Embargos de Execuo Fiscal

Federal

Modelos de Embargos de
Execuo
Fiscal Federal

Autor: Valor Tributrio Grupo Portal de

Auditoria
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MODELOS DE DEFESAS NO FORMATO PRTICO PARA
PESQUISA
SUMRIO DAS DEFESAS: (clique no link para acessar o ttulo respectivo)
1. Dos Fatos

2. Preliminares
2.1

Do Cerceamento de Defesa

2.2

Do Lanamento

2.3

Da Ausncia de Clareza no PAF

2.4

Decadncia

3. Do Mrito
3.1. Da Compensao
3.2. Do Saldo Credor Compensado
Requerimento

EXCELENTSSIMO JUIZ FEDERAL DA a VARA DE EXECUES

FISCAIS FEDERAIS DE
SEO JUDICIRIA DO ESTADO
DO PARAN

Distribuio por dependncia

Execuo Fiscal: XXXXXXXXXXXX

T, pessoa jurdica de direito privado com sede na

Rua xxxxxx, n xxx, Bairro xxxxxx, xxxxxx/xx, inscrita no CNPJ sob o n.
xxxx/xxxxx, e com endereo de seu representante legal, Senhor N, indicado para
receber intimaes e comunicaes na Rua xxxx, n xxx, Bairro xxxxx,
xxxxxxxxx/xx, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por
intermdio de seus advogados, com escritrio profissional em xxxxx/xx na
Rua xxxx n. xxx, Bairro xxxxxx, CEP xxxx, onde recebem intimaes e
notificaes, propor

EMBARGOS EXECUO FISCAL

contra a Unio Federal, pessoa jurdica de direito pblico interno, o que faz
com base e fundamento jurdico no artigo 16, III, da Lei de Execues Fiscais
- 6.830/80, pelo que passa a expor.

1) DOS FATOS:
Desde o ano de 1994, a embargante atuava como
concessionria/ distribuidora exclusiva dos produtos xxx para a cidade de xxxxx.
Em maio de 1998 este contrato de concesso comercial foi rescindido
antecipadamente pela xxxxxx e na seqncia, a T deixou de funcionar
ativamente, o que culminou com o distrato assinado pelos scios em maro de
1999. (doc. 01)

Como a empresa ainda possua alguns processos na

justia estadual na rea de ICMS, bem como alguns com a Unio discutindo o
SAT, alm de mais dois processos cveis, um dos scios, o senhor N, para
efeitos de comunicaes e intimaes, deixou o seu endereo residencial no
cadastro da Receita Federal. (doc. 02)
Assim, em nenhum momento neste perodo dos
ltimos oito anos foi recebida qualquer intimao ou notificao do fisco
federal para regularizar, ou ainda, para explicar qualquer dbito. E, nem ele
recebeu, nem o outro scio - senhor K e tampouco o senhor contador.
Ningum recebeu qualquer intimao ou notificao da receita federal quanto
qualquer dbito ou compensao glosada. Que reste claro este fato, inclusive
com a anlise do Processo Administrativo Fiscal - em anexo (doc. 03)
Em 30 de maio corrente de 2005, o senhor N foi
surpreendido com a visita do oficial L, citando-o como representante legal a
pagar dbitos de Imposto de Renda e Contribuio Social do perodo base de
abril a junho de 1998 na presente execuo fiscal ora embargada.
Pois bem senhor juiz, acontece que a empresa no
deixou de pagar os dbitos apurados destes tributos. O que a empresa fez,
foi uma compensao dos crditos destes tributos que possua a partir do
exerccio de 1995.
Veja bem senhor magistrado, nos anos de 1995 e
1996 a empresa tinha seu regime de apurao do IR e CSLL sobre a forma de
lucro real. Como cedio, neste sistema de apurao o contribuinte efetua
recolhimentos mensais estimados e ao final do perodo procede ao devido
ajuste. Se o saldo for devedor se complementa, se ao contrrio, o saldo for
credor, o contribuinte ento lana mo das compensaes dos tributos, que na
poca se davam somente entre a mesma espcie.
Assim sendo a empresa apurou o IR e a CSLL e fez o
recolhimento mensal nos anos de 1995 e 1996. Para tanto, basta analisar as
declaraes entregues de 1996 e 1997 perodos base de 1995/96
respectivamente. (doc. 04)
No ano de 1996, o contador da empresa, senhor F,
elaborou uma Declarao de Rendimentos que foi entregue na data de 14 de
junho de 1996. Na seqncia, elaborou no dia 08 de julho uma Declarao de
Rendimentos RETIFICADORA que foi enviada para a Receita sob nmero de
controle XXXXXX na qual tem a seguinte informao:
a) Da
.br

folha de rosto (doc. 04)

4

b) Na Pgina 07 est apurao e Clculo do Imposto de Renda (doc.04.)

c) E, na pgina 10 v-se a apurao da CSLL (doc. 04)

Ao se analisar os nmeros informados nas

Declaraes v-se que no h nenhuma informao duvidosa e, ao se

confrontar estes valores apontados com as DARFs de
recolhimento dos tributos, os valores se identificam um a um literalmente.
(doc.05)

