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SEPARATA 10
OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD 1
Este material ha sido preparado por el profesor Rodrigo Gil para su curso de Derecho Civil III. Obligaciones
2007. Este texto es material de lectura obligatoria para la preparacin de las clases. Asimismo, este material se
encuentra en proceso de revisin para la edicin de una nueva versin, por lo que cualquier comentario o
sugerencia ser agradecida por el autor.
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INTRODUCCIN
La regla general es que las obligaciones sean puras y simples, encontrndose excepcionalmente
sujetas a modalidades.
Obligaciones puras y simples son aquellas cuyos elementos estructurales estn integrados, cada
uno, por un solo componente (un vnculo, una prestacin, un acreedor, un deudor) y cuyos
efectos se producen de inmediato, sin que se encuentren sujetas a modalidad alguna 2 .
Las modalidades se entienden en dos sentidos: (a) modalidades en sentido amplio y (b)
modalidades en sentido estricto.
Las modalidades en sentido amplio son cualquier elemento que altere la estructura simple de
una obligacin o sus efectos habituales. Se dividen en (1) modalidades en sentido estricto:
obligaciones condicionales, a plazo y modales; (2) modalidades que afectan el objeto de la
obligacin: obligaciones conjuntivas, alternativas, facultativas e indivisibles; (3) modalidades
que alteran el nmero de sujetos de la obligacin: obligaciones con pluralidad de acreedores o
de deudores; (4) modalidades que modifican la persona en quien se radican los efectos de las
obligaciones: obligaciones contradas por representantes. 3
El estudio de las obligaciones sujetas a modalidades corresponde a las modalidades en su
sentido estricto: obligaciones condicionales, a plazo y modales.
I.
Las modalidades son los elementos accidentales de una obligacin que alteran o modifican sus
efectos propios o normales, sea en cuanto a su nacimiento, ejercicio o extincin. En otras
palabras, son aquellas clusulas o estipulaciones que las partes introducen al acto o contrato
para modificar los efectos normales de la obligacin en cuanto a su existencia, exigibilidad o
extincin. 4
Las modalidades son tres: condicin, plazo y modo.
Condicin es un acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin
de un derecho y su obligacin correlativa.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, Jurdica de
Chile, Santiago, 2001, p.213.
Ibdem.
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, Jurdica de Chile, tomo I, Santiago, 1993, p. 366-367.
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(1)
(2)
(3)
(4)
(5)
(1)
Las modalidades son, por regla general, elementos accidentales de las obligaciones. Para que
sean parte integrante de una obligacin es preciso que se introduzcan por medio de una
declaracin especial de voluntad. 6 De lo contrario, no existen y la obligacin es pura y simple. 7
Artculo 1444 del Cdigo Civil, parte final.
() y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que
se le agregan por medio de clusulas especiales.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 1),
p.214.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 1),
p.215.
Ejemplos de modalidades que son elementos de la naturaleza de un determinado acto jurdico son: (a) La
condicin resolutoria tcita contemplada en el artculo 1489 del Cdigo Civil; b) La condicin meramente
potestativa del acreedor envuelta en la venta de las cosas que se acostumbra vender a prueba contemplada en el
artculo 1823 del Cdigo Civil; y c) El plazo tcito contemplado en el artculo 1494 inciso 1 del Cdigo Civil. Por
su parte, el ejemplo tpico de una modalidad que es un elemento de la esencia se encuentra en el contrato de
promesa contemplado en el artculo 1554 del Cdigo Civil.
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(2)
La voluntad de las partes. Existe total acuerdo en la doctrina de que la fuente normal de
las modalidades es la voluntad de las partes manifestada ya sea a travs de un
testamento o de una convencin. Alessandri sostiene que slo las partes pueden
establecer las modalidades 9 .
(b)
La ley. Un sector de la doctrina seala que la ley tambin puede establecer modalidades.
Serian casos de modalidades presumidas por el legislador 10 como por ejemplo la
condicin resolutoria tcita en los contratos bilaterales.
(c)
(3)
Las modalidades son excepcin en el ordenamiento jurdico ya que la regla general es que las
obligaciones sean puras y simples. De esta caracterstica se derivan dos consecuencias:
(a)
(b)
(4)
Excepcionalmente, hay casos en los que la ley prohbe las modalidades. La mayora de los
casos se encuentran en el derecho de familia, por ejemplo en el matrimonio y en el
dem, p.216.
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Artculo 904 del Cdigo Civil. Prestaciones mutuas. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que
el juez sealare; () Este es un caso en que el juez fija un plazo al poseedor vencido para que restituya la cosa
reivindicada. RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, Jurdica de Chile, Santiago, 1999, p.127.
11
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(b)
No obstante, est permitido dejar los bienes que constituyen la legtima rigorosa bajo la
condicin de que sean administrados por un banco, durante la incapacidad del legitimario en
conformidad con el artculo 86 n7 de la Ley General de Bancos. 17
(c)
Aceptacin o repudiacin de la asignacin testamentaria. Artculo 1227 del Cdigo
Civil 18
No se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto da.
(d)
Pacto de separacin total de bienes. Artculo 1793 inciso final del Cdigo Civil 19
Los pactos de separacin total de bienes a que se refieren este artculo y el inciso 2. del
artculo 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.
13 As, en la definicin de matrimonio se dice que es un vnculo actual e indisoluble. Se debe a que es una
institucin de orden pblico familiar. En BARROS, Enrique. Apuntes de clases, 1991.
14
Este caso es sealado por RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 11), p.127.
Este caso es sealado por RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 11), p.127 y ALESSANDRI, Arturo;
SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 1), 218.
15
16
Se debe a que la legtima rigorosa es una institucin de orden pblico (Enrique Barros, 1991)
17 ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 1),
p.218
18
Ibdem.
19
Este caso es sealado por RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 11), p.127.
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(5)
jurdicos
esenciales
para
el
Existen en el derecho ciertos casos que requieren de la concurrencia de un hecho futuro para
su eficacia, y ese hecho es esencial al acto jurdico e impuesto por el legislador. Ejemplos
tpicos seran (a) las capitulaciones matrimoniales y (b) las donaciones por causa de
matrimonio, que exigen la concurrencia de hecho futuro esencial: la celebracin del
matrimonio. 21
En los captulos siguientes se estudiarn las obligaciones sujetas a modalidad en sentido
estricto. Esto es: (A) las obligaciones condicionales; (B) las obligaciones a plazo y (C) las
obligaciones modales.
20
21 Estos casos tambin reciben el nombre en doctrina de condicin impropia o de derecho y tambin de derechos
eventuales.
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OBLIGACIONES CONDICIONALES
I.
Generalidades
Las obligaciones condicionales estn reguladas en los siguientes libros del Cdigo Civil: (a)
Libro IV, ttulo IV De las Obligaciones Condicionales y Modales. Artculos 1473 a 1493; y (b) Libro
III, ttulo IV De las Asignaciones Testamentarias. Prrafo 2, artculos 1070 a 1079. 22
En conformidad con el artculo 1493 del Cdigo Civil son aplicables a las obligaciones
condicionales las disposiciones relativas a las asignaciones testamentarias condicionales o
modales, en lo que no pugnen con lo dispuesto en el libro IV, ttulo IV 23 .
II.
Concepto
El concepto de obligaciones condicionales emana de los artculos 1070 y 1473 del Cdigo
Civil.
Artculo 1070 inciso 2 del Cdigo Civil
Asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condicin, esto es, de
un suceso futuro e incierto, ()
Doctrinariamente la condicin he sido definida como el hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o extincin de un derecho y su obligacin correlativa. 24 y 25
Las disposiciones condicionales que establecen fideicomisos y conceden una propiedad fiduciaria, se reglan por
el ttulo De la propiedad fiduciaria en conformidad con lo dispuesto en el artculo 1079 del Cdigo Civil.
22
Las disposiciones del Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias condicionales o modales, se
aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los artculos precedentes.
23
24
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, Jurdica de Chile, tomo I, Santiago, 1993, p. 383.
25 La palabra condicin tambin se utiliza con otras acepciones en el ordenamiento jurdico. As se utiliza para
indicar la clase de una persona, sea por su posicin social, econmica, cultural, fsica, squica, etc. Como ejemplos
de la palabra condicin empleada en ese sentido estn (1) artculo 55 del Cdigo Civil: Son personas todos los
individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y
extranjeros. y (2) artculo 1456 del Cdigo Civil: La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin ()
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Hecho futuro
Hiptesis
Efecto
existido 30
En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, Jurdica
de Chile, Santiago, 2001, p.219-220.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.220.
26
27 Como ejemplo de condiciones que emanan de la ley est la condicin resolutoria tcita contemplada en el
artculo 1489 del Cdigo Civil y el fideicomiso que supone siempre la condicin de existir el fideicomisario a la
poca de la restitucin, en conformidad con el artculo 730 del Cdigo Civil.
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Tipo de condicin
un
hecho
pasado 29
presente 28
Hiptesis
Efecto
obligacin no es vlida.
Ejemplo de hecho pasado: te doy $1000 si alguien camina en la luna alguna vez. En ALESSANDRI, Arturo;
SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.221.
29
Por ejemplo: "le doy $1.000.000 si su hijo se recibi ayer de abogado". Si se recibi de abogado, la obligacin es
pura y simple. En JURICIC, Daniel. Apuntes sobre obligaciones, 2000. Basados en las clases del profesor Enrique
Barros correspondientes al ao 1996 y complementados.
30
Por ejemplo: "le doy $1.000.000 si su hijo se recibi ayer de abogado". Si no se recibi de abogado, no hay
obligacin. En JURICIC, Daniel. Apuntes sobre obligaciones, 2000. Basados en las clases del profesor Enrique Barros
correspondientes al ao 1996 y complementados.
31
Es por ello que Vodanovic seala este caso como una condicin impropia o aparente. Los casos de condiciones
impropias son: el presupuesto, la presuposicin, la condicio iuris y las condiciones imposibles. Breve desarrollo: (1)
El presupuesto: es el hecho presente o pasado que subjetiva y conscientemente se ignoran y al cual las partes
subordinan los efectos de un acto jurdico, el nacimiento o la extincin de una obligacin. Se diferencia de la
condicin en que es un hecho presente o pasado y slo subjetivamente incierto. Ejemplo; si mi representante
vendi ayer la casa que tengo en Antofagasta, te compro la quinta que t tiene en Quillota. Nada se opone a la
celebracin de actos jurdicos subordinados a un presupuesto lcito en virtud de la autonoma de la voluntad.
Como no se trata de una condicin no habra retroactividad, ni pendencia. En sta hiptesis se encuentra el
artculo 1071 del Cdigo Civil; (2) La presuposicin: es un hecho no formulado expresa ni tcitamente en el acto
jurdico pero que por las circunstancias de tiempo y lugar, conforme a la buena fe de las partes, se considera que
stas no habran celebrado el acto sin la concurrencia de ese hecho, por lo que si este falta, el acto se resuelve.
Ejemplo. Se arrienda un balcn para presenciar un gran espectculo pblico y ese suceso no ocurre. Se entiende
que las partes celebraron el acto con esa finalidad. En la doctrina comparada se admite presuposicin fundada en
la buena fe. Se establecen como requisitos para su procedencia (a) que se trate de un acto jurdico bilateral; (b) que
ambas partes hayan tenido conocimiento de la presuposicin y (c) que la ocurrencia del hecho sea ajeno a la
voluntad de las partes. Los contrarios a esta teora se fundan en que su admisibilidad es atentatoria contra la tutela
de la confianza y la certeza en las contrataciones. El primero que escribi sobre la presuposicin fue Windscheid
en 1850 en su obra Die Vorausselzung. Entre los partidarios de la presuposicin estn Paul Oertmenn en Alemania
y Domnico Barbero en Italia. En contra est F. Santoro-Passarelli. (3) La condicio iuris: la condicin de Derecho
es el acontecimiento futuro e incierto, que por disposicin de la ley, es un requisito o presupuesto para la eficacia
de un acto jurdico. Ejemplos: El matrimonio es condicio iuris de las donaciones por causa de matrimonio y tambin
de las capitulaciones matrimoniales. La muerte es condicio iuris de la eficacia del testamento. Las diferencias entre la
condicin de Derecho y la condicin de hecho seran, bsicamente las siguientes: (a) en la condicin de Derecho
32
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Por ltimo, la temporalidad del hecho, esto es, si el hecho es presente, pasado o futuro, debe
entenderse en relacin al momento de la declaracin de voluntad.
As, el artculo 1071 inciso 2 del Cdigo Civil seala:
Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a menos que se
exprese otra cosa.
Por su parte, el artculo 1072 del Cdigo Civil seala la hiptesis en la que el testador haya
impuesto una condicin para el futuro, pero en la que el hecho ha ocurrido en la vida del
testador.
Si la condicin que se impone como para tiempo futuro, consiste en un hecho que se ha
realizado en vida del testador, y el testador al tiempo de testar lo supo, y el hecho es de los que
pueden repetirse, se presumir que el testador exige su repeticin; si el testador al tiempo de testar
lo supo, y el hecho es de aquellos cuya repeticin es imposible, se mirar la condicin como
cumplida; y si el testador no lo supo, se mirar la condicin como cumplida, cualquiera que sea la
naturaleza del hecho.
Tipo de condicin
Condicin es un hecho
futuro pero ocurrido en
la vida del testador
Hiptesis
Efecto
El testador supo
El
al
repetirse
exige la repeticin
El hecho es imposible
que se repita
cumplida
tiempo
testar
que
hecho ocurri
de
el
hecho
puede
el acontecimiento no es establecido por las partes; (b) la condicin de derecho es siempre suspensiva; (c) no todas
las condiciones de derecho son retroactivas, as la muerte en el testamento no produce efectos retroactivos, el
matrimonio en las capitulaciones matrimoniales pueden tenerlo, por ejemplo, si se subinscriben despus del
matrimonio; (d) ambas, tanto las de Derecho como las de hecho, dan origen a un perodo de pendencia; y (4) Las
condiciones imposibles: Se desarrollar en la clasificacin de las condiciones. Ver pgina 23. En ALESSANDRI,
Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.221-226.
