto excluyente de la culpabilidad del error de
prohibicin inevitable o excusable es reciente en Chile, pese a su aceptacin en el derecho comparado.
Problema de distincin entre error de tipo y error de prohibicin, teoras del dolo y teoras de la
culpabilidad.
Quienes admiten la posibilidad de excluir la culpabilidad por un error de prohibicin (quienes no aceptaron la
distincin entre ambas clases de error), se enmarcan dentro de la teora del dolo. Ellos sealan que error de prohibicin
y de tipo conducen necesariamente a la exclusin del dolo, subsistiendo nicamente la culpa en casos de error vencible,
como ya se ci en el error de tipo. Esta tesis, que supone un concepto de dolo comprensivo de los elementos de la
descripcin legal y del carcter ilcito de la conducta realizada, es minoritaria.
Quienes afirman la necesidad de distinguir entre el dolo requerido como elemento positivo de la culpabilidad (o
como elemento del tipo, teoras finalistas) y la conciencia de ilicitud, se adscriben a alguna de las variantes del la teora
de la culpabilidad, llamada as por atribuirle el error de prohibicin un carcter excluyente de sta y no del dolo 54.
El efecto de la distincin, el diferente tratamiento del error de tipo y de prohibicin.
La disputa terica pretende influir en la forma de aplicacin de la ley penal en los casos concretos.
As, aunque si se trata de apreciar un error inevitable o excusable de prohibicin, todas las teoras aceptaran la
exclusin de la culpabilidad, ya sea por falta de dolo o culpa, ya simplemente por falta de culpabilidad; la cuestin es
diferente si se trata de juzgar el tratamiento para un error calificable de evitable o inexcusable de prohibicin; para los
partidarios de la teora del dolo, slo cabra apreciar un delito culposo; en tanto que para quienes afirman alguna teora
de la culpabilidad, la respuesta sera que, no estando en juego la apreciacin del dolo, sino de la culpabilidad, no puede
desconocerse la comisin de un delito doloso, sino slo cabra apreciar una atenuacin de la culpabilidad en la medida
de la pena, discutindose nicamente la forma de fundamentar dicha atenuacin.
Matus seala que el fundamento tanto de la exclusin de culpabilidad, en caso de error inevitable o excusable de
prohibicin, como de su atenuacin, de ser ste vencible o inexcusable, parece necesario decidirlo acerca de la
admisin del principio de culpabilidad, no a la interpretacin que se haga de la voz voluntaria del Art. 1 CP.
El error de prohibicin inevitable debe conducir a la absolucin por contradecir la esencia misma de una culpabilidad
que debe estar basada en la libertad o en la posibilidad de obrar diversamente.
Error sobre los presupuestos fcticos de una causal de justificacin. Teora extrema y
moderada.

54 Teora seguida por Matus.

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Uno de las principales discusiones acerca del error de prohibicin dentro de las teoras de la culpabilidad, dice relacin
con el tratamiento del error sobre los presupuestos fcticos de las causales de justificacin.
A estos casos ha de drseles un tratamiento anlogo a los del error de tipo, excluyndolos del mbito de error de
prohibicin, siguiendo con ello la teora moderada o restringida de la culpabilidad.
La teora extrema de la culpabilidad entiende que no existen casos suficientes para dejar de lado los imperativos
sistemticos, siendo minoritaria incluso en Alemania, donde se cre.
Efecto de la distincin: las diferencias en la exigencia del conocimiento, criterio de
excusabilidad.
El criterio para juzgar acerca del conocimiento de la ilicitud no se basta con la constatacin fctica del error, sino es
necesario un juicio basado en criterios de excusabilidad que han de tomar en cuenta las caractersticas personales del
autor y las posibilidades de integracin en la sociedad que le han sido dadas.
Para admitir que el error de prohibicin era inevitable, lo que se exige es que ste sea excusable, bastando con la
capacidad potencial de conocer la prohibicin para que el error sea evitable (inexcusable), lo que llevara a lo ms a
una atenuacin de la responsabilidad penal, pero no de la exclusin de la culpabilidad. (Se mantiene el dolo)
Tampoco se requiere que el autor sepa que su conducta est conminada con una pena, en un tipo penal determinado. Es
bastante el conocimiento profano de que est desobedeciendo los mandatos del derecho.
Sin embargo, no puede hablarse de mero error sobre la punibilidad si el hechor es de opinin que la norma penal de que
se trata est en conflicto con una norma jurdica de superior jerarqua o ha dejado de regir. En tal situacin falta al
hechor la conciencia de la Antijuricidad y le es aplicable la exculpacin correspondiente al error de prohibicin o la
atenuacin en caso ser su error inexcusable.
Error de prohibicin y objecin de conciencia.
No hay error de prohibicin si el sujeto que sabe que su conducta es antijurdica, piensa que ello no contradice su
deber moral. Existe error de prohibicin si el hechor piensa que su conducta no es antijurdica, pero s la reconoce
como en conflicto con su deber moral.
Ello no quiere decir que las objeciones de conciencia carezcan de importancia para el derecho penal. Aunque ellas no
pertenecen a la teora del error de prohibicin, su efecto y alcance se deben investigar por el juez con respecto a otra de
las condiciones para que pueda formularse el reproche de culpabilidad.
Clases de error de prohibicin.
Se distinguen dos formas de aparicin del error de prohibicin:
Falta al hechor el conocimiento de la norma prohibitiva violada (error directo de prohibicin); al autor, que ignora la
existencia de la norma, el comportamiento se le presenta desde un principio permitido. Se aade a ello los casos
en que el autor crea que la norma ya no est vigente o, por interpretarla equivocadamente (error de subsuncion)
piensa que la ley se refiere a otra clase de conductas.
El hechor sabe que, en principio, esa clase de conductas son antijurdicas, pero piensa errneamente que existe en su
caso una causa de justificacin que no existe en lo absoluto o a la que otorga una extensin distinta de la que
tiene.

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Ambas clases de error se rigen por los mismos criterios y tienen los mismos efectos.
Error sobre las normas complementarias en las leyes penales en blanco.
El error acerca de la existencia de la norma complementaria misma da a lugar, a un error de prohibicin. El error sobre
uno de los elementos fcticos descritos en dicha norma complementaria, en cuanto componente del tipo legal, da a
lugar a un error de tipo. Desde la perspectiva de las simetras sistemticas esta solucin es irreprochable; menos
evidente es su congruencia con el sentimiento de justicia, atendido el diferente tratamiento penal que de ello derivara
en uno y otro caso.
Para evitar esta inesperada consecuencia, Jescheck piensa que en el caso que el sujeto haya vulnerado su deber de
informarse respecto a preceptos penales puramente formales o tcnicos, habra que aplicar un tratamiento anlogo al
error de tipo y considerar que faltaba el dolo y que exista nicamente culpabilidad culposa, en los casos previstos por
la ley.
Alcance y limitaciones de error de prohibicin.
Por regla general el hechor tiene conciencia de la Antijuricidad de su conducta y slo en casos muy excepcionales
existir un error de prohibicin. El error de prohibicin se producir con mayor frecuencia por falta de informacin o
que esta sea equivocada acerca de las normas que slo por razones tcnicas se han incorporado al sistema penal, a
veces porque otras normas menos drsticas se consideran de antemano insuficientes o porque la va civil aparece
impracticable. Aun en estos casos la exclusin de la culpabilidad no se aceptar si para el hechor haba razones
bastantes como para representarse que su conducta pudiera estar prohibida o si haba tenido posibilidades para
enterarse de ello.
CAUSALES DE EXCLUSIN DE CULPABILIDAD (EXCULPACIN), LA INEXIGIBILIDAD DE OTRA
CONDUCTA.
NO exigibilidad: se emplea para referirse a las causales de exculpacin que pueden invocarse a favor del que haya
actuado en circunstancias extraordinarias o bajo estmulos anormales que hagan desaparecer la exigibilidad (de otra
conducta).
No slo en la fuerza irresistible y el miedo insuperable (Art. 10 n 9) puede verse una situacin de inexigibilidad
reconocida por la ley, la doctrina mayoritaria estima que ella se encuentra presente tambin en los supuestos de omisin
por causa insuperable (Art. 10 n 12 CP); los casos de encubrimiento de parientes (Art. 17 inciso final) y los de la
obediencia debida (Art. 234 con relacin con el Art. 335 CJM).
Determinacin de lo exigible y de lo inexigible. Criterio individualizador y criterio de hombre medio.
La doctrina que reconoce la inexigibilidad de otra conducta como causal de exculpacin coinciden que los motivos del
hechor admiten tal diversidad que slo el juez puede decidir si al acusado le hubiera sido posible actuar de manera
distinta de como lo hizo.
Matus; en el mbito de los hombres comunes no hay razones para prescindir del criterio individualizador: el juez debe
esforzarse, si desea adquirir la conviccin acerca de la culpabilidad, por reconstruir las circunstancias en que se
encontraba el hechor y responder a la pregunta acerca de si el sujeto, atendidos su sexo, edad, grado de instruccin,
experiencia, fortaleza fsica y rasgos de personalidad habra podido superar el medio.
En cambio, aunque nuestra ley no contiene una limitacin expresa para determinadas personas en razn de la posicin
de garante derivada de su profesin, es evidente que a tales personas se les puede exigir ms que al hombre, en cuanto
a la posibilidad de afrontar los riesgos y resistir al temor. Se considera tambin, el deber incrementado de afrontar el

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peligro. Son estos, sin embargo, slo pautas o criterios para medir el grado de la exigibilidad, en esos casos
particulares, y dentro de los lmites de la actividad especfica de que se trata.
Causales legales de inexigibilidad, la fuerza moral irresistible.
Concepto.
Art. 10 n 9 1 parte, se exime de responsabilidad criminal que obra violentado por una fuerza irresistible. Esta fuerza
irresistible se refiere, tambin o exclusivamente a la fuerza moral, pues s los efectos de la exigibilidad de la conducta,
la fuerza fsica no juega ningn papel.
De esta forma, debe entenderse comprensiva de la vis moral y que no se haya sometida a mayores limitaciones legales
permitiendo una interpretacin amplsima.
Ella se trata de un estimulo de origen externo o interno que haya producido en el sujeto, por su gravedad e intensidad,
una alteracin psquica que conduzca a una profunda alteracin de su capacidad de autodeterminacin. (Puede obrar
lcitamente u omitir la accin ilcita, pero ello no le es exigible pues su autodeterminacin esta reducida al mnimo)

Criterio para calificar lo irresistible de la fuerza, naturaleza de la fuerza.

Irresistible: supone un alto grado de inexigibilidad y su interpretacin en tal sentido garantiza que la disculpa no se
ample en forme inmoderada.
El criterio para determinar dicha irresistibilidad est dado por el fundamento de la exculpacin y, por tanto, ha de
considerar tambin:
las circunstancias personales del autor (criterio individualizador);
ha de tratarse de una situacin que, en el enjuiciamiento tico-social, sea equivalente al de otras causas legales de
inexigibilidad (miedo insuperable, afecto paternal, extrema obediencia)
y habr que atender tanto a las propias circunstancias personales del autor como a las mnimas exigencias que
socialmente se le imponen, en atencin a dichas circunstancias.
La cuestin de fondo es siempre aqu el fundamento de la excusa al reproche de culpabilidad, esto es, la inexigibilidad
de otra conducta. La fuerza moral que merece exculpacin es slo aquella que, atendidas las condiciones personales del
hechor aparezca como reaccin adecuada, comprensiva y razonable equivalente a la normalidad de las circunstancias a
que se vio enfrentado.
Estado de necesidad Exculpante y exceso de legtima defensa legalmente regulados.
En las causales de justificacin que, si bien el ordenamiento no podra considerar lcita o justificada una determinada
conducta, s poda pensarse en esos casos en algo ms que conceder la eximente incompleta (atenuante privilegiada),
como las del Art. 73 CP, en relacin con el Art. 11 n 1, despus de haber conjurado una agresin, sigue atacando al
antes agresor ahora ya vencido. En estos casos, que se agrupan bajo la denominacin de estado de necesidad
exculpante y exceso en la legtima defensa, respectivamente, cabra recurrir a la eximente de fuerza moral irresistible,
pues no siempre se dara el caso de que dichos hecho anmalos produzcan en el agente la alteracin anmica propia
del miedo insuperable, pero ello no obsta a que, por la anormalidad de las circunstancias que rodean el hecho, se
reconozca que no era exigible otra conducta.

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Causales legales de inexigibilidad: miedo insuperable.

Concepto.
Un sobrecogimiento del espritu, producido por el temor fundado de una mal efectivo, grave e inminente, que nubla la
inteligencia y domina la voluntad, determinada a realizar un acto que sin esa perturbacin psquica del agente sera
delictivo (inimputabilidad).
No se debe entender el miedo como terror, como una causal de inimputabilidad que anule la voluntad del agente, el
autor puede optar incluso por la conducta lcita, pero por la cirscunstancias, esto no le es exigible
Criterio para determinar lo insuperable del miedo. Naturaleza del miedo.
Para que pueda admitirse la inexigibilidad de otra conducta, es precisa una aprensin ante un peligro o amenaza, que
corresponda por su intensidad al sentido del adjetivo insuperable.
Para determinar la insuperabilidad del miedo se utilizan los mismos criterios vistos para precisar la fuerza irresistible.
Error sobre los supuestos de hecho que ocasionaron el miedo.
Dado que el miedo se caracteriza por una alteracin del nimo, es dicha alteracin lo que fundamenta la exculpacin y,
por tanto, parece a 1 vista irrelevante que sus causas deriven de hechos reales o de un error del sujeto.
El miedo es el mismo, y no es justo atenuar el delito, porque el miedo era irreal.
Si hay miedo insuperable, pero evitable, habra castigo culposo. 55
Causales de inexigibilidad: la omisin por causa insuperable.
Art. 10 n 12 exime de responsabilidad al que incurre en alguna omisin, hallndose impedirlo por causa legitima o
insuperable. La causa insuperable corresponde a la exculpacin por inexigibilidad.
El concepto de causa comprende la vis moral. Ello se explica por el sentido natural y obvio de la expresin, por la
ndole esencialmente normativa de la omisin
Las causales de inexigibilidad: el encubrimiento de parientes y la obstruccin a la justicia a favor de
estos.
El inciso final del Art. 17 CP consagra una causal de justificacin por inexigibilidad para los encubridores
(favorecimiento real y personal) que lo sean de su cnyuge o de sus parientes legtimos por consanguneos o afinidad
en toda la lnea recta y en la colateral hasta el 2 grado de inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilegtimos
reconocidos, amenos que intervengan para aprovecharse por s mismos o para facilitar a los culpables los medios
conducentes a que se aprovechan de los efectos provenientes del delito. 56 (Por lazos de afeccin)
Que se trata de una causal de exculpacin (presumida de derecho) se admite por la doctrina nacional. Mas, hay quienes
piensan que la conducta est slo exenta de pena, (excusa legal absolutoria) es imponible, en virtud de una
circunstancia personal utilitaria de poltica criminal.
Podra caber una interpretacin analgica para determinar lasos de afectividad anlogos a los sealados por la ley.
Causales de inexigibilidad : La llamada Obediencia Debida

55 Lo mismo para una fuerza irresistible imaginaria.

56 Se aade a la obstruccin a la justicia, y la denuncia de actividades de asociacin ilcita.
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Generalidades.
Vimos en las causales de justificacin, a las ordenes que emanan de funcionario competente, que dentro de las esfera
de sus atribuciones, dictan ordenes licitas, quien las cumple tambin ejecuta un cato licito.
El problema que nos ocupa, es pues la situacin del subordinado que ejecuta una orden antijurdica.
Desde el punto de vista lgico, el que cumple la orden acta tan ilcitamente como quien la da. El cumplimiento de una
orden antijurdica no puede estar cubierto por una causa de justificacin, y no es vinculante.
Solo la causa lcita es una causa de justificacin para quien recibe la orden. La ordena antijurdica puede ser causal de
exculpacin si quien la recibe no ha podido exigrsele que actuara de otra forma, o que se resistiera contra la ejecucin
de la orden.
La exculpacin por obediencia debida en el ordenamiento nacional, las reglas de la justicia militar.
El CJM prev la posibilidad que la orden dada por el superior tienda notoriamente a la ejecucin de un delito. En este
caso podr el inferior suspender el cumplimiento de tal orden y en casos urgentes modificarla dando cuenta al superior.
Si este insiste en su orden, deber cumplirse, siendo el nico responsable quien da la orden.
CURY, la representacin del inferior debe exteriorizar un autentico desacuerdo con la orden delictuosa. No basta para
la exculpacin el mero recordar o hacer presente al superior que el acto es delictuoso.
Obediencia absoluta reflexiva: la anteriormente sealada. Requiere representacin del inferior y reiteracin del
superior.
Obediencia relativa: el subordinado esta obligado a cumplir rdenes licitas.
Obediencia ciega: cumplir todas las rdenes.
Puede que sin haber representacin (la exigida ms arriba), quien cumple la orden y ejecute el hecho ilcito, sea
exculpado, por no serle exigible otra conducta, si la actuacin ha obedecido a respeto y acatamiento al superior, miedo
a medidas disciplinarias, carcter perentorio de la orden, etc.
El problema del error acerca de la licitud de la orden.
Puede suceder que el inferior sepa que la orden es un delito, pero crea que por ser orden de un superior, esa es una
causa de justificacin. Lo antijurdico no se vuelve lcito, porque sucede en virtud de una orden. (Obediencia ciega)
Este error no es tomado en cuenta admitido como exculpante. (Salvo si es acompaado con miedo) El supuesto error
es a lo menos evitable.
Si la orden no tiene patente el carcter de ilcito, quien lo ejecuta, puede incurrir en un error invencible. (Exculpacin
por error de prohibicin), si es evitable hay atenuacin de la pena. (si seguimos la teora de la culpabilidad atenuaba, si
es inevitable, no hay culpabilidad, y si es evitable, y castigar a titulo de culpa.
Inexistencia de la exculpacin en el ordenamiento civil.
El Estatuto Administrativo establece un sistema de obediencia parecido al del CJM, las rdenes por las cuales
responde el superior que las da (luego de la reiteracin), no pueden comprender rdenes ilegales que impongan la
ejecucin de un delito penal.
La CS ha resuelto que los servidores del estado no estn obligados por ley alguna a cumplir una orden que importa
evidentemente la comisin de un delito. Y si lo hacen, respondern personalmente, sin perjuicio de la responsabilidad
que recae sobre el superior que dio la orden.
EVENTUAL CAUSA GENERAL Y SUPRALEGAL DE EXCULPACIN.

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Hay quienes niegan esta posibilidad, otros que la aceptan para los delitos culposos y delitos de omisin, y otros que lo
reconocen siempre que se den las condiciones.
Hay quienes piensan que esta incluida en las voces fuerza moral irresistible y miedo insuperable del cdigo penal. Y su
fundamento legal esta en el 340 del CPP, que exige la conviccin del tribunal para condenar.
Es necesario que el concepto de inexigibilidad sea admitido como principio rector de la culpabilidad.
CAPITULO 13
LAS EXCUSAS LEGALES ABSOLUTORIAS.
Las condiciones objetivas de Punibilidad, son causas para prescindir de la pena, aunque todos los elementos de
tipicidad, injusto y culpabilidad estn presentes, si falta tan elemento objetivo.(la muerte del suicida en el auxilio del
suicidio)
As las llamadas excusas absolutorias son causales para prescindir de la pena, aunque el delito este integro en sus
ingredientes de tipicidad, injusto, y culpabilidad, si esta presente una determinada caracterstica personal del actor, (la
que solo favorece a este y no a los dems).
Las condiciones objetivas de punibilidad, como las excusas absolutorias tienen un fundamento puramente utilitario de
la poltica criminal.
La denominacin de excusa absolutoria proviene del derecho espaol, mientras la doctrina alemana prefiere hablar de
causas personales de anulacin de la pena.
El ejemplo mas caracterstico de una excusa absolutoria es el art. 489 del CP, tomado del modelo espaol, conforme al
cual quedan impunes por los hurtos defraudaciones que recprocamente se causaren determinadas personas unidas por
el matrimonio o el parentesco.
Un derecho penal orientado a las consecuencias, no necesita interrogarse sobre las evidentes razones para no interferir
con la fuerza del estado en conductas, aunque ilcitas, acontecen en el seno de la familia, y tienen solo un alcance
patrimonial, ya que si lo hiciera seria el remedio peor que la enfermedad. El legislador quiere evitar el enfrentamiento
familiar en un proceso penal, adems de la especie de copropiedad que por los hechos se establece en los parientes
cercanos. Pero esta regla, no aplicable a los extraos que participaren en el delito.
No es excusa legal absolutoria el encubrimiento de parientes.
Se discute la naturaleza jurdica del desistimiento voluntario en la tentativa, cuyo efecto de exclusin de la pena,
aunque no previsto formalmente en la ley, lo admite la doctrina. Pensamos que ac tambin hay excusa absolutoria.
Que juega como premio que se 57concede al hechor que se desiste.
CUARTA PARTE
CAPITULO 14
INTER CRIMINIS O FASES DEL DESARROLLO DEL DELITO.
Iter Criminis: es el conjunto de acontecimientos desde que se verifica la primera accin ejecutiva y la consumacin o
el posterior agotamiento del delito. Est regulado en los Arts. 7, 8 y 9 del CP. Estas disposiciones declaran punibles,

57 El cheque girado en descubierto (giro doloso), el pago con intereses y las costas, es excusa legal, que
lleva al sobreseimiento de la causa. O los sublevados que de disuelven antes de efectuar actos de violencia.
Los que falsificaren moneda, antes de ser descubiertos y de ser usada, tampoco se les imponen penas.
13

distintas hiptesis en que el sujeto trat de cometer el delito, pero este no lleg a consumarse: la tentativa, la
frustracin, la proposicin y la conspiracin.
Formas imperfectas de ejecucin del delito: son todos los estados del delito diferentes de la consumacin. Para ellas, el
CP reserva, por su menor contenido de injusto, una penalidad inferior a la del delito consumado (Art. 50 y sgtes.):
Al autor, cmplice o encubridor de un crimen o simple delito frustrado: pena inferior en un grado
a la del delito consumado.
En el caso de la tentativa, pena inferior en 2 grados.
En casos de conspiracin y proposicin, las penas que especialmente seale la ley en cada caso.