Resta claro ento que no h problemas quanto

apurao e recolhimento dos tributos. Faz-se esta afirmao porque no
Processo Administrativo Fiscal no h uma descrio ftica expressa e precisa
quanto ao que foi que o contribuinte fez de errado.
A ttulo de exemplo vamos decifrar o IR conforme as
Declarao de Rendimento 1996.
No perodo base de 1995, a empresa apurou a ttulo
de IR pagar a quantia de R$84....,58 mais o adicional de R$18....,39. Ento a
empresa teria que recolher a ttulo de IR a quantia de R$ 103....,97.
A empresa na verdade recolheu antecipadamente
por estimativa a quantia de R$124....,05 e ainda teve como outras dedues a
quantia de R$6....,56. Sobrou um saldo credor de R$28....,69 (ficha 06 da
Declarao de Rendimentos do IRPJ doc. 04)

Resta clarificado que os valores se encontram em

ordem e que, portanto, a glosa da Receita Federal deve ter ocorrido nica e
exclusivamente sobre a compensao que foi feita entre tributos da mesma
espcie, inclusive.
O Processo Administrativo Fiscal n.XXXXXXXXX do
IRPJ indica a partir da pgina 5 que o perodo de base de abril de 1998 foi
compensado com crditos do perodo de novembro - dezembro de 1995 e
janeiro fevereiro de 1996. Como no h uma descrio ftica decente no
PAF o que se deduz do seu teor.
O mesmo se sucede com o ocorrido no recolhimento
do IR dos meses seguintes, ou seja, a Receita Federal princpio, glosou a
compensao como se a compensao tivesse ocorrido de um ms do ano de
.br

1998 contraposto meses especficos dos anos de 1995 a 1996, ou seja, como
se a compensao tivesse ocorrido de DARF contra DARF.
Houve a compensao, mas esta se deu em razo de
um saldo credor de IR e CSLL pago maior nos anos de 1995 e 1996. No ano
de 1997 a empresa teve prejuzo fiscal e no ano de 1998 realizou a
compensao em alguns meses, mas se diga de passagem, a compensao foi
realizada entre um crdito de tributos recolhidos maior e contra meses
diversos.
Houveram tambm compensaes realizadas em
outros perodos que no foram objeto de glosa pela Receita Federal. (doc. 06)

O processo administrativo est sem descrio

da conduta irregular do contribuinte e, no d para saber o motivo
exato da glosa! ! !
Alis, o contribuinte no foi intimado de nada em
momento algum no decorrer destes ltimos dez anos.! ! !
Apenas recebeu a citao da execuo fiscal e
quando providenciou a cpia do PAF verificou-se que nem sequer a descrio
da conduta irregular tinha. No h nenhum apontamento sequer sobre qual
irregularidade o contribuinte fez. A defesa caminha e argumenta por deduo.
(doc.03)

Com toda certeza, alm da decadncia, da prescrio

e aqui existem as duas preliminares conforme o ngulo que se enfoque, h
tambm o inconcusso cerceamento de defesa.
Senhor juiz; o contribuinte tem que saber do que
deve se defender. No d para entender no PAF se a irregularidade da
compensao em si, se da compensao de DARF x DARF, se o saldo credor
que foi compensado que est irregular ou ainda, se de uma ausncia de
requerimento formal de pedido de compensao.
Julgador: por favor, observe o PAF. Peo-lhe a
gentileza de passar os olhos nele. Vossa Excelncia consegue dessumir com
preciso qual a irregularidade cometida ? ? (doc. 03)
Por estas razes que se propem os presentes
Embargos Execuo, uma vez que alm das razes preliminares j citadas,
no mrito esta compensao tambm se deu de forma regular e certa.

O contribuinte agiu certo e no pode sofrer execuo

sem saber direito o por qu.

2 PRELIMINARES
2.1) Do Cerceamento de Defesa:
Como j foi registrado o contribuinte aqui est
exercendo seu direito de defesa por deduo do fato ocorrido. No d para
saber exatamente qual o motivo que deu origem execuo fiscal. Sabe-se que
foi a compensao, mas o que nela est errado no se sabe.
Senhor juiz, embora o processo administrativo
pertena jurisdio do Executivo, isto no significa que ele possa existir e
tramitar ao alvedrio das normas. Tudo e todos devem respeitar a Constituio
Federal. Portanto, o artigo 5, inciso LV que assegura o contraditrio e a
ampla defesa foi esquecido pela Receita Federal porque as pessoas apenas
podem se defender de uma acusao clara. De outra forma, quando se faz
defesa por dedues, o exerccio da defesa fica prejudicado, seno por inteiro,
pelo menos parcialmente.
Ainda o artigo 2 da Lei 9.784 indica, como regra
geral, que os Processos Administrativos devem obedecer aos princpios da
legalidade, finalidade, motivao, razoabildade, proporcionalidade,
moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse
pblico e eficincia. Destaca-se ainda desta Lei o inciso XII, que determina:
XII - impulso, de ofcio, do processo administrativo, sem prejuzo da
atuao dos interessados;

Ento, o PAF deveria indicar o que efetivamente

estava errado nesta compensao.
Mais ainda, este cerceamento de defesa fere tambm
as normas regentes da prpria Receita Federal.
O CTN norma complementar Constituio e um
expediente que deve ser seguido como uma prescrio de sobrevivncia para
constituio do crditos tributrios. No seu artigo 142 determina o seguinte:
Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir
.br

o crdito tributrio pelo lanamento, assim entendido o procedimento

administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da
obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o
montante devido, identificar o sujeito passivo e, sendo o caso, propor a
aplicao da penalidade cabvel.