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Tipo de condicin
Hiptesis
Efecto
hecho ocurri
Se discute cual es el mbito de aplicacin de esta disposicin. Esto es, el artculo 1072 del
Cdigo Civil es aplicable slo a las asignaciones testamentarias o tambin a las dems
obligacin condicionales? 34
Luis Claro Solar sostuvo que esta disposicin slo se aplica a las asignaciones testamentarias ya
que el artculo 1480 del Cdigo Civil regula la imposibilidad 35 en las obligaciones condicionales
surgidas de actos entre vivos. 36 Por su parte, David Stitchkin sostuvo que esta disposicin
tambin se podra aplicar a las dems obligaciones condicionales. Se fund en el artculo 1493
del Cdigo Civil que hace aplicable las disposiciones del libro III, ttulo IV. 37
(2)
33
Incertidumbre objetiva
Como ejemplo del artculo 1072 entendido bajo la lgica de una obligacin condicional y no de una asignacin
testamentaria condicional podra ser el siguiente: Pedro celebra un contrato con Juan, en virtud del cual se
compromete a pagarle una cantidad de dinero si sube el Everest, sin embargo, Juan ya haba subido una vez el
Everest. (1) Primera Hiptesis. Pedro saba que Juan ya haba subido el Everest y a Juan no le es imposible subirlo
de nuevo. En tal caso se entiende que Pedro quiere que Juan suba de nuevamente la montaa; (2) Segunda
hiptesis. Pedro saba que Juan ya haba subido el Everest y a Juan le es imposible subirlo de nuevo. En este caso
la condicin se entiende cumplida y (3) Tercera hiptesis. Pedro no saba que Juan ya haba subido el Everest. En
tal caso, la condicin se entiende cumplida.
34
Lla aplicacin del artculo 1480 del Cdigo Civil es discutible, ya que de las tres hiptesis planteadas en el
artculo 1072 slo la segunda se encuentra cubierta por esa disposicin, esto es, aquella en que el testador saba
que el hecho haba ocurrido y su repeticin es imposible. Parece no existir inconveniente para aplicar esta
disposicin al caso de actos jurdicos entre vivos por remisin del artculo 1493. En todo caso, los efectos de la
imposibilidad se regirn siempre por el artculo 1480 del Cdigo Civil.
35
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.
222.
36
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V.
No hay trminos nicos o sacramentales para expresar una condicin. Lo que interesa es que
aparezca claramente sealado que la obligacin dependa de un acontecimiento futuro e
incierto. En la prctica se utilizan ciertas palabras, por ejemplo: con tal que; en caso de;
siempre que; cuando; bajo condicin, etc.
VI. Clasificacin de las condiciones
(1)
Expresas/ tcitas
As, BARROS, Enrique. Apuntes de clases, 1991 y 1996; ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel;
VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p. 221. RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones,
Jurdica de Chile, Santiago, 1999, p.130. Andrs Jana. Abeliuk no distingue.
38
JURICIC, Daniel. Apuntes sobre obligaciones, 2000. Basados en las clases del profesor Enrique Barros
correspondientes al ao 1996 y complementados.
39
40 Ejemplos de condiciones segn la jurisprudencia: (1) la muerte no es condicin; (2) La expresin Te pago
cuando hubiere fondos para ello; (3) Pago de la indemnizacin en contrato de seguro; (4) Caso de servidumbre y
explotacin de bosque: mientras las necesidades lo requieran (Andrs Jana).
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Positivas / negativas
Determinadas / indeterminadas
Condiciones determinadas son aquellas en que el hecho futuro e incierto, si sucede, se sabe cuando
tendr lugar. Por ejemplo, el da que cumplas 45 aos.
Condiciones indeterminadas son aquellas en que el hecho futuro e incierto, si sucede, no se sabe
cuando. Por ejemplo, el da que te recibas de abogado.
La regla general es que las condiciones sean indeterminadas. La forma normal de hacer
determinada una condicin indeterminada es fijndole un plazo mximo para que se cumpla el
La Corte de Apelaciones de Santiago, en un fallo de fecha 3 de septiembre de 1930 resolvi que las condiciones
deben ser siempre expresas y no tcitas. El fundamento es que son excepcionales (RDJ, t.27, secc. 2 p.49).
Alessandri critica este fallo sosteniendo que de la caracterstica de excepcional que tiene las condiciones se
concluye que no pueden presumirse pero no que no se acepte una declaracin de voluntad tcita. En
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.228.
41
42 As, Barros, 1991, ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p. 388, RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n.
18), p.130, ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de las Obligaciones, El Esfuerzo, Santiago, 1934, p.140.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.228.
43
Cabe hacer presente que los casos planteados por Vodanovic de condicin tcita estn en el lmite con la
figura de la presuposicin.
44
Artculo 1474 del Cdigo Civil. La condicin es positiva o negativa. La positiva consiste en acontecer una cosa;
la negativa, en que una cosa no acontezca.
45
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hecho en que consiste la condicin. Por ejemplo, te doy $1.000.000.- si te recibes de abogado
antes de tres aos.
La ventaja que tienen las condiciones determinadas es que se sabe al momento de la
celebracin del acto jurdico cuando debe estimarse fallida la condicin.
En consecuencia, tratndose de condiciones determinadas se sabe cual es el espacio de tiempo dentro
del cual puede ocurrir el hecho, no as en el caso de las condiciones indeterminadas. Se ha discutido
cual es el tiempo mximo que puede esperarse para que ocurra el hecho esperado en el caso de
una condicin indeterminada en que las partes no fijaron un plazo para ello.
Lmite en el tiempo de la condicin indeterminada
Sobre este tema se ha discutido ampliamente en doctrina. Para responder a la pregunta
formulada es necesario examinar la historia de la discusin.
Discusin con anterioridad a la Ley 16.952 del 1 de octubre de 1968 que acort
los plazos de prescripcin 46
Se discuta si el artculo 739 del Cdigo Civil, que limitaba temporalmente el cumplimiento de
las condiciones indeterminadas en el fideicomiso al plazo de 15 aos, era o no aplicable a las
dems condiciones indeterminadas 47 .
La gran mayora de la doctrina sostena el artculo 739 del Cdigo Civil era de aplicacin
general. 48 El otro sector de la doctrina sostena que no haba lmite en el tiempo para el
cumplimiento de las dems condiciones indeterminadas.
Los argumentos de la doctrina mayoritaria que sostenan la aplicacin por analoga del artculo
739 del Cdigo Civil eran los siguientes:
(i) La intencin del legislador de obtener estabilidad en todas las situaciones jurdicas. La aplicacin
del artculo 739 del Cdigo Civil a los dems casos era conteste con el espritu general de la
legislacin de dar certeza a las relaciones jurdicas una vez transcurrido el plazo de 15 aos. As, la gran
Esta ley acort el plazo de prescripcin extraordinaria de 15 a 10 aos. Con anterioridad, la ley 6.162 de 28 de
enero de 1938 haba reducido el plazo de 30 a 15 aos.
47 Antiguo artculo 739 del Cdigo Civil. Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que
tarde ms de 15 aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que
penda la restitucin.
Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria.
46
48
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mayora de los derechos se consolidaban en el periodo de 15 aos. Por ejemplo: (1) plazo de la
prescripcin extraordinaria, artculo 2511; (2) plazo en materia de asignaciones a personas que
no existen pero que se espera que existan, artculo 962 inciso III y IV 49 (3) plazo de
saneamiento de la nulidad absoluta, artculo 1683; (4) plazo para la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido, artculo 82; (5) plazo para la suspensin de la nulidad relativa, artculo
1692. 50
(ii) El mensaje del Cdigo Civil seala lo siguiente: Es una regla fundamental en este proyecto
la que prohbe dos o ms usufructos o fideicomisos sucesivos; porque unos y otros embarazan
la circulacin y entibian el espritu de conservacin y mejora, que da vida y movimiento a la
industria. Otra que atiende al mismo fin es la que limita la duracin de las condiciones suspensivas y
resolutorias, que en general se reputan fallidas si tardan ms de treinta aos en cumplirse. 51
En la doctrina, la gran mayora se inclinaba a favor de la interpretacin analgica del artculo
739 del Cdigo Civil. Quien ms fuertemente sostuvo que no poda extenderse el artculo 739
a las dems condiciones fue Jorge Sols de Ovando. 52 La jurisprudencia fue vacilante.
El artculo 962 inciso III dice: Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no
existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar
los 10 aos (antes deca 15 aos) subsiguientes a la apertura de las sucesin. Inciso IV: Valdrn las mismas
limitaciones a las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo
presta no haya existido al momento de la muerte del testador.
49
50 ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.389. La mayora de estos plazos, con anterioridad a la ley 6.162 de 28
de enero de 1938 eran de treinta aos.
El mensaje sealaba el plazo de treinta aos porque era coherente con las dems instituciones que tambin
fijaban un plazo de treinta aos.
51
Los argumentos de Jorge Sols de Ovando se puede resumir en los siguientes puntos: (1) Argumento del
mensaje. El argumento del mensaje sealado por la doctrina mayoritaria debe quedar limitado slo al fideicomiso
(se critica este argumento porque el tenor literal del mensaje es claro al sealar las condiciones suspensivas y
resolutorias); (2) Argumento histrico. El artculo 1482 del Cdigo Civil, que seala cuando debe considerarse
fallida una condicin, tiene como antecedente el artculo 1176 del Cdigo Civil francs y este a su vez de Pothier.
Las fuentes indican que si no se ha estipulado plazo las condiciones pueden cumplirse en cualquier tiempo (se
critica este argumento porque si Bello hubiese querido no establecer un lmite temporal a las condiciones
indeterminadas habra reproducido la misma idea del artculo 1176 del Cdigo Civil francs, lo que no ocurri. Al
contrario, opt por una solucin diversa como lo demuestra el mismo mensaje); (3) Argumento distincin entre
condiciones determinadas e indeterminadas. Si el artculo 739 del Cdigo Civil fuese aplicable a todos las
condiciones ocurrira que perdera sentido la clasificacin entre condiciones determinadas e indeterminadas ya que
todas las obligaciones seran determinada (se critica este argumento porque (a) la distincin entre condiciones
determinadas e indeterminadas es slo doctrinaria y (b) igualmente se mantendra la distincin: Determinada es la
que las partes fijan un plazo mximo para que se cumpla el hecho e indeterminada es las que no tienen un plazo
fijado por las partes y por tanto deben verificarse dentro del plazo fijado por la ley. En ABELIUK, Ren. Las
obligaciones, (n. 2) p.390.
52
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En conclusin, con anterioridad a la ley 16.952 del 1 de octubre de 1968 se sostena que el
plazo mximo para que sobreviniera el hecho, objeto de la condicin, era de 15 aos.
Transcurrido ese plazo, si no acaeca el hecho, la condicin se consideraba fallida.
Discusin con posterioridad a la Ley 16.952 del 1 de octubre de 1968 que acort
los plazos de prescripcin
En consecuencia, con esta modificacin al artculo 739 del Cdigo Civil se rompi la armona
en el Cdigo Civil relativa al tiempo mximo de consolidacin de los derechos. Por ello, hoy
en da la gran mayora de la doctrina sostiene que no puede aplicarse analgicamente el artculo
739 del Cdigo Civil 54 y que por tanto el plazo mximo para el acaecimiento del hecho, objeto
de una condicin es de 10 aos, 55 ya que ese sera el espritu general del Cdigo Civil. 56 y 57
(4)
Esta clasificacin atiende a la causa generadora del evento. Artculo 1477 del Cdigo Civil
Como puede apreciarse, el plazo de consolidacin de los derechos fue de 30 aos, luego de 15 aos y hoy en da
es de 10 aos.
53
54 El informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia del Senado observa que la reduccin (a 5
aos), sealado en el artculo 739 del Cdigo Civil, se aprob en el entendido de que se refiere exclusivamente a
la condicin de que pende la restitucin de un fideicomiso, ya que no otra puede ser la interpretacin del
precepto, y no a las condiciones en general. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel;
VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), P.248.
Como excepcin se encuentra la muerte de una persona en los casos en que es condicin, segn se desprende
de la propia disposicin del artculo 739 del Cdigo Civil. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel;
VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.249; ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.391.
55
En este sentido, ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.391; ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA,
Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.249; RAMOS PAZOS, Ren. De las
obligaciones, (n. 18), p.135. BARROS, Enrique. Apuntes de clases 1991. La gran mayora de la Jurisprudencia.
56
En estos casos, esto es, cuando se cumple el plazo de 10 aos, se dice que la condicin caduca. En RAMOS
PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.146.
57
18
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Se llama condicin potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor; casual la
que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la que en parte depende de la
voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
(i)
Condicin potestativa
Son aquellas condiciones que dependen de la voluntad del acreedor, del deudor o de ambos.
Por ejemplo, una persona le ofrece a otra $10.000.- se si va a Via del Mar al da siguiente. Esa
sera condicin potestativa del deudor.
La condicin potestativa se puede subdividir en dos: condicin meramente potestativa y
condicin simplemente potestativa:
a)
La condicin meramente potestativa es aquella que depende del simple querer o de la mera voluntad del
acreedor o del deudor 59 . La condicin consiste en la exclusiva voluntad del acreedor o del deudor,
sin intervencin de alguna circunstancia externa. 60 Ejemplo: Si yo quiero. En estas condiciones es
significativo el hecho de que el cumplimiento o la omisin del hecho objeto de la condicin
sean en cierta medida indiferente 61 para la parte de la cual depende la realizacin del hecho. En
otras palabras, la parte de la cual depende la condicin carece de un motivo serio y apreciable que la
impulse a actuar en un sentido u otro.
b)
La condicin simplemente potestativa est constituida por un hecho voluntario del acreedor o del
deudor 63 . En este sentido, en las condiciones simplemente potestativas interviene necesariamente
una circunstancia externa a la voluntad del acreedor o del deudor. 64
58
La expresin mera voluntad est utilizada en el artculo 1478 inciso primero del Cdigo Civil, que regula los
efectos de la condicin meramente potestativa.
59
60
61 ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.230.
62
La expresin hecho voluntario est utilizada en el artculo 1478 inciso segundo del Cdigo Civil, que regula
los efectos de la condicin simplemente potestativa. Por ejemplo: te pagare cuando venda mi casa.