Consumacin y agotamiento del delito.

Un delito est consumado cuando el autor realiz con su actividad todas las exigencias del tipo delictivo (lesin o
puesta en peligro efectivo del bien jurdico protegido), aunque el agente no haya obtenido los eventuales propsitos
ulteriores que persegua con la perpretacin del delito (agotamiento).
Agotamiento
Slo representa una intensificacin del hecho ilcito ya consumado, razn por la cual ese 2 acto no sera punible
independientemente y quedara consumido por el hecho precedente.
Importancia: radica a la hora de
determinar la indemnizacin civil
la mayor o menor extensin del mal producido.
Puede la ley castigar a los participes del agotamiento, mientras no sean los autores, como sucede en el lavado de
dinero.

13

La ley, con el propsito de prevenir un dao efectivo, extinguir la responsabilidad penal, de un delito consumado, pero
no agotado, como en el arrepentimiento eficaz
Tentativa o Conato.
Ocurre cuando el autor que da principio de ejecucin al delito, aunque se lo proponga, no logra consumarlo, bien
porque no se produce el resultado punible, o porque cuando la ley no exige un resultado material (casos de delitos
formales o de mera actividad y los delitos de peligro), la conducta es fraccionable material e intelectualmente, y
habindose dado comienzo a la actividad sta no ha alcanzado el pleno desarrollo que la hace punible.
Se excluye la posibilidad de la tentativa en los delitos culposos, en los preterintencionales y en los de omisin propia.
Se discute en los casos en que hay dolo eventual y en los delitos de omisin impropia.
Se excluye la tentativa de falta, salvo el caso del 494 bis que castiga la tentativa del hurto falta.
Fase interna y externa.
Fase Interna: ideacin de un delito y resolucin de cometerlo, que es no punible conforme al principio cogitationis
poenam nemo partitur (el pensamiento no delinque).
Fase Externa: se ubican ac los actos preparatorios, impunes por regla general salvo delitos en que participa ms de
una persona, casos en que son punibles la proposicin y la conspiracin-, y slo en un momento posterior, los actos de
ejecucin propiamente punibles (tentativa, frustracin y delito consumado).
Excepciones al principio cogitationis poenam nemo patitur.
Existen disposiciones penales que castigan la expresin de pensamientos (pese a la existencia de la libertad de
expresin pblica), donde la palabra es el mecanismo de delitos tales como las amenazas, calumnias e injurias, falso
testimonio, incitacin al crimen o la violencia, la apologa o la propaganda de stos y la induccin o promocin del
consumo de estupefacientes, esto conforme a los Tratados Internacionales aplicables en Chile.
Parecen incompatibles con stos las leyes que penalizan la expresin que ofende, insulta o amenaza a un funcionario
pblico en el desempeo de sus funciones oficiales.
Fundamento de la punibilidad
La tentativa, en cuanto delito imperfecto, representa un injusto menor con relacin al delito consumado, aunque la
voluntad del hechor apunta hacia la consumacin, el tipo legal no se ha completado.(solamente se le ha dado principio)
Fundamento de la punibilidad:
pensamiento liberal clsico: el fundamento de la punibilidad de la tentativa es la peligrisidad objetivo
material (ex ante) de la realizacin del tipo legal. (CARRARA)
El fundamento de la punibilidad de la tentativa, es el nimo o voluntad daina del autor. Doctrinas que
sealan que el delito es una violacin a un deber de obedecimiento, una rebelin de la voluntad
individual a la voluntad colectiva
Tentativa inidonea y delito putativo.
La tentativa absolutamente inidonea o delito imposible y el delito putativo son considerados como hechos impunes, por
no poner en riesgo bienes jurdicos protegidos penalmente.

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Tentativa absolutamente inidonea: la hay cuando, mediante un juicio ex ante, colocndose el juzgador en el momento
de la accin y toando en cuenta las circunstancias concretas y todos los elementos que haban podido estar en
conocimiento del agente, se concluye que respecto del hecho concreto de que se trata, falta o es inexistente el objeto de
la accin, el medio empleado es absolutamente ineficaz para conseguir el fin a que se le destina, o falta en el sujeto
activo una caracterstica personal establecida en la ley.
Hay delito putativo cuando el autor cree punible una accin que no est prevista en la ley como delito.
Tentativa y frustracin en el Cdigo Penal.
Tentativa.
Art. 7.3 CP: Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple delito por hechos
directos, pero faltan uno o ms para su complemento.
Tipicidad de la tentativa.
Dar principio a la ejecucin de un crimen o simple delito por hechos indirectos.
Conforme al principio objetivo-material, se da principio de ejecucin de un crimen o simple delito cuando la
realizacin del plan del autor representa, para un 3 imparcial, un peligro para un bien jurdico concreto, ejecutado
mediante hechos directos, esto, objetivamente idneos para causar el resultado tpico.
Que falten uno o mas hechos para su complemento..
Estos faltan cuando no se han llevado a cabo todos los actos que objetivamente conduciran a la realizacin del tipo
legal.
Culpabilidad: dolo en la tentativa.
En la tentativa el dolo se dirige a lograr algo ms (la consumacin del delito) que lo objetivamente realizado, por lo
cual es integrante de la culpabilidad y constituye un elemento subjetivo del tipo legal (por ser cofndate de la
antijuricidad).
Se discute la admisin del dolo eventual en la tentativa, la cual slo se aceptara frente a casos concretos en que parece
difcil no admitirla58; en cambio, no se admite la tentativa frente a los delitos culposos.
Excusa legal absolutoria; desistimiento.
El desistimiento voluntario exime de toda pena, operando como causa de exclusin de la pena y afecta slo al que se
desiste.
Factor objetivo:
Este requiere que el agente no siga actuando cuando poda hacerlo. Para ello basta con que el autor se abstenga de
cualquier acto ulterior que no est naturalmente unido con el hecho concreto de la tentativa. No hay desistimiento si los
actos hasta entonces realizados por el hechor siguen siendo eficaces para proseguir la accin punible, slo pospuesta

58 Ej.: el envo de una torta envenenada a una familia.

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para mejor momento59, o si el resultado se produce sin ulterior intervencin del autor 60.
Factor subjetivo: la voluntariedad.
Se refiere a la voluntad de abandonar. Voluntario es el desistimiento si el autor, aunque considera el resultado todava
posible, por motivos autnomos no quiere ya alcanzar el resultado que persegua, con independencia del juicio tico
que pueda hacerse sobre dichos motivos.61
Efectos del desistimiento.
Exime de toda pena por los hechos que constituyen la tentativa a quien se desiste, pero no a los participes en que no
concurre. En caso de coparticipacin, el partcipe que se desiste debe abstenerse de contribuir al hecho o anular su
contribucin anterior, si sta puede seguir teniendo eficacia causal con independencia de la voluntad del que se desiste.
(NOVOA seala que adems deve buscar la evitacin del resultado)
Tentativa cualificada: La excusa no se extiende a los hechos constitutivos de delitos consumados subyacentes a la
tentativa desistida62 (las lesiones que se provocan en la tentativa de violacin son perfectamente punibles)
Frustracin.
Art. 7.2 CP: Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone a de parte todo lo necesario para que el
crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas independientes de su voluntad.
Los elementos constitutivos de la frustracin son los mismos que en la tentativa. Radicando su diferencia solo en el
nmero de actos de ejecucin requeridos, en la tentativa son parte de ellos, y en la frustracin todos.
La frustracin slo es concebible en los delitos materiales y en todos aquellos que exijan un resultado.
Tipicidad en la frustracin
El agente debe de haber realizado todos los actos que abandonados a su curso natural daran como resultado la
consumacin del delito, de manera que a su autor no le quede nada por hacer. El resultado no debe producirse por
causas ajenas a la voluntad del agente63.
El que apunta y no da en el blanco, comete tentativa, el que apunta y acierta, pero no mata, por intervencin medica
eficaz, comete frustracin. (el delito material no provoca el resultado)
Culpabilidad: el dolo en la frustracin
No hay diferencias sustanciales con la tentativa.
Excusa legal absolutoria: desistimiento
La exigencia del abandono activo.

59 Ej.: ladrn que deja instalada una escalera para entrar a robar otro da.
60 Vg.: despus que se dispara contra otro, que se arrepiente y huye, la victima muere posteriormente.
61 No hay desistimiento cuando, por ej., el autor huye porque es sorprendido por un paco al momento de
iniciar un robo.
62 El desistimiento de una violacin no obsta a la punibilidad de las lesiones corporales causadas al victima.
63 Vg.: eficaz intervencin mdica a la victima de un envenenamiento.
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Requiere de de un dejar de hacer del agente, adems necesita de una actitud activa del autor, conocida como abandono
activo o arrepentimiento (anular o reparar voluntariamente los efectos del hecho iniciado).
Factor objetivo.
Se requiere que el propio autor evite el resultado, sea que lo haga por s mismo o que obtenga el concurso de terceros
para ello. En caso de no ser suficiente la actuacin propia, opera la atenuante del Art. 11 n 7 C
Factor subjetivo: la voluntariedad.
Debe ser el autor quien, pudiendo elegir no evitar el resultado, realiza los esfuerzos necesarios para evitarlo. Estos
esfuerzos deben ser serios, firmes y decididos.
Efectos del desistimiento.
De no producirse el resultado por una causa dependiente del autor, la ley exime de toda pena a ste, por los hechos que
constituyen la frustracin. En caso de coparticipacin, si todos participan en la evitacin del resultado, a todos les
favorece el desistimiento, el que se extiende a quienes simplemente estn de acuerdo con la evitacin y no la impiden.
En caso que la consumacin del delito se les escape de las manos de quien se desiste, y para l es imposible deshacer lo
hecho con su sola voluntad y capacidades, podra gozar de la excusa legal si denuncia le hecho a la autoridad.
ACTOS PREPARATORIOS (COLECTIVOS) PUNIBLES: PROPOSICIN Y CONSPIRACIN PARA
DELINQUIR.
Por regla general, los actos que no consisten en dar comienzo a la ejecucin de un delito por hechos directos, aunque
estn encaminados a ello, no son punibles. Slo son punibles excepcionalmente ciertos actos preparatorios de carcter
colectivo: la proposicin y la conspiracin, que representan una resolucin manifestada de cometer un delito.
CARCTER EXCEPCIONAL DEL CASTIGO A TITULO DE CONSPIRACIN Y LA
PROPOSICIN.
Slo son punibles la conspiracin y la proposicin para cometer crmenes y simples delitos en los casos en que la ley
las pena especialmente64.
Penalidad.
Esta se encuentra determinada en cada caso especial, por la ley que establece el castigo de la proposicin y la
conspiracin.
PROPOSICIN:
Art. 8 CP: La proposicin se verifica cuando el que ha resuelto cometer un crimen o un simple delito, propone su
ejecucin a otra u otras personas. Se requiere el rechazo de la misma por parte de las personas a las que va dirigida
(si aceptan seria conspiracin). En otras latitudes se conoce como induccin fracasada.
Tipicidad

64 Ej.: crmenes contra la seguridad exterior del estado, crmenes de rebelin, proposicin y conspiracin
para cometer traicin, espionaje, etc.
13

Resolucin de cometer un crimen o simple delito.

Quien realiza la proposicin debe estar resuelto a que otro cometa un crimen o simple delito determinado 65.
Proponer su ejecucin.
Se trata de una proposicin seria para que otro ejecute un delito determinado.
El fracaso de la proposicin.
Esta debe fracasar para no convertirse en induccin, que el CP castiga a titulo de autora. Ha fracaso.
Cuando el destinatario no acepta la proposicin;
Cuando, aunque la acepte, no va ms all de los actos materiales de preparacin, sin dar comienzo a la
ejecucin; y
Cuando, habiendo dado comienzo a la ejecucin, se desiste voluntariamente de sta.
Culpabilidad: doble dolo.
El proponente debe haber formulado su proposicin delictiva con un doble dolo: el que acompaa al hecho mismo de la
proposicin y el que apunta a la ejecucin, por otra u otras personas del delito propuesto.
Excusa legal absolutoria: desistimiento de la proposicin.
El desistimiento en la proposicin una excusa legal absolutoria.
Naturaleza.
Es una excusa legal absolutoria, una especie de premio que se le concede al proponente que desiste.
La exigencia de la denuncia del plan.
El Art. 8.3 exime de pena en la proposicin que el agente, adems la exigencia de este de no seguir actuando cuando
poda hacerlo, se requiere que denuncie a la autoridad el plan y sus circunstancias. Se critica esta disposicin por
Pacheco, pues exige ms condiciones para el proponente de un delito que quienes lo ejecuten materialmente. En Chile,
la doctrina se inclina por considerar que el desistimiento en la proposicin sera inadmisible.
Para efectos de hacer aplicable dicha disposicin y a la vez concordante con las exigencias que impone y las
establecidas para el desistimiento en la tentativa, se pueden distinguir de entre stas los casos en que la proposicin no
se ha perfeccionado y aquellos en que si:
Casos de proposicin no perfeccionada.
Proposicin condicionada: si se propone, en tanto dicho hecho no ocurra, el proponente puede desistirse sin
ninguna otra exigencia que comunicar este hecho a quien propuso el delito.
Proposicin no recibida: en tanto la proposicin no llegue a su destinatario, el proponente puede desistirse
evitando que la proposicin llegue a destino, sin ulteriores exigencias.

65 No hay proposicin si se trata de explicaciones respecto de un hecho que pudiera acontecer y del cual
depende que se tome una decisin definitiva sobre la eventual comisin de un delito. Tampoco la hay si se
trata de inducir a otro a la comisin de un delito imposible.
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Proposicin incompleta: si por falta de entendimiento del destinatario o por falta de antecedentes en la
proposicin, sta requiere una comunicacin complementaria, al proponente le basta con no realizar
dicha comunicacin.
Casos de proposicin perfeccionada.
Desistimiento activo eficaz, antes de dar comienzo a la ejecucin del delito propuesto. El proponente que
induce eficazmente al que recibe la proposicin a desistir de la ejecucin del delito, antes de dar
comienzo a sta, se beneficia de la impunidad.
Desistimiento activo eficaz, despus de dar comienzo a la ejecucin del delito propuesto. El proponente que
induce eficazmente a que recibe la proposicin a desistir de la ejecucin del delito despus de darse
comienzo a sta, pero antes de su consumacin, se beneficia del desistimiento.
Desistimiento activo eficaz, por medio de la denuncia del inciso final del Art. 8. en el caso en que el
proponente no tenga medios eficaces para impedir con su arrepentimiento la ejecucin del delito
propuesto, es necesaria la denuncia del plan y sus circunstancias
CONSPIRACIN.
Art. 8.2 CP: La conspiracin existe cuando dos o ms personas se conciertan para la ejecucin del crimen o simple
delito. No existe induccin a la conspiracin, complicidad, tentativa ni encubrimiento de la misma, pues se trata de un
anticipo de la punibilidad especialmente regulado, ya que la conspiracin requiere de un concierto para la ejecucin de
un delito, todos los participes en ella deberan tomar parte en la ejecucin del delito para que se conspira.
Tipicidad
El concierto de voluntades.
Debe existir un acuerdo acerca del lugar, modo y tiempo de ejecutar un delito determinado y la decisin seria de
ponerlo por obra, aunque no se requiere de un acuerdo acerca de todos y cada uno de los detalles de su ejecucin 66.
Objeto del concierto. La resolucin de cometer un crimen o simple delito.
Esta supone un concierto para coejecutar un crimen o simple delito, en el sentido del Art. 15 n 1 CP, lo que significa
divisin del trabajo entre personas de igual rango.
Cooperar en la comisin de un delito no es conspiracin.
Seriedad de la resolucin.
El acuerdo debe ser serio, es decir, sin reservas mentales por parte de alguno de los participes y tan firme como se
requiere en toda tentativa67.
Desistimiento de la conspiracin.

66 No hay conspiracin si varias personas discuten acerca de la posibilidad de cometer un delito, sin llegar acuerdo acerca de la
posibilidad de llevarlo a cabo, o si para ello se encuentran a la espera de posibilidades, o difieren de su ejecucin sine die.

67 Por ello no hay conspiracin en el concierto que tenga lugar entre un agente encubierto o con otras
personas que tenga tambin el propsito de evitar el delito.
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Si un conspirador se arrepiente de la ejecucin del delito, su solo arrepentimiento no es suficiente para aceptar el
desistimiento: debe realizar los esfuerzos suficientes y eficaces para impedir que se d comienzo a la ejecucin del
delito; obtener el desistimiento de quienes han dado comienzo a la ejecucin del delito, pero aun no llegan a
consumarlo; o si el hecho se les ha escapado de las manos, debe denunciar el plan y sus circunstancias a la autoridad.
Conspiracin y asociacin ilcita.
La asociacin ilcita es siempre ms que una conspiracin, ya que la primera requiere de una organizacin con cierta
estructura jerrquica y con un carcter permanente.
CARCTER SUBSIDIARIO DE LOS ART. 7 Y 8.
Los estadios que preceden a la consumacin del delito y que estn encaminados a su ejecucin slo son punibles en
forma subsidiaria.
La punibilidad de la tentativa y los actos preparatorios punibles est subordinada a que el hechor no haya consumado
el hecho delictivo de que se trata, o al menos no haya dado comienzo a la ejecucin de ste respectivamente.
Asimismo, conforme al principio de consuncin, cuando a una tentativa fracasada de cometer un delito, le sigue en un
momento posterior la consumacin del hecho perseguido por el autor, la tentativa se absorbe, como hecho anterior
copenado, en el delito cometido. Lo mismo se aplica a los casos en que la ley ha elevado como delitos autnomos
aquellos hechos constitutivos de actos preparatorios, tentativa o frustracin de un delito determinado.

CAPITULO 15.
AUTORIA Y PARTICIPACION.
Generalidades: concurso de personas en el delito
Se considera autor a quien puede imputrsele objetiva y subjetivamente la realizacin del tipo penal. Ms, cuando son
ms personas las que intervienen en la realizacin de un hecho punible, la pregunta acerca de la calificacin de cada
uno de ellos en el hecho adquiere relevancia (pregunta acerca del concurso de delincuentes o de la participacin
criminal).
Para delimitar los conceptos de autora y participacin criminal, se han desarrollado diversas teoras:
Teora causal de la participacin criminal: tiene un concepto unitario de autor, que supone en la prctica la
supresin de la distincin entre autores y participes. Est desarrollada desde la perspectiva puramente causal.
Teora de la Condictio sine qua non: todos los que han puesto una condicin para la realizacin del delito han
de ser igualmente responsables del mismo.
Teora de la imputacin objetiva: todos los que han contribuido al aumento de un riesgo no permitido
jurdicamente son igualmente responsables del delito.
Estas teoras no son aplicables en Chile por la existencia del Art. 14 CP, el cual establece como responsables de un
delito los autores, cmplices y encubridores.