Senhor juiz, o CTN dispe que a autoridade

administrativa deve no sentido de algo obrigatrio - constituir o crdito
tributrio mediante lanamento. Determina que este lanamento deve ser um
procedimento que verifica a existncia material do fato gerador,
determina qual a incidncia do tributo e seu alcance e ainda aponta o clculo
do que o contribuinte deve.
Constituio de crdito tributrio s considerada
legtima quando passa ao crivo do artigo 142. Do contrrio padece de vcio de
formao.
Ento vamos analisar por parte a formao deste
crdito tributrio.
2.2) Do Lanamento
Estamos diante de um lanamento de ofcio, certo?
Lanamento de Ofcio, nos termos do Decreto 70.235, obedece rigorosamente
a duas categorias: autuao e notificao.
H uma nica exceo para esta regra que o dbito
declarado e no pago o que no o caso em pauta.
Pois bem; o contribuinte no foi nem autuado e nem
notificado. Ora, o texto claro e diz que o lanamento um procedimento e
procedimento em termos jurdicos significa:
O procedimento, a ao de tocar para frente, de ir por diante, o meio
exterior, de que nos utilizamos, desde o comeo ao fim, para realizar o
objetivo intentado. Assim, enquanto o procedimento ao, movimento,
exteriorizao de meios, o processo se mostra a direo desse movimento ou
dessa atuao, dando-nos a soma de atos, que se devem executar, ou o rito
para que o procedimento se consubstancie ou se concretize. Desse modo,
enquanto o procedimento nos revela ou nos mostra a ao de ir por diante, a
ao de prosseguir, ou a atuao, o processo nos fornece a ordem de coisas
que se seguem umas as outras, d-nos a direo dessa sucesso de coisas,
para o exato cumprimento do que se tem em mira. Nesta razo, como bem
assevera
.br

BULOW, o procedimento o invlucro; o processo a ntima substncia.

(Vocabulrio Jurdico De Plcido e Silva)

Engraado, mas aqui as aes e movimentos se

deram somente ao crivo do fisco. Embora se esteja dentro da jurisdio
administrativa, mesmo assim, as aes e movimentos devem ter substncia,
devem ter lisura sob pena de macular a CDA.
Ainda, o prprio Decreto 70.235 dispe no seu artigo
7 assim:
Art. 7 - O procedimento fiscal tem incio com:
I o ato de ofcio, escrito, praticado por servidor competente, cientificado o
sujeito da obrigao tributria ou seu preposto;

Como j dito, esta constituio do crdito tributrio e

da CDA feriu alm dos princpios do PAF feriu a determinao do prprio
Decreto que rege o PAF/Fiscal. O contribuinte recebeu apenas a Execuo
Fiscal, no foi cientificado de nada e o PAF glosa a compensao.
Um procedimento assim direto apenas admitido
quando se trata de dbito declarado e no pago. No caso aqui presente haveria
que se cientificar o sujeito passivo do procedimento fiscal e da formao do
PAF abrindo inclusive prazo para explicao ou impugnao.
Ainda dentro do Decreto 70.235, os artigos 9, 10 e
11 determinam que a exigncia (e se interpreta por constituio) de qualquer crdito
tributrio ser formalizado por auto de infrao ou notificao. Veja-se:
Art.9 A exigncia de crdito tributrio, a retificao de prejuzo fiscal e a
aplicao de penalidade isolada sero formalizadas em auto de infrao ou
notificaes de lanamento..... omissis......

Logo, o entendimento nico de que o dbito

declarado e no pago vai direto para a emisso de CDA por j se configurar o
lanamento como ato constitutivo de direito. Nos demais casos, o lanamento
apenas se torna um ato constitutivo de direito aps a sua formalizao com a
notificao (art. 11 do Decreto 70.235) ou auto de infrao (art.10 ) que no caso em
pauta no ocorreu.
O contribuinte no foi intimado nem por Notificao
que seria inclusive o expediente correto - e tampouco por Auto de Infrao.
O autor Kiyoshi Harada, em artigo intitulado de Lanamento por
Homologao: exigncia de notificao prvia do contribuinte
para inscrio na dvida ativa diz assim:

Notificado o sujeito passivo, do ato de lanamento (art.145 do CTN) tm-se

por definitivamente constitudo o crdito tributrio passando a fluir da em
diante o prazo prescricional para a cobrana do crdito tributrio.
.....omissis.....
E mais, a notificao tem por fim atender aos princpios do contraditrio e da
ampla defesa com os recursos a ela inerentes. (site Tributrio.net em 22.10.2005)