63
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de
Efecto
la
de
la
Condicin suspensiva
La obligacin es nula 65
Condicin resolutoria
Son vlidas 66
Condicin suspensiva
Son vlidas
o resolutoria
Son vlidas 67
En conclusin, las condiciones meramente potestativas de la voluntad del deudor que sean suspensivas son
nulas. En estos casos la nulidad abarca toda la obligacin. El fundamento consiste en que no
hay voluntad seria de obligarse 68 y en que el espritu de la disposicin es impedir la formacin
de un vnculo obligatorio entregado al puro arbitrio del deudor, ya que el sujeto pasivo no
Como puede apreciarse, para determinar en un caso concreto si nos encontramos frente a una condicin
meramente potestativa o simplemente potestativa es necesario analizar dos puntos relevantes: (a) circunstancias
externas [que se infieren de la palabra hecho utilizada en el artculo 1478 inciso segundo del Cdigo Civil] y (b)
cierto capricho o seriedad en la voluntad de quien se obliga.
64
El artculo 1478 inciso primero seala: Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa
que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga. Esto es, del deudor.
65
En este sentido, Alessandri, Fueyo, Claro Solar, BARROS, Enrique. Apuntes de clases, 1991. Andrs Jana. En
contra, ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p. 393-394. El fundamento de Abeliuk puede resumirse en los
siguientes puntos: (1) el artculo 1478 no distingue; (2) el artculo 1478 est antes del artculo 1479, que es el
artculo que efecta la distincin entre condicin suspensiva y condicin resolutoria; (3) el fundamento de la
nulidad es el mismo tratndose de ambas condiciones y (4) En la donacin revocable (artculo 1136), la condicin
no depende de la voluntad del que se obliga, sino que del acreedor condicional, esto es, el donante.
66
67 La justificacin de su validez se encuentra en el hecho que el acreedor o el deudor pueden ser compelidos a la
ejecucin del hecho por circunstancias o factores que no dependen de su voluntad. (JURICIC, Daniel. Apuntes
sobre obligaciones, 2000. Basados en las clases del profesor Enrique Barros correspondientes al ao 1996 y
complementados). El artculo 1478 inciso segundo del Cdigo Civil seala: Si la condicin consiste en un hecho
voluntario de cualquiera de las partes, valdr.
68
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sufre ninguna disminucin en su libertad de accin. Si no hay un hecho que le imponga algn
sacrificio o responsabilidad, mal puede pensarse que se contrae alguna obligacin. 69
Las condiciones meramente potestativas de la voluntad del deudor que sean resolutorias son vlidas, porque la
condicin resolutoria no afecta la creacin sino que la extincin de la relacin obligatoria. As
se explica que las donaciones entre cnyuges valgan como donaciones revocables, o sea la
extincin de ellas depende del puro arbitrio del deudor, el donante. 70 La jurisprudencia, hoy en
da es uniforme en el sentido de que las obligaciones potestativas son vlidas, excepto, las
meramente potestativas suspensivas que dependen de la voluntad del deudor. 71
Por su parte, las condiciones meramente potestativas del acreedor son vlidas, sean estas
suspensivas o resolutorias. 72 Como ejemplos de condiciones meramente potestativas que
dependen de la voluntad del acreedor, se encuentran la venta a prueba 73 , el comodato
precario 74 , el pacto de retroventa 75 y la venta a prueba en materia mercantil 76 .
ii)
Condicin Causal
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.
240.
69
Ibdem.
dem, p. 241. En el derecho comparado, la mayora de los autores franceses concluyen de la misma forma que
la mayora de la doctrina chilena. En Italia, el Cdigo Civil en su artculo 1355 seala expresamente que la
condicin meramente potestativa suspensiva que depende de la voluntad del deudor no es vlida.
72 Ejemplo, te doy $1.000.000.- si t quieres.
70
71
La venta a prueba. Artculo 1823 del Cdigo Civil. Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber
contrato mientras el comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la prdida, deterioro o mejora
pertenece entre tanto al vendedor. Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de
todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo. Esta es una condicin meramente potestativa suspensiva
porque depende de la mera voluntad del comprador. El comprador es el acreedor porque el vendedor le debe la
cosa bajo condicin suspensiva.
73
74 Comodato precario. Artculo 2194 del Cdigo Civil. El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se
reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo. Esta es una condicin
meramente potestativa resolutoria que depende de la voluntad del acreedor.
75 El pacto de retroventa. Artculo 1881 del Cdigo Civil. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la
facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en
defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la compra. Esta es una condicin meramente potestativa
resolutoria que depende de la voluntad del acreedor.
76 Venta a prueba en materia comercial. Artculo 131 del Cdigo de Comercio. Cuando el comprador de una cosa
a la vista se reserva expresamente la prueba sin fijar plazo para hacerla, la compra se reputa verificada bajo
condicin suspensiva potestativa durante el trmino de tres das. / Este trmino se contar desde el da en que el
vendedor requiera al comprador para que verifique la prueba, y si el comprador no lo hiciere dentro de l, se
tendr por desistido el contrato. Esta es una condicin meramente potestativa de la voluntad del acreedor.
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(i)
Generalidades
Ntese que el Cdigo Civil, en el artculo 1477 omiti sealar que la condicin mixta poda depender de la
voluntad del deudor y de un tercero o el ocaso, sin embargo debe entenderse incluida. En RAMOS PAZOS,
Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.136. ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.391.
78
Vodanovic seala que no es lo mismo la condicin moralmente imposible (ilcitas) y las condiciones
jurdicamente imposibles. Estas ltimas, junto con las fsicamente imposibles seran un caso de condiciones
impropias o aparentes. Las condiciones jurdicamente imposibles seran aquellas que el evento encuentra en las
reglas de derecho o en sus principios un obstculo insalvable para realizarse: promesa de comprar una calle (bien
nacional de uso pblico y, por ende, fuera del comercio humano); contraer matrimonio vlido a los diez aos de
edad. Las condiciones jurdicamente imposibles no son condiciones porque no hay un elemento bsico: la
incertidumbre. Por el contrario, se sabe con seguridad de que la condicin no sobrevendr. Las condiciones
ilcitas, en cambio, pese a estar prohibidas por el ordenamiento jurdico son posibles. Ejemplo, la condicin de
79
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ltimo, son tambin imposibles las condiciones ininteligibles. Esto es, aquellas que no pueden
comprenderse 80 .
En consecuencia, las condiciones pueden ser:
Condicin fsicamente posible. Ejemplo: te doy $1000 si maana amanece lloviendo 81
Condicin fsicamente imposible. Ejemplo: te doy $1000 si tomas una estrella con la
mano 82
Condicin moralmente posible o lcita. Ejemplo: te doy $1000 si maana amanece
lloviendo 83
Condicin moralmente imposible o lcita. Ejemplo: te doy $1000 si me nombras
heredero 84 ; y
Condiciones ininteligibles (imposibles) Ejemplo: Nombro heredero a Sempronio, pero
slo si muere antes que yo. 85
(ii) Condiciones expresamente prohibidas por ley
Existen una serie de condiciones que se encuentran prohibidas por la ley. Las ms relevantes
son:
(1)
vender una plaza pblica es jurdicamente imposible porque el ordenamiento jurdico no permite la realizacin
material de la condicin. La condicin de dar muerte es ilcita pero posible ya que se puede realizar materialmente.
En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.227.
80 Artculo 1475 del Cdigo Civil. La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible./ Es fsicamente
imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica; y moralmente imposible la que consiste en un hecho
prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico. / Se mirarn tambin como
imposibles las que estn concebidas en trminos ininteligibles.
81.
82.Ibdem.
83.Ibdem.
84.
En Ibdem.
En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.227.
85
86 Artculo 1073 del Cdigo Civil. La condicin de no impugnar el testamento, impuesta a un asignatario, no se
extiende a las demandas de nulidad por algn defecto en su forma. La ley permite establecer la condicin de no
impugnar el testamento por vicios de fondo, pero se prohbe poner la condicin de no demandar la nulidad por
algn defecto de forma de ese acto. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC,
Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p. 238.
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(2)
(3)
Efecto
Ininteligible
87 Artculo 1126 del Cdigo Civil. Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no
comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita..
Artculo 1074 del Cdigo Civil. La condicin impuesta al heredero o legatario de no contraer matrimonio se tendr
por no escrita () En consecuencia, el acto nace puro y simple.
88
89 (a) condicin impuesta a un menor de no contraer matrimonio antes de la edad de 18 aos (Artculo 1074 del
Cdigo Civil La condicin impuesta al heredero o legatario de no contraer matrimonio se tendr por no escrita,
salvo que se limite a no contraerlo antes de la edad de dieciocho aos o menos.); (b) condicin de permanecer en
estado de viudez, si el asignatario tiene uno o ms hijos del anterior matrimonio, al tiempo de deferrsele la
asignacin Artculo 1075 del Cdigo Civil Se tendr asimismo por no puesta la condicin de permanecer en
estado de viudedad; a menos que el asignatario tenga uno o ms hijos del anterior matrimonio, al tiempo de
diferrsele la asignacin.); (c) la condicin de proveer a la subsistencia de una persona mientras permanezca
soltera o viuda, dejndole por ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o habitacin, o una pensin peridica
(Artculo 1076 del Cdigo Civil. Los artculos precedentes no se oponen a que se provea a la subsistencia de una
persona mientras permanezca soltera o viuda, dejndole por ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o de
habitacin, o una pensin peridica.); (d) la condicin de no casarse con una persona determinada (Artculo 1077
del Cdigo Civil. La condicin de casarse o no casarse con una persona determinada, y la de abrazar un estado o
profesin cualquiera, permitida por las leyes, aunque sea incompatible con el estado de matrimonio, valdrn.); y
(d) la condicin de abrazar un estado o profesin cualquiera, permitida por las leyes, aunque sea incompatible con
el estado del matrimonio (Artculo 1077 del Cdigo Civil. La condicin de casarse o no casarse con una persona
determinada, y la de abrazar un estado o profesin cualquiera, permitida por las leyes, aunque sea incompatible
con el estado de matrimonio, valdrn.).
Artculo 1480 inciso primero del Cdigo Civil. Si la condicin suspensiva es o se hace imposible, se tendr por
fallida.
90
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Condicin positiva
Efecto
Suspensiva
Resolutoria
Ininteligible
(c) Inductiva a un hecho ilegal o inmoral
Condicin Negativa
Efecto
91 Artculo 1480 inciso segundo del Cdigo Civil. A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y el
modo de cumplirla son enteramente ininteligibles. Artculo 1475 inciso tercero del Cdigo Civil. Se mirarn
tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos ininteligibles.
92
Artculo 1480 inciso tercero del Cdigo Civil. Y las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
Artculo 1480 inciso final del Cdigo Civil. La condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o
ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr por no escrita.
93
Artculo 1476 del Cdigo Civil. Si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible, la obligacin es
pura y simple ().
94
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Condicin Negativa
Efecto
Condicin
moralmente
o prohibido corresponde al
imposible
acreedor
Abstencin del hecho inmoral
o prohibido corresponde al
Suspensiva
deudor
Condicin Ininteligible
Condicin
Moralmente
o prohibido corresponde al
acreedor
Artculo 1476 del Cdigo Civil. (); si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o
prohibido, vicia la disposicin.
95
96
Artculo 1480 inciso tercero del Cdigo Civil. Y las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
Artculo 1480 inciso segundo del Cdigo Civil. A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y el
modo de cumplirla son enteramente ininteligibles.
97
Artculo 1480 inciso final del Cdigo Civil. La condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o
ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr por no escrita.
98
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Condicin Negativa
imposible
Resolutoria
Efecto
o prohibido corresponde al
deudor
La condicin se tiene por no escrita y por
Condicin Ininteligible
Cul es la lgica detrs de la solucin del Cdigo Civil para los efectos de la imposibilidad en
las condiciones negativas?
(6)
Esta clasificacin distingue las condiciones desde el punto de vista los efectos que producen.
Artculo 1479 del Cdigo Civil.
La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un
derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
99
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As, en el ejemplo del padre que regala a su hijo un violn si entra a estudiar msica. Desde la
perspectiva del hijo (acreedor condicional) es una condicin suspensiva. Desde la perspectiva
del padre (deudor condicional) es una condicin resolutoria.
Con todo, estrictamente, todas las condiciones son suspensivas. As, las condiciones
suspensivas suspenden el nacimiento de un derecho mientras que las resolutorias suspenden la
extincin de un derecho. 100
De ah que pueda afirmarse que las cosas se tienen o poseen bajo condicin resolutoria, y se
deben bajo condicin suspensiva. 101
Para poder examinar los efectos de las condiciones suspensivas y resolutorias es necesario
determinar en qu estado se encuentra la condicin.
VII. Estados en que puede encontrarse una condicin
Las condiciones pueden encontrarse en tres estados:
(1)
Condicin pendiente.
Condicin cumplida
Condicin fallida
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.231.
100
JURICIC, Daniel. Apuntes sobre obligaciones, 2000. Basados en las clases del profesor Enrique Barros
correspondientes al ao 1996 y complementados.
101
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(1)
Estado
Cumplida
determinada
estipulado
Fallida
Condicin
Cumplida
positiva
Condicin
indeterminada
Fallida
Cumplida
Condicin
determinada
Fallida
102 Estos
casos se conocen con el nombre de caducidad de la condicin. El efecto de la caducidad consiste en que
si es suspensiva y falla, el acreedor condicional no va a llegar a adquirir el derecho condicional; y si es resolutoria,
se consolida el derecho en poder del deudor condicional, ya que nada deber restituir. En RAMOS PAZOS, Ren.
De las obligaciones, (n. 18), p. 146.
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Tipo de condicin
Condicin
negativa
Condicin
Estado
Cumplida
indeterminada
10 aos.
Fallida
(2)
Esta disposicin seala que si el deudor, esto es, el que debe prestar la asignacin, se vale de
medios ilcitos para evitar que la condicin se cumpla, o para que la otra persona no coopere a
la ejecucin del hecho, la ley tiene entonces la condicin por cumplida. 105
Por ejemplo, mi heredero dar tal cosa a Pedro si ste se casa con su hija Mara, si con
posterioridad el herederos se vale de medios violentos para que su hija se case con Martn o
abrace una profesin religiosa, o calumnia a Pedro para que Mara rehse casarse con l; deber
el legado. 106
Sobre el cumplimiento ficto de la condicin es necesario analizar los siguientes puntos:
(i)
Sobre esta materia PEAILILLO ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto de la Condicin. En Revista de
Derecho de la Universidad de Concepcin, 1985, n.178, pp. 7-36.
103
Esta disposicin encuentra su origen en un texto de Ulpiano, de ah pas a las Siete Partidas, y de ah a Pothier.