13

Art. 14: Son responsables criminalmente de los delitos:

1 Los autores.
2 Los cmplices.
3 Los encubridores.
As, la definicin de los conceptos de autora, al igual que los correspondientes al resto de los participes de un delito
est sujeta a la interpretacin, propiamente jurdica, de los respectivos textos legales. Desde esta perspectiva, se pueden
distinguir los siguientes grupos de casos de responsabilidad criminal:
Autores: son aquellos supuestos directamente subsumibles en los tipos penales (autores inmediatos o
materiales). Se entiende como autores no slo a los que realizan los tipos penales, sino tambin a quienes
lo hacen a travs de otros, que utilizan como sus instrumentos (autores mediatos), cuya conducta es
directamente subsumible en el tipo penal.
Son considerados autores de una obra comn a quienes colaboran en ella: los coautores, Art. 15 CP: se
consideran autores:
1 Los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y directa, sea impidiendo
o procurando impedir que se evite.
Los que inducen directamente a su autor. Art. 15 n 2: Son considerados autores: 2 Los que fuerzan o
inducen directamente a otro a ejecutarlo.
Los cmplices: el resto de quienes participan en el delito sin ser autores ni inductores, y que el CP contempla
en la regla general de la complicidad del Art. 16. Pero tambin el Art. 15 n 3.
Art. 15 n 3: Son considerados autores: 3 Los que, concertados para su ejecucin, facilitan los medios
con que se lleva a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en l.
Art. 16: Son cmplices los que, no hallndose comprendidos en el artculo anterior, cooperan a la
ejecucin del hecho por actos anteriores o simultneos.
Encubrimiento: forma de responsabilidad criminal que la ley impone, pero que no se deriva de la ejecucin
del delito, sino de hechos posteriores. Art. 17 CP.
AUTORA: CRITERIOS DE DISTINCIN ENTRE EL AUTOR Y LOS RESTANTES PARTICIPES.
Para determinar quienes se consideran autores y participes de un delito se han desarrollado diversas teoras, siendo la
ms importante la de Roxin, denominada teora del dominio del hecho. Ella sostiene que debe considerarse autor de un
delito a la persona que consciente y dolosamente controla el desarrollo del hecho, que tiene le dominio sobre el curso
del mismo, dominio que se manifiesta en los subjetivo, porque lo orienta a la lesin de un bien jurdico y, en lo
objetivo, porque goza del poder de interrumpir en cuanto quiera el desarrollo del hecho. Esta teora se presenta como
una propuesta (no como definicin) dialctica, la cual permite determinar quien es el que realiza el delito.
AUTOR INMEDIATO MATERIAL.
En todo delito comisito doloso, autor inmediato es quien realiza materialmente los presupuestos del tipo penal, sindole
objetiva y subjetivamente imputable el hecho punible. Participes, en este caso seran los terceros que colaboran en el
hecho del autor, sin que a ellos mismos pueda atriburseles su realizacin de propia mano.
Tratndose de delitos de omisin y de delitos culposos, autor inmediato es nicamente quien infringe el deber especial
de garante o su deber general de cuidado, respectivamente.

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Es tambin autor inmediato aquel a quien funcionalmente la ley ha designado como tal. Por tanto, slo u conducta es
directa e inmediatamente subsumible en el texto legal, aunque slo consta en decidir y controlar enteramente la
produccin de un hecho delictivo, sin ejecutarlo de propia mano 68.
Autor mediato.
Autor Mediato es el que hace ejecutar el hecho mediante otro, cuya voluntad, en parmetros jurdicos, no es libre, o que
no conoce el sentido objetivo de su comportamiento o lo abarca en menor medida que el sujeto que est detrs o que es
sustituible a voluntad en el marco de una maquinaria de poder organizada.
En este sentido, a efectos de aplicacin de la ley, no hay diferencias de responsabilidad entre autor inmediato y
mediato, pues ambos son autores.
Sin embargo, el problema radica en determinar cuando un hecho se ha ejecutado por una persona mediante la
intervencin de otro. As, la cuestin de los lmites dentro de los cuales resulta admisible una autora mediata se
traduce en un problema de la parte especial, pues debe analizarse en cada tipo de delitos.
Casos de autora mediata
No basta un ser una causa material para que al sujeto se le considere como verdadero autor, sino que si el hecho
material es ejecutado por una causa no libre, quien lo ejecuta no puede considerarse autor para los fines de la
imputacin.
El intermediario instrumento realiza una conducta objetivamente atpica.
Los casos de autolesin por el instrumento.
Ocurre en el caso de la induccin al suicidio, pues no existe un hecho tpico que lo describa, tampoco puede castigarse
la instigacin al suicidio como figura autnoma, y aun si se quisiera aplicar la menos grave de auxilio al suicidio. Aqu
no hay induccin imputable, sino autora mediata de homicidio, si ms all del convencimiento se ha aprovechado el
autor de situaciones de subordinacin psicolgica por causas sentimentales u otras similares. Cual haya de ser la
intensidad del dominio del hecho por el que est detrs no puede contestarse sino en los casos particulares.
Delitos especiales de una persona calificada (intraneus) a travs de una
calificada (extraneus) que acta dolosamente.
Pertenece a los casos den que falta la tipicidad en la conducta del ejecutor, el caso del instrumento doloso (autor
inmediato) que no posee una caracterstica especial del tipo legal, que s ocurre en el hombre de atrs 69; en este caso, el
que tiene la caracterstica particular, es castigado como autor mediato, mientras que el no calificado es castigado como
cmplice, penado o no como autor (Art. 15 CP) segn la naturaleza de su contribucin al hecho. En cambio, el
extraneus que se sirve de un instrumento calificado, es resuelto generalmente en el sentido de que el hombre de atrs
slo puede ser instigador o cooperador (no autor mediato) por faltar en l la caracterstica de autor exigida por el tipo
legal.

68 Ej.: el impresor, empresario, mercader, suponiendo que habr terceros ejecutores materiales (obrero de
imprenta, vendedor asalariado. Tomar en cuenta en esta parte lo estudiado en Derecho Laboral, en especial
los conceptos Franquistas de remuneracin: papitas, huevitos, gallinitas.
69 Vg.: el funcionario pblico que hace llenar por un amigo, que no es funcionario, un registro pblico con
datos falsos.
13

Instrumento doloso en que falta el elemento subjetivo exigido por el tipo.

Caso del hurto ordenado por un patrn a su empleado de bienes del vecino. Aunque el ejecutor est plenamente
consciente de la amenidad de las cosas que sustrae por encargo de su patrn, no realiza el tipo legal por faltar en l el
nimo de apropiacin. As, el empleador es autor mediato.
El intermediario realiza una conducta ajustada a derecho.
Puede ocurrir que el autor mediato utilice a un sujeto que acta lcitamente 70.
El intermediario acta sin dolo
El intermediario acta antijurdicamente, pero sin dolo71.
El intermediario esta amparado por una causal de exculpacin.
El instrumento acta antijurdicamente y con dolo, pero su culpabilidad aparece excluida por la presencia de una causal
de exculpacin, por ausencia de la capacidad para ser culpable o la inexigibilidad de otra conducta (miedo insuperable,
fuerza moral irresistible) producida a travs de la coaccin del autor mediato (Art. 15 n 2). Hay un error de
prohibicin del intermediario de buena fe, inducido por el hombre de atrs o de que ste se aprovecha.
el intermediario realiza un hecho que rene todos los elementos del delito. Error
sobre el sentido de la accin. El manejo del intermediario a travs de un aparato
organizativo.
Casos en que debe hablarse de autor detrs del autor, es decir, cuando la conducta del hombre que est delante, esto es,
del autor inmediato, cumple todas las exigencias del tipo delictivo, de la antijuricidad y de la culpabilidad. Ello puede
suceder en 2 casos:
Si detrs hay un sujeto que manipula al hechor sobre el sentido de la accin; o
Si el ejecutor acta en el seno de un aparato organizativo, en que las rdenes se suceden jerrquicamente hacia los
autores inmediatos, desde los hombres que estn detrs, los llamados delincuentes de escritorio.
Error sobre el sentido de la accin en el instrumento doloso. Caso DOHNA.
Este caso consiste en que, si bien nada falta en el ejecutor, en el plano de las exigencias para constituir un delito, es el
autor detrs del autor quien domina el hecho y es ste, por ende, al autor mediato.
La direccin del intermediario, instrumento doloso, a travs de un aparato
organizativo de poder.
Los crmenes de la Alemania Nazi, el proceso Eichmann en Jerusaln y el proceso Staschynski, condujeron al
desarrollo de criterios que permitieron abarcar como autores, tanto al ejecutor inmediato como a los que desde atrs

70 Ej.: estafa procesal, caso por el cual ese decreta una detencin ilegitima en virtud de datos falsos
proporcionados por el autor mediato y en donde la autoridad engaada es utilizada como instrumento para
una estafa o una privacin de libertad.
71 Caso en que Franco pide a Alfredo (que est de buena fe) que le pase una camisa en una multitienda y
despus se la roba. Alfredo acta sin nimo de apropiacin y sin dolo (hay error de tipo). Franco es autor
mediato.
13

organizaban los crmenes y daban las rdenes. En estos casos, est la existencia de otra forma de dominio del hecho
(junto a la coaccin y el error): la que tiene lugar a travs de un aparato organizativo de poder. El criterio definitorio del
dominio del hecho reside aqu en el carcter recprocamente intercambiable de los ejecutores, en su fungibilidad. Ellos
seran ruedecillas en el funcionamiento del aparato, sin que importe la persona individual del ejecutor.
El factor decisivo para fundamentar, en esos casos, dicha forma de dominio del hecho, consiste en que los ejecutores,
aunque son plenamente libres y responsables, tal circunstancia carece de relevancia para los hombres que estn detrs.
Son stos quienes deben considerarse como autores mediatos.
Pese a ello, en Chile se desestima la autora mediata y se pronuncia por la tesis de la instigacin, argumentando que la
omnipotencia para obtener un realizador del hecho tpico no es lo decisivo para concluir en el dominio del hecho, si el
ejecutor material es plenamente libre y consciente de la naturaleza y significado de su comportamiento (solucin no
seguida por los autores).
Este aspecto es relevante frente al crimen organizado, en los carteles de la industria de la droga y en lavado de dinero.

Autor coautor.
En estos casos, el dominio completo del hecho reside en las manos de varios, de manera que stos slo pueden actuar
conjuntamente, teniendo as cada uno de ellos en sus manos el destino del hecho global.
En Chile, la ley no contempla una definicin expresa de coautoria, aunque existe acuerdo que se aplica el Art. 15 n 1,
que considera autores a los que toman parte en la ejecucin de un hecho. Esta formulacin viene acompaada de la
limitacin ventajosa a dos modos objetivos de coautoria que el propio texto seala: 1. Tomar parte en de manera
inmediata y directa, y 2. Tomar parte evitando o procurando evitar que se evite.
Requisito bsico de la coautoria tomar parte en la ejecucin de un hecho. La imputacin
reciproca.
Las modalidades legales de la coautoria.
Toma parte en la ejecucin de un hecho todo interviniente cuya aportacin en la fase ejecutiva representa un requisito
indispensable para la realizacin del resultado pretendido. Tomar parte en un hecho significa contribuir a la ejecucin
de un hecho de tal manera que ni el coautor ni los restantes intervinientes puedan ejecutar por s solos el delito. Esta
colaboracin es limitada por el Art. N 1 a dos modalidades de coautoria.
Subjetivamente es necesario, para afirmar la coautoria, la convergencia o acuerdo de las voluntades de los
intervinientes. La existencia de acuerdo y de la divisin de trabajo que ello implica, hace posible imputar
recprocamente a cada uno de ellos. Consecuencias de esto:
El que colabora con otro que desconoce su colaboracin no es coautor, sino autor mediato.
Todo exceso o desviacin de un interviniente fuera del plan comn, no puede atribuirse al resto que
desconoce o no pudo siquiera prever esa desviacin, habiendo slo responsabilidad individual por el
hecho propio del que se excede.
Acerca de las discusiones acerca de si la colaboracin en actos preparatorios puede considerarse o no coautoria no se
aplican ac, puesto que el Art. 15 n 1 la limita expresamente a lo actos de ejecucin.

13

Tomar parte en le ejecucin de un hecho en de manera inmediata y directa.

La ley se refiere a realizar una parte del tipo penal y a intervenir en la ejecucin del hecho, de manera tal que sin esa
intervencin no se realice lo planeado. Es el caso del autor intelectual.
Tomar parte en le ejecucin de un hecho impidiendo o procurando impedir que se
evite.
Son coautores quienes, sin realizar parte alguna del tipo legal, colaboran en la ejecucin del hecho en la forma que el
texto punitivo seala. Mas, contra esas restricciones, la jurisprudencia considera como coautor por esta va al vigilante
concertado previamente para un atraco; y tambin al vigilante de una violacin. La cuestin reside aqu en que si con la
vigilancia se toma parte en al ejecucin del hecho o no, esto es, si el resto de los intervinientes, en el caso concreto,
cuentan o no con esa vigilancia para la realizacin del hecho.
Tratamiento penal del autor.
Sea que se estime al autor inmediato tambin comprendido en el texto del Art. 15 n1 (junto con los coautores) y al
mediato bajo el Art. 15 n 2, dentro un concepto amplio de induccin, o que sean ellos subsumibles directamente en los
tipos penales correspondientes72 (Art. 50), al autor cualquiera sea su calidad (inmediato, mediato o coautor), le
corresponde la pena sealada por la ley, si el delito es consumado. Si es tentado, la pena inferior en un grado, y si es
frustrado, la inferior en 2.
Slo con posterioridad a estos clculos corresponde apreciar la influencia de las circunstancias concurrentes y, en
definitiva, la individualizacin concreta de la pena a aplicar, donde podr el sentenciador, segn el Art. 69, apreciar la
mayor o menor extensin del mal causado por el autor inmediato, mediato o coautor.
Los participes en el delito del autor: principios. Generales.
EL CP conoce de 3 formas de participacin punible en un hecho ajeno: induccin (Art. 15 n 2), complicidad (Arts. 15
n 3 y 16) y el encubrimiento (Art. 17), a las que atribuye diversas consecuencias penales: la misma penalidad del autor
para los inductores y para un grupo importante de cmplices, y una pena sucesivamente inferior para el resto de los
cmplices y encubridores.
Los participes los son de un hecho ajeno y su punibilidad depende de la del autor de ese hecho.
Los principios que rigen a la participacin general.
Accesoriedad y exterioridad.
Tratndose de la participacin criminal de un modo de extender la punibilidad de un hecho ajeno a quienes slo
colaboran con su autor, se plantea como requisito del castigo del participe un grado de accesoriedad de su hecho con el
castigo penal del autor.
Existe problemtica al decidir si el hecho del autor, para que sean punibles los partcipes, debe ser tambin punible para
l (debe ser el hecho no slo tpico, sino tambin antijurdico y culpable. En este sentido, es dominante la doctrina de la
accesoriedad limitada o media, segn la cual, para la punibilidad del participe es necesario que el autor haya ejecutado
una accin tpica y al menos antijurdica, aunque no necesariamente culpable.
Para fundamentar esta solucin, se dan argumentos legales de los Arts. 15 y 16, puesto que ellos no se refieren a la
participacin en un delito, sino a la de un hecho. A ello se agrega, segn Etcheberry, el Art. 72 que agrava la pena a los

72 Posicin de los autores

13

que en la comisin de un delito se han valida de menores de edad y el Art. 456 bis, que considera como agravantes en
los delitos de hurto y robo la de actuar con personas exentas de responsabilidad penal.
Como consecuencia de esto, surge el principio de la exterioridad, puesto que en nuestro derecho, si bien se castiga la
participacin de una tentativa, no es punible la tentativa de participacin. As este principio opera como una condicin
objetiva de punibilidad.
Comunicabilidad del titulo de imputacin penal.
Surge un problema particular respecto de los tipos penales que parecen referirse exclusivamente a un grupo
determinado de personas. Para la solucin a este problema, se han propuesto diversas teoras:
Rgimen estricto de incomunicabilidad: aplica a estas mismas reglas los principios de del Art. 64 CP, el cual
dispone para la concurrencia de circunstancias agravantes y atenuantes genrica.
Comunicabilidad extrema: basta que el participe conozca la calidad personal del autor (que colabora con ese
autor) para que le sea imputable el mismo ttulo delictivo.
Divisin del ttulo: (dominante en la doctrina) en razn de la naturaleza del delito que se trate es posible
distinguir, no slo entre delitos comunes (aquellos que pueden cometerse por cualquier persona),
respecto de los cuales no tiene cabida esta discusin; y especiales (aquellos que slo pueden cometerse
por quienes poseen determinadas calidades) donde es posible ofrecer soluciones diferentes al problema
planteado, atendida su naturaleza, es decir, si pueden considerarse especiales propios e impropios.
En los delitos especiales propios (aquellos que slo se pueden cometer por quienes poseen determinadas
calidades que los obligan a evitar los resultados lesivos) quien participa en el hecho del que porta ese
deber, conociendo su calidad de tal, ha de responder por su participacin en el hecho ajeno, bajo el
mismo titulo que su autor, pues tambin ha colaborado a que ste infrinja su especial deber.
En los delitos especiales impropios (se pueden cometer por cualquiera, pero de concurrir la calidad
especial es una circunstancia agravante o atenuante de responsabilidad), su ausencia se traduce slo en
un delito diferente, porque el injusto subsiste.
Culpabilidad del participe y principio de convergencia.
Debe existir un acuerdo para el resto de los intervinientes en el hecho comn, que slo participan en el hecho de otro.
As, para que exista participacin se requiere de convergencia o acuerdo de voluntades (dolo comn). Esto se traduce
en la necesidad de que le partcipe acte dolosamente respecto de los actos propios de su participacin en el hecho y
conozca y acepte la voluntad de realizacin del autor. Este acuerdo debe ser autntico, aunque no requiere ser
expresado verbalmente y con precisin, y aun sin convergencia asimilable al dolo eventual (que consiste en la simple
aceptacin de la comisin del hecho al que se concurre).
La exigencia de convergencia entre autores y participes produce los siguientes efectos:
sin acuerdo de voluntades slo hay responsabilidad individual.
La colaboracin del participe debe ser aceptada por el autor, la falta de aceptacin de la cooperacin originara
una tentativa de complicidad, impune en el CP.
Se excluye la participacin en los cuasidelitos.

13

La participacin ha de ser dolosa. No se acepta la participacin dolosa de un hecho doloso de un tercero.

El exceso del autor o de uno de los participes, o su desviacin de los acordado, en tanto hecho propio fuera de lo
convenido, no agrava a los dems.
El inductor.
Art. 15 n 2: Se consideran autores: 2 Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.
No considerando los casos de autora mediata, que la doctrina chilena considera propios de la induccin en general y
reconducibles al Art. 15 n 2, pero que no son supuestos de participacin criminal, sino de autora, restan dos
situaciones que no se han tratado: a) el inductor propiamente tal o instigador y, b) el problema del agente provocador.

Instigador.
Es quien de manera directa forma en otro la resolucin de ejecutar una conducta dolosa, tpica y antijurdica. 73
Requisitos:
El instigado debe ser el autor del delito: esto presupone la actuacin libre y sin error del instigado, tanto en la
decisin de cometerlo, como en su ejecucin.
La instigacin debe ser directa: como forma de participacin, excluye la instigacin culposa como la
omisiva. Mas, la ley no exige una instigacin expresis verbis, esta puede realizarse explicita como
implcitamente, importando que se acte positivamente con el propsito de formar en el tercero la
resolucin delictual.
La instigacin debe ser determinada: se castiga slo a quien forma en el instigado la decisin de cometer un
hecho tpico y antijurdico determinado, no la invitacin genrica a delinquir.
La instigacin debe ser aceptada por el instigado: la instigacin fracasada no es punible, salvo la proposicin
para delinquir, como excepcin.
Agente provocador.
Es el individuo que, fingiendo estar de acuerdo con otras personas, mueve a stas a cometer acciones delictivas, con la
intencin de impedir la consumacin de las mismas una vez comenzada su ejecucin y de poner a los hechores a
disposicin de la justicia penal, al tener pruebas en sus manos para hacerlos castigar.
La conducta del agente debe medirse segn si ella consiste o no en la reafirmacin de un propsito delictual ya
existente. En el primer caso, no hay instigacin punible y el instigado responde penalmente. En cambio, cuando el
agente provocador forma en una persona la determinacin a cometer un delito que habra cometido sin esa instigacin,
su conducta es simple corrupcin, punible conforme las reglas generales.

73 No hay instigacin a hechos culposos, ni cuando el autor se ha formado la resolucin de delinquir de

antemano, ni cuando se ofrecen consejos vagos relativos a la conveniencia de delinquir
13

Los cmplices.
Son quienes, sin ser inductores, participan en un hecho ajeno, por actos anteriores o simultneos. Se contempla en el
Art. 16 la definicin general de complicidad, y en el Art. 15 n 3, en ciertos casos especiales, a los que, por razones de
poltica criminal, les asigna la misma pena que a los autores del delito.