E na jurisprudncia se confirma esta afirmao

quanto necessidade da Notificao formal, seno veja-se:
EMBARGOS EXECUAO FISCAL DCTF AUSNCIA DE
RECOLHIMENTO DO VALOR DEVIDO LANCAMENTO POR
HMOLOGAAO - INOCORRNCIA DECADNCIA 1. A atividade
pela qual o contribuinte calcula o montante do tributo devido e apresenta a
correspondente declarao, no equivale ao lanamento , porquanto este ato
privativo da autoridade administrativa art.142 do CTN. 2 . No caso da

apresentao de DCTF sem antecipao do pagamento do tributo,

no h que se falar em lanamento por homologao, mas em
lanamento de ofcio, nos termos do art. 149, V, do CTN, com a
necessria notificao do sujeito passivo. 3 . A ausncia de
procedimento administrativo regular importa em nulidade da inscrio e
correspondente execuo, bem como, transcorridos mais de cinco anos a
contar do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento
poderia ter sido efetuado, importa em decadncia do direito de constituir o
crdito tributrio, nos termos do art. 173,I, do CTN. 4 . Apelao e remessa
oficial improvidas. ( TRF 4 R. AC 1998.04.01.045274-9 PR - 2 T Rel. Juiz Srgio
Renato Tejada Garcia DJU 01.03.2000 p.491)

Logo, este lanamento esta viciado, pois haveria que

se dar pela forma dos artigos 149,V do CTN e 11 do Decreto 70.235. Veja-se
ainda do entendimento do STJ:
A ampla defesa e o contraditrio, corolrios do devido processo legal,
postulados com sede constitucional, so de observncia obrigatria tanto no
que pertine aos acusados em geral quanto aos litigantes, seja em processo
judicial, seja em procedimento administrativo. Insere-se nas garantias da
ampla defesa e do contraditrio a notificao do contribuinte do ato de
lanamento que a ele respeita. A sua ausncia implica em nulidade do

lanamento e da Execuo Fiscal nele fundada.(Resp n 478853/RS, 1

Turma, Rel Min. Luiz Fux)

Concluindo, pelo entendimento do Superior Tribunal,

a presente execuo fiscal NULA.
2.3) Da Ausncia de Clareza no PAF

.br

1
0

Ainda mesmo com a ausncia de notificao, o que

j gera a nulidade de antemo ao feito, h tambm a completa ausncia de
clareza no Processo Administrativo.
Senhor Magistrado; veja bem: a parte apenas tomou
cincia desta situao agora, com a citao da execuo fiscal. Mas, ao
procurar a cpia do PAF para elaborar os embargos, constatou que no se sabe
ao certo o que a Fazenda Nacional esta glosando.
Como j dito nos fatos, no d para entender no PAF
se a irregularidade da compensao em si, se da compensao de DARF x
DARF, se o saldo credor que foi compensado que est irregular ou ainda, se
de uma ausncia de requerimento formal de pedido de compensao.
Esta ausncia de clareza e preciso leva o
contribuinte a elaborar a sua defesa nos embargos por deduo. O contribuinte
no consegue nem definir a sua linha de defesa diretamente. No sabe se o
fisco considerou a compensao de DARF x DARF, no sabe se foi uma
ausncia de requerimento formal de compensao de crdito, no sabe se foi a
evoluo do saldo credor que no foi considerada, enfim no sabe exatamente
o que a Fazenda Nacional est glosando e, por conseqncia cobrando o
dbito dos perodos de 1998.
A descrio da conduta, mesmo com a ausncia de
notificao ou autuao, deveria ao menos estar clara no PAF. Isto tambm
gera nulidade, veja-se:
IRPF - PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL LANAMENTO
TRIBUTRIO PRESSUPOSTOS PREVISTOS NO ARTIGO 10 DO
DECRETO N.70235/72 NULIDADE O lanamento tributrio por
constituir-se ato administrativo, est adstrito ao princpio da legalidade, e
portanto deve obedecer rigorosamente ao requisito previsto em lei, sob pena
de ser nulo. Tal entendimento corolrio do princpio maior que assegura
direito ao contraditrio e ampla defesa, que impem correta tipificao do
fato e adequao no enquadramento legal da infrao averiguada. (Processo
n.10680.005598/98-43 Acordo 102.43.924)

PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL DECISO DE PRIMEIRO

GRAU NULIDADE - Se o autuado deixou de contraditar parte da matria
tributvel por falta de clareza do auto de infrao, somente vindo a faz-lo no
recurso, nula a deciso de primeiro grau que a manteve. (Processo n.
10680.09139/99-55, recorrente: Contribuinte, Sesso de 12/04/00, Acrdo n.106-11.236)

IRPF AUTO DE INFRAAO - NULIDADE ACRSCIMO

PATRIMONIAL A DESCOBERTO - A descrio dos fatos e o
enquadramento legal tipificados no auto de infrao devem ser compatveis
entre si, sob pena de nulidade ab initio. (Recurso Voluntrio n.127082 da 2 Cmara
de Recursos Fiscais em 06.12.2001)