Andrs Bello la tom directamente de Pothier. En RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.141.
104
105
PEAILILLO ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto de la Condicin, (n. 80), p.12 Este ejemplo figura en las
notas al pie de Andrs Bello al proyecto de Cdigo Civil del ao 1853.
106
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(i)
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.395; RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.142.
Tambin Luis claro Solar y Alessandri.
107
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Historia de la disposicin. 108 Los proyectos de Cdigo Civil de los aos 1841-45 109 y
1846-47 110 esta disposicin aparece dentro del libro de las obligaciones condicionales.
En cambio, en el proyecto de 1853 se coloca en ambos libros. 111 Finalmente la
disposicin se consagra en el ttulo de las obligaciones condicionales. Esta historia
permite concluir que Andrs Bello tuvo una notable vacilacin en esta materia en
cuanto a su ubicacin. En el paso del proyecto del 53 al definitivo se traspas la
disposicin del ttulo de las asignaciones condicionales al de las obligaciones
condicionales sin reparar en los trminos. De esta forma, el argumento que se sustenta
en la literalidad del precepto pierde fuerza. 112
Justificacin de la disposicin. La disposicin se justificara tanto para las asignaciones
condicionales como para las obligaciones condicionales. Por tanto, si esta disposicin
slo fuese aplicable a las asignaciones condicionales, existira un vaco en materia de
obligaciones condicionales, por lo que ese vaco debera integrarse con la misma
solucin dada para las asignaciones condicionales. 113
Esta disposicin tiene su origen en unas reglas de Pomponio y de Paulo consagradas en el Digesto. Pomponio,
en ley 39, tit. 17, lib. 50. () En todos los casos se tiene por hecho aquello que no lo hizo quien lo deba hace,
porque otro se lo impidi para que incurriese en mora Paulo, en ley 85, tit. 1, lib. 45. () Si cualquiera que se
hubiese obligado bajo condicin hiciese para que no se verifique, con todo quedar obligado. Posteriormente,
esta disposicin se consagr en las partidas (ley 14, tit. 4 y 22, Part,. 6). Posteriormente, fue recogida por Domat y
Pothier. Luego se consagr en algunos cdigos pre napolenicos (como por ejemplo el Cdigo Civil prusiano en
su artculo 102) y finalmente en el Cdigo Civil francs de 1804 en su artculo 1178 que dice: la condicin se
refuta cumplida cuando es el deudor, obligado bajo tal condicin, quien ha impedido el cumplimiento. En
PEAILILLO ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto de la Condicin, (n. 80), p.10.
108
En el proyecto de 1841-45 se dispona, en el artculo 2 del ttulo III, La condicin se reputa cumplida, si la
parte condicionalmente obligada ha impedido su cumplimiento. En PEAILILLO ARVALO, Daniel. El
Cumplimiento Ficto de la Condicin, (n. 80), p.11.
109
En el proyecto de 1846-47 se dispona, en el artculo 32 del ttulo III, La condicin se reputa cumplida si la
parte condicionalmente obligada ha impedido su cumplimiento; a menos que la condicin sea potestativa de la
misma parte. dem, p.12.
110
As, en el relativo a las asignaciones condicionales, el artculo 1276 sealaba lo siguiente Con todo, si la
persona que debe prestar la asignacin condicional se vale de medios ilcitos o para que se haga imposible la
condicin, o para que otra persona de cuya voluntad depende su cumplimiento no coopere a l, se tendr por
cumplida. En el libro relativo a las obligaciones condicionales, artculo 1660, se estableca Si la condicin deja de
cumplirse por culpa de la parte obligada, se reputar cumplida. En Ibdem.
111
112
Ibdem.
113
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Algunos autores 114 sostienen que no cabe el cumplimiento ficto si la obligacin es simplemente
potestativa de la voluntad del deudor 115 , ya que en tal caso l sera dueo de la condicin y
por tanto, de l depende si la condicin se cumple o no.
Daniel Peailillo sostiene que esta disposicin debe aplicarse a las condiciones simplemente
potestativas de la voluntad del deudor, en aquellos casos en que el fin perseguido sea ilcito 116 ,
ya que al ser ilcito el fin tambin lo es el medio. 117 Este autor, cita a favor de su tesis dos
fallos. 118
(iii) Sobre el fundamento de esta disposicin y su naturaleza jurdica
En doctrina se discute la naturaleza jurdica y fundamento de esta disposicin. Se han
planteado dos hiptesis. (a) Esta disposicin contempla una sancin a un acto contrario a la
buena fe; 119 (b) Esta disposicin contempla una forma particular de indemnizacin por la
ejecucin de un hecho ilcito. 120
Por ejemplo, Jorge Giorgi y Baudry Lacantinerie. (PEAILILLO ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto
de la Condicin, (n. 80), p.23). Vodanovic, excluye del mbito de aplicacin de esta disposicin, a las condiciones
potestativas sin efectuar distincin entre meramente potestativas y simplemente potestativas y las que dependen
de la voluntad del deudor o del acreedor. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC,
Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.233.
114
La discusin no se presenta tratndose de las obligaciones meramente potestativas de la voluntad del deudor,
ya que, en conformidad con el artculo 1478 son nulas (Slo las suspensivas).
115
Para este autor, la ilicitud del fin consiste en querer que la condicin no se cumpla, ya que se vulnera la buena
fe. En PEAILILLO ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto de la Condicin, (n. 80), p.17.
116
117
dem, p.24.
Cita en su favor un fallo, publicado en Gaceta de los Tribunales, 1862, p.286 y un fallo del Tribunal Supremo
espaol del ao 1953. El fallo nacional, de la Corte de Apelaciones de Talca se resume brevemente: Juan Jos
Vergara dej en su testamento un legado a favor de Melinda Quevedo. Ese legado estaba sujeto a la condicin de
que primero se pagarn las deudas hereditarias. Dolores Barros, heredera y Albaceas del causante, desvi los
fondos de la herencia simulando que pagaba deudas hereditarias para que as no se cumpliera la condicin. Se
fallo, que en conformidad con el artculo 1481 II, la condicin se daba por cumplida y por tanto, Dolores Barros
deba pagar a Melinda Quevedo la cantidad de $600, que era el monto del legado. El fallo del Tribunal Supremo
espaol se resume brevemente: Un persona encarga a un agente la venta de tres casas de su propiedad, el agente
realiza con xito las gestiones y el vendedor celebra la escritura de compraventa con el comprador conseguido por
el agente. Se seala da y hora para la firma de la escritura y el vendedor se retracta de la venta por un repentino
aumento de plusvala de la zona. El agente demanda al vendedor la comisin correspondiente. El vendedor seala
que su comisin estaba sujeta a la condicin suspensiva de lograrse la venta de las casas, por lo que como no se
verific la condicin, nada le adeuda. El Tribunal Supremo sostuvo que la condicin no se verific por que el
deudor impidi voluntariamente su cumplimiento. Por tanto, en conformidad con el artculo 1119 del Cdigo
Civil espaol, la condicin debe tenerse por cumplida.
118
En este sentido, Alessandri, Stitchkin, Abeliuk. Tambin, los hermanos Mazeaud. Estos autores sostienen que
la sancin establecida en el artculo 1481 es una aplicacin de la regla nemo auditur propiam suam turpitu dinem allegans,
119
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Peailillo sostiene que es importante determinar la naturaleza jurdica ya que de una u otra
hiptesis se extraen conclusiones diversas. Por ejemplo: el deudor despliega todos los medios
ilcitos disponibles a su alcance para evitar que se cumpla la condicin y sta efectivamente no
se cumple pero por una circunstancia extraa al deudor. En esta hiptesis, si se considera que
es una sancin a un acto contrario a la buena fe debera darse por cumplida la condicin. Si se
considera como una regla particular de indemnizacin por la ejecucin de un hecho ilcito no
se debe dar por cumplida la condicin ya que falta un elemento indispensable: la causalidad. 121
(iv) Sobre qu se entiende por medios ilcitos
La exigencia de medios ilcitos es una innovacin de Andrs Bello, no se contena en las
fuentes del Cdigo Civil, y slo contemplan esta exigencia aquellos pases que basaron sus
cdigos en el Cdigo Civil chileno, por ejemplo, el Cdigo Civil de Ecuador (artculo 1534
inciso 2) y el Cdigo Civil de Colombia (artculo 1538 inciso 3).
Peailillo sostiene que la ilicitud del medio est dada por el fin perseguido, si el fin es ilcito, lo
ser tambin el medio (el fin contagia al medio). Siempre que el fin sea que no se cumpla la
condicin, ser ilcito ya que se vulnerara la buena fe. 122 De esta forma, no es necesario que el
deudor tenga que realizar un acto ilcito, por ejemplo, un hurto o una estafa, sino que siempre
ser ilcito el medio cuando se busque por el deudor que la condicin no se cumpla. 123
(v)
Se sostiene que esta disposicin exige que el deudor acte con dolo. Se desprende de la
redaccin del precepto que se seala se valga de los medios, valerse de los medios es,
necesariamente una actitud dolosa. En consecuencia, esta fuera del mbito de aplicacin de
o sea, nadie puede alegar su propio acto ilegtimo, aprovecharse de su propio dolo. Tambin as un fallo de la
Corte Suprema del ao 1956 (RDJ, T. 53, secc. 1 p. 130)
En este sentido, Jorge Giorgi y Baudry Lacantinerie. Peailillo se siente ms cercano a esta hiptesis. En
PEAILILLO ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto de la Condicin, (n. 80), p.15.
120
121
122
Se coloca el siguiente ejemplo: te dar $100 reales si la nave llega a puerto antes de fin de ao. Luego
observando el promitente (deudor) que el pronstico indica que lo ms probable es que la nave llegue salva y
oportunamente a puerto, la compra; y a continuacin la detiene en alta mar, o provoca su naufragio; y en
definitiva, no llega a puerto antes de fin de ao, y se siente liberado de la promesa. De esta forma, si considerar
que es el medio el que debe ser ilcito considerado individualmente (no en atencin al fin perseguido), se tiene que
el deudor actu correctamente y por tanto no es aplicable el cumplimiento ficto de la condicin. En cambio, si se
considera que el medio es ilcito en atencin al fin perseguido, debe concluirse que en este caso se aplica el
artculo 1481 inciso II. En PEAILILLO ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto de la Condicin, (n. 80), p.17.
123
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esta disposicin, la actitud negligente del deudor. 124 Y, con mayor razn, la accin provocada
por un caso fortuito o, en general que escape de la voluntad del deudor. 125
(vi) Sobre un caso especial: la conditio iuris
Puede acontecer que la condicin convenida por las partes sea, al mismo tiempo, un requisito
establecido por la ley (conditio iuris), para que sea posible el cumplimiento de la obligacin. 126
Por ejemplo, en un contrato de promesa de compraventa de un inmueble se impone, como
condicin para celebrar el contrato de compraventa, que se obtenga la autorizacin de una
institucin pblica para subdividir el predio. En el entendido que esa autorizacin es un
requisito exigido por la ley para poder efectuar la subdivisin. 127
El problema que presenta este caso es que parece contradictorio dar por cumplida fictamente
la condicin en aquellos casos en que no se cumple la condicin exigida por la ley.
Por ejemplo, el deudor condicional despliega todos los medios ilcitos disponibles a su alcance
para que la institucin pblica no apruebe la subdivisin y efectivamente no se cumple la
condicin. Ocurre en este caso que si se da por cumplida fictamente la condicin, igualmente
no podr exigir el cumplimiento de la obligacin, esto es la celebracin del contrato de
compraventa prometido, ya que, como no se cumpli realmente la condicin 128 , el notario no
autorizar fictamente la escritura.
Peailillo sostiene que el cumplimiento ficto de la condicin, en estos casos, permitira al
acreedor entablar una demanda de indemnizacin de perjuicios en contra del deudor 129 por
incumplimiento de la obligacin, ya que, al producirse el cumplimiento ficto de la condicin, la
obligacin naci y ha sido incumplida por el deudor. 130
Por ejemplo, variando el caso de la nave sealado en la nota n. ___, si el promitente (deudor) es el encargado
del mantenimiento de la nave y ejecuta su labor descuidadamente, y la nave naufraga. En PEAILILLO
ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto de la Condicin, (n. 80), p.20.
124
125
PEAILILLO ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto de la Condicin, (n. 80), pp. 18 22.
126
dem, p.27.
127
Ibdem.
En otras palabras, el cumplimiento ficto de la condicin slo procede en las condiciones estipuladas por las
partes y no en las condiciones legales. En PEAILILLO ARVALO, Daniel. El Cumplimiento Ficto de la Condicin,
(n. 80), p. 27.
128
129
130 En otras palabras, el cumplimiento ficto de la condicin, servira en el caso de la conditio iuris slo para
conseguir un cumplimiento por equivalencia, ya que no se puede realizar el cumplimiento forzado de la
obligacin.
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(vii)
132
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Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a una persona que est
bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condicin, si se entrega a la misma persona, y
sta lo disipa.
A primera vista pareciera que estos artculos contienen disposiciones contradictorias, porque el
primero seala que las condiciones deben cumplirse del modo que las partes lo han entendido
y el segundo, que el cumplimiento debe ser literal. 133
El artculo 1483 del Cdigo Civil es una aplicacin del artculo 1560 del Cdigo Civil que
contiene la regla general de interpretacin de los contratos: debe primar la intencin por sobre
la literalidad de las palabras. La propia disposicin, en su inciso 2 contempla un ejemplo.
Entiende que el cumplimiento ms racional de la condicin es efectuando el pago al tutor y no
al incapaz. 134
La regla de interpretacin del artculo 1483 del Cdigo Civil establece que la racionalidad se
presume salvo que aparezca lo contrario. Esta disposicin busca revelar una voluntad hipottica de
las partes; probablemente han entendido que lo fuese. La voluntad hipottica es entendida
como racionalidad y esta a su vez como razonabilidad: hombre razonable (tradicin clsica del
derecho civil). Otros posibles criterios de racionalidad: eficiencia econmica. 135
La disposicin del artculo 1484 del Cdigo Civil no est en contradiccin con el artculo 1483
del Cdigo Civil, ya que no seala que las disposiciones deban interpretarse literalmente, sino
que cumplirse literalmente.