Salvo en el Art. 15 n 3, la ley no seala en qu consisten los actos de participacin criminal a titulo de complicidad,
pero ellos slo consisten en formas de colaboracin de un hecho ajeno. Esta colaboracin no es decisiva para la
realizacin del hecho (si as fuera se configura una coautoria), no requiere de una potencia causal, basta con un auxilio
que facilite o haga ms expedita la ejecucin del hecho, incluyendo el simple apoyo intelectual o moral, mientras sea el
caso que sin tal auxilio el hecho tambin hubiera podido realizarse. As, se acepta tambin una complicidad por
omisin, si el cmplice estaba jurdicamente obligado a actuar.
Mas, la amplia extensin de los casos regulados por el Art. 15 n 3 deja vaca de contenido la disposicin del Art. 16. 74
Cmplices castigados como autores.
Art. 15 n 3 contempla 2 formas de complicidad a las cuales se les aplica la misma pena que al autor, pese a no ser
casos de autora propia (se requiere igualmente los requisitos de la participacin: accesoriedad, exterioridad,
comunicabilidad y convergencia). En ambos casos se requiere de un acuerdo expreso de voluntades, que vaya ms all
de la mera convergencia del dolo. Mas, la falta de este concierto previo no excluye la punibilidad del cmplice, el cual
responder por la complicidad simple (Art. 16).
Los casos particulares son:
Facilitar los medios para la ejecucin del delito.
El medio facilitado haya sido efectivamente empleado en la ejecucin del delito concertado. Pero tambin se admite
que, al menos, sea el medio que se haya empleado en el comienzo de la ejecucin del delito. 75
Presenciar el hecho sin tomar parte.
La complicidad puede revestir el carcter de mero apoyo moral, pues no es necesario ejecutar ningn hecho material
diferente a encontrarse en el lugar del delito. Mas, es discutible que slo el concierto previo justifique la alta penalidad

74 Ejemplo donde aplica esta disposicin: la mujer que ensea el camino a su amante para que este
planifique y mate al cnyuge de la mujer gorrera y despiadada que engaa a su sacrificado, honorable e
ingenuo esposo.
75 Franco le presta un cuchillo a Cachaa para que mate a Solange, pero resulta que la Solange, que es ms
viva que los otros dos weones juntos, le arrebata el cuchillo a Cachaa y lo mata. Franco, por boquiabierto,
responde por cmplice.
13

de este supuesto. Se ha fallado que la sola presencia fsica en el lugar del delito, sin concierto previo es impune, esto es,
no obstante, admisible slo si la presencia es completamente ajena al hecho del autor, como lo sera la de los simples
testigos del hecho. Pero si se trata de un vigilante causal o que no puede concebirse como coautor, o es un amigo que
se integra fortuitamente al hecho, apoyando con su presencia a los autores, seran punibles tambin a titulo de
complicidad del Art. 16.
Los encubridores

En este artculo se determinan taxativamente quienes son encubridores. Estas modalidades de encubrimiento se
conocen comnmente como aprovechamiento (Art. 17 n 1), favorecimiento real (Art. 17 n 2), favorecimiento
personal ocasional (Art. 17 n 3), y favorecimiento personal habitual (Art. 17 n 4). Este artculo no es completo en
cuanto a la sistemtica del encubrimiento como participacin criminal, en el sentido de apreciar en el encubrimiento
delitos autnomos que atentara ms contra la correcta administracin de justicia, que contra los bienes jurdicos
afectados por el delito que se encubre.
As, la legislacin actual considera el encubrimiento en los supuestos incorporados en los n os 1 a 3 del Art. 17, como
una forma de participacin en el hecho ajeno, con las limitaciones que ello importa, especialmente en orden a la
impunidad de la tentativa de encubrimiento y a la necesaria accesoriedad del mismo con el hecho principal, que ha de
ser autnomamente punible, al menos en grado de tentativa. En cambio puede desprenderse tanto del supuesto de
hecho que comprende el n 4 del Art. 17, como del especial trato penal que le otorga el Art. 52, que la ley ha
establecido aqu in tipo delictivo especial, donde el encubridor realiza autnomamente un hecho propi.
Requisitos comunes al encubrimiento como forma de participacin en hecho ajeno.
Limitacin a los crmenes y simples delitos.
Esto pese a que su forma de realizacin se encuentre en grado de tentativa o frustracin. No hay encubrimiento de
faltas, pero s de cuasidelitos (que se consideran como simples delitos).
Limitacin al resto de los participes.

13

El encubridor no debe haber tenido participacin en el hecho que encubre como autor ni como cmplice. ste debe
actuar con posterioridad al hecho. Se excluye el autoencubrimiento punible 76, extendindose a los casos de
encubrimiento sancionados como delitos autnomos. Mas, en estos casos, si el delito encubierto queda impune, puede
sancionarse por cualquier causa, resurge la posibilidad de castigar al autor y encubridor por el delito especial de
encubrimiento que se le pueda probar.
Culpabilidad en el encubrimiento. Alcance del principio de convergencia.
El encubridor no slo ha de conocer y querer la realizacin de los actos propios que realiza, sino tambin de la
perpretacin del hecho delictivo determinado que se encubre o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo. Se puede
admitir el encubrimiento aunque no se sepa la identidad del autor del delito, con tal que conozca el hecho realizado.
Este conocimiento (que no debe ser acabado) puede presentarse en forma similar al dolo eventual (representacin de la
posibilidad de su existencia y aceptacin de la misma como una alternativa indiferente).
Operan aqu las reglas de la convergencia, para resolver los problemas de exceso de solo en los partcipes. El
conocimiento de la perpretacin del crimen o simple delito debe existir en el momento den que se realiza la conducta
descrita como encubrimiento por la ley. Un conocimiento posterior hace la conducta impune, salvo que los actos de
encubrimiento se encuentren todava en desarrollo y el agente persista en ellos.
Formas de encubrimiento como participacin en el hecho ajeno.
Aprovechamiento.
Art. 17 n 1, considera como encubridores a los que actan, con posterioridad a la ejecucin del delito, aprovechndose
por s mismos o facilitando a los delincuentes medios para que se aprovechen de los efectos del crimen o simple delito.
Aprovecharse: obtener una utilidad o ganancia pecuniaria, de los efectos del crimen o simple delito, esto es, sui objeto
material y los anexos de ste. El aprovechamiento puede ser para beneficio directo o del autor del delito.
Es esta la nica causal donde no opera la presuncin de derecho del Art. 17 inciso final, por inexigibilidad de otra
conducta en atencin a la relacin de parentesco.
Favorecimiento real.
Consiste en ocultar o inutilizar el cuerpo, los efectos o instrumentos del crimen o simple delito para impedir su
descubrimiento. Lo que se puede ocultar o inutilizar son los rastros o huellas que deja el delito, sea en el objeto
material o cosa sobre la que recae la actividad tpica y su resultado (el cuerpo del delito), las huellas o rastros que deja
en el sitio del suceso (efectos), y las que consisten o dejan en los instrumentos o medios utilizados en su ejecucin.
Esta ocultacin o destruccin ha de ser activa y debe producirse antes de su descubrimiento.
La ocultacin por omisin es punible slo como omisin de denuncia respecto de quienes se encuentran obligados a
denunciar los delitos; y la realizada con posterioridad a su descubrimiento, es punible por obstruccin a la justicia.
Favorecimiento personal ocasional.
Consiste en albergar, ocultar o proporcionar la fuga del culpable. La conducta del sujeto apunta a la proteccin de los
hechores y por ello se habla de favorecimiento personal. Se agrega el adjetivo ocasional, para diferenciarlo del
supuesto del Art. 17 n 4. En este caso se exige una convergencia de voluntades, en la forma de un conocimiento de la
perpretacin del crimen o simple delito del autor por parte de quien lo encubre. Esta forma de encubrimiento est
limitada nicamente por el alcance de las reglas relativas a la evasin de detenidos, que impone una pena especial al
particular que extrae a un detenido de la custodia en que se encuentra.

76 Rafa es castigado como autor de trfico delito de estupefacientes, pero no puede serlo como autor de
lavado de dinero por su propio trfico.
13

Favorecimiento personal habitual. encubrimiento por hecho propio.

Art. 17 n 4, en relacin con el Art. 52, castiga con una pena especial, no vinculada con ningn crimen o simple delito
determinado, a quienes acogen, receptan protegen habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo son, aun sin
conocimiento de los crmenes o simples delitos que hayan cometido. Tambin se aplica dicha pena si a tales
malhechores se les facilitan medios de reunirse u ocultar sus armas o efectos, o se les suministran auxilios o noticias
para que se guarden, precaven o salven.
Esta es una forma, como se seal, de encubrimiento pero por el hecho propio, no operan aqu, por tanto, los principios
que rigen en materia de participacin en el hecho ajeno, al punto que la pena de esta clase de encubridores (presidio
menor en cualquiera de sus grados) no est vinculada a la de los supuestos delitos de los encubiertos, las que pueden
ser inferiores.
Un requisito para que opere este numeral es su habitualidad, es decir, el encubrimiento ser punible para quien realice
dos o ms veces alguna de las conductas descritas en el Art. 17.
Inexigibilidad de otra conducta y encubrimiento.
El inciso final del Art. 17 contempla una presuncin de derecho de inexigibilidad de otra conducta respecto del
pariente que encubre a otro, salvo que lo haga con un inters pecuniario (aprovechamiento, Art. 17 n 1). Para
determinar los parientes a que se extiende debe atenderse a la introduccin hecha por la Ley N 19.585, pero que no se
ha materializado en el CP.77
Tratamiento penal de los participes.
Segn los Arts. 15, 16, 17, 50 y sgtes. CP, se distinguen diversas clases de participes, atendida su penalidad:
Participes castigados con la pena del autor: son los casos del instigador (Art. 15 n 2) y de los cmplices del
Art. 15 n 3. su pena se determinan como la del autor (Art. 50 y siguientes).
Cmplices del Art. 16: a ellos les corresponde (Art. 51 y sgtes) la pena inferior en un grado a la sealada por
la ley a para el autor del delito, cuando est consumado; la inferior en 2 grados, cuando est frustrado, y
en 3 grados, si slo ha llegado al grado de tentativa.
Encubridores de los Nos 1, 2 y 3 del Art. 17: a ellos les corresponde (Art. 52 y sgtes) la pena inferior en 2
grados respecto a la sealada para el autor del delito, cuando ste est consumado; la inferior en 3
grados, cuando est frustrado, y en 4 grados, si slo se trata de tentativa.

77 Darse la paja de leer el libro. Alternativa, buscar la justificacin de la pgina 14, en el primer tomo de
esta obra, en Teora del delito. Op. cit, Campos, Osvaldo; nica edicin, 2005.
13

Art. Art.
9: Las
slo
se castigan
cuando
hanpara
sido
7:
8:faltas
Son
La conspiracin
punibles,
no yslo
proposicin
el crimen
o simple
cometer
delito
un
consumadas
consumado,
crimen
o un sino
simple
el frustrado
delito, slo
y la
son
tentativa.
punibles en los casos en que
la leyHay
las crimen
pena especialmente.
o simple delito frustrado cuando el delincuente
poneLa
a de
conspiracin
parte todo lo
existe
necesario
cuando
para
dos
queo elms
crimen
personas
o simple
se
delito se para
conciertan
consume
la ejecucin
y esto
del crimen
no se o simple
verificadelito.
por causas
independientes
La proposicin
de su voluntad.
se verifica cuando el que ha resuelto
Hay tentativa cuando el culpable da principio a la
ejecucin
crimen
delito
porcaso,
hechos
peroen cualquiera de sus
Encubridores del
del Art.
17 n 4:oa simple
ellos les toca,
en todo
la pena directos,
de presidio menor
grados (Art. 52.3).

CAPITULO 16
CONCURSO DE DELITOS
Reglas concrsales generales: concurso ideal, medial y real
Fundamento y estructura del sistema concursar chileno
Concurso o pluralidad de delitos: problema que se plantea cuando, en un mismo proceso, se puede imputar a una
persona la realizacin del supuesto de hecho de varios tipos penales o varias veces del uno mismo.
La regla general para el tratamiento de este problema es la de la acumulacin material de penas del Art. 74.1, a la
cual se suma la excepcin, tambin de carcter general, del Art. 75.

13

A partir de estas reglas generales, se encuentran una serie de excepciones, que tienden a moderar sus rigurosos efectos.
Estas excepciones son las siguientes:
i.

Unidad Jurdica de la Accin: Casos en que, a pesar de existir realizacin de supuestos tpicos o de un
mismo tipo varias veces, la ley los considera un nico delito, que se sanciona con la pena de un nico
delito.

Concurso aparente de leyes, en que un delito desplaza a otro concurrente, al que se aplica la pena del
desplazante.
Los casos en que la ley establece la solucin concursal especial para un delito o grupo de delitos
determinados (Art. 141 in fine, Art. 150 A, etc.).
Los casos de reiteracin de delitos (que no se encuentran en una relacin de medio a fin) en que la ley ordena
una acumulacin jurdica de las penas (Arts. 451 CP, 351 CPP).

Concurso ideal, real y medial.

Concurso Real: corresponde a la regla general del sistema concursal (acumulacin material) del Art. 74, que aplica la
culpable de varios delitos, conjuntamente, todas las penas correspondientes a cada delito cometido y juzgado en el
mismo proceso. Esta regla sera aplicable slo al supuesto de que varios hechos constituyen delitos diferenciables y
punibles independientemente., en contraposicin al concurso ideal o formal. Esta situacin excepcional (Art. 75) que se
plica para el supuesto de que un mismo hecho constituya dos o ms delitos. Los ejemplos de concurso ideal son
escasos. Entre estos casos se distinguen el concurso ideal homogneo y heterogneo.
Heterogneo: se produce cuando los tipos penales concurrentes son diferentes (Ej.: violacin e incesto). Homogneo: el
tipo penal infringido es el mismo (Vg.: matar a dos personas con el mismo explosivo).
Concurso medial: es una especia de concurso real a la que el Art. 75 le otorga el mismo tratamiento excepcional que al
concurso ideal, en el supuesto de que un medio sea necesario para la comisin de otro. La doctrina y la
jurisprudencia entiende que esta relacin de necesidad debe evaluarse en cada caso concreto, atendiendo a la conexin
ideolgica, que segn el plan del autor, exista entre los diversos delitos y no al mero hecho casual de su sucesin
temporal (Vg.: hurto y contrabando; falsificacin de documentos pblicos para cometer estafa o malversacin).
Existe la posibilidad de una aplicacin simultnea de varias de las reglas concrsales 78.
Criterio de distincin entre el concurso real, y concurso ideal y medial. Unidad y
pluralidad de hechos.
El Art. 75 se refiere a supuestos en que un mismo hecho constituye 2 o ms delitos, es necesario, para distinguir este
caso con el del Art. 74 (que se refiere a una pluralidad de hechos) establecer cuando se est frente a una unidad y
cuando ante una pluralidad de hechos.
nico hecho es la unidad de espacio-temporal dentro del cual se realiza al menos un tipo penal. Si, adems, en esa
misma unidad espacio-temporal se realizan los presupuestos de otro u otros tipos penales, ese hecho constituye dos o
ms delitos, salvo excepciones.

78 Vg.: si un par de de hechos se encuentran en concurso medial y se ha cometido otro delito sin relacin
con ellos, se producir un concurso real entre el medial y el delito aislado.
13

Tratamiento penal del concurso real.

La regla general del Art. 74 es la de la aplicacin simultnea de las penas impuestas. Esto opera slo cuando se
imponen penas que en efecto puedan cumplirse simultneamente 79. En cambio, tratndose de penas privativas de
libertad (comprendidas en la Escala n 1 Art. 59), ellas no pueden cumplirse simultneamente, y por tanto, ello se har
en forma sucesiva, comenzando por la ms grave, de acuerdo a su duracin. La ley seala que las penas de las Escalas
n 2 y 3 deben ejecutarse despus de las contempladas en la Escala n 1, del Art. 59.
Tratamiento penal de los concursos ideal y medial.
Esta disposicin obliga a imponer la slo la pena mayor asignada al delito ms grave, que es ms benigna que la pena
establecida en el Art. 74, por ser un menor reproche que merece quien, por necesidad para cometer un delito, de be
cometer otro. La pena mayor asignada al delito ms grave corresponde a aquella de entre las distintas penas sealadas
por la ley al delito, previo a la aplicacin de los atenuantes y agravantes, que slo operarn una vez hecha la decisin
que ordena este Art. 75. Delito ms grave es el que tiene asignada la pena ms alta en la respectiva Escala Gradual del
Art. 59 (aquella que en su limite superior tenga una mayor gravedad). Los problemas se producen cuando se debe
elegir entre penas privadas y restrictivas de libertad, si stas son de mayor duracin temporal que aquellas. En estas
situaciones, la ponderacin de los hechos punibles para los que se conminan penas de distinta naturaleza tiene que
efectuarse siempre caso a caso (Cury).
Pena mayor es la que constituye al grado superior de la ms grave si esta est compuesta de un nico grado.
Contraexepcin: aplicacin de la regla del art.74 a los casos de concurso ideal y medial.
En el caso de que el trato penal del concurso ideal deba significar un beneficio para el condenado, la jurisprudencia y
doctrina sealan que si la aplicacin de la pena mayor asignada al delito ms grave supone en los hechos imponer una
pena superior a la que correspondera por la sola acumulacin material (Art. 74), debe aplicarse esta ltima disposicin.
Los casos excluidos del rgimen concursal comn.
Casos excluidos del rgimen concursal comuna, por existir una unidad jurdica de delito. (unidad
jurdica de accin)
Unidad natural de la accin.
Casos que, en principio, no presentaran problemas concrsales, pues la realizacin de la conducta descrita en un tipo
legal, por regla general, puede llevarse a cabo sin necesidad de complementar los requisitos de otro delito. 80

Delito continuado.
Es una excepcin al rgimen concursal. Para su apreciacin se exige: (i) unidad de autor; (ii) identidad del tipo penal
realizado en diversas ocasiones; (iii) que esas realizaciones tengan un lugar en un lapso prolongado de tiempo y, (iv)

79 Ej.: imponer una pena privativa de libertad (presidio, reclusin, extraamiento) junto con una pecuniaria
(multa, caucin o comiso) o privativas de derechos (inhabilidades).
80 Ej.: estas categoras no escapan a las consideraciones de carcter jurdico; as, 3 golpes constituyen un
nico delito de lesiones si los recibe una nica victima, pero si son varios los afectados, habran tantos delitos
como victimas; al contrario, si se toman en un mismo contexto temporal varias cosas ajenas, de distintos
dueos, slo habr un delito.
13

unidad de propsito en el agente.

Su presupuesto es la reiteracin de varios hechos que, considerados separadamente, podran estimarse constitutivos de
varias realizaciones tpicas del mismo delito, pero que por algn criterio externo, se consideran como unidad. El
tratamiento penal del delito continuado consiste en considerarlo como un nico delito.
Delitos permanentes, habituales, y de emprendimiento
Delitos permanentes.
Casos en que la ley describe un delito cuya consumacin se prolonga en el tiempo, crendose un estado antijurdico
permanente (Vg.: secuestro). La duracin del estado antijurdico intensifica la lesin al bien afectado, pero no al punto
de modificar la naturaleza unitaria del delito cometido.
Se discute la apreciacin de concurso ideal o real si durante el estado permanente se cometen otros delitos, problema
que parece solucionar el CP al establecer reglas concrsales excepcionales para los casos ms graves (Arts. 141 y 142
in fine). No se presentan estos problemas en los delitos instantneos de efectos permanentes y en los de lesiones de
efectos permanentes: una vez realizado el presupuesto del tipo legal, termina el hecho delictivo, con independencia de
la duracin de sus efectos.
Delitos habituales.
Reiteracin de la conducta descrita en la ley, que configura el delito. Es indiferente el nmero de veces que tal
reiteracin se produzca, siempre se comete un nico delito desde la primera reiteracin.
Delitos de emprendimiento.
Distintas conductas que pueden realizarse en diferentes momentos aparecen como modalidades independientes de una
misma actividad compuesta de una serie indeterminada de acciones, iniciadas o no por el autor, y en las que ste
participa una y otra vez.
El criterio de unificacin es la identidad subjetiva del autor que opera dentro de una empresa criminal existente o
iniciada por l. Aqu, la pluralidad de realizaciones tpicas, aunque se encuentren separadas espacial y temporalmente,
constituyen un nico delito.

Delitos compuestos, complejos, tipos mixtos alternativos de tipicidad reforzada.