.br

11

Douto julgador, alm de no se saber qual o fato

errado no presente caso, a fundamentao legal do PAF, indicam todas normas
pertinentes ao caso de tributo declarado e no pago. Mas; no este o caso!
!!
Como a empresa no deixou de pagar estes tributos
declarados e apurados por estimativa, esta fundamentao legal indicada
tambm gera nulidade ao PAF porque no condiz com a conduta praticada
pelo contribuinte, que foi de compensao e no de ausncia de pagamento.
2.4) Decadncia:Caso a execuo persista, ainda assim este dbito no
sobrevive.
Estamos no ano de 2005 e o Processo Administrativo
Fiscal data de 2004 teve seu incio em 2004 e sem notificao do
contribuinte.
Nestes casos o artigo 173 do CTN clarssimo, o
fisco tem cinco anos da data do lanamento do contribuinte para homologar ou
no este ato e ento, a partir deste marco de homologao expressa ou tcita
que se inicia o prazo prescricional.
Ora, a compensao foi realizada em abril, maio e
junho de 1998. Ento em abril, maio e junho de 2003 encerrou-se o prazo do
fisco constituir o crdito tributrio. Vejamos:
Abril de 1998 Abril de 1999 - Primeiro
ano Abril de 1999 Abril de 2000
Segundo ano Abril de 2000 Abril de 2001
Terceiro ano Abril de 2001 Abril de
2002 Quarto ano Abril de 2002 Abril de
2003 - Quinto ano

Esta tabelinha elementar e primria, mas o que se

quer, demonstrar sem sombra de dvida que o crdito tributrio est decado
e que no h a menor chance de se querer cobr-lo da forma como foi
realizado o PAF.
O fisco teria que ter constitudo formalmente o
crdito e teria que t-lo feito at o ano de 2003. A jurisprudncia alm de ser
muito clara neste sentido, j uniformizou e pacificou o entendimento a este
respeito faz tempo. Veja-se:
.br

12

PRELIMINAR DE DECADNCIA A Cmara Superior de Recursos

Fiscais uniformizou jurisprudncia neste sentido de que a partir

da Lei 8.383/91 o IRPJ sujeita-se a lanamento por
homologao. Assim sendo, o prazo para efeito da decadncia
de cinco anos a contar da ocorrncia do fato gerador.
IRPJ BASE DE CLCULO Tendo o contribuinte, sucessivamente intimado
a apresentar seus livros comerciais e fiscais, declarando formalmente no t-los
escriturado e estar impossibilitado de faz-lo, a autoridade fiscal est autorizada
a arbitrar o lucro, obedecendo os critrios estabelecidos na lei. A apresentao
dos livros na fase da impugnao no surte qualquer efeito em relao ao
lanamento, eis que no existe arbitramento condicional. (Processo
n.10320.002239/97-89 Sesso de 13/07/00, Acrdo n101.93.113)

EMBARGOS

EXECUO
FISCAL.
DECADNCIA PARA
LANAMENTO. FINSOCIAL.
1. O FINSOCIAL, como espcie tributrias que , submete-se s normas de decadncia
e prescrio tal como disposto no CTN que, como lei complementar, o meio hbil
para tratar da matria.
2. Havendo pagamento a menor, o prazo de decadncia de cinco anos contados da
data do fato gerador. Inexistindo qualquer recolhimento, o prazo contado do
exerccio seguinte ao que deveria ter sido lanado pelo prprio contribuinte. Arts.
150,
4 e 173, I, do CTN.
3. Ao prazo de decadncia segue-se novo prazo de cinco anos, de natureza prescricional,
para o ajuizamento da execuo fiscal, a ser contado da constituio definitiva do
dbito. No constatada qualquer notificao do contribuinte, o prazo
prescricional no inicia sua contagem, de maneira que o crdito torna-se
inexigvel em virtude da decadncia.
TRIBUTRIO DECADNCIA - LANAMENTO POR HOMOLOGAO
- (ART. 150 4 E 173 do CTN)
1- Nas exaes cujo lanamento se faz por homologao, havendo pagamento
antecipado, conta-se o prazo decadencial a partir da ocorrncia do fato gerador
(art.150, 4 do CTN)
2- Somente quando no h pagamento antecipado, ou h prova de fraude,
dolo, ou simulao que se aplica o disposto no art. 173,I, do CTN.
3- Em normais circunstncias, no se conjugam os dispositivos
legais. 4- Recurso Especial improvido.
(Ac. un. da 2 Turma do STJ Resp 395.059/RS Rel. Min Eliana Calmon DJU 1 de
21.10.2002)

Da anlise destas trs jurisprudncias apontadas

conclui-se o seguinte:
Por primeiro; o prazo decadencial inicia-se com o
fato gerador e aqui o fato gerador a compensao realizada nos meses de
1998 sendo que o contribuinte NO FOI NOTIFICADO e portanto, no
existir prescrio por evidente decadncia.