133
Un caso se encuentra en un fallo de la Corte Suprema del ao 1967. Una mujer dej un legado a una persona
por la cantidad de diez mil escudos, bajo la condicin resolutoria de impedir que fuese enterrada antes de
cumplirse treinta y seis horas del fallecimiento y slo despus de haberse comprobado mediante la seccin de las
pequeas arterias de ambas muecas que no le quedaba resto alguno de vida. La Corte Suprema resolvi que,
aunque la muerte no se comprob por esos medios, si no que por otros cientficamente idneos, se haba
cumplido la condicin, ya que la voluntad era que la mujer no fuese sepultada con vida (RDJ, t. 64, secc. 1, p.
386).
134
JURICIC, Daniel. Apuntes sobre obligaciones, 2000. Basados en las clases del profesor Enrique Barros
correspondientes al ao 1996 y complementados.
135
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La finalidad que tiene esta disposicin es poner trmino a una discusin histrica que hubo
sobre si las condiciones podan o no cumplirse por equivalencia. 136
En resumen, el artculo 1483 del Cdigo Civil contempla una disposicin interpretativa que es
una aplicacin del artculo 1560 del Cdigo Civil. El artculo 1484 del Cdigo Civil no es una
disposicin interpretativa, sino que prohbe el cumplimiento por equivalencia 137 de las
condiciones. 138
Sin embargo, en los artculos que regulan las asignaciones modales, existe una disposicin
expresa que permite el cumplimiento del modo por equivalencia.
Artculo 1093 inciso 2
Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la forma especial
prescrita por el testador, podr cumplirse en otra anloga que no altere la sustancia de la
disposicin, y que en este concepto sea aprobada por el juez con citacin de los interesados.
(4)
136
Por ejemplo, si una condicin consistiere en entregar una suma de dinero a Pedro si se titula de ingeniero civil.
No se cumple la condicin si el se titula de ingeniero agrnomo. En ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2)
p.397.
137
En otras palabras, el artculo 1483 se aplica primero para as poder determinar cual era la forma como las
partes queran que se cumpliera la condicin. Una vez determinada la forma querida por las partes, se aplica el
artculo 1487, esto es, debe cumplirse en forma especfica. En RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18),
p.140.
138
139
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Una vez cumplida la condicin, el deudor deber entregar al acreedor la cosa que deba bajo
condicin suspensiva o que tena sujeta a condicin resolutoria.
En la obligacin de gnero, por regla general, no habr problema con la entrega de lo debido,
ya que el gnero no perece, ni aumenta, ni se deteriora, sin embargo, tratndose de obligaciones
de especie o cuerpo cierto es necesario analizar los siguientes puntos:
(i) Aumentos y mejoras que puede haber experimentado la cosa
(ii) Disminuciones y deterioros que puede haber experimentado la cosa
(iii)Frutos que puede haber producido la cosa
(iv) Prdida de la cosa debida bajo condicin
(i)
El ejemplo tpico en esta materia es el siguiente: una vaca tiene una cra mientras est pendiente
la condicin. En ese caso, la cra pertenece al acreedor.
El principio de que al acreedor pertenecen los aumentos y mejoras que haya experimentado la
cosa, es en el fondo, una aplicacin del principio de la retroactividad de la condicin
cumplida. 140
En opinin de Abeliuk, esta disposicin es inequitativa 141 , contraria a los principios generales
de la legislacin y est en contradiccin con otras disposiciones sobre situaciones semejantes.
As, esta disposicin al no obligar al acreedor a indemnizar las mejoras de ninguna clase, ya que
la disposicin no distingue, se tiene que se produce un enriquecimiento sin causa por parte del
acreedor respecto de las mejoras necesarias, debido a que, el acreedor si hubiese sido dueo
tendra que necesariamente haberlas realizado. De esta forma, esta disposicin permite un
enriquecimiento sin causa y adems est en contradiccin con los artculos 1883, 1875, 756 y
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.401., ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel;
VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.257. Abeliuk, aprovecha aqu de hacer una crtica a la
retroactividad como principio general de la condicin cumplida.
140
En opinin de Vodanovic, esta disposicin es equitativa ya que al permitir al acreedor aprovecharse de los
aumentos, se est en armona con que l deba sufrir los deterioros. Se tratara de una aplicacin del adagio All
donde est el emolumento debe estar la carga (Ubi emolumentum, ibi onus) Alessandri p.252.
141
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904 del Cdigo Civil que aplican, justamente, la regla inversa, esto es, al acreedor le
corresponde rembolsar las expensas necesarias. 142 y 143
(ii) Disminuciones y deterioros que puede haber experimentado la cosa
Artculo 1486 del Cdigo Civil inciso 2 segunda parte
() y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio;
salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr
pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro
tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
Este derecho alternativo est en armona con el artculo 1489 del Cdigo Civil sobre la condicin resolutoria
tcita y con en el artculo 1590 a propsito del pago.
144
145
146
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.251.
147
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A su vez el artculo 1338 n1 del Cdigo Civil repite el mismo principio al sealar:
Los frutos percibidos despus de la muerte del testador, durante la indivisin, se dividirn del
modo siguiente:
1 Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el
momento de abrirse la sucesin; salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo
condicin suspensiva, pues en estos casos no se debern los frutos, sino desde ese da, o desde
el cumplimiento de la condicin; a menos que el testador haya expresamente ordenado otra
cosa.
41
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148
No hay que confundir esta materia con la teora del riesgo en materia de contratos bilaterales que implica que
una parte tendr que cumplir con su obligacin sin recibir nada a cambio. Este caso es diferente, porque la
obligacin no nace, por tanto ni acreedor ni deudor debe cumplir con sus obligaciones. En este caso, se trata de
que el dueo de la cosa deber asumir la prdida econmica. Por aplicacin del principio general de que las cosas
perecen para su dueo. Es por esta razn, que para diferenciar los dos riesgos se habla en un caso de riesgo de la
cosa y en el otro de riesgo del contrato (ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio.
Tratado de las obligaciones, (n. 3), p. 250 251). En todo caso, si el caso en anlisis se observa desde la perspectiva
del riesgo en los contratos bilaterales (lo que no se puede por que la obligacin nunca naci) se tiene que el riesgo
es el deudor. Esto tiene importancia, porque muestra que el principio es que el riesgo lo asuma el dueo (deudor)
y no el acreedor como lo establece el artculo 1550 del Cdigo Civil. Por otro lado, este principio (riesgo del
deudor) lo reitera el artculo 1820 del Cdigo Civil.
149
El Contrato no ha podido formarse ya que falta el objeto. el objeto debe existir al momento de contratar como
al de cumplirse la condicin.
150
Este es un caso de subrogacin real en el que la cosa es reemplazada por un equivalente el precio y la
indemnizacin. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las
obligaciones, (n. 3), p.251. Tambin BARROS, Enrique. Apuntes de clases 1991.
151
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El inciso final del artculo 1486 del Cdigo Civil consagra un caso de prdida parcial que lo
asimila a una prdida total que se considera de aplicacin general, y no slo a las
condiciones. 152 El ejemplo tpico en esta materia es el caballo de carrera que antes de la entrega
queda cojo.
Artculo 1486 inciso final.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la
convencin se destina, se entiende destruir la cosa.
Fortuita
Culpable
Nunca ha existido obligacin. La cosa El deudor est obligado al pago del precio
perece para su dueo
y a la indemnizacin de perjuicios
Perdida Parcial
Acreedor esta obligado a recibir la cosa. Acreedor tiene derecho alternativo: puede
Las disminuciones y deterioros son de exigir la cosa o la resolucin, ms
cargo del acreedor
indemnizacin de perjuicios
Generalidades
La pregunta que se plantea una vez cumplida la condicin es desde cuando el acto jurdico
produce sus efectos?, o desde cundo se considera que nace la relacin jurdica?
La pregunta puede responderse de dos formas:
Una primera respuesta es sostener que el acto jurdico despliega su eficacia desde el momento
en que la condicin se cumple y por tanto produce sus efectos slo hacia el futuro (ex nunc).
152
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Una segunda respuesta es sostener que una vez cumplida la condicin, los efectos del acto
deben ser referidos hacia atrs (ex tunc) hasta el momento en que se celebr el acto jurdico
condicional. En este ltimo caso se dice que la condicin cumplida opera retroactivamente. 153
La retroactividad hace surgir los efectos desde el momento en que se celebr el acto jurdico
condicional, y en este sentido se considera que la obligacin nunca fue condicional sino que
pura y simple. Por lo mismo, se entiende que los derechos y obligaciones surgen el da de la
celebracin del contrato. 154
Por ejemplo, Pedro vende un auto a Juan si se va de viaje a Europa; el contrato se celebra el 1
de abril, el viaje se realiza el 30 de octubre (cumplimiento de la condicin). Producto de la
retroactividad, se entiende que el contrato produjo todos sus efectos el da 1 de abril y no el
30 de octubre. 155
El efecto retroactivo de una condicin suspensiva cumplida significa que el acreedor
condicional tuvo su derecho desde que se celebr el acto jurdico y que el deudor no tuvo
ningn derecho ni obligacin desde el origen del acto jurdico.
El efecto retroactivo de una condicin resolutoria cumplida significa que el que tena la cosa
bajo dicha condicin nunca tuvo derechos respecto de la cosa y a su vez que el acreedor
siempre tuvo derecho sobre la cosa desde el momento de la celebracin del acto jurdico.
(2)
En el derecho romano clsico los efectos de la condicin cumplida operaban slo para el
futuro, esto es, se aplicaba un criterio de irretroactividad.
Se discute si en el derecho romano posclsico la condicin operaba o no retroactivamente.
Unos autores sostienen que la condicin tena efecto retroactivo por regla general, para otros la
retroactividad slo se produca en determinados casos. Finalmente, otros romanistas sostienen
que los supuestos casos de retroactividad consisten ms bien en una extensin de los efectos
anticipados del acto condicional, as, se tendran ciertos derechos con anterioridad al
cumplimiento de la condicin.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.252.
153
154
Ibdem.
155
Ibdem.
156
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Por su parte, el Cdigo Civil francs establece como principio la retroactividad en su artculo
1179 la condicin una vez verificada tiene efecto retroactivo al da en que se contrajo la
obligacin. 157 Sin embargo, este cuerpo legal contempla numerosas excepciones al principio
de la retroactividad.
En los cdigos civiles ms modernos se muestra una tendencia al repudio de la retroactividad
de la condicin. As, el Cdigo Civil alemn y el Cdigo Civil suizo. 158 Por su parte, el Cdigo
Civil italiano hace excepcin a esta tendencia comparada al establecer como principio la
retroactividad. 159 Lo relevante de ste anlisis es que si se observan las disposiciones contenidas
en los cdigos que aceptan la retroactividad en comparacin con las contenidas en los cdigos
que la rechazan, se tiene que las soluciones son muy similares, ya que en los ordenamiento
jurdico que aceptan la retroactividad establecen numerosas excepciones al principio para
morigerar sus efectos.
(3)
En doctrina, han surgido numerosas teoras para poder explicar los fundamentos de la
retroactividad de la condicin. Se analizarn brevemente a continuacin.
(i)
La teora de la ficcin legal sostiene que la eficacia retroactiva de la condicin es una ficcin,
porque consiste en determinar la situacin de las partes como si la condicin se hubiera
cumplido cuando se acord el negocio, lo cual es contrario a la realidad. 162
Se trata de una ficcin de carcter legal ya que tendra su origen en la ley y adems tiene una
finalidad dogmtica, cual es la de explicar ciertos efectos del negocio jurdico condicional, a
157
En general en todas las legislaciones en que no se acepta la retroactividad como principio general, se permite
pactarla. Tambin en este sentido el Cdigo Civil peruano de 1984.
158
159
Sobre ste punto, ALVAREZ VIGARAY, Rafael. La retroactividad de la condicin. En ADC, 1964, vol. 17, n.4,
pp, 834-839.
160
Son partidarios de esta teora la gran mayora de los autores. Entre ellos estn: Snchez Roman, Manresa,
Aubry et Rau, Colin y Capitant, De Ruggiero, Giorgi, etc. En Chile, ABELIUK, Ren. Las Obligaciones, (n. 3),
p.397.
161
162
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travs del supuesto de que la condicin se realiz en una poca anterior a aquella en que
realmente tuvo lugar. 163
Cabe sealar que la ficcin legal tiene un grave inconveniente para los terceros que han
contratado con el deudor condicional, pues se vern afectados esos actos o contratos. Lo
anterior, podra producir un desincentivo a la contratacin, entrabando la libre circulacin de
los bienes. 164
(ii) Teora de la realidad jurdica 165
La teora de la realidad jurdica se opone a la teora de la ficcin legal. Sostiene que en
ordenamiento jurdico no existen ficciones sino que realidades jurdicas.
Se seala que la retroactividad de la condicin sirve al legislador para obtener una realidad
jurdica presente aproximadamente igual a la que existira de no haberse dado el perodo de
pendencia de la condicin, y para ello anula todo lo sucedido en ese lapso de tiempo, que sea
contrario a la nueva realidad mandada.
(iii) Teora de la preexistencia del negocio 166
Segn esta teora, el negocio condicional produce inmediatamente sus efectos de un modo
oculto. El cumplimiento de la condicin viene a revelar, a poner de manifiesto y confirmar que
tales efectos se estaban produciendo ya desde la conclusin del negocio. En otras palabras la
condicin tiene una eficacia simplemente declarativa, en cuanto pone de manifiesto efectos que
se vienen produciendo desde el primer momento.
(iv) Teora de la voluntad presunta de las partes 167
Esta teora ms que intentar explicar la naturaleza jurdica de la retroactividad de la condicin
intenta justificarla: Por ello, que la mayora de los autores la sostiene en conjunto con alguna de
las teoras que intentan explicar la naturaleza jurdica de la retroactividad. 168
163
Ibdem.
164
165
166 Esta teora tambin tiene el nombre de Teora de la confirmacin del derecho por el cumplimiento de la condicin y de
Teora de la naturaleza meramente declarativa del evento. Esta teora tambin tiene un gran nmero de partidarios. En ella
se inspiro la exposicin de motivos del Cdigo Civil francs. Entre sus principales partidarios estn Demelombe y
Laurent.
Son partidarios de esta teora principalmente: Escriche, Baudry Lacantinierie, Planiol y Ripert, Santoro
Pasarelli, etc.