Delitos compuestos.
La ley describe aqu una multiplicidad de conductas, que por s mismas no son delictivas, pero que al reunirse, dan
origen a un delito.
Delitos complejos.
La ley rene en la descripcin de un delito la realizacin de varias figuras punibles independientemente. Se les
considera dentro de la teora del concurso aparente de leyes como casos de especialidad, donde la figura compleja
desplaza a las simples concurrentes.
Tipos mixtos alternativos y de tipicidad reforzada.

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Aquellos en que las diversas acciones tpicas se presentan slo como modalidades de realizacin del tipo de igual valor,
carentes de propia independencia, enumeradas de forma casustica.
La realizacin de una sola de las modalidades tpicas sirve para configurar el delito, pero la realizacin de varias de
ellas resulta indiferente a efectos de la configuracin del tipo, pues siempre se entiende que se ha realizado un nico
delito. La multiplicacin de hiptesis se traduce en apreciar un mayor dao que el producido por la realizacin de una
sola de las alternativas, y con ello justificar la determinacin de una pena concreta ms grave dentro del marco penal
que resulte aplicable en definitiva.
El mismo tratamiento reciben los delitos de tipicidad reforzada, en que las acciones contempladas en el tipo penal se
pueden desplegar en momentos diferentes, siempre que se vinculen de alguna manera.
En los tipos mixtos acumulativos la comisin de cada uno de los actos mencionados en una disposicin legal podra
constituir un delito independiente y, por tanto, susceptible de concurrir, aparente, ideal o realmente con el resto de
ellos.
Casos excluidos del rgimen concursal comn, por existir concurso aparente de leyes.
La distincin entre las figuras concrsales comunes y el concurso aparente de leyes se encuentra dada por la presencia
o no de los requisitos de aplicabilidad de alguno de los distintos principios de solucin de ste. Sin embargo, para
diferenciarlos de las figuras concrsales comunes y justificar con ello su aplicacin preferente, se debe recurrir a dos
criterios de justicia material: el principio non bis in dem y el principio de insignificancia.
El principio non bis in dem justificar la preferencia de los especialidad, subsidiariedad y alternatividad, cuando en la
concurrencia de dos o ms normas, la estimacin conjunta de ambas suponga una realizacin lgica entre ellas que
lleve necesariamente a tomar en cuenta dos o ms veces un mismo elemento del hecho jurdico-penalmente relevante y
comn a todas las normas concurrentes.
En cambio, en los casos de consuncin, regidos por el principio de insignificancia, no tienen lugar las relaciones
lgicas existentes entre los preceptos en juego, sino que existen ciertas relaciones empricas entre hechos susceptibles
de ser calificados por dos o ms preceptos, en el que la realizacin de uno de ellos se presenta como insignificante
frente a la del otro, cuya intensidad criminal lo absorbe.
Casos comprendidos en el concurso aparente de leyes en particular.
Casos de especialidad.
Especialidad es la relacin que existe entre dos supuestos de hecho legales, cuando todos los casos concretos que se
subsumen en el supuesto de hecho legal de una norma, la especial, se subsumen tambin dentro del de otra norma, la
general, la que es aplicable al menos a un caso concreto adicional no subsumible dentro del supuesto de hecho de la
primera.
Casos de subsiedariedad.
Es rechazado por la doctrina, pues se refiere a situaciones abarcables por el de especialidad o el de consuncin, o a
simples delimitaciones del alcance de ciertas normas, sin contenido material. Mas, existen una serie de casos no
abarcables por esas reglas ni por las de especialidad o consuncin, casos en que la relacin entre 2 preceptos legales
por lo menos un caso concreto que es subsumible en uno de dichos preceptos lo es tambin en el otro, y por lo menos
un caso concreto que es subsumibles en el 1 no lo es en el 2, y viceversa, siempre que ambos preceptos tengan en
comn al menos una misma propiedad jurdico-penalmente relevante. Hay una relacin de subsidiariedad tcita en los
casos siguientes:

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Entre las diversas especies de un mismo delito bsico.

En ciertos casos de delitos progresivos, donde el paso de una infraccin penal a otra supone la manutencin
de una misma propiedad subjetiva u objetiva del hecho.
Frente a estas hiptesis, se ofrecen las siguientes soluciones:
Si concurren 2 o ms figuras calificadas de una misma bsica, ha de ser preferente y principal la que
contenga la calificacin ms grave.
Si concurren una figura privilegiada con una o ms calificas, se considerar preferente y principal la figura ms
benigna, tomando en cuenta la circunstancia calificante que concurra como agravante para los efectos de aplicar las
reglas de los Arts. 68 ss.
Casos de alternatividad.
Si un hecho punible es perfectamente encuadrable en 2 disposiciones legales, es posible dar lugar al principio de
alternatividad para su tratamiento penal, prefiriendo, en el caso concreto, la ley ms severa.
Casos de consuncin
Se est frente a valoraciones del sentido de cada una de las normas en juego, segn su forma de realizacin concreta en
los hechos enjuiciados, y por tanto, se incluyen en l todos aquellos supuestos en que, no siendo apreciable una
relacin de especialidad, subsidiariedad o alternatividad, debe rechazarse no obstante el tratamiento concursal comn,
porque uno de los preceptos concurrentes regula un hecho que slo puede considerarse como casorio o meramente
acompaante de l que regula el precepto principal y desplazante, los llamados actos anteriores, propiamente
acompaantes y posteriores y posteriores copenados. As, un precepto que regula un hecho anterior, posterior o
simultneo a otro no puede ser aplicado conjuntamente con aquel en que es subsumible ste. La consuncin, sin
embargo, queda entregada a la valoracin del caso concreto.
Casos de actos anteriores, acompaantes y posteriores:
a.4.1. Actos anteriores copenados. Se comprende entre ellos:
Aquellos consistentes en la realizacin de una forma de participacin en el delito anterior a su ejecucin,
respecto de sta, como el paso de la induccin a la coautoria o de la complicidad simple a la necesaria o
de todas las mencionadas a la autora material;
Los que consisten en la realizacin de tentativas fallidas de comisin de un delito antes de su consumacin y
en relacin a sta, siempre que se mantenga una misma voluntad criminal y no vare el objeto material
del delito tentado;
Los que consisten en actos preparatorios especialmente punibles en relacin a la tentativa y ala consumacin
del delito preparado;
Las relaciones existentes entre los delitos de peligro, concreto o abstracto, y los delitos de lesin a los bienes
jurdicos puestos en peligro, siempre que no exista una disposicin legal en contrario o el peligro
efectivamente producido sea de carcter general y se extienda ms all del bien jurdico daado en
concreto; y

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Las relaciones existentes entre los delitos progresivos y el delito a que conducen (las formas de consumacin
ms graves absorbe a las menos graves).
a.4.2. Actos propiamente acompaantes tpicos o copenados. Se comprenden entre ellos:
Los consistentes en la realizacin de diversas formas de participacin en el delito, simultneas a la ejecucin
material del mismo, en relacin a la autora.
Los consistentes en hechos de escaso valor criminal que acompaan regularmente la comisin de ciertos
delitos.
a.4.3. Actos posteriores copenados. Se comprenden entre ellos.
Los que consisten en el aprovechamiento destruccin de los efectos del delito en cuya comisin se ha tomado
parte.
Los que consisten en el agotamiento de la intencin puesta en el delito preferente.
Los que consisten en actos de autoencubrimiento.
Excurso: el resurgimiento y los efectos residuales de la ley en principio desplazada.
Como en los casos de concurso aparente de leyes se han completado los presupuestos tpicos de las normas
concurrentes, pero slo es aplicable la ley en principio preferente, siempre es posible atribuir a la ley en principio
desplazada algn efecto residual en la determinacin de la pena (Art. 69), o admitir su resurgimiento cuando la ley en
principio preferente no se aplica.
Casos de concurrencia de los delitos excluidos del rgimen concursal comn para los que la ley
dispone un tratamiento especial.
El CP contiene numerosas disposiciones en las cuales se regula para un delito o clase de delitos la solucin concursal. 81
Casos de reiteracin de delitos excluidos del rgimen concursal comn.
Hurto reiterado, 451
Regula especialmente la reiteracin de hurtos, antes del proceso u no los casos de delito continuado. Para su aplicacin
debe acreditarse que cada hecho separadamente constituya un hurto-delito (cada hurto reiterado sea de una cosa de
valor mayor a 1 UTM). Se obliga a sumar el total del valor de lo sustrado para determinar la pena aplicable segn el
Art. 446, una vez hecho lo cual, se impone sta en un grado superior.
La regla del art. 351
Establece un rgimen de acumulacin jurdica para los casos de reiteracin de ciertos delitos (crmenes y simples
delitos de la misma especie, o la misma falta [se trata de aquellos que afectaren al mismo bien jurdico]) que de otra
manera se regiran por el sistema de simple acumulacin material del Art. 74.

81 Como ejemplos: la que ordena aplicar el rgimen de acumulacin material respecto de la sublevacin y
los delitos cometidos durante ella; la que castiga con presidio o reclusin mayor en su grado mnimo a medio
la aplicacin de la tortura seguida de muertes o lesiones, etc.
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Para aplicar la pena en estos casos la ley establece 2 posibilidades:

Si las diversas infracciones se pueden estimar como un solo delito, se impone la pena de ste, aumentada en
1 o 2 grados.
Si las diversas infracciones no pueden considerarse como un nico delito, se aplica la pena de aquella que
considera aisladamente, con las circunstancia del caso, que tenga asignada pena mayor, aumentada en 1
o 2 grados.
En ambos casos el aumento de grado es obligatorio, pero su cuanta, facultativa segn sea el numero de delitos. Pero se
una vez aplicada esta regla resulta ms favorable al reo la del Art. 74, se debe volver a esta.
CAPITULO 17
EL SISTEMA DE PENAS CHILENO
Clases de penas vigente
Clasificacin general.
Los Arts. 21 a 24 clasifica las penas atendiendo a su gravedad en crmenes, simples delitos y faltas (Art. 21), sealando
cuales de ellas son principales y cuales son accesorias. Mas, para efectos didcticos, atendiendo al bien jurdico que
afectan, se distinguen 5 clases de penas principales (pueden ser aplicadas autnomamente a un crimen, simple delito o
falta):
Penas privadas de libertad perpetuas: presidio perpetuo calificado y presidio y reclusin perpetuos
(simples);
Penas privativas de libertad temporales: prisin, reclusin y presidio.
Penas restrictivas de libertad: confinamiento, extraamiento, relegacin y destierro.
Pena pecuniaria: multa.
Penas privativas de otros derechos: inhabilidades, suspensiones y otras interdicciones para el ejercicio de
cargos pblicos y profesionales titulares; la cancelacin de la nacionalizacin y la expulsin del pas del
extranjero condenado por usura.
Penas Accesorias: aquellas cuya aplicacin acompaa necesariamente a la imposicin de una pena principal, ya sea de
manera general o particular. Son:
Suspensin e inhabilidad para el ejercicio de cargos pblicos y profesionales titulares, salvo que la ley las
contemple como penas principales.
La privacin temporal o definitiva de la licencia de conducir vehculos motorizados.
La caucin y la vigilancia de la autoridad.
La incomunicacin con personas extraas al establecimiento.
El comiso.

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El encierro en celda solitaria.

Las penas que en la mayor parte de los tipos penales se establecen como principales, son las privativas de libertad, de
reclusin o presidio, a veces acompaadas de una multa o alguna inhabilitacin.
Excurso: derogacin parcial de la pena de muerte.
La supresin de la pena de muerte de la Escala General del Art. 21 CP, fue introducida por el n 1 del Art. 1 de la Ley
N 19.734, cuyo origen es una mocin del senador Juan Hamilton, la cual pretenda derogar completamente la pena de
muerte de nuestro derecho, sustituyndola por la de presidio perpetuo en todas las leyes penales. Mas, esto no fue as,
pues se mantuvo la pena de muerte en el CJM por razones blicas pero slo para tiempos de guerra Esta manutencin
tiene el inconveniente de no distinguir si se trata de una guerra interna o externa.
Limitaciones a la extensin y reinstauracin en chile de la pena de muerte. Art.4
CADH
El Art. 4 CADH establece un sistema de desaparicin progresiva de la pena de muerte que asegura, en tanto dicho
tratado no sea denunciado, que al menos tratndose de delitos comunes dicha pena no podr ser reinstaurada.

Otras clasificaciones legales de importancia. Penas temporales y penas aflictivas

Penas temporales.
Art. 25 denomina as como todas aquellas privativas o restrictivas de libertad cuya ejecucin se extiende por un tiempo
determinado de entre 60 das a 5 aos, las menores; y de entre 5 aos y 1 da a 20 aos, las mayores. El Art. 25
denomina como temporales las penas de inhabilitacin absoluta y especial para cargos y oficios pblicos y
profesionales titulares de 3 aos y 1 da a 10 aos.
Es necesario consideran el Art. 26, que dispone el abono a las penas temporales del tiempo en que, mientras dur el
proceso, estuvo el imputado privado de libertad (aunque ello no constituya pena).
Las penas, a su vez, se dividen en divisibles e indivisibles, segn si constan en grados o no.
Penas divisibles: todas las penas privativas y restrictivas mayores (5 aos y 1 da- 20 aos ) y menores (61 das a 5
aos). En estas se encuentran 3 grandes grados: mximo, medio y mnimo. La prisin y las inhabilitaciones temporales
son divisibles en 3 grados.
Penas indivisibles: todas las penas perpetuas.
Penas aflictivas.
Art. 37, son todas las penas privadas o restrictivas de libertad (excepto el destierro) superiores a 3 aos y 1 da, y las de
inhabilitacin para cargo y oficios pblicos y profesionales titulares.
Esta clasificacin importa:
para efectos constitucionales (los condenados a pena aflictiva no adquieren la calidad de ciudadano o la pierden,

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con sus consecuencias)

efectos procesales relativos a la libertad provisional
decisin de archivar provisionalmente la investigacin.
Criticas al sistema de penas chileno.
La poca aplicacin de las penas alternativas a la prisin, que generalmente se aplican como penas adicionales a las
privativas de libertad, impuestas como principales en la mayor de los delitos de la parte especial.
Subsisten las penas cortas de privacin de libertad, consideradas como crimingenas e intiles en general,
pues la prevencin general resulta insatisfecha.
Se mantienen penas excesivamente prolongadas del CP de 1874 (las penas mayores en su grado mximo y
las penas perpetuas), sino que la situacin se ha agravado con la introduccin del presidio perpetuo
calificado.
NATURALEZA Y EFECTO DE ALGUNAS PENAS.
PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD.
Son la prisin, reclusin y presidio. En cuanto a su duracin se clasifican en indivisibles y divisibles.
Indivisibles: presidio y reclusin perpetuas (se extienden por toda la vida del condenado).
Divisibles: todas las dems, conocidas como penas temporales.
Como penas temporales, el presidio y la reclusin se dividen en 2 grupos, segn se trate de crmenes o simples delitos.
Penas de crmenes: presidio y reclusin mayores (5 aos y 1 da a 20 aos), que se dividen en 3 grados:
Mnimo: 5 aos 1 da a 10 aos.
Medio: 10 aos y 1 da- 15 aos.
Mximo: 15 aos y 1 da 20 aos.
Penas de simple delitos: son el presidio, reclusin menores (61 das 5 aos). Se dividen en 3 grados:
Mnimo: 61 Das 540 das.
Medio: 541 das 3 aos.
Mximo: 3 aos 1 da 5 aos.
Pana de las faltas: La prisin es una pena privada a las faltas (1 da 60 das):
Mnimo: 1 da 20 das.
Medio: 21 das 40 das.
Mximo: 41 das 60 das.
Inaplicabilidad de la distincin entre presidio y reclusin en la ejecucin de las penas.
Art. 32 distingue entre presidio y reclusin, segn si el condenado est sujeto o no obligatoriamente a los trabajos de la
Penitenciaria. Esta distincin carece de todo efecto prctico, pues el Reglamento de Establecimientos Penitenciarios
vigente establece un rgimen penitenciario comn tanto para los condenados como para las personas detenidas y
sujetas a prisin preventiva, agrupndolos a todos en la categora de internos.

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El presidio perpetuo calificado, pena inocuonizante.

Introducida por la Ley 19.734 como sustitutiva de la pena de muerte. Ella consiste en la prohibicin de otorgar la
libertad condicional u otros beneficios penitenciarios que importen la libertad del condenado hasta transcurridos 40
aos de cumplimiento efectivo de pena, y exclusin de amnista e indultos.
Se critica por cuanto la comunidad internacional, de la cual Chile es parte, seala que la pena debe poseer fines de
readaptacin e insercin social, lo cual no ocurre con el presidio perpetuo calificado, ya que con sta se busca que el
condenado cumpla de por vida y efectivamente una sentencia de prisin.
Penas restrictivas de libertad
Extraamiento y confinamiento.
Confinamiento: expulsin del condenado del territorio de la Repblica con residencia forzosa en un lugar determinado.
Extraamiento: expulsin del condenado del territorio de la Repblica al lugar de su eleccin.
Se emplean muy excepcionalmente como sanciones alternativas para delitos de extrema gravedad (contra la Seguridad
del Estado, etc.). El Art. 472 contempla una pena de expulsin del pas, sin llamarla extraamiento, como sancin para
los extranjeros condenados por usura y para los nacionalizados reincidentes n dicho delito, pena que establece
adicionalmente a las privativas de libertad que disposicin contempla.
Se trata de penas temporales y divisibles, que se dividen en mayores y menores, segn se trate de crmenes o simples
delitos.
Relegacin y destierro.
Relegacin: traslacin del condenado a un punto habitado del territorio de la repblica con prohibicin de salir de l,
pero permaneciendo en libertad (Art. 33). Se contempla en algunas disposiciones aisladas como pena principal, pero
facultativa respecto de las privativas de libertad, lo que redunda en su escasa aplicacin prctica.
Destierro: expulsin del condenado de algn punto de la Repblica. No tiene aplicacin, pues para el nico que estaba
contemplado (amancebamiento), est derogado (Art. 381).
La multa.
Se estableci un sistema de fijacin de las multas basadas en la UTM (cantidad de dinero cuyo monto determinado por
ley y permanentemente actualizado, sirve como medida o punto de referencia tributaria. Se paga en pesos, en el valor
de la UTM al momento del pago.
El mximo imponible como multa es la cantidad de 30 UTM, aun cuando su cmputo haya de hacerse en relacin al
dao causado o a otra cantidad indeterminada, sin perjuicio de lo dispuesto en otras normas especiales, atendida la
gravedad de la infraccin.
Debe tenerse en cuenta el Art. 49. Art. 49: Si el sentenciado no tuviere bienes para satisfacer la multa, sufrir por va de
substitucin y apremio, la pena de reclusin, regulndose un da por cada un quinto de unidad tributaria mensual, sin
que ella pueda nunca exceder de seis meses.
Queda exento de este apremio el condenado a reclusin menor en su grado mximo o a otra pena ms grave.
El destino de esta multa es pagada a beneficio fiscal.

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PENAS PRIVATIVAS DE DERECHOS.

La aplicacin como penas principales de las inhabilitaciones y suspensiones para cargos y oficios pblicos y el
ejercicio de profesiones titulares, generalmente a una multa de baja cuanta, configura el sistema de penas alternativas a
la prisin en gran parte de las infracciones funcionariales de baja y mediana gravedad. Mas, su utilizacin como pena
principal y nica y aislada y en la generalidad de los casos va acompaando a una pena privativa de libertad.
Inhabilitacin absoluta para cargos y oficios pblicos
Art. 38, cuando esta pena es perpetua, comprende la privacin de todos los honores, cargos, empleos, oficios pblicos,
derechos polticos y profesionales titulares de que estuviere en posesin el condenado, y la incapacidad perpetua para
obtenerlos.
Si la pena es temporal, produce el mismo efecto, con la diferencia de que la incapacidad slo dura el tiempo de la
condena. Su duracin va de los 3 aos y un da a 10 aos, dividindose en 3 grados:
Mnimo: 3 aos 1 da 5 aos.
Medio: 5 aos 1 da 7 aos.
Mximo: 7 aos 1 da 10 aos.
El cdigo no las impone conjuntamente, las aplica separadas, como penas accesorias o como penas principales.
Inhabilitacin especial perpetua y temporal para algn cargo y oficio publico.
Art. 39, esta pena comprende la privacin del cargo, empleo, oficio o profesin sobre que recae, y la incapacidad
perpetua o por tiempo de la condena para obtener dicho cargo, empleo u oficio u otros en la misma carrera, o para
ejercer dicha profesin u otra en la misma carrera, atendida la naturaleza de la profesin o cargo de que se trate.
Esta pena no se contempla como accesoria en los Arts. 27 a 31 CP y su aplicacin como principal se restringe a ciertos
delitos de carcter funcionario y para el caso de la inhabilitacin especial para profesiones titulares, a los delitos de
prevaricacin del abogado y procurador y los de violacin, estupro y otros delitos sexuales
La suspensin de un cargo pblico, y profesin titular.
Pena que inhabilita al condenado para el ejercicio del cargo, oficio o profesin que se suspende (Art. 40), resulta en la
prctica inaplicable, pues segn el estatuto administrativo, no puede recuperar su cargo, pese a que diversa
disposiciones la configuran como pena principal.
Inhabilitacin absoluta para cargos, empleos, oficios, que involucren una relacin directa y
habitual con personas de menor edad.
Pena establecida por la ley 19 927, y aunque ubicada en la parte general, solo tiene aplicacin como pena copulativa
para los condenados por alguno de los delitos de carcter sexual. Su extensin va de los 3 aos y un da hasta los diez
aos, dividindose igualmente que las inhabilitaciones. La pena consiste en:
Privacin de todos los cargos empleos oficios y profesiones que tenga el condenado
La incapacidad para obtener cargos, empleos, oficios, y profesiones antes mencionados antes de trascurrida
la condena de inhabilitacin contado desde que se hubiera cumplido la pena principal, obtenido la
libertad condicional, o iniciado alguno de los beneficios de la ley 18 216.
INHABILITACIONES Y SUSPENSIONES COMO PENAS ACCESORIAS Y OTRAS SANCIONES
DE IGUAL NATURALEZA.