Por segundo; apenas nos casos de ausncia de

lanamento ou de simulao e fraude que o prazo vai para o exerccio
seguinte, o que no aconteceu no caso presente porque houve lanamento
houve sim a declarao de dbito pago- extinguido - por mecanismo de
compensao.
Por terceiro; em o fisco considerando o dbito
declarado no pago, como se pressupe da formao do PAF, ento o processo
falece por prescrio porque o fisco teria cinco anos da declarao do dbito
para cobrar.
Este processo natimorto
decadncia ou por prescrio, no h como ele ser salvo.

senhor

juiz.

Por

Assim senhor juiz, para o contribuinte este crdito

est decado e portanto requer-se de Vossa Excelncia decretar a Decadncia
de Ofcio inclusive nos termos dos artigos 219 5 e 295,IV do CPC
3 - DO MRITO
Mesmo que no se acolha nenhuma das Preliminares
apontadas e que so importantes o mrito da compensao realizada
tambm liquida com as CDA`s desta execuo.
Como j mencionado nos fatos, a empresa fazia a sua
apurao do IRPJ e da Contribuio Social pelo Lucro Real. Pois bem, por
este regime de apurao que por homologao - o contribuinte recolhe os
tributos mensalmente por estimativa e ao final do exerccio, em se constatando
lucro ou prejuzo se fazem os ajustes. Vejamos a explicao do autor Silvrio
das Neves que o mestre na matria para os contadores:
19.10 AJUSTE ENTRE OS VALORES PAGOS POR ESTIMATIVA E OS DEVIDOS
COM BASE NO LUCRO REAL
19.10.1 LEVANTAMENTO DE BALANO

As pessoas jurdicas que optarem pelo pagamento mensal do imposto e da

CSLL por estimativa devero apurar o Lucro Real com base em balano
levantado em 31 de dezembro do ano-calendrio ou na data de sua extino.
A diferena entre o tributo devido com base no lucro real e a soma dos
pagamentos efetuados por estimativa no decorrer do ano-calendrio ser:
A)quando positiva, paga em cota nica at o ltimo dia do ms de maro do
ano- calendrio subseqente;
B)quando negativa, compensada com o imposto a ser pago a partir do ms de
janeiro do ano calendrio subseqente ao do encerramento do perodo de
apurao ou objeto de pedido de restituio.

Os mesmos procedimentos sero adotados em relao aos pagamentos mensais

por estimativa da Contribuio Social sobre o Lucro e sua base de clculo
apurada com base no balano.
Nota:
Para fatos geradores ocorridos at 31-12-98, o imposto de renda e a
contribuio social sobre o lucro apurado em 31 de dezembro de cada anocalendrio somente poderiam ser compensados a partir do ms de abril do ano
calendrio subseqente, assegurada a alternativa de requerer, aps a entrega da
declarao de rendimentos, a restituio do montante pago a maior.
(Silvrio das Neves e Paulo Viceconti Editora Frase 2003 Curso Prtico de
Imposto de Renda Pessoa Jurdica e Tributos Conexos pg 463)

Claro ento que a forma de apurao dos IRPJ e

conexos era por ajustes a serem realizados no exerccio subseqente. Ento,
precisamos analisar o mrito da questo sobre dois enfoques distintos.
Em primeiro, e por ser mais fcil de se entender,
analisa-se a possibilidade da compensao em si e, em segundo; por
necessria anlise de matria e documentos contbeis, se analisa a evoluo do
crdito compensado.
3.1) Da Compensao:Quanto a possibilidade de se compensar o saldo
credor de tributos neste sistema de apurao por recolhimento antecipado por
estimativa e posterior ajuste, a lei, a jurisprudncia e a doutrina esto
pacificadas.
A fim de sintetizar a matria e as transcries, vamos
utilizar parte do parecer publicado na Revista Dialtica n.95 de autoria de
Andr Mendes Moreira, onde j h um resumo das leis e da interpretao
aplicvel. Resume assim o autor:
Assim, em que pese trazer um benefcio a possibilidade de compensao
entre tributos de espcies diversas o art. 74 da Lei n.9.430/96 ( em sua
redao originria) trouxe um nus ao contribuinte, no exigvel pelo art.66 da
Lei 8.383/91, a saber: a necessidade de prvio requerimento autoridade
administrativa para efetivao da compensao.
.....omissis.....
Compensao de tributos da mesma espcie, na sistemtica da IN SRF n. 21/97,
independe de prvio requerimento do contribuinte autoridade
administrativa. As excees contidas na referida instruo normativa so:
a)utilizao de crdito decorrente de sentena judicial, que dever atender ao
disposto no art.17 da IN SRF21/97, a saber: o contribuinte dever formalizar o
pedido de compensao, a ele anexando o inteiro teor do processo judicial que
lhe concedeu o crdito a ser compensado;

b)compensao com dbitos de tributos anteriores aos do crdito: nos termos do

art. 14, 7, dever ser formalizado pedido de restituio , acompanhado do
pedido de compensao.
( in Revista Dialtica n.95 pg 12 e 13 )