167
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Esta teora sostiene que el motivo que lleva a las partes a contratar bajo condicin es la
incertidumbre en que se encuentran en relacin a si se producir o no el evento. Si al tiempo
de la conclusin del negocio, estuvieran seguras de que el suceso se habra de realizar
celebraran el negocio en forma pura y simple. Por consiguiente debe entenderse que las partes
han querido obligarse inmediatamente para el caso en que la condicin se cumpla. En este
sentido, como afirma Demelombe la frmula condicional no es os deber si, sino que os debo si.
(4)
(i)
Esta disposicin deja sin efecto las enajenaciones de bienes muebles realizadas por el deudor
condicional durante el estado de pendencia de la condicin. La norma citada reconoce al
acreedor el derecho de reivindicarla porque se le considera dueo de la cosa desde el momento
de la celebracin del acto jurdico.
Principalmente, con la teora de la preexistencia del negocio jurdico. As, por ejemplo, en la exposicin de
motivos del Cdigo Civil francs.
168
JURICIC, Daniel. Apuntes sobre obligaciones, 2000. Basados en las clases del profesor Enrique Barros
correspondientes al ao 1996 y complementados.
169
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Esta disposicin seala que una vez cumplida la condicin se considerar como fecha de la
hipoteca la de su inscripcin y no la del da del cumplimiento de la condicin.
Articulo 1492 del Cdigo Civil
El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el
cumplimiento de la condicin, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin
del deudor.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.257.
170
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Asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condicin, esto es, de
un suceso futuro e incierto, de manera que segn la intencin del testador no valga la asignacin
si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo.
Esta disposicin contempla un efecto retroactivo, ya que si la condicin falla, se considera que
desde un comienzo ha carecido de valor la asignacin. Si la condicin se cumple, se considera
que la asignacin siempre ha tenido valor. 171
Artculo 1487 del Cdigo Civil
Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condicin, ()
Establecer que una vez cumplida la condicin resolutoria debe restituirse lo que se hubiere
recibido bajo tal condicin implica una retroactividad. 172
(iii) Disposiciones del Cdigo Civil que no acogen la retroactividad
Disposiciones que establecen que los frutos percibidos durante el tiempo de pendencia
pertenecen al deudor. 173
Artculo 1488 del Cdigo Civil
Verificada la condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio,
salvo que la ley, el testador, el donante o los contratante, segn los varios casos, hayan dispuesto
lo contrario.
Ibdem.
172
Ibdem.
Es necesario destacar que sobre esta materia Andrs Bello no estaba absolutamente seguro sobre si conceder o
no efecto retroactivo a la condicin respecto de los frutos. As, en el proyecto de Cdigo Civil del ao 1846 se
estableca la obligacin del deudor de restituir los frutos. En ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.399.
173
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1 Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el
momento de abrirse la sucesin; salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo
condicin suspensiva, pues en estos casos no se debern los frutos, sino desde ese da, o desde
el cumplimiento de la condicin; a menos que el testador haya expresamente ordenado otra cosa.
Estas disposiciones niegan efecto a la retroactividad porque si sta operara, el acreedor debera
tener derecho a los frutos desde la celebracin del acto jurdico.
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p. 400. Ramos Pazos, por su parte seala que no obstante de que los
actos de administracin queden firmes, el contrato de arrendamiento se extingue en conformidad con lo dispuesto
en el artculo 1950 n.3 del Cdigo Civil. En RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.155.
174
50
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deudor. Una aplicacin de este principio se encuentra en el artculo 758 del Cdigo Civil para
el fideicomiso 175 .
(iv) Teoras sobre la postura del Cdigo Civil chileno sobre la retroactividad de la
condicin 176
La importancia que tiene determinar cual es la postura del Cdigo Civil respecto de si la
retroactividad de la condicin es o no un principio en nuestro ordenamiento jurdico radica en
la posibilidad de solucionar los casos no regulados por la ley.
A continuacin, se desarrollarn brevemente las distintas teoras sobre esta materia.
El Cdigo Civil chileno acepta la retroactividad como principio general 177
a)
Los partidarios de esta teora sealan que la retroactividad de la condicin es un principio que
tcitamente sigue el Cdigo Civil y que aquellas disposiciones que rechazan la retroactividad
son slo excepciones.
Los principales argumentos son los siguientes:
Artculo 758 del Cdigo Civil. Por lo dems, el fiduciario tiene la libre administracin de las especies
comprendidas en el fideicomiso, y podr mudar su forma; pero conservando su integridad y valor. / Ser
responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa. Esta disposicin autoriza al
fiduciario para mudar la forma de la propiedad fiduciaria. Si la condicin operara con efecto retroactivo no podra
existir esta disposicin. RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.149.
175
176
Los partidarios de esta doctrina son, principalmente, Toms Ramrez Fras, Arturo Alessandri, Luis Claro
Solar, David Stitchkin y Ramn Meza Barros.
177
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b)
Los argumentos sostenidos por los partidarios de esta teora son los siguientes:
JURICIC, Daniel. Apuntes sobre obligaciones, 2000. Basados en las clases del profesor Enrique Barros
correspondientes al ao 1996 y complementados.
178
El deudor no puede retractarse unilateralmente y adems tiene la obligacin de conservar la cosa y no hacer
fallar la condicin.
179
JURICIC, Daniel. Apuntes sobre obligaciones, 2000. Basados en las clases del profesor Enrique Barros
correspondientes al ao 1996 y complementados.
180
Otro argumentos a favor de que el Cdigo Civil recoge la retroactividad: El derecho condicional se puede
ceder (Andrs Jana).
181
182
Son partidarios de esta teora Guillermo Correa Fuenzalida, Manuel Somarriva Undurraga y Ren Abeliuk.
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c)
El Cdigo Civil no consagrara un principio nico sobre la retroactividad. Andrs Bello habra
regulado esta materia en un sentido prctico, estableciendo hiptesis en las que se aplica la
retroactividad y otras en las que se rechaza.
(iv) La retroactividad de la condicin es un elemento de la naturaleza
La retroactividad es un elemento de la naturaleza por lo que las partes pueden renunciar a ella
en el acto jurdico. A su vez, en los casos en que la ley no atribuye un efecto retroactivo, las
partes pueden conferrselo convencionalmente. 184
(v)
Al analizar los efectos de las condiciones, se estudia los diferentes efectos que producen las
condiciones suspensiva y resolutoria.
183
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.
261.
184
185
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(1)
Condicin suspensiva
Mientras est pendiente la condicin suspensiva slo existe el acto o contrato que contiene la
obligacin sometida a esa modalidad, pero la obligacin misma an no existe como tampoco el
derecho de crdito correlativo. Estos elementos existirn en el momento en que la condicin
se cumpla y por tanto el acreedor no puede exigir la obligacin antes del cumplimiento de la
condicin. 186
De la inexistencia de la obligacin y del derecho de crdito correlativo pueden extraerse las
siguientes consecuencias:
(a) el acreedor condicional no puede exigir el pago del crdito al deudor 187 ;
(b) todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva puede repetirse
mientras no se hubiere cumplido 188 ;
(c) la prescripcin extintiva no corre 189 ;
(d) no puede operar la compensacin legal 190 ;
(e) el acreedor no puede ejercer la accin pauliana o revocatoria 191 ; y,
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.241, ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.405.
187 Artculo 1485 inciso 1 del Cdigo Civil. No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino
verificada la condicin totalmente.
188 Artculo 1485 inciso 2 del Cdigo Civil. Todo lo que se hubiera pagado antes de efectuarse la condicin
suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido. Esta es una importante diferencia con el plazo
suspensivo ya que en este si el deudor paga con anterioridad al vencimiento, no hay derecho a exigir la restitucin,
por que existe obligacin, slo que esta no es exigible [artculo 1495 del Cdigo Civil]. Se considera que el deudor
renunci al plazo al pagar anticipadamente. En ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p. 405.
186
189
190
Artculo 1656, n.3 del Cdigo Civil. ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p. 405.
191
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Se ha discutido cul es la naturaleza del derecho que tiene el acreedor, ya que por un lado no
goza del derecho de crdito y por el otro tiene ms que una mera expectativa en llegar a ser
acreedor.
Se han planteado distintas hiptesis o denominaciones de ese vnculo jurdico: 194
El acreedor tiene una expectativa de derecho. 195 Esto quiere decir que el acreedor, se
encuentra en la posibilidad de adquirir el derecho subjetivo, y dicha posibilidad est
protegida por la ley. Esta proteccin est dada por el legislador porque esa
posibilidad cuenta con uno o ms elementos que la ley considera importantes. La
proteccin jurdica se manifiesta, en el caso de las obligaciones condicionales, en la
facultad de disposicin del derecho y el derecho a impetrar medidas conservativas. 196
Esperanza de obligacin. En Roma los juristas romanos decan que la obligacin
condicional era una esperanza de obligacin. Tambin lo sostuvo Pothier. 197
Derecho de espera. As lo sostuvo Andreas Von Tuhr. 198
Ibdem. Artculo 1633 del Cdigo Civil. Si la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin
suspensiva, o si, por el contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y la nueva es pura, no hay
novacin, mientras est pendiente la condicin; y si la condicin llega a fallar, o si antes de su cumplimiento se
extingue la obligacin antigua, no habr novacin.
192
En este sentido, la obligacin y derecho condicional existen desde el momento de la celebracin del contrato.
Lo que existe en germen es el derecho del acreedor condicional a convertirse en propietario efectivo.
193
En este sentido hay que tener presente lo que dispone el artculo 761 inciso primero del Cdigo Civil a
propsito del fideicomiso: El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene derecho ninguno sobre el
fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo.
194
A diferencia de las simples o meras expectativas, en las que la posibilidad de adquirir un derecho no recibe
ninguna proteccin legal. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado
de las obligaciones, (n. 3), p.242.
195
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), pp.
242 a 243.
196
197
dem, p.243.
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Derecho eventual. Los modernos autores franceses 199 entienden que existira un derecho
eventual, entendido en su sentido amplio, esto es, como un derecho futuro cuya
adquisicin est desde ya protegida por el ordenamiento jurdico por medio del
otorgamiento de un derecho subjetivo encaminado a esa finalidad. 200
Derecho en potencia o latente. As le llama Abeliuk.
Germen de derecho. As lo denomina Diez Picazo.
(c)
198
Ibdem.
As, Jean Maurice Verdier. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio.
Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.244.
199
200
dem, p.243.
201
202
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Para Vodanovic, la intransmisibilidad del derecho y obligacin bajo condicin suspensiva en el caso de las
asignaciones testamentarias y de las donaciones entre vivos (que se asimila al testamento), es una consecuencia de
los principios propios de materia sucesorio y no emana de la naturaleza del contrato condicional. Luego, si no
existiera el artculo 1492 inciso segundo, igual no se transmitira el germen de derecho ya que as lo prescriben los
artculos 956, 962 y 1078 y 1078 del Cdigo Civil. sealan que es necesario existir al momento de abrirse la
sucesin y al momento de cumplirse la condicin. artculo 956 inciso segundo del Cdigo Civil La herencia o
legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el
heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si el
llamamiento es condicional. Artculo 962 inciso segundo del Cdigo Civil Si la herencia o legado se deja bajo
condicin suspensiva, ser tambin preciso existir al momento de cumplirse la condicin. Artculo 1078 inciso
segundo del Cdigo Civil Si el asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no transmite derecho alguno.
Para Vodanovic, la exigencia lgica es que el asignatario exista al momento de abrirse la sucesin pero no al
momento del cumplimiento. En este sentido est el Cdigo Civil italiano de 1942 al aceptar el principio de la
retroactividad de la condicin cumplida en su artculo 646. As, en Italia, en un fallo de casacin de fecha 21 de
enero de 1959, en aplicacin del principio de la retroactividad de la condicin cumplida se sostuvo que el
asignatario condicional que sobrevive al testador transmite el derecho a sus propios herederos, aunque muera
antes de verificarse la condicin. Vodanovic, sostiene que debe rectificarse en esta materia el Cdigo Civil. En
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), pp.
245 a 246.
203
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El artculo 1078 inciso segundo del Cdigo Civil repite la misma idea al decir:
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no transmite derecho
alguno.
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.407. En este sentido tambin RAMOS PAZOS, Ren. De las
obligaciones, (n. 18), p.154.
204
En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.246. Se coloca como ejemplo: se impone el pago de un legado a un heredero, si despus ste muere, la
obligacin debe cumplirla su heredero.
205
El artculo 962 inciso segundo establece: Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser
tambin preciso existir al momento de cumplirse la condicin.
206
El artculo 1390 inciso segundo establece: Si se dona bajo condicin suspensiva, ser tambin necesario existir
al momento de cumplirse la condicin; salvas las excepciones indicadas en los incisos 3. y 4. del artculo 962.
207
208
209 El artculo 962 inciso 3. y 4. sealan: Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la
sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes
de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. / Valdrn con la misma limitacin las
asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya
existido al momento de la muerte del testador.
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(c)
Con esto se quiere decir que el acreedor puede ejercitar todos los actos lcitos que tiendan a
impedir que su derecho se pierda o menoscabe. As, podr solicitarse una caucin, una fianza,
una hipoteca, una prenda, que se confeccione un inventario, que los ttulos se guarden en una
caja de seguridad, etc.
El lmite al ejercicio de estas medidas conservativas est dado por el derecho de propiedad del
deudor sobre la cosa. Esto es, no podr solicitarse una medida que signifique desconocer la
calidad de dueo del deudor. En todo caso, es el juez, quien en el caso concreto deber
verificar si la medida solicitada por el acreedor afecta o no el derecho de propiedad del
deudor. 212
Este derecho del acreedor condicional tambin est manifestado en el artculo 761 inciso
segundo del Cdigo Civil a propsito del fideicomiso y en el artculo 1078 inciso primero del
Cdigo Civil a propsito de las asignaciones condicionales.
Artculo 761 inciso segundo del Cdigo Civil:
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.246.
210
211
dem, p.247.
212
dem, p.244.
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Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad
pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario.
Esto es, no slo los acreedores puros y simples pueden solicitar la quiebra, sino que
tambin los acreedores a plazo o bajo condicin suspensiva.
Derecho a exigir a los dividendos
En cuanto al pago del crdito, los acreedores condicionales suspensivos tienen derecho a
percibir dividendos en conformidad con lo dispuesto en el artculo 152 de la Ley de
Quiebras:
El acreedor condicional podr exigir la consignacin de los dividendos que le corresponderan
cumplida la condicin, o su entrega bajo caucin suficiente de restituirlos a la masa, con el inters
corriente, para el caso de que la condicin no se verifique.