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Estn contempladas en el Art. 22, se imponen (Arts. 27 a 31), atendiendo a la pena impuesta en concreto, segn los
grados de desarrollo del delito y de participacin en el mismo y las circunstancias concurrentes, siempre que no se
encuentren asignadas por la ley al delito correspondiente. Estas son:
Inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos. Es pena accesoria de las de presidio, reclusin y
relegacin perpetuos y mayores (superiores a 5 aos).
Inhabilitacin absoluta perpetua para derechos polticos. Es pena accesoria de presidio, reclusin y relegacin
perpetuos, mayores y menores en su grado mximo (superiores a 3 aos).
Inhabilitacin absoluta para el ejercicio de profesiones titulares durante el tiempo de la condena. Es pena accesoria
de las de presidio, reclusin y relegacin mayores, (5 a 20 aos).
Inhabilitacin absoluta para cargos y oficios pblicos durante el tiempo de la condena. Es pena accesoria de las de
presidio, reclusin y relegacin menores en su grado mximo (3 a 5 aos).
La suspensin de cargos u oficios pblicos durante el tiempo de la condena. Es pena accesoria de de las presidio,
reclusin, confinamiento, extraamiento y delegacin menores en su grado mnimo a medio (61 das a 3 aos) y
de las de destierro y prisin (1 a 60 das).
Penas accesorias y efectos de la condena por crimen o simple delito en el derecho
administrativo.
Al funcionario que haya sufrido una condena por crimen o simple delito, con total independencia de la magnitud de la
pena impuesta, se le priva del empleo o cargo pblico en que se desempee y la incapacidad de ingresar nuevamente a
la Administracin Pblica. Solo puede reingresar con el DS de rehabilitacin.
Excepcin: suspensin de la ejecucin de la pena principal
Se refiere a la suspensin de la ejecucin de las penas privativas y restrictivas de libertad, mediante la concesin de
alguno e los beneficios all sealados, la jurisprudencia administrativa ha determinado que no procede la medida de
destitucin anterior contra el funcionario condenado que haya sido beneficiado por alguna de las medidas, con lo cual
se extiende esta medida incluso a las penas accesorias.
Otras penas accesorias: sujecin a la vigilancia de la autoridad y caucin
Art. 23 CP, la caucin y la vigilancia a la autoridad pueden imponerse como penas accesorias o como medidas
precautorias pero slo en los casos en que la ley determine. Estos casos son:
La sujecin a la vigilancia de la autoridad por 5 aos. Es pena accesoria de presidio, reclusin y relegacin
perpetuos efectivamente impuestas.
La sujecin a la vigilancia de la autoridad por el tiempo que el Tribunal determine (61 das a 5 aos), como pena
accesoria obligatoria para los condenados por los delitos de violacin, estupro y otros delitos sexuales.
La sujecin a la vigilancia de la autoridad por el tiempo que l tribunal determine (61 das a 5 aos) como pena
accesoria facultativa para los condenados por el delito de amenazas y para los reincidentes de hurtos o robos.
La caucin, en la cuanta determina por el tribunal, es pena accesoria facultativa para los condenados por el delito de
amenazas.

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En cuanto a los efectos, la sujecin a la vigilancia de la autoridad consiste en la facultad que se entrega al juez para
determinar ciertos lugares en los cuales le ser prohibido al penado presentarse despus de cumplida la pena principal y
durante el tiempo que dure la medida. Su duracin es de 61 das a 5 aos y comienza a cumplirse despus de haberse
cumplido la pena principal.
En cuanto a la caucin, de escasa aplicacin por ser pena facultativa, el Art. 46 fija sus lmites y alcance.
CAPITULO 18
APLICACIN DE LAS PENAS
Determinacin legal e individualizacin judicial de la pena.
La mayora de las obras nacionales vinculan la determinacin legal de la pena, con el problema de la
individualizacin judicial de la misma. Ambos procesos, son actividades realizadas por organismos distintos y regidos
por reglas jurdicas diferentes, aunque no debe desconocerse su relacin funcional. (Determinar el castigo concreto
para quien realiza el hecho tpico)
La determinacin legal de la pena: es un proceso en que interviene el Poder Legislativo, mediante las
formulaciones de la poltica criminal, fijando las consecuencias jurdicas del delito, y tambin los casos mas o
menos graves en que la pena deba agravarse o atenuarse. Se encuentra regulado en los art. 50 a 61 CP. Se hace
por:
La pena sealada por la ley al delito
La etapa del desarrollo del delito (consumado, tentado, frustrado)
El grado de participacin del condenado en el delito./autor, cmplice, encubridor)
La individualizacin judicial de la pena: consiste en la fijacin por el juez de las consecuencias jurdicas del
delito. Segn su clase, gravedad, y forma de ejecucin, eligiendo entre la pluralidad de penas previstas
legalmente. Las disposiciones que regulan este proceso se encuentran en los art. 62 al 73 del CP. Se pueden
dividir en 5 secciones.
Reglas de exclusin y apreciacin de atenuantes y agravantes en general.
Reglas que regulan los efectos de las circunstancias atenuantes y agravantes en la individualizacin de la
pena, dependiendo de la naturaleza de la pena asignada por la ley a cada delito.
Reglas sobre el efecto extraordinarios que pueden surtir algunas atenuantes en particular- eximentes
incompletas- en la individualizacin de la pena.
Reglas sobre la individualizacin judicial exacta de la cuanta de la pena dentro del grado.
Regla sobre la individualizacin judicial de la pena de multa (art. 70)
Orgenes del sistema de determinacin de la pena vigente en chile.
Es producto de la reaccin del iluminismo contra el derecho penal del antiguo rgimen, mediante el derecho
germnico de juzgar segn gracia, plasmado tambin en las partidas. Las ideales iluministas pregonaban una estricta
relacin entre la clase del mal que constituye el delito, y la pena asignada al mismo. Se introducen las escalas penales,
fijando un mnimo y un mximo.(sistema de determinacin relativo).

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DETERMINACIN LEGAL DE LA PENA

PUNTO DE PARTIDA: LA PENA ASIGNADA POR LA LEY AL DELITO. FORMULA PARA LAS
REBAJAS Y AUMENTOS.
El punto de partida: La pena asignada por la ley al delito consumado. (Marco penal) Regla del art. 77. Se sube o se
baja los grados por una de las 5 escalas graduales del art. 59
Factores de alteracin de la pena sealada por la ley al delito.
La a pena sealada por la ley, a partir de la cual se comienza la operacin de determinacin legal de la pena, pueden
alterarse por la concurrencia de los siguientes factores:
Circunstancias calificantes o priviligiantes especiales:
La ley les otorga un efecto calificante especial, aumentando o disminuyendo la pena prevista
originalmente, antes de la determinacin legal. Como en el artculo 72, y 73 del Cp.
Aplicacin de las reglas concrsales:
Concurso ideal o medial, del Art. 75, se altera la pena sealada por la ley para todos los participes, pero
solo una vez determinada la pena que corresponde segn los grados de desarrollo de cada uno de los
delitos concurrentes.
Forma de realizar los aumentos y rebajas en el marco penal.
Para realizar los aumentos y rebajas a partir de la pena sealada por la ley al delito, debe considerarse la regla CADA
PENA ES UN GRADO, Y CADA GRADO ES UNA PENA.
Cada grado de una pena divisible constituye una pena distinta (sic), y que cuando la ley seala una pena compuesta de
dos o ms distintas, cada una de estas forma un grado de penalidad, la ms leve de ellas es el mnimo y la ms grave es
el mximo.
Ejemplos: art. 3 ley 19.366:
Desvo cultivos: pena: presidio mayor en sus grados mnimo a medio.
Pena divisible en otras 2 penas
Presidio mayor en su grado mnimo
Presidio mayor en su grado medio.
Cada grado es una pena
Cultivo ilcito: pena: presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo.
Contempla 2 grados:
Presidio menor en su grado mximo (mnimo)
Presidio mayor en su grado mnimo (mximo)
Cada pena constiuye un grado.

13

Definidos el grado o los grados en que se compone una pena, las rebajas en grado que impone la ley, segn las reglas
de los incisos 1, y 2, del art. 61, se hacen a partir del grado nico en que consista o del grado mnimo que contemple,
si esta compuesta de dos o mas grados. (Cultivo ilcito: presidio menor en su grado mximo, se rebaja a presidio menor
en su grado medio) si las rebajas, rebasan el grado inferior de la escala, se considerara la pena de MULTA.
Tratndose de los aumentos de grado, hay 2 posiciones:
Aumentando cada uno de los grados, manteniendo inclume su extensin.
Ejemplo: homicidio
Presidio mayor en su grado mnimo a medio
Presidio mayor grado mnimo: medio
Presidio mayor grado medio mximo
Jurisprudencia: aumentando solamente el mximo:
Ejemplo: homicidio: presidio menor en su grado mximo.
Los aumentos de pena solo se encuentran limitados por el inciso 2 del art. 77, segn el cual, a falta de grado superior,
en la escala n 1, se aplica la pena de presidio calificado. En la n 2 y 3, la de presidio perpetuo simple, y en la n 4 y 5,
la pena prevista en la escala respectiva, adems de la reclusin menos en su grado medio. ESTO NO SE APLICA A LA
PENA DE MULTA
Determinacin legal de la pena segn los grados de desarrollo del delito.
Criterio objetivo: si el hecho no ha producido el resultado que la ley quiere evitar y que postula la atenuacin de las
penas.
En la TENTATIVA: pena inferior en 2 grados al mnimo al delito consumado.
En el delito FRUSTRADO, pena inferior en 1 grado al mnimo al delito consumado
No se aplica a las faltas, ni a los casos que la ley pene expresamente la frustracin o el connato.
Determinacin legal de la pena, segn los grados de participacin en el delito.
Segn la calidad de autor, cmplice y encubridor.
Si el delito esta consumado: al cmplice se le aplica la pena inferior en un grado, al encubridor la inferior en 2 grados.
Si el delito esta frustrado, al cmplice se le aplica la pena inferior en 2 grados, y al encubridor en 3 grados, de la que
seala la ley para el delito consumado.
Tratndose del delito tentado, se aplica al cmplice la pena inferior en 3 grados, y al encubridor en 4 grados. (Segn la
pena del Delito consumado).
Estas reglas no rigen para las faltas, ni cuando la ley pena expresamente a los cmplices y encubridores, o al delito
frustrado o tentado.

13

Excepciones a las reglas anteriores

Encubrimiento por favorecimiento personal habitual 17 n4
El cdigo lo considera como un delito especifico, al que le asigna una pena.
Excepcin aparente del 17 n 3
Aplicacin practica de las reglas de determinacin legal de la pena, cuadro demostrativo.

DELITO
CONSUMADO
DELITO
FRUSTRADO

TENTATIVA

AUTOR

COMPLICE

ENCUBRIDOR

Toda la pena
(art. 50)

Un grado menos
(Art.51)

Dos grados menos

(art.52)

Un grado menos
Art. 51

Dos grados menos

Art. 52

Tras grados menos

Art.53

Dos grados menos

Art. 52

Tres grados menos

Art. 53

Cuatro grados menos

Art. 54

Determinacin legal de la pena de multa.

La pena de multa al no encontrarse incorporada en ninguna de las escalas graduales del art. 59, no se rige por las reglas
antes sealadas.
Se regula en el art. 25 que seala marcos cuantitativos dependiendo si la multa recae sobre crmenes, simples delitos o
faltas, pudiendo el tribunal recorrer toda la extensin de la pena. (Se pueden imponer multas superiores atendidas a la
gravedad)
En cada delito especfico se pueden dar dos casos:

13

Que la ley establezca un marco penal abstracto, como de 10 a 100 UTM.

La ley establece un marco penal segn el delito, ligado al monto patrimonial causado, duplo o quintuple del valor.
Limite de 30 UTM

INDIVIDUALIZACION JUDICIAL DE LA PENA

Circunstancias atenuantes y agravantes en general.
Ha de hacerse tomando en cuenta las cirscuntancias atenuantes y agravantes concurrentes en el hecho y la
valoracin de estas hacen las reglas de los art. 63 73 del CP. (Determinacin relativa de la pena).
Aunque a simple vista parece un sistema rgido, se ve compensada por las amplias facultades que se otorgan a los
tribunales para aumentar o disminuir en grados las penas sealadas por la ley.
El catalogo de atenuantes y agravantes es rgido y taxativo. Y hay una situacin mixta, en el nmero 13, la relacin de
parentesco, que acta como agravante (derecho a la vida) o atenuante (patrimonio)
Atenuantes:
La eximente incompleta.
Las eximentes del art. 10 cuando no concurren todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en todos
sus casos. La doctrina entiende que no son todas las eximentes del art. 10. Se excluyen, ser menor de 16 aos por no
admitir graduacin., ser mayor de 16 pero menor de 18, pero actuar con discernimiento, por estar regulada en el 72. La
del caso fortuito, por su especial regulacin en el art. 71. Privacin parcial de razn por embriaguez. Es unnimemente
aceptado por la doctrina que para gozar de esta atenuante no basta reunir algunos requisitos de la eximiente, si falta en
ellos ellos el requisito bsico, el trastorno mental, la agresin ilegitima, el mal que se trata de evitar, miedo o la fuerza,
etc.
Atenuantes pasionales.
Art. 11: N 3 la de haber precedido inmediatamente de parte del ofendido, provocacin o amenaza proporcionada al
delito
N 4 la de haberse ejecutado el hecho en vindicacin prxima de una ofensa grave causada al autor, su cnyuge,
sus parientes legtimos, hasta el 2 grado. Padres o hijos naturales reconocidos.
N 5 la de obrar por estmulos tan poderosos que naturalmente hayan producido arrebato y obcecacin.
El fundamento: no es posible extinguir las pasiones naturales que impulsan a vengar esas provocaciones. La ley ha
tenido que guardarles ciertas consideraciones.
Estas atenuantes no son entre si compatibles, pues un mismo hecho no puede dar lugar a dos atenuantes diferentes. Hay
que alegar la mejor.

13

Irreprochable conducta anterior.

Art. 11 n 6
La causal de atenuacin ms socorrida en los tribunales Esfuerzo humanitario por mitigar las penas.
No hay lmite de tiempo, supone un comportamiento exento de toda censura y de toda trasgresin a la ley. Sin
antecedentes penales anteriores.
Quizs no pueda rechazarse esta atenuante, por un comportamiento vicioso en una poca Juvenil, que ha sido
enmendada por el largo de los aos.82
Procurar con celo reparar el mal causado.
Art. 11 n 7
Se funda en las sanas consideraciones de la poltica criminal, tendiente a evitar que el dao causado se expanda, o a
reparar el mal causado. (Tiende a los intereses de la victima)
El delito debe estar desarrollado, completo en su faz ejecutiva.
La atenuante no hace distincin en la naturaleza del delito.
La reparacin se realiza por pagos por consignacin al tribunal.
Hoy por el acuerdo reparatorio, 241 CPP, permite no solo la atenuacin sino directamente la extincin de la
responsabilidad penal.
Afecto atenuante especial: al autor de robo, que devuelve las especies. La pena se baja en un grado.
Colaboracin con la justicia.
Art. 11 N 8 la autodenuncia y confesin de quien puede eludir la accin de la justicia por medio de la fuga o
ocultndose.0
N 9 colaborar sustancialmente al esclarecimiento de los hechos.
Fundamento: en la poltica criminal, por favorecer la justicia.
El n 9 permite formas muy laxas de colaboracin con la justicia. Como quien acepta su condicin y acepta soluciones
diferentes, como es el juicio abreviado, suspensin condicional del procedimiento.
Obrar por celo de la justicia
Art. 11 n 10: haber obrado por celo de la justicia, es desde 1873.
Aprovecha el funcionario pblico como el particular. Mejor servicio de un puesto publico.

Circunstancias agravantes
alevosa
Art. 12 n 1
Cuando se obra a traccin o sobre seguro.

82 No es posible reprochar a MACHUCA por sus infracciones a la ley de alcoholes, si ya ha pasado un

tiempo considerable y este se ha rehabilitado.
13

Esta limitada su aplicacin en los delitos contra las personas, y se incluye el robo con violencia e intimidacin de las
personas.
Aprovecharse de la indefensin de la victima, es de carcter subjetivo.
Precio o promesa remuneratoria
Art. 12 n 2
Actuacin mediante precio, recompensa o promesa.
Se agrava el mandante, como el mandatario
No comprende favores sexuales o recompensas honorficas
No corre como agravante cuando esta en el delito, como el homicidio por dinero, que es un delito expresamente
sealando en el 391 n 1 del CP.
Medios estragados
El empleo de medios estragazos para la comisin del delito
Como inundacin, incendio, veneno, etc.
Art. 12 n 3
Debe emplearlos, no actuar con ocasin de ellos (si acta con ocasin de ellos, no hay agravante)
No corre, por ejemplo en el delito de incendio, pues el medio estragoso esta descrito en la conducta penal. No as en el
homicidio calificado, con veneno, pues no es estragoso.

Art. 15. Se consideran autores:

Art.
cmplices
que, no facilitan
hallndose
3
Los 16.
que, Son
concertados
para los
su ejecucin,
los
comprendidos
el artculo
a la
medios
con que en
se lleva
a efecto anterior,
el hecho ocooperan
lo presencian
sin tomar
parte inmediata en l.
Ensaamiento
Art. 12 n4
Aumentar deliberadamente el mal del delito, causando males innecesarios.
Lujo de males. Esta recogida en el homicidio calificado, y en las torturas, por lo cual no es un agravante en estos casos
premeditacin
Art.12 n 5
Solamente en los delitos contra las personas, y al robo con violencia.
En el homicidio calificado esta implcita, no opera como agravante
Requiere, la reflexiva decisin de cometer el delito, y el animo fri y calculador.
Astucia fraude o disfraz

El mismo ambito de aplicacin que la premeditacin, se basa en la indefinicin de la victima, la dificultad de

reconocimiento.
Abuso de superioridad
Art. 12 n 6
Abusar de la superioridad de su sexo, su fuerza, o de las armas en trminos que el ofendido no pueda repeler la ofensa.
Se excluye en casi todos los casos, a menos que la superioridad sea el factor determinante en la decisin de delinquir.
Abuso de confianza

13

En las personas que viven juntas, compaeros de trabajo, de universidad.