muitssimo evidente que apenas nas duas excees

demonstradas acima que o contribuinte precisava expressamente fazer
requerimento para a SRF. Do contrrio, a compensao se realizava
normalmente, ao crivo do contribuinte com posterior verificao do fisco.
Definido ento que a compensao se realizou com
normalidade, ou seja, dentro dos limites da Lei 8.383/91 e da IN 21/97. No
pode repousar a glosa da Receita Federal neste ponto. Resta por ltimo
analisar o saldo credor compensado.
3.2) Do Saldo Credor Compensado:
Senhor Julgador; de acordo com o a Declarao de
Rendimentos de 1996 perodo base de 1995 a empresa naquele ano de
1995 teve um recolhimento de IRPJ na ordem de R$124....,05. (doc. 04) Se
dvidas houverem quanto ao recolhimento simples, basta fazer soma
aritmtica das DARFs (doc. 05)
Abrindo o clculo fica assim. Imposto sobre o lucro
real mais o adicional somam R$84....,58 + R$18....,39 = R$103.....97 de
imposto devido.
Dos R$103....,97 deduz-se a quantia de R$6....,56 de
Vale Refeio e Vale Transporte e mais R$10,05 de reteno fonte o que chega
aos R$96....,36. Como a empresa j havia antecipado o pagamento do IRPJ em
R$124....,05 sobra um saldo de credor de R$28....,69.
No ano seguinte ocorreu o mesmo e ao saldo credor
do IRPJ foi aplicada a Taxa Selic. Assim, somados os saldos credores dos anos
de 1995/96 e 1996/97 apurou-se um saldo credor originrio de R$ 52 58.
Este saldo credor de IRPJ foi atualizado pela Taxa
Selic at 31.12.97 e a partir desta data que foi utilizado. Esta evoluo est
bem demonstrada pelo laudo do contador da empresa. (doc. 06).
Portanto, a compensao no se deu na forma de
aposio de documento contra documento, DARF x DARF, mas sim de um
saldo credor de IRPJ com os DARFs , e Darfs do perodo base de 1997, at

porqu a origem do saldo credor era o perodo base de 1995 e 1996 e pela
legislao, a partir de abril de 1997- data da entrega da declarao - a
compensao tornava-se livre para o contribuinte.
Assim, no se entende esta glosa da receita federal.
E a mesma situao aconteceu com a Contribuio
Social sobre o Lucro. Partiu-se de um saldo credor do perodo base de 1995
que foi evoluindo e comeou a ser utilizado a partir de 31.12.1997. (doc. 04)
No se entende o motivo da glosa especificamente
aos DARFs compensados do ano de 1998. Alis, como j foi exaustivamente
revelado no se entende o que foi glosado porque o PAF obscuro.
A compensao de acordo com a Lei 8.383/91 podia
ser feita pelo saldo. Veja-se da doutrina de Hiromi Higuchi:
O art.39 da Lei 9.250/95 dispe que a compensao de que trata o art.66 da
Lei 8.383/91, com a redao dada pelo art. 58 da Lei 9.069/95, somente poder
ser efetuada com o recolhimento de importncia correspondente a imposto,
taxa, contribuio federal ou receitas patrimoniais da mesma espcie e
destinao constitucional, apurado em perodos subseqentes.
Os seus 1,2 e 3 foram vetados. O 4 dispe que a partir de 01-01-96, a
compensao ou restituio ser acrescida de juros equivalentes taxa
referencial do SELIC para ttulos federais, acumulada mensalmente,
calculados a partir da data do pagamento indevido ou a maior at o ms
anterior ao da compensao ou restituio e de 1% relativamente ao ms
em que estiver sendo efetuada.
A Receita Federal expediu a IN n 67, de 26-05-92, que disciplina a
compensao de tributos ou contribuies sociais recolhidos ou pagos
indevidamente ou a maior com os valores a serem recolhidos ou pagos. A
Instruo define como recolhimento ou pagamento indevido ou a maior aquele
resultante de erro do contribuinte ou da fonte e os casos de reforma, anulao,
revogao, ou resciso de deciso condenatria.
......omissis........
Nos demais casos, a compensao poder ser efetuada por iniciativa do prprio
contribuinte, no dependendo de prvia solicitao Receita Federal. Muitos
contribuintes fazem confuso entre dbito e crdito, entendendo que os valores
pagos a maior ou indevidamente antes de 01-01-92 no podem ser compensados
sem prvia autorizao da Receita Federal.
Dbitos significa que o contribuinte deve tributo Unio enquanto crdito
significa que o contribuinte pagou tributo a maior ou indevidamente. Assim, se
o contribuinte tem dbito de tributo vencido antes de 01.01.92, a sua
compensao depender de prvia autorizao da Receita Federal. A
compensao de crdito anterior a 01-01-92 com dbito posterior quela
data no depende de prvia autorizao. (Imposto de Renda das Empresas 1996 21 Edio pg.540 Atlas)

De acordo com a Lei e com a doutrina do Professor

Hiromi Higuchi que um doutrinador mais ctico e menos polmico, a
compensao de saldo credor de imposto se dava normalmente, inclusive com
aplicao da Taxa Selic.
Logo, no h motivos nesta glosa que h justifiquem.
Ainda, caso exista dvidas quanto evoluo e atualizao do saldo credor
requer-se desde j nomear perito contbil de confiana deste juzo para que
aponte a veracidade do crdito bem como para exaurir qualquer dvida quanto
legitimidade da compensao realizada.