60
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2.
Una vez verificada la condicin, termina el estado de pendencia, cesa la incertidumbre y por
tanto el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin.
En tal caso, se entiende que la obligacin ha sido pura y simple desde la celebracin del acto y
se considera como si la relacin obligatoria no hubiese sido condicional, ya que la condicin
opera retroactivamente. 214
En consecuencia, el principal efecto de la condicin suspensiva cumplida es que existe
obligacin y por tanto, el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin.
De lo anterior, se derivan las siguientes consecuencias:
213
dem, p.249.
En este sentido, la obligacin nace al momento de celebrarse el contrato. BARROS, Enrique, Apuntes de
clases, 1991.
214
61
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Como consecuencia de que exista obligacin y sta sea exigible, debe entregarse la cosa debida
condicionalmente. 215
4.
Fallida
Cumplida
Efecto
Inexistencia de la obligacin pendiente la condicin
Existencia de un vnculo jurdico entre las partes: germen de derecho
La ley reconoce al acreedor condicional ciertos derechos preliminares o
anticipados. Ejemplo, medidas conservativas
Se entiende que nunca ha existido una relacin jurdica obligatoria entre
las partes
Se pierde el germen de derecho
Los derechos preliminares o anticipados caducan
Los actos de disposicin del deudor de confirman
Existe obligacin. El acreedor puede exigir el cumplimiento de la
obligacin
Debe entregarse la cosa debida condicionalmente
(2)
Condicin resolutoria
1.
Concepto
215 Se aplican las reglas ya estudiadas, que son comunes a todas las condiciones: (1) Al acreedor le aprovechan los
aumentos y mejoras de la cosa que han acaecido pendientes la condicin; (2) Los gravmenes y enajenaciones
efectuados por el acreedor condicional se consolidan y los constituidos por el deudor caducan (efectos respecto
de terceros); (3) Los frutos corresponden por regla general al deudor; (4) Los actos de administracin realizados
por el deudor quedan firmes.
216 La condicin resolutoria tiene ms importancia que la condicin suspensiva ya que tiene una mayor aplicacin
en la prctica y adems porque existen tres tipos de condicin resolutoria: condicin resolutoria ordinaria,
condicin resolutoria tcita y pacto comisorio. En BARROS, Enrique, Apuntes de clases, 1991.
62
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La condicin resolutoria se encuentra definida en el artculo 1479 del Cdigo Civil, segunda
parte.
() y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
En consecuencia, en una obligacin sujeta a condicin resolutoria, los efectos jurdicos surgen
desde el momento de la celebracin del acto jurdico, pero estn expuestos a desaparecer si el
hecho incierto ocurre. 217
La condicin resolutoria puede ser de tres tipos:
(a) condicin resolutoria ordinaria;
(b) condicin resolutoria tcita y
(c) pacto comisorio. Este ltimo puede ser de dos tipos: pacto comisorio simple y pacto
comisorio calificado.
A continuacin se analizaran los distintos tipos de condicin resolutoria y, posteriormente sus
efectos, ya que son comunes para los distintos tipos de condicin resolutoria.
2.
(i)
Concepto
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.262.
217
218
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.266.
219
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El artculo 1479 del Cdigo Civil que seala que la condicin es resolutoria cuando
por su cumplimiento se extingue un derecho.
El artculo 1567 n9 del Cdigo Civil que seala que las obligaciones se extinguen por
el evento de la condicin resolutoria.
El artculo 1487 del Cdigo Civil que obliga a la restitucin de lo que se hubiese
recibido bajo condicin una vez cumplida.
Concepto
dem, p.267.
221
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p,
267.
222
64
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A esta condicin resolutoria se le llama tcita porque no se estipula formalmente, sino que el
legislador la da por supuesta o implcita. 223
(ii) Evolucin histrica
En el derecho romano no se contemplaba la existencia de la condicin resolutoria tcita. Sin
embargo, entre los romanos surgi la prctica de estipular en la compraventa una clusula
mediante la cual el vendedor se reservaba el derecho de resolver el contrato o exigir su
cumplimiento, si el comprador no pagaba el precio en determinado plazo. Esta clusula se
conoca con el nombre de lex comisoria.
En el antiguo derecho francs se le atribuy a esa clusula el carcter de tcita. 224
Posteriormente, en el Cdigo Civil francs se estableci la condicin resolutoria tcita en el
artculo 1184. 225
(iii) Fundamentos
Se ha discutido acerca de cual es el fundamento de la condicin resolutoria tcita.
(a)
dem, p.268.
224 Abeliuk, seala que el origen de la condicin resolutoria tcita se encuentra en el derecho cannico. En
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.412.
El artculo 1184 del Cdigo Civil francs establece: La condicin resolutoria es sobreentendida siempre en los
contratos sinalagmticos para el caso en que una de las partes no cumpla su obligacin. / En este caso el contrato
no se resuelve de pleno derecho. La parte a la cual no se satisfizo lo pactado puede, a su arbitrio, exigir a la otra el
cumplimiento de la convencin cuando sea posible, o demandar la resolucin con indemnizacin de daos y
perjuicios. /La resolucin debe solicitarse judicialmente, y podr concederse al demandado un plazo, de acuerdo
con las circunstancias. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de
las obligaciones, (n. 3), p.269.
225
226
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La equidad
Para Arturo Alessandri 230 , el verdadero fundamento de la condicin resolutoria tcita consiste
en el principio de la equidad. En los contratos bilaterales cada parte se obliga para satisfacer sus
propios intereses. Si una de las partes no cumple con su prestacin, sera injusto e inequitativo
exigir que la otra cumpla con la suya. 231
(d) Interdependencia de las obligaciones
Esta doctrina intenta superar las crticas formuladas a la teora de la causa. Seala que existe
una ntima dependencia entre las obligaciones recprocas de un contrato bilateral. Todo cuanto
ocurre con la obligacin de una de las partes, repercute necesariamente en la obligacin de la
otra. 232
227
Alessandri p. 269.
228
229
En este sentido Jorge Giorgi. En RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.160.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.269.
230
231 Un fallo de la Corte Suprema del ao 1931 seal que el fundamento de la condicin resolutoria tcita es la
equidad y la justicia Los fundamentos que inspiran la disposicin del artculo 1489 son de equidad y justicia, y no
son otros que subentender o presumir que en los contratos bilaterales cada una de las partes consiente en
obligarse a condicin de que la otra se obligue a su vez para con ella, o sea, la reciprocidad de las obligaciones
acarrea necesariamente la de las prestaciones. (RDJ, t. 28, secc. 1, p. 689).
232
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Para Abeliuk, la condicin resolutoria tcita se establece, por una parte como una proteccin
del acreedor diligente y por otra como una sancin al deudor que ha faltado a su compromiso.
(v)
233
dem., p.414.
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(a)
Existencia de un contrato
Este requisito emana del mismo artculo 1489 del Cdigo Civil que emplea la palabra
contratos.
En aplicacin de este requisito se tiene que la condicin resolutoria tcita no opera en la
particin de bienes, ni en las adjudicaciones correspondientes. 234 La adjudicacin que se hace a
los comuneros de las cosas posedas en comn es un simple acto declarativo de dominio y no
un contrato. Ejemplo: adjudicacin con alcances. Si se adjudica a un comunero una heredad de
un valor superior a su cuota en la comunidad y ste no paga la diferencia, no procede la
resolucin de la adjudicacin.
Hay unanimidad en la doctrina y jurisprudencia en negar valor a la accin resolutoria en la
particin. Las razones son las siguientes:
La particin no es un contrato, y mucho menos un contrato bilateral.
Dar lugar a la accin resolutoria va en contra del efecto declarativo de la particin. El
adjudicatario sucede directamente al causante.
El artculo 1348 del Cdigo Civil hace aplicable a la particin las acciones de nulidad y
rescisin pero no la de resolucin.
El artculo 1489 del Cdigo Civil es doblemente excepcional (a) da al acto el carcter de
condicional y (b) presume la condicin. En tal sentido, debe drsele necesariamente un
carcter excepcional, y por tanto una interpretacin estricta.
El artculo 662 del Cdigo de Procedimiento Civil 235 establece una hipoteca legal
cuando en las particiones se adjudican inmuebles a un comunero y se producen
alcances en su contra. Se sostiene que esta hipoteca la estableci el legislador, debido a
que los comuneros carecen de la accin resolutoria. 236
Artculo 1348 inciso 1 del Cdigo Civil
Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los
contratos.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.
270.
234
El artculo 662 del Cdigo de Procedimiento Civil seala: En las adjudicaciones de propiedades races que se
hagan a los comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca sobre
las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios,
siempre que no se pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al inscribir el conservador el ttulo
de adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por le valor de los alcances. /Podr reemplazarse esta hipoteca por
otra caucin suficiente calificada por el partidor.
235
236
68
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237
La gran mayora de los autores sostiene que la condicin resolutoria tcita slo procede en los contratos
bilaterales y no en los unilaterales. En este sentido, por ejemplo, Alessandri, Somarriva, Stitchkin, Abeliuk, Fueyo,
etc. La condicin resolutoria procede en todos los contratos bilaterales, incluso en la compraventa forzada
(ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.414).
238
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.
270.
239
240
241 En este sentido, el comodante puede exigir la restitucin inmediata de la cosa (si puede pedir la restitucin es
porque hubo resolucin), si el comodatario le da un uso a la cosa distinto al convenido, o a falta de convencin,
un uso distinto al ordinario que se les da a las de su clase.
69
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Estos dos casos se refieren a una resolucin de las obligaciones y no del contrato.
Lo que permitira exigir un cumplimiento anticipado o inmediato. 243
Al establecer estas disposiciones derechos anlogos a los del artculo 1489, se pone
de manifiesto que la condicin resolutoria tcita no opera en los contratos
unilaterales, ya que si fuese as, no se hubiese necesitado de texto expreso.
En una disposicin sobre la renta vitalicia se contiene el repudio ms categrico
contra la procedencia de la condicin resolutoria tcita en los contratos
unilaterales. 244
De esta disposicin se desprendera que en los contratos unilaterales para pedir la resolucin se
requiere de una estipulacin expresa. 245
242 En este sentido, el deudor podr pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada si el acreedor prendario
abusa de la cosa dada en prenda.
Abeliuk sostiene que la condicin resolutoria tcita slo procede en los contratos bilaterales. Explica que las
disposicins sobre el comodato y la prenda no establecen una resolucin, sino son casos en que el
incumplimiento de obligaciones accesorias permiten exigir el cumplimiento de inmediato, sera como una especie
de caducidad del plazo por el incumplimiento. En ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.415.
243
El contrato de renta vitalicia se encuentra definido en el artculo 2264 del Cdigo Civil: La constitucin de
renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se obliga, a ttulo oneroso, a pagar a otra una renta o
pensin peridica, durante la vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un tercero.
244
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.271.
245
70
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La condicin resolutoria tampoco procede en los contratos unilaterales que con posterioridad
llegan a ser sinalagmticos imperfectos. 246
Tambin se ha discutido sobre si en el contrato de mutuo procede o no la condicin
resolutoria tcita. 247 Abeliuk, seala que no es procedente, pero que sin embargo, debera
permitirse el cumplimiento anticipado en caso de incumplimiento parcial, como si se deja de
pagar una cuota o los intereses en la oportunidad convenida. 248
Resolucin en los contratos bilaterales de tracto sucesivo 249
Tratndose de contratos bilaterales de tracto sucesivo, como el contrato de arrendamiento, una
de las partes deja de cumplir con su obligacin peridica, la otra parte puede pedir la
terminacin del contrato.
La terminacin, a diferencia de la resolucin, slo opera para el futuro y no con efecto
retroactivo. Por ejemplo; si en un contrato de arrendamiento pactado a un ao plazo, el
arrendatario al cuarto o quinto mes deja de pagar la renta, el arrendador podr demandar la
terminacin del contrato, pero no estar obligado a restituir las rentas que se le pagaron,
porque es inconcebible, que a su vez, el arrendatario pueda devolver el uso y goce que tuvo de
la cosa arrendada. 250
Finalmente la resolucin tambin es procedente en la transaccin, por ser este un contrato
bilateral. As lo ha sealado la doctrina y jurisprudencia. 251
(c)
246
247 La discusin se dio en este caso debido a un fallo de 1825 que acept la procedencia de la resolucin en el
contrato de mutuo. (GT, n. 2635, p.157).
248
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), pp.
271 a 272.
249
Esta terminacin de los contratos de tracto sucesivo, es lo que la doctrina francesa llama resciliacin. La
doctrina chilena llama resciliacin al modo de extinguir las obligaciones llamado mutuo disenso En
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.272.
250
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.272.
251
71
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Este requisito emana del mismo artculo 1489 del Cdigo Civil que seala no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado.
El incumplimiento puede ser total o parcial. La totalidad o parcialidad del incumplimiento
puede entenderse en dos sentidos: (a) que una obligacin no se cumpla en forma ntegra; (b) si
son varias obligaciones slo se han cumplido alguna de ellas. 252
En la doctrina se ha discutido la procedencia de la resolucin en el caso de un incumplimiento
parcial. La opinin dominante es que el juez carece de facultades para calificar la resolucin. 253
Por tanto, procede la resolucin por cualquier incumplimiento de obligaciones emanadas de
contrato. 254
De la procedencia de la resolucin por un incumplimiento parcial se pueden sacar dos
conclusiones:
-
252
Este argumento, tiene como base que en el Cdigo Civil francs, en su artculo 1184, que es antecedente del
artculo 1489 del Cdigo Civil chileno, se concede al juez la facultad de calificar la resolucin en su inciso 3 La
resolucin debe solicitarse judicialmente, y podr concederse al demandado un plazo, de acuerdo con las
circunstancias. El Cdigo Civil chileno no contempla esa facultad del juez.
253
El principal argumento para sostener que la resolucin procede por cualquier incumplimiento, incluso parcial,
es que el tenor literal de los artculos 1489 y 1873 del Cdigo Civil no distinguen. En ABELIUK, Ren. Las
obligaciones, (n. 2) p.418.