No se aplica en los fraudes, y en el hurto domestico, pues esta incluido (Art. 63)
Prevalecerse del carcter pblico del culpable.
Art. 12 n 8
Usar el poder, prestigio, oportunidades o medios que se ponen a disposicin del empleado pblico
En comisin de delitos comunes, no en los delitos funcionarios, pues no se aplica la agravante (art. 63)
Aadir la ignominia
Empleos de medios o hacer que concurran circunstancias que aadan ignomia a los efectos propios del hecho.
Que injurien o avergencen a la victima mas all de lo requerido para la ejecucin del delito. Por ejemplo, la violacin
con presencia de parientes

Art. 17 Son encubridores los que con conocimiento de la

perpetracin de un crimen o de un simple delito o de los actos
ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido participacin
en l como autores ni como cmplices, intervienen, con
posterioridad a su ejecucin, de alguno de los modos siguientes:
1 Aprovechndose por s mismos o facilitando a los
delincuentes medios para que se aprovechen de los efectos del
crimen o simple delito.
2 Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos o
instrumentos del crimen o simple delito para impedir su
descubrimiento.
3 Albergando, ocultando o proporcionando la fuga LEY
19077 del culpable. Art.2,1.4 Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a
los malhechores, sabiendo que lo son, aun sin conocimiento de
los crmenes o simples delitos determinados que hayan
cometido, o facilitndoles los medios de reunirse u ocultar sus
Aprovechamiento de una calamidad
Art. 12 n 10
Cometer el delito con ocasin de incendio, naufragio, sedicin, tumulto, todos los delitos dentro del rea de la
catstrofe.
Auxilio de terceros
Art. 12 n 11
Gente armada o personas que aseguren la impunidad
Recae en el autor del delito, que usa a otras personas. Es para asegurar la impunidad
Nocturnidad y despoblado
Art. 12 n 12

13

Ejecutarlo de noche en un despoblado

El tribunal tomara o no en consideracin esta circunstancia, segn la naturaleza del delito.
Desprecio a la autoridad
Art. 12 n 13
En desprecio o en ofensa a la autoridad publica en el lugar que ejerza sus funciones
No corre para el delito de atentado o desacato.
Ofensa a un lugar de culto
Art. 12 n 17
Cometer delito en un lugar destinado al culto permitido en la republica
Solo si existe la intencin de ofender el culto, y que no sea delito especial
Desprecio al ofendido
Art.12 n 18
Con ofensa a la dignidad, autoridad, sexo, honor.
Constitucin: dignidad y honor, igual a todas las personas
Fractura
ART. 12 N 19
Fractura o escalamiento de lugar cerrado
Art.44, solo la pena si es al entrar, pero no al salir del lugar
Reincidencia
El cdigo sigue el modelo espaol
Agravacin a quien ha cometido un nuevo delito. El reincidente no ha aprovechado el castigo anterior para enmendar
el rumbo.
Su aplicacin es grande, para impedir la concesin de ciertos beneficios, y de la libertad condicional
Reincidencia impropia
Se comete un delito mientras se cumple una condena o despus de haberla quebrantado y dentro del plazo en que puede
ser castigado por el quebrantamiento
Reincidencia propia genrica
Consiste en haber sido castigado el culpable con anterioridad por delitos de igual o mayor pena .Se aplica solo si ha
cumplido condena por 2 o mas delitos que la ley seala con igual o mayor pena.
No procede si se ha condenado por un delito con pena muy severa. O por 2 penas inferiores.
La comparacin debe hacerse en abstracto, con la pena que impone la ley, sin considerar la pena impuesta.
La pena se debe haber cumplido efectivamente. Dudas respecto a las medidas alternativas, pues se considera que no
han cumplido efectivamente la pena.

13

Reincidencia propia especifica

La ley exige el cumplimiento de una condena por un delito de la misma especie
Discusin, que se entiende por la misma especia, hay que esperar la jurisprudencia. Es de la misma especie, el mismo
delito.
Prescripcin de la reincidencia propia
No se tomaran en cuenta los crmenes cometidos hace mas de 10 aos, y los simples delitos despus de 5.
REGLAS DE INDIVIDUALIZACIN JUDICIAL DE LA PENA, EN ATENCIN A LAS
CIRCUNSTANCIAS CONCURRENTES.
Reglas de exclusin y apreciacin de atenuantes y agravantes
Segn el Art. 63 CP.
No se aumenta la pena las circunstancias agravantes que por si mismas constituyen un delito especialmente penado por
la ley o que esta se haya expresado al describirlo y penarlo
Tampoco las agravantes que estn inherentes en el delito, que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse, como el
delito de incendio.
Esta disposicin sigue el principio de NO BIS IN IDEM
Prohibicin de la doble valoracin de las agravantes
Cuando la agravante constituye por si sola un delito
En tal caso no hay agravacin, sino concurso real ideal o aparente de leyes penales
Como ejemplo, el caso del delito de incendio, con la agravante de medios estragazos.
Cuando la ley ha sealado una circunstancia agravante al describir y penal el
delito.
La aplicacin de esta norma presenta dificultad, y hay que distinguir entre figuras calificadas, y delitos con agravantes
especiales.
Figuras calificadas.
La agravante forma parte de una unidad valorativa con la conducta tpica.
Como en el caso del parricidio, donde la agravante de parentesco, esta incluida, y por ende no se aplica

Delitos con agravantes especiales

Figuras simples, que aparecen descritas con especial detalle por el legislador, o en las que este ha asociado una o ms
agravantes especiales que coinciden con las agravantes genricas (las estudiadas en este manual)
Como el Art. 139 n 1 que describe la accin de impedir con tumulto o desorden un culto permitido que se practicaba
en un lugar destinado a el.
No opera la agravante del 12 n 17 (agravante lugar de culto)
Cuando la circunstancia agravante es de tal manera inherente al delito que

13

sin esta aquel no puede cometerse.

La inherencia de la agravante se encuentra implcita en tipo penal.
Como en el caso de la apropiacin indebida, que contiene implcitamente el abuso de confianza. Por ello esto no cuenta
como agravante.
Lo mismo ocurre en los delitos funcionarios, donde no opera la agravante
La inherencia de la agravante derivada de las circunstancias
concretas en las que se comete.
No esta en manos del autor modificar estas circunstancias o que su modificacin no le incumbe.
Si alguien ataca sexualmente a una mujer, no podr imputrsele la agravante del 18 del art. 12, aunque la ley no
distingue en cuanto al sexo del sujeto pasivo en los delitos sexuales.
Comunicabilidad e incomunicabilidad de las circunstancias agravantes.
Segn el art. 64, las reglas estudiadas de comunicabilidad son aplicables tambin para excluir del juzgamiento de los
participes del delito las circunstancias nicamente apreciables en el autor que consistan en su disposicin moral, o sus
relaciones personales con el ofendido, o en otra causa personal.
Si son aplicables a los participes, las que consistan en la ejecucin material de hecho o en los medios empleados para
realizarlo, siempre que tuvieran conocimiento de ellas antes, o en el momento de la accin o de su cooperacin para el
delito.

Para aplicar estas reglas a las circunstancias atenuantes y agravantes. Se clasifican en 2 grupos:
las circunstancias personales y subjetivas
las circunstancias reales o objetivas
Cuando varios sujetos concurran a la ejecucin del delito, las circunstancias personales solo producen efectos en
quienes las poseen, mientas que las reales, surten efecto no solo en quienes las poseen, sino lo que tienen
conocimiento de ellas, antes o en el momento de su intervencin en el hecho.
Circunstancias personales o subjetivas
Son las que se fundan en una causa personal.
Las que consisten en la disposicin moral del delincuente
Todas las atenuantes del art. 11, salvo la N 1 cuando no se refiere a una causal de exculpacin. Y la mayor parte de
las del art. 12.
Las que consisten en las relaciones particulares del delincuente con
el ofendido.

13

Lo mas caracterstico es el parentesco, el abuso de confianza, y de prevalecerse de un carcter publico.

Circunstancias reales u objetivas.
Las que consisten en la ejecucin material del hecho, en los medios empleados para realizarlo. Se incluyen:
Las formas de comisin del delito
Las intensificaciones del resultado, en alguna causa de agravacin.
No existen atenuantes reales, solo agravantes. Como cometer el delito en el lugar donde la autoridad este ejerciendo sus
funciones.
La exigencia del conocimiento para la comunicabilidad de las
agravantes.
Los intervinientes deben tener conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin. Es decir, no se comunican a
menos que se prueben que tuvo conocimiento del hecho
Exclusin de agravantes y atenuantes genricas por efecto de la llamada media
prescripcin.
Si el inculpado presentare o fuere habido antes de completar el tiempo de la prescripcin de la accin penal o de la
pena, pero habiendo concurrido la mitad que se exige, deber el tribunal considerar el echo como revestido de dos o
mas circunstancias atenuantes muy calificada, y ninguna agravante. (La rebaja no es obligatoria, pero excluye el
maximun o el grado mximo)
Reglas que regulan el efecto de la circunstancia atenuantes y agravantes dependiendo de la
naturaleza de la pena asignada por la ley a cada delito.
Cuando la ley seala una sola pena indivisible.
Art. 65, CP, cuando la ley seala una pena indivisible, pena perpetua. (aunque vaya acompaada por otras
penas copulativas)
La aplicara el tribunal sin consideracin a las agravantes que concurran en el hecho.
Valen las atenuantes solo si se presentan sin agravantes
Si concurre una atenuante muy calificada puede rebajarse la pena en un grado.
Si son dos o ms las atenuantes, podr aplicarse la pena inmediatamente inferior en uno o dos
grados.
Las rebajas sealadas son facultativas.
Cuando la ley seala una pena compuesta de 2 indivisibles
Art. 66, se da solo en el art. 327 bis
Si no hay atenuantes ni agravantes, el tribunal puede elegir cualquiera.
Si concurre una atenuante, sin agravantes se debe imponer la pena menor.(grado mnimo)

13

Si concurre una o mas agravantes y ninguna atenuante, se debe imponer la pena mayor.(grado mximo)
Si la atenuante es muy calificada, se puede imponer la pena inferior en un grado. Si son dos o mas
atenuantes, puede rebajarse en uno o dos grados.(facultativas)
Las rebajas aqu son obligatorias, mas las rebajas son facultativas
Compensacin racional, problema

Art. 74. Al culpable de dos o ms delitos se le impondrn todas

las penas correspondientes a las diversas infracciones.
El sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente,
siendo posible. Cuando no lo fuere, o si de ello hubiere de
resultar ilusoria alguna de las penas, las sufrir en orden
sucesivo, principiando por las ms graves o sea las ms altas en
la escala respectiva, excepto las de confinamiento,
En caso de concurrir atenuantes y agravantes genricas, el tribunal las compensara
racionalmente para la aplicacin de la pena.
Esta regla debe aplicarse primero, para luego aplicar las reglas de individualizacin
judicial.
No es una suma y resta, pues es preciso tener en cuenta la expresin racional. Parecen
tener mayor peso las atenuantes y las agravantes. La practica se hace sumando y
restando
Cuando la ley seala pena un solo grado de pena divisible.
Se verifica con mucha mayor frecuencia.
Existen muchos delitos que la ley les asigna como una pena un solo grado divisible.
Si no concurren atenuantes ni agravantes, el juez puede aplicar la pena en cualquiera de su extensin.
Si concurren unas y otras, primero opera la compensacin racional.
Si concurre una agravante: se aplica la pena en su mximo
Si concurre una atenuante, se aplica en el mnimo.
Si la atenuante es muy calificada, el tribunal puede imponer la pena inferior en un grado
Si concurren dos o ms agravantes, y ninguna atenuante, puede aplicar la pena superior en un grado, la
superior en la escala gradual respectiva.
En los dems casos

13

ART. 68: La pena sealada por le ley consta de 2 o mas grados , bien sea que los formen una o dos penas
indivisibles y uno o mas grados de otra divisible , o diversos grados de panas divisibles.
Si no hay agravantes ni atenuantes: tribual puede recorrer la pena en su extensin.
Si concurren unas y otras, se compensan racionalmente.
Habiendo una agravante, no se aplica el grado mnimo de la pena
Si son 2 o ms, se puede aplicar el grado superior al mximo.
Si concurre una sola atenuante, no puede aplicarse el mximo de la pena
Atenuante muy calificada, puede ser un grado menos que el mnimo
2 o mas atenuantes, la rebaja es facultativa, puede llegar a uno, dos y hasta tres grados
Reglas sobre el efecto extraordinario que pueden surtir algunas atenuantes en particular
(eximente incompleta)
Eximiente

Art. 75. La disposicin del artculo anterior no es aplicable en el

caso de que un solo hecho constituya dos o ms delitos, o
cuando uno de ellos sea el medio necesario para cometer el

incompleta privilegiada.
Eximente incompleta privilegiada. Del art. 73
Se aplicar la pena inferior en 1, 2, 3, grados al mnimo, cuando el hecho no fuera del todo excusable para eximir de
responsabilidad criminal en los casos del art. 10. En estos casos la pena que seala la ley al delito se modifica para
todos los participes una vez que se determina el grado de desarrollo del delito si se trata de una eximiente incompleta
relacionada con las causales de justificacin., y solo para cada uno de ellos en quienes concurre la atenuante, una vez
determinado tanto el grado de desarrollo como el de su participacin, si la eximiente incompleta se relaciona con una
causal de exculpacin.
Es obligatoria la rebaja al menos en un grado, mas su extensin es facultativa.
Reunin del mayor numero de requisitos.
Todos menos uno. En aquellos que no existe numeracin sino gradualidad, el mayor grado que no constituya
eximiente. Debe tener el requisito esencial de cada una de las eximientes. El trastorno mental, la agresin ilegitima, la
del mal que se trata de evitar, el miedo o la fuerza.
Eximente incompleta del 72
El menor de 18 aos y mayor de 16 que obro con discernimiento, es imputable, pero se le impondr la pena inferior en
un grado al mnimo del sealado en la ley. Solo se extiende a los participes en quienes concurre esa calidad.
Rgimen penal del que se prevale de de un menor en la comisin de un delito.
Se le aplica la pena superior en un grado, no concurre a la compensacin racional. Debe ser un menor sin

13

discernimiento, menor de 16 o mayor de esa edad y menor de 18, declarado sin discernimiento. Se aplica al autor
mediato, por abusar del menor, y del autor inductor, por corromperlo.
Regla sobre individualizacin exacta de la cuanta de la pena dentro del grado
Art. 69. Una vez realizadas las operaciones antes enunciadas. El tribunal determinara la cuanta de la pena en atencin
al nmero y entidad de las atenuantes y agravantes y a la extensin del mal producido.
Nuestros tribunales, hacen escasa aplicacin de esta regla, aplicando el mnimo del grado de la pena resultante de las
reglas anteriores.

Aplicacin practica de las reglas anteriores.

Tabla demostrativa art. 65-68

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Aplicacin art. 67 (minimum maximum)

UNA
PENA
DIVISIBLE
Art. 65

PENA
COMPUESTA
DE
DOS
INDIVISIBLES
Art. 66

PENA
DIVISIBLE DE
UN GRADO
Art. 67

Pena divisible
de 2 o mas
grados ; o dos o
mas
grados,
bien sea que lo
formen una o 2
penas
indivisibles
Art. 68

1 atenuante
0 agravantes

Pena prevista

No
debe
aplicarse en su
grado mximo,
se aplica el
mnimo

No
debe
imponerse
el
mximo,
se
aplica el mnimo

No se aplica el
grado mximo,
se aplican los
grados restantes

1
sola
atenuante
muy calificada
Art. 68bis

Se puede imponer
la pena inferior en
un
grado
al
mnimo de la
sealada

Se
puede
imponer la pena
inferior en un
grado al mnimo
de la sealada

Se
puede
imponer la pena
inferior en un
grado al mnimo
de la sealada

Se
puede
imponer la pena
inferior en un
grado al mnimo
sealado

2
o
mas
atenuantes
0 agravantes

Se puede aplicar
la
pena
inmediatamente
inferior en uno o
dos grados

Se
puede
imponer la pena
inferior en uno o
dos grados al
mnimo, segn
n y entidad de
las
circunstancias

Se
puede
imponerla
rebajada en uno
o dos grados,
segn sea el
numero
y
entidad
de
dichas
circunstancias

Se
puede
imponer la pena
inferior en uno,
2 o 3 grados al
mnimo.

Pena prevista

En cualquiera de
sus grados

En cualquiera de
la extensin del
grado

En cualquiera de
sus grados, en
toda
su
extensin

Pena prevista

Se aplica en el
grado mximo

Se aplica el
maximun, no el
mnimo.

No se aplica el
grado mnimo,
se aplican los
grados restantes

0 atenuante
2
o
mas
agravantes

Pena prevista

Grado mximo

Pena superior en
un grado

Pena superior en
el grado mximo

Atenuantes
Agravantes

Pena prevista

Compensacin
racional

Compensacin
racional

Compensacin
racional

0 atenuante
0 agravante

0 atenuante
1 agravante

APLICACIN DE LA REGLA DEL ART. 67

MINIMUN Y MAXIMUN DE LAS PENAS DIVISIBLES.

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PENAS

DURACION
MINIMUN

Presidio,
reclusin,
confinamiento,
extraamiento
y
relegacin, mayores en su
grado mximo

15 aos y un da, a 17 aos

183 das

17 aos 184 das a 20 aos

Presidio,
reclusin,
confinamiento,
extraamiento
y
relegacin, mayores en su
grado medio

10 aos un da, 12 aos 183

das

12 aos 184 das a 15 aos

Presidio,
reclusin,
confinamiento,
extraamiento y relegacin
mayores en su grado
mnimo

5 aos y un da a 7 y 183

7 y 184 a 10 aos

Presidio,
reclusin,
confinamiento,
extraamiento y relegacin
menores en su grado
mximo

3 aos un da, 4 aos

4 aos un da a 5 aos

Presidio,
reclusin,
confinamiento,
extraamiento y relegacin
menores en su grado
medio

541 a 818

819 a 5 aos

Presidio,
reclusin,
confinamiento,
extraamiento y relegacin
menores en grado mnimo

61 a 300 das

301 a 541 das

Prisin en
mximo

41 a 50

51 a 60

Prisin grado medio

21 a 30

31 a 40

Prisin grado mnimo

1 a 10

10 a 21

su

grado

DEL

DURACION
MAXIMUN

DEL

CAPITULO 19

13

MEDIDAS ALTERNATIVAS AL CUMPLIMIENTO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD

Medidas y penas alternativas y sustitutivas a la prisin en general.
Al hablar de alternativas a la prisin, se debe distinguir entre:
Medidas relativas a la suspensin de la ejecucin de la pena privativa de libertad: no son penas autnomas,
sino que son formas de suspensin condicional de las penas. Cuyo incumplimiento acarrea la imposicin de la
pena privativa de libertad impuesta.
Penas alternativas a la prisin propiamente tales: Son penas principales, excluyentes a las de prisin, su
imposicin no es condicin para no cumplir con la pena privativa de libertad, su incumplimiento no se
encuentra amenazado con la imposicin de la pena privativa de libertad.
La ley 18.216 establece:
Medidas de suspensin condicional de la ejecucin de la pena privativa de libertad:
la remisin condicional de la pena
la libertad vigilada
Pena alternativa a la prisin (cuyo cumplimiento se computa al de las penas suspendidas)
la reclusin nocturna
Trascurrido el tiempo de cumplimiento de alguna de estas medidas, sin que haya sido revocada, se tendr por cumplida
la pena impuesta.
Estos beneficios no proceden en general, en el delito de violacin de menor de 14 aos, y violacin con resultado de
muerte de menor de 14 aos, y no es procedente la reclusin nocturna, y la libertad vigilada, en el caso del trafico
ilcito de estupefacientes.
MEDIDAS ALTERNATIVAS AL CUMPLIMIENTO DE PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD EN EL
DERECHO CHILENO
REMISIN CONDICIONAL DE LA PENA
Es la suspensin de su cumplimiento (de la pena), en la discreta observancia y asistencia del condenado por la
autoridad administrativa durante cierto tiempo. (no menor al que dure la pena, con un mnimo del un ao, y un
mximo de tres)
Es una medida de muy larga data en el derecho chileno, desde 1944.
Es el beneficio alternativo ms usado hoy en da, prevalece por sobre las condenas privativas de libertad.
Requisitos.
Condenado no reincidente
Sus antecedentes personales, y su conducta anterior y posterior al delito, las modalidades y mviles permiten
presumir que no volver a delinquir.
Aparece como innecesaria la ejecucin de la pena.
La pena privativa de libertad impuesta por la sentencia no debe ser superior a tres aos.
En cuanto al carcter de no reincidente, se aplica el beneficio de la prescripcin de los art. 92 n7 y 104. (procede
la remisin, aun cuando se ha cometido delito, si de esto ha trascurrido un largo tiempo)
Condiciones del beneficio.

13

Sujeto a las obligaciones del art. 5 de la ley 18216.