REQUERIMENTO:Diante do exposto, requer-se:

a) sejam as publicaes e notificaes referentes ao presente processo efetuadas
em nome dos advogados x e y;
b) seja concedido o prazo de 05 (cinco) dias para apresentao do instrumento de
mandado e do contrato social;
c) sejam recebidos os presentes Embargos Execuo Fiscal n. xxxxxxx em seu
efeito suspensivo, suspendendo-se o andamento desta at o trnsito em
julgado da deciso de mrito proferida na presente ao;
d) em face das Preliminares argidas, decadncia e vcio na constituio do PAF
e do Lanamento, sejam julgados ao final totalmente procedentes os presente
Embargos Execuo para fins de DECLARAR - DE OFICIO - AS NULIDADES
dos processos administrativos fiscais e das Certides de Dvida Ativa n. xxxx
e xxxx e em conseqncia:
d.1) DECLARAR pela inexistncia da relao
jurdica em que a Fazenda Pblica fundamenta as exigncia fiscais a ttulo de
IRPJ e CSLL quanto aos meses de maio, junho e julho de 1998, ANULANDO
o dbito fiscal constante das Certides de Dvida Ativa n. xxxx e xxxx
DESCONSTITUINDO a embargante da qualidade de devedora com
referncia ao IRPJ e CSLL relativamente a este perodo;
d.2) DETERMNAR AO FISCO A HOMOLOGAR a
compensao realizada como lanamento, no sentido de ato constitutivo de
direito, em favor do contribuinte realizada como forma de extino do
crdito tributrio de IRPJ e CSLL;

d.3) DECLARAR o direito utilizao do saldo credor de IRPJ e CSSL recolhido a

maior no perodo base de 1995 e 1996, para fins de compensao com o
montante devido a ttulo de tais tributos quanto ao exerccio pendente de 1998,
CONSTITUINDO a embargante no direito de exerc-lo e CONDENANDO
a Unio Federal a homologar os lanamentos correspondentes, se efetuados
dentro dos parmetros definidos nas Leis 8.383/91, 9.430/96, 9.069/95 e
9.250/95;
e) SUBSIDIARIAMENTE ao pedido constante do item d.3., em caso de restar
constatada em percia que a compensao do saldo credor foi insuficiente para
efeitos de abatimentos dos dbitos DECLARAR que o IRPJ e a CSLL devem
ser compensados com o saldo credor dos mesmos tributos recolhidos a maior
pelo regime de estimativa fazendo-o os devidos ajustes;
e.1.) DECLARAR que, para fins de mensurao do
valor efetivamente devido pela empresa, que devam ser considerados os
valores do saldo credor de Imposto de Renda Pessoa Jurdica IRPJ e CSLL
recolhidos a maior pela empresa em relao ao perodo-base de 1995 e 1996,
corrigido monetariamente e acrescido de juros, nos termos da aplicao da
Taxa Selic, ambos incidentes desde a data do pagamento indevido, para fins de
abatimento do valor apontado como dbito aqui presente;
e.2.) Aps a verificao da percia sobre a
compensao realizada pela embargante e, em restando saldo devedor de IRPJ
e CSLL, DECLARAR que a taxa de juros sobre o crdito tributrio deve incidir
razo de 1% a.m., no capitalizvel;
f)JULGAR IMPROCEDENTE a Execuo Fiscal n. xxxxxxx promovida pela
Unio Federal contra a ora Embargante, por falta dos atributos de liquidez,
certeza e exigibilidade, DESCONSTITUINDO a embargante da qualidade de
devedora com referncia ao IRPJ e CSLL relativo aos perodo- base de
maio,junho e julho de 1998 quanto ao montante anulado;
f. 1) Em conseqncia, ANULAR o crdito tributrio
apontado nas Certides de Dvida Ativa executadas no que exceder os limites
anteriores, julgando PROCEDENTE os presentes embargos execuo quanto
ao crdito tributrio anulado;
g) a intimao pessoal do representante judicial da Fazenda Pblica para que,
querendo, apresente impugnao aos presentes embargos no prazo de 10 (dez)
dias;

h) a oitiva do DD. Representante do

Ministrio

Pblico;
i) a condenao da embargada Unio Federal no

.br

2
0

pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios nos termos do

artigo 20 pargrafo 4 do Cdigo de Processo Civil;
Requer, finalmente, a produo de todas as provas
em direito admitidas, notadamente a apresentao de documentao
complementar ao juzo e ao Sr. Perito e a percia contbil.
D-se causa, para efeitos legais, o valor de R$
281......,18 (Duzentos e Oitenta e um ...l....................reais e dezoito centavos).
Pede-se deferimento.
xxxxxxxx, xx de xxxxxxxx de xxxx.
advogado
OAB/xxxxxx