Residir en un lugar determinado
Presentarse a lo menos una vez al mes, en la Seccin de Tratamiento en el Medio Libre de Gendarmera.
Ejercer una profesin, o empleo, dentro de los plazos y modos que exija la STML de gendarmera.
Satisfacer la indemnizacin civil, costas, y multas impuestas por la sentencia (en casos justificados podr
el tribunal prescindir de esta exigencia, pues no puede condicionarse la remisin penal, al pago de la
indemnizacin civil.)
Revocacin.
Por el solo ministerio de la ley, si durante el cumplimiento del beneficio, el autor comete un crimen o simple delito
Por incumplimiento de las obligaciones impuestas, debe ser solicitada al juez por la seccin de Trabamiento en el
medio libre del Servicio de gendarmera. Esta revocacin es facultativa del juez, y si accede a ella, puede
decretar el incumplimiento de la pena inicialmente impuesta, o su conversin a reclusin nocturna segn fuere
aconsejable.
Libertad vigilada.
Consiste en someter al condenado a un rgimen de libertad a prueba, que tendr un tratamiento intensivo e
individualizado, bajo la vigilancia y orientacin permanentes de un delegado, por un plazo no inferior al de la duracin
de la pena, con un mnimo de tres y un mximo de 6.
Su aplicacin es baja, sus requisitos son ms estrictos.
Informe de gendarmera acerca de la utilidad de un tratamiento en libertad para el caso especifico.(antes de
la sentencia)
No debe ser reincidente el condenado
La pena sentenciada, sea mayor a tres aos, pero menor que 5. (medida altamente selectiva)
Delitos de especial gravedad, por la cuanta de la pena, por tanto es de escasa aplicacin.
Condiciones del beneficio.
Sujeto a las obligaciones del art. 20 de la ley 18 216,
Residir un lugar determinado,
Sujecin a la vigilancia y orientacin del delegado
Ejercer una profesin u empleo, en la forma que determine el delegado.
Satisfacer la indemnizacin civil, costas y multas impuestas por la sentencia (tribunal- casos justificadosigual que la remisin)
Reparar en proporcin racional los daos causados por el delito, si procede. se regula prudencialmente
por el tribunal, puede fijarse en cuotasRevocacin.
Por el solo ministerio de la ley, si durante el cumplimiento del beneficio, el beneficiario comete un nuevo crimen o
simple delito.
Tratndose del incumplimiento de las condiciones impuestas, puede ser decretada por el juez, en caso de
desobediencia grave o reiterada, a las normas de conductas impartidas por el delegado. En este caso la
revocacin es facultativa del juez, y recibe informes por parte del delegado.

13

Reclusin nocturna.
Consiste en el encierro, en establecimientos especiales, desde las 22 horas del cada da, hasta las 6 horas del da
siguiente, y se prev como una pena alternativa o sustitutiva de la pena privativa de libertad, de hasta tres aos de
duracin.
Se contabiliza una noche de reclusin, como un da de privacin de libertad.
Es una forma de encierro atenuada, no aparta al condenado de su grupo social.
Sustituye por completo la pena privativa de libertad, pero su utilizacin es mnima en nuestro sistema penal, pues sus
requisitos son similares a la remisin condicional, por tanto quienes no pueden optar a ella, optan a la reclusin
nocturna.
Requisitos.
La pena que se sustituye no debe exceder los 3 aos (igual que la remisin condicional de la pena, los que
no pueden acceder a la remisin condicional de la pena solicitaran la reclusin nocturna.)
Que los antecedentes del condenado, su comportamiento anterior y posterior a la comisin del delito, las
modalidades y los mviles permitan presumir que esta medida lo disuada de cometer otros delitos.
(mismo para la remisin condicional de la pena)
Que el reo no haya sido condenado a una pena superior a 2 aos, o a varias superiores en su conjunto a esa
cantidad.
La nica diferencia entre los requisitos de la remisin condicional de la pena, y la reclusin nocturna, en cuanto a sus
requisitos, es que la reclusin nocturna se otorga no solo a los primerizos, sino tambin a los reincidentes, lo que
explica su escasa utilizacin.
Condiciones del beneficio.
El beneficiario esta sujeto a la obligacin de presentarse a las 22 horas en el establecimiento respectivo de la seccin
del Tratamiento en el Medio libre de gendarmera, y a satisfacer la indemnizacin civil, costas y multas impuestas por
la sentencia en los mismos trminos que los exigidos para la remisin condicional de la pena.
Revocacin.
Por el solo ministerio de la ley, cuando el autor comete crimen o simple delito.
Tratndose de incumplimiento de las condiciones impuestas, esto se reduce al quebrantamiento grave y reiterado
sin causa justificada de la medida de reclusin. Como no presentarse a cumplir condena, o conductas que
perturben el cumplimiento, como llegar tarde o borracho en 2 o mas oportunidades. 83 Esta revocacin debe
decretarla de oficio por el juez, o a peticin de gendarmera, disponiendo la ejecucin de la pena privativa o
restrictiva de libertad por el plazo no cumplido.
CAPITULO 20
EJECUCION DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD
Rgimen de prisiones.

83

Algo as, como llegar al centro de reclusin nocturna, tocar fuertemente la puerta (sin criterios de
proporcionalidad), y preguntarle al gendarme, caballero, usted arrienda peces
13

Visin general.
Ejecucin penitenciaria:
Pases europeos: existe una ley de ejecucin penitenciaria, existe un juez de ejecucin, encargado
de la aplicacin de la ley de ejecucin. Contemplan un tratamiento diferenciado para las
distintas clases de infracciones, el favorecimiento del trabajo, y la educacin del recluso.
El modelo chileno, esta lejos de esto. No existe una judicatura de cumplimiento penitenciario, y en
vez de ley debemos conformarnos con el DS, de justicia de 1998, reglamento de
establecimientos penitenciarios. Adems contamos con la ley 18216, forman el sistema basado
en los siguientes principios:
La imposicin de la cuanta de al pena y decisin si esta se efectuara efectivamente en
prisin o no corresponde el tribunal que sentencia al condenado
El rgimen de penas privativas de libertad y de sus medidas alternativas queda entregado
a la autoridad penitenciaria.
El condenado a pena privativa de libertad que no ha sido beneficiado por alguna medida
alternativa a esta, puede acortar el tiempo de su permanencia en prisin si cumple con
los requisitos para acceder a la libertad condicional.
Los internos y su rgimen de trabajo.
Hay que distinguir entre condenados a prisin, reclusin o presidio. Pero esto se diluye en el DS justicia, reglamento de
establecimiento penitenciario, pues establece un rgimen penitenciario comn para condenados, detenidos, y sujetos a
prisin preventiva. Los agrupa en la categora de internos.
En cuanto a la obligacin de trabajar de los condenados a presidio, el reglamento establece el derecho de los
internos a desarrollar trabajos individuales o en grupos que les reporten algn tipo de beneficio econmico.
Por las limitaciones presupuestarias y fsicas de los establecimientos penitenciarios, hacen posible que los
condenados a presidio no trabajen obligatoriamente.. el reglamento carece de una regulacin precisa.
Clases de establecimientos penitenciarios.
Los define el reglamento, DS justicia de 1998:
CENTRO DE DETENCION PREVENTIVA: prisin preventiva y detenidos
CENTROS DE CUMPLIMINETO PENITENCIARIO: destinado al cumplimiento de las pena privativa de
libertad.
CENTROS PENITENCIARIOS FEMENINOS: atencin de mujeres
CENTROS DE REINSERCION SOCIAL: destinados al seguimiento asistencia y control de los condenados que
por beneficio legal o reglamentario se encuentra en el medio libre.
El reglamento autoriza la creacin de departamentos de pensionados, por los cuales los condenados paguen una
mensualidad, lo que es difcil conciliarlo con lo de la igualdad ante la ley.
Creacin de departamentos pabellones y establecimientos de4 extrema seguridad, en los que se internaran los
condenados para los cuales sea necesario resguardar su integridad y seguridad.

13

La disciplina interna. Legalidad en la ejecucin de la pena.

La regulacin del rgimen penitenciario, es entregada al reglamento especial. Se refiere al reglamento de
establecimiento penitenciario, DS justicia 518 de 1998.
El cdigo penal, art. 80 n 3 y 4, limita los poderes disciplinarios de la administracin disciplinaria, para imponer
sanciones de encierro en celda solitaria e incomunicacin, sealando un mximo de un mes. Y exige autorizacin
judicial para su repeticin. Debe ser una repeticin sucesiva e inmediata, pues seria absurdo que la autoridad
penitenciaria deba recurrir a la judicatura para aplicar un da de encierro e incomunicacin, por haberlo hecho
previamente.
El reglamento reduce el plazo legal ha 15 das, y establece tambin la privacin de visitas y comunicacin con el
exterior.
CUMPLIMIENTO EN LIBERTAD DE LAS PENAS DE PRESIDIO Y RECLUSIN. EL RGIMEN DE
LA LIBERTAD CONDICIONAL.
CONCEPTO Y FUNDAMENTO DE LA LIBERTAD CONDICIONAL.
Es un modo particular de hacer cumplir la pena en libertad. (Art. 1 DL 321, de 1932)
Fundamento: en un principio era concebida como un complemento del rgimen penitenciario de ejecucin progresiva
de las penas, divididos en periodos que iban desde el aislamiento extremo hasta el tratamiento en libertad, conocido
como sistema irlands. Instaurado en chile por el derogado reglamento carcelario de 1928. hoy debe entenderse la
libertad condicional de una forma diferente.
Hoy el reglamento penitenciario, lo considera como la ultima etapa de la reinsercin social, que debe realizar la
administracin penitenciaria (art.92) su sustento lo encontramos en la decepcin de las reales posibilidades de la
prevencin especial.
LIBERTAD CONDICIONAL, LTIMA ETAPA DEL PROCESO DE REINSERCIN SOCIAL
Institucionalidad
Conforme al reglamento carcelario: existir en cada recinto penitenciario un Consejo tcnico, integrado por oficiales
penitenciarios y los profesionales a cargo de los programas de rehabilitacin.
Labor: informar las solicitudes relativas a los permisos de salida, previos a la concesin de la libertad
condicional.
Las actividades y acciones de reinsercin social.
Se orientan a remover, anular o neutralizar los factores que han influido en la conducta delictiva del condenado. La
participacin de los internos, es voluntario, y si se niegan a participar no pueden ser objeto de medidas disciplinaria.
Permisos y salidas
La salida espordica.
Permiso que se otorga con vigilancia y custodia a los condenados
Su objeto es que visiten a sus parientes prximos, o personas ligadas a ellos, en casos de enfermedad,
accidente grave, o muerte de ellos. Art.100.
Su duracin no puede exceder de 10 horas ( 6 si son diligencias), de preferencia en horario diurno. No son
acumulables.
Procedimiento. Requisitos.

13

Salida debe ser autorizada por el jefe del establecimiento, quien debe tener en cuenta:
Gravedad de la pena
Numero de delitos cometidos
Condenas pendientes o cumplidos
En general: cualquier referencia relativa a la confiabilidad del beneficiario que permita presumir que
no quebrantara la condena.
Excepcin: el reglamento contempla una salida espordica sin vigilancia, para el condenado que ha
cumplido un tercio de la pena privativa de libertad y que haya sido propuesto por el consejo
tcnico.
La salida dominical.
Permiso que consiste en la salida del establecimiento los das domingo por un periodo de 15 horas sin vigilancia
Procedimiento y requisitos.
Se concede por el jefe del establecimiento
Previo informe favorable del consejo tcnico. (confiabilidad del beneficiario y que permite presumir que no
quebrantara la condena)
Solo puede concederse este beneficio a partir de los 12 meses anteriores a que cumplan el tiempo mnimo para
optar a la libertad condicional. Y que cumplan los siguientes requisitos:
Observar buena conducta, en los tres bimestres anteriores
Asistir regularmente y con provecho a la escuela del establecimiento, salvo que el postulante tenga
estudios superiores a los que imparte el establecimiento.
Haber participado en forma regular y constante en las actividades de capacitacin y trabajo.
Tener la posibilidad cierta de contar con medios o recursos de apoyo o asistencia en el medio libre, como familiares, o
redes de asistencia social. 84
La salida de fin de semana.
Consiste en la salida del establecimiento los fines de semana, desde las 18 horas del da viernes hasta las 22 del da
domingo, como mximo.
Procedimiento y requisitos
Se concede por el jefe del establecimiento previo informe favorable del consejo tcnico, que presuma que no
quebrantara su condena.
Solo puede concederse a los condenados que durante tres meses continuos hayan dado cumplimiento cabal a la
totalidad de las obligaciones que impone la salida dominical. Esto es a partir de los 9 meses anteriores al
tiempo mnimo para optar a la libertad condicional, y que cumplan los requisitos para otorgar la salida
dominical.

84 Algo como contar con los medios necesarios para la subsistencia en el medio libre, como hojas de
eucaliptos, moscas, palomas, o pedazos de Kelsen.
13

La salida controlada al medio libre

Es un permiso consistente en salir del establecimiento penitenciario sin vigilancia, durante la semana por un
periodo no superior a quince horas diarias, con el objeto de concurrir a establecimientos de capacitacin
laboral o educacional, instituciones de rehabilitacin social, o de orientacin personal, o de buscar o
desempear el trabajo.
Es acumulable con la salida de fin de semana
procedimiento y requisitos
Se concede por el jefe de establecimiento previo informe favorable del consejo tcnico.
Se concede a los condenados solo seis meses antes al tiempo mnimo para optar a la libertad condicional y que
cumpla con los requisitos del 110, ya explicados.
Condiciones del beneficio.
Los beneficiados deben presentar peridicamente al jefe del establecimiento los antecedentes que den cuenta
del provecho que les haya dado el uso de la salida, tales como contratos de trabajo, o certificados de
estudios.
Libertad condicional.
Es un modo de cumplir en libertad, bajo determinadas condiciones, y llenados ciertos requisitos.
Su duracin comprende todo el tiempo restante de la condena.(deben haberse cumplido la mitad de la condena y
observar buena conducta)
Se concede por decreto supremo, a travs del indulto de la pena restante.
Una vez que el penado obtiene el indulto, o termina el periodo de libertad condicional sin que se haya revocado su
libertad, la pena se reputa como cumplida.
Forma de obtener la libertad condicional.
Se obtiene y se pierde por Decreto Supremo
Previo informe favorable de la comisin de libertad condicional (funciona en las cortes de apelaciones, por los
funcionarios que visitan las crceles)
No es claro si es un derecho del condenado, su concesin es discrecional por la comisin de libertad condicional,
mayora, y luego es comunicado al ministerio de justicia, para que se dicte el DS.
Requisitos
Tiempo servido de la condena.
Presidio perpetuo calificado, a los 40 aos
Presidio perpetuo, a los 20 aos
Condenados a mas de 20 aos, a 10 aos
Hurto y estafa, de 3 aos, a los 3 aos
Parricidio, homicidio calificado, robo con homicidio, violacin por homicidio, etc., 2 tercios de la condena.
Casos restantes, cumplido la mitad de la condena.

13

Comportamiento del condenado.

Conducta intachable, segn el libro de vida
Haber aprendido un oficio, si hay talleres donde cumple la condena
Haber asistido con regularidad y provecho a la escuela del establecimiento, habiendo aprendido a leer y
escribir. (no vale si tiene estudios superiores, o si tiene dificultad de aprendizaje)
Condiciones a que quedan sujetos los reos libertos.
El liberto queda sometido al tribunal de conducta, del domicilio del reo. Debe cumplir las siguientes
obligaciones.

No salir de su lugar de residencia sin autorizacin del tribunal de conducta

Asistir a una escuela o establecimiento de instruccin. Sin faltar ningn da ni llegar atrasado,
salvo por causa justificada.
Desempear el trabajo sealado que les ha sealado, en las condiciones sealadas.
Presentarse una vez por semana ante el tribunal de conducta correspondiente
Obedecer las rdenes del tribunal. (art. 28 y ss del reglamento)
Revocacin.
Se hace por DS, y a peticin del tribunal de conducta, solo en los siguientes casos.
Condena por ebriedad o simple delito
Incumplimiento grave de las obligaciones impuestas.
Capitulo 21
CAUSALES DE EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD PENAL.
GENERALIDADES.
Una vez nacida la responsabilidad, es posible que la pretensin punitiva del estado decaiga, porque se hace imposible
de exigir, o que la comunidad estima que ya no debiera exigirse para esta clase de hechos o respecto de una persona en
particular (amnista indulto).
Se concede la victima del delito, al ministerio o al juez la posibilidad de perdonar del autor. O se entiende que el lapso
del tiempo vuelve a la pena intil.
Estn el art. 92 del CP, y disposiciones del CPP.
LAS CAUSALES DE EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD PENAL EN PARTICULAR.
MUERTE DEL RESPONSABLE
No la muerte presunta ni la muerte clnica, sino la muerte natural y absoluta.
Solo alcanza las penas personales, no a las pecuniarias, ellas subsisten. Esto es de dudosa
constitucionalidad porque extiende la responsabilidad del delito a los herederos.

13

CUMPLIMIENTO DE LA CONDENA
N 2 ART. 93
Se entiende cumplida la condena, aparte del pago completo.
A travs de la libertad condicional
De la reclusin nocturna
Remisin condicional de la pena y la libertad vigilada.
El condenado no se reintegra a la sociedad, pues queda con antecedentes.
AMNISTIA
Extingue la pena y sus efectos
Derecho de gracia, a travs del Poder Legislativo. Ejercida por ley qurum calificado, no se aplica a los
crmenes de laesa humanidad, desaparicin forzada de personas. Comprende los hechos anteriores a
su promulgacin, pues una amnista preventiva es inadmisible, seria ms bien una derogacin.
(aplicacin de delitos permanentes)
Propia: cuando no se han enjuiciado los hechos
Impropia: cuando afecta a las penas impuestas.
A toda la pena, y las accesorias, pero no a la responsabilidad civil derivada del delito.
Delitos, como la tortura, el genocidio, y la desaparicin forzada de personas, son imprescriptibles.
INDULTO
Gracia de menor amplitud
Procede a personas condenadas por sentencia ejecutoriada
Solo remite la pena, no quita al favorecido el carcter de condenado, para los efectos de reincidencia
Indulto general, por LQC si se aplica a todos los que esten en sus supuestos.
Particular por DS del presidente. (limitado a los delitos terroristas)
Si la pena es una inhabilitacin, es vuelto a su capacidad. Pero la rehabilitacin de sus derechos polticos,
es facultad del senado.
PERDON DEL OFENDIDO.
Delito de accin privada
Opera cuando la pena esta impuesta.
Pero procede tambin el desistimiento, que opera antes.
Delitos de accin privada son limitados, injurias, provocacin al duelo.
Delito de accin publica
El acuerdo reparatorio, entre la victima y el imputado. Debe aprobarlo el juez.
Extingue total o parcial.
Debe afectar bienes disponibles de carcter patrimonial (desarrollo jurisprudencial)
El juez puede rechazar el acuerdo si hay inters publico relevante (es delito de accin publica).
EL PERDON OFICIAL
PPIO. DE OPORTUNIDAD
Art. 170 cpp, trascurridos los plazos all establecidos y sin que el juez de garanta o el fiscal
regional revoquen la decisin, el fiscal del MP extingue la accin penal.
Limites:

13

Pena, inferior a presidio o reclusin en su grado mnimo

No puede ser un delito de funcionario publico en el ejercicio de sus funciones
No debe comprometer gravemente el inters publico
SUSPENSION DEL PROCEDIMIENTO.
Acuerdo entre el fiscal y el imputado, aprobado por el juez de garanta. En los casos que la ley lo
seala. Suspende por un plazo no inferior a uno ni superior a 3, si no se revoca, cumplido el
plazo se extingue la responsabilidad penal.
Suspensin de la imposicin de la pena
Juez de garanta, cuando la fiscala solicita pena inferior a los 541 das, y se realiza por el
procedimiento abreviado.
PRESCRIPCIN
De la pena y la accin penal.
Cesa la pretensin punitiva del estado, por el transcurso del tiempo. Sin que el delito haya sido perseguido
sin que pueda ejecutarse la condena.
El culpable no debe cometer un delito, durante el tiempo.
Solo procede en los delitos comunes,. No en los imprescriptibles. Lesa humanidad
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL
Esta prescribe:
Crmenes que la ley impone presidio, reclusin: 15 aos
Dems crmenes, 10 aos
Simples delitos: 5 aos
Faltas: 6 meses.
Forma contar el tiempo:
Desde la comisin del delito.
Si el delincuente sale del pas, el tiempo de la prescripcin se duplica.
Tentativa: desde que cesa la actividad
Delito permanente: cuando termine el estado antijurdico
Habitual: desde el ultimo acto independiente
Continuado: cada delito por separado.
Delito efecto permanente: desde la comisin
Suspensin e interrupcin de la prescripcin:
Suspende: desde que el procedimiento se dirige contra el delincuente, pero si se
paraliza por 3 aos o termina sin condenarle, no se toma en cuenta y se toma
como no suspendido nunca.
Interrumpe: se pierde el tiempo ganado, y se cuenta de nuevo.
PRESCRIPCIN DE LA PENA.

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Se refiere a la pena en concreto, impuesta por sentencia ejecutoriada.

La de presidio reclusin y relegacin: 15 a.
Dems crmenes: 10 a
Simples delitos. 5 a.
Faltas: 6 meses.
Contar el tiempo.
Desde la fecha de la sentencia, o del quebrantamiento de la condena.
Se interrumpe si el autor, comete delito.
Disposiciones comunes:
Corren a favor y en contra de todas las personas. Declarada de oficio por el tribunal aun cuando el reo no lo alegue.

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