254
Una sentencia de la Corte Suprema de fecha 14 de enero de 1938, estableci la procedencia de la resolucin de
un contrato de compraventa, por el incumplimiento de una obligacin accesoria. (RDJ, t.35, secc.1, p.400). Un
gran sector de la doctrina sostiene que no debera proceder la resolucin de un contrato por el incumplimiento de
una obligacin accesoria. En este sentido, Luis Claro Solar, Abeliuk y Fueyo. Existe un famoso fallo de la Corte
de Apelaciones de Talca de fecha 12 de Noviembre de 1920 (GT, 1920, n. 142) que neg la resolucin por el
incumplimiento de una obligacin de poca monta en atencin a que las obligaciones infringidas tenan muy poca
influencia en cuanto a la consecuencia de los fines que las partes se haban propuesto al contratar. En RAMOS
PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), pp. 167-168.
255
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Este requisito emana del mismo artculo 1489 del Cdigo Civil que seala: uno de los
contratantes no cumple lo pactado.
De esta frase se concluye que el otro contratante debe haber cumplido con su obligacin.
Y adems, esta exigencia, emana del artculo 1552 del Cdigo Civil que trata de la excepcin de
contrato no cumplido.
Artculo 1552 del Cdigo Civil
En los contratos bilaterales ningn contratante est en mora dejando de cumplir lo pactado,
mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo
debidos.
257
dem, p.419.
258
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En estricto rigor, no es aplicable la condicin resolutoria tcita en este caso, ya que el artculo
1489 seala que uno de los contratantes no debe haber cumplido con lo pactado.
Este sera un caso de vaco o laguna legal, 259 que provocara que la relacin jurdica obligatoria
quedara en el aire hasta que alguna de las partes se decida a cumplir o venzan los plazos de
prescripcin.
Cmo integrar este vaco legal?
Segn Abeliuk, se han presentados dos casos en tribunales que se refieren a una promesa de
compraventa. En ambos casos el promitente vendedor peda la resolucin de la promesa de
venta porque el promitente comprador no haba cumplido con su obligacin. El promitente
comprador argumento que el promitente vendedor tampoco haba cumplido con la suya. La
Corte Suprema, reconoci la existencia de una laguna legal y la resolvi sealando que el
contrato se haba extinguido.
Tambin seala que este caso podra ser integrado aplicando la equidad natural 260 . La equidad
natural permitira declarar la resolucin del contrato, ya que sera la solucin ms justa. 261
Por otro lado, se sostiene que no podra tener lugar la resolucin en caso de incumplimiento
recproco ya el artculo 1552 del Cdigo Civil impedira pedir la resolucin cuando ambos
contratantes incumplen. Para que procede la resolucin uno de los contratantes debe estar en
mora, y no se est en mora si el otro contratante no ha cumplido con su respectiva obligacin.
Por tanto, como ninguno de los contratantes se encontrara en mora, no podra solicitarse la
resolucin. 262
En conclusin, en un caso de incumplimiento recproco, para poder solicitar la resolucin del
contrato y as la correspondiente indemnizacin de perjuicios, la parte que desea interponer la
accin resolutoria debe estar llano a cumplir con su obligacin.
259 As lo seala ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las
obligaciones, (n. 3), p.273; ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.419. Tambin la Corte Suprema en un fallo de
fecha 29 de julio de 1931 (RDJ, t. 28, secc. 1, p.689)
260
En conformidad con el artculo 24 del Cdigo Civil y 170 n.5 del Cdigo de Procedimiento Civil.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.273.
261
262
En este sentido un fallo de la Corte Suprema de fecha 22 de agosto de 1936. (RDJ, t. 33, secc. 1, p.486).
74
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263
Si operara de pleno derecho la resolucin del contrato dependera del mero arbitrio del
deudor negligente. Se sostiene que la razn por la cual el legislador estableci que la
condicin resolutoria tcita no operara de pleno derecho, es que si as fuese, dependera del
arbitrio del deudor la extincin del contrato, ya que, le bastara no cumplir con cualquiera
de sus obligaciones para que el contrato quede extinguido. De esa forma se infringira el
artculo 1545 del Cdigo Civil. 266
Un argumento adicional es que el artculo 1184 del Cdigo Civil francs seala expresamente que la condicin
resolutoria tcita no opera de pleno derecho (ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC,
Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.274) Adems, el artculo 1489 emplea la expresin Pero en tal caso
que segn Abeliuk tiene la finalidad de contraponer los efectos de la condicin resolutoria tcita a los efectos de la
condicin resolutoria ordinaria. En ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.420.
264
265
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.274.
266
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Argumento histrico. El Cdigo Civil francs que es el antecedente directo del Cdigo
Civil chileno en esta materia, seala expresamente que el contrato no se resuelve de pleno
derecho. 267
El artculo 1489 del Cdigo Civil tiene como fuente directa el artculo 1184 del Cdigo Civil francs, esa
disposicin establece: La condicin resolutoria se sobreentiende siempre en los contratos sinalagmticos, en el
caso de que una de las partes no cumpla su obligacin. En este caso, el contrato no se resuelve de pleno derecho,
la parte respecto de la cual no ha sido cumplida la obligacin, puede elegir entre obligar a la otra al cumplimiento
de la convencin, cuando ello es posible, o pedir la resolucin con la indemnizacin de daos y perjuicios. La
resolucin debe ser pedida a los tribunales, y stos pueden conceder al demandado un plazo segn las
circunstancias. PEA GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia intrnseca. 1999.
268 Este argumento es sostenido por Carlos Pea. En PEA GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia
intrnseca. 1999.
269 Artculo 1453 del Cdigo Civil italiano de 1942 En el contrato con prestaciones recprocas, cuando uno de los
contratantes no cumple con sus obligaciones, la otra puede a su eleccin requerir el cumplimiento o la resolucin
del contrato, salvo, siempre, el resarcimiento del dao.
La resolucin puede ser requerida an cuando se haya promovido juicio para obtener el cumplimiento; pero
cuando se demand la resolucin ya no puede recabarse el cumplimiento.
Desde la fecha de la demanda por resolucin el inejecutante no puede ya cumplir sus obligaciones. PEA
GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia intrnseca. 1999.
270 Artculo 325 del Cdigo Civil alemn: Si la prestacin que incumbe a una parte, deriva de un contrato
bilateral, se hace imposible a consecuencia de una circunstancia de la que ha de responder, la otra parte puede
exigir indemnizacin de daos a causa de no cumplimiento o desistir del contrato. En caso de imposibilidad
parcial, si el cumplimiento parcial del contrato no tiene para ella inters alguno, est autorizada a exigir
indemnizacin de daos a causa de no cumplimiento de toda la obligacin (), o a desistir de todo el contrato
(). Artculo 326 del Cdigo Civil alemn: Si en un contrato bilateral una parte est en mora en cuanto a la
prestacin que le incumbe, la otra parte puede sealarle un plazo prudencial para la efectuacin de la prestacin
con la declaracin de que rehusar la aceptacin de la prestacin despus del transcurso del plazo. Despus del
transcurso del plazo est autorizada a exigir indemnizacin de daos a causa de no cumplimiento o a desistir del
contrato, si la prestacin no est realizada a tiempo; la pretensin al cumplimiento est excluida (). PEA
GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia intrnseca. 1999.
271 Artculo 1124 del Cdigo Civil espaol: La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las
recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.
El perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin, con el resarcimiento de
daos y abono de intereses en ambos casos. Tambin podr pedir la resolucin, aun despus de haberse optado
por el cumplimiento, cuando ste resultare imposible.
El tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no haber causas justificadas que le autoricen para sealar
plazo (). PEA GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia intrnseca. 1999.
267
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El deudor puede pagar hasta que la resolucin no quede constituida mediante la sentencia.
Esta sera una consecuencia obvia ya que mientras no haya sentencia judicial no ha operado
la resolucin del contrato. Las obligaciones contractuales pueden cumplirse hasta antes de
que opere la resolucin. Por tanto, en aplicacin del artculo 310 del Cdigo de
Procedimiento Civil, la parte demandada de resolucin puede enervar la accin resolutoria
cumpliendo su obligacin antes de la citacin para or sentencia en primera instancia y
hasta antes de la vista de la causa en segunda. 273
Opinin disidente. Ramos Pazos, seala que no puede aceptarse que el deudor pague
durante la secuela del juicio. Da tres razones.
- Si se acepta el pago durante el juicio se vulnera el artculo 1489 del Cdigo Civil,
debido a que el acreedor opt por la resolucin y, sin embargo, el deudor al pagar impide la
resolucin. De esta forma, el derecho de opcin lo tiene finalmente el deudor y no el
acreedor. 274
272
273 El artculo 310 inciso primero del Cdigo de Procedimiento Civil establece: No obstante lo dispuesto en el
artculo anterior, las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando
esta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se admitirn si
no se alegan por escrito antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en
segunda. El pago de la deuda debe ser total, esto es, comprendiendo los intereses e indemnizaciones que se
deban, en conformidad con el artculo 1591 del Cdigo Civil. Si el acreedor se niega a recibir el pago, procede el
pago por consignacin. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de
las obligaciones, (n. 3), p.275.
274
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Si se acepta el pago durante el juicio se infringe el artculo 1545 del Cdigo Civil, ya que
no permite un pago extemporneo. Las obligaciones deben cumplirse en la forma y
oportunidad convenida.
Abeliuk, tambin critica que se pueda pagar durante el transcurso del juicio ya que se
podra cumplir una obligacin con moneda desvalorizada. Es por ello, que este autor seala
que la exigencia de sentencia judicial que declare la resolucin es altamente
inconveniente. 275
Para este autor, la real justificacin, para que la condicin resolutoria tcita no opere de
pleno derecho, descansa en que tanto al deudor como a terceros les interesa saber porque
derecho va a optar el acreedor: Si la ejecucin forzada o la resolucin.
La solucin adecuada a este problema no esta en privar a la condicin resolutoria tcita de
que sus efectos se produzcan de pleno derecho sino por medio de la va de establecer la
obligatoriedad de un requerimiento al deudor para que cumpla con su obligacin o quede
constituido en mora, para que as, posteriormente, el acreedor se pronuncie sobre su
opcin: resolver el contrato de pleno derecho o exigir el cumplimiento forzado de la
obligacin, sin permitir la excepcin de pago en este ltimo caso. Esta ha sido la solucin
que se ha dado en el derecho comparado. 276
275
276
En este sentido, Alemania, Suiza, Polonia, Austria, Italia, etc. (ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.421).
277 El artculo 17 del Cdigo de Procedimiento Civil seala: En un mismo juicio podrn entablarse dos o ms
acciones con tal que no sean incompatibles./ Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms
acciones incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra. Este artculo es una
manifestacin del principio de la economa procesal.
78
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demandar la resolucin del contrato y viceversa. No hay cosa juzgada entre un juicio y
otro. 278
Se ha sostenido que la accin de indemnizacin de perjuicios es accesoria a la de resolucin
o cumplimiento y que por tanto no se podra demandar directamente la indemnizacin de
perjuicios. Slo se podra demandar la indemnizacin de perjuicios como consecuencia del
ejercicio de la accin resolutoria o de la ejecucin forzada. En este sentido, Ramos
Pazos. 279
No obstante, tratndose de una obligacin de hacer, se puede demandar directamente la
indemnizacin de perjuicios sin haber demandado el cumplimiento o la resolucin. Se trata
de las obligaciones de hacer. 280
Artculo 1553 del Cdigo Civil
Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con
la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
Ordinaria
Opera de pleno derecho
Como opera de pleno derecho, no
requiere del ejercicio de la accin
resolutoria
El hecho futuro e incierto puede ser
cualquiera, menos el incumplimiento de
una obligacin de un contrato bilateral
Es aplicable en cualquier acto jurdico
Tcita
Requiere de resolucin judicial
Requiere del ejercicio de la accin
resolutoria
El hecho futuro e incierto slo puede ser
el incumplimiento de una obligacin
emanada de un contrato bilateral.
Slo es aplicable a los contratos bilaterales
278 En este sentido, la gran mayora de la doctrina y jurisprudencia. As; Ramos Pazos, Luis claro Solar, Abeliuk,
Alessandri, Somarriva.
279
RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.177. En este sentido, en FM, n.241, sentencia n.3, p.382.
280
Ibdem.
79
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Diferencias
Ordinaria
resolucin
Indemnizacin de
perjuicios
Posibilidad de enervar
la accin
Legitimacin activa
4.
Pacto comisorio
(i)
Introduccin
Tcita
derecho de optar entre la resolucin o el
cumplimiento
El acreedor si tiene derecho a la
indemnizacin de perjuicios
El deudor puede enervar la accin
pagando durante el transcurso del juicio
Slo puede demandarla el acreedor, ya
que sus efectos son relativos, en
conformidad con el artculo 3 del Cdigo
Civil
Se entiende por pacto comisorio, en trminos generales, una estipulacin negocial en la que las
partes hacen explcita la condicin resolutoria tcita. 281
Alessandri sostiene que el pacto comisorio es la estipulacin por medio de la cual las partes de
un contrato convienen expresamente que ste se resolver si una de ellas no cumple con sus
obligaciones. 282
(ii) El pacto comisorio es de aplicacin general
(a)
Generalidades
El pacto comisorio est regulado en los artculo 1877 a 1880 del Cdigo Civil, a propsito del
contrato de compraventa.
Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo
convenido, se resolver el contrato de venta.
El pacto comisorio est regulado para un caso particular: el incumplimiento de pagar el precio
en el contrato de compraventa.
281
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.276.
282
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Sin embargo, nada obsta, en virtud de la autonoma de la voluntad, a que el pacto comisorio
sea aplicable al incumplimiento de la obligacin de entregar la cosa en el contrato de
compraventa, como tambin para el incumplimiento de cualquier obligacin en otros contratos
distintos del de compraventa. 283
Argumentos para sostener la aplicacin general del pacto comisorio
283
dem, p.277.
81
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En este contrato el comodatario est obligado a emplear la cosa en el uso convenido y a falta
de convencin, en el uso ordinario de las de su clase. Si el comodatario contraviene esta
obligacin el comodante tiene derecho para exigir la restitucin inmediata del bien ms la
correspondiente indemnizacin de perjuicios.
La disposicin que consagra la resolucin en este contrato es el artculo 2177 del Cdigo Civil.
El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de convencin, en
el uso ordinario de las de su clase. En el caso de contravencin, podr el comodante exigir la
reparacin de todo perjuicio, y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya
estipulado plazo.
(ii)
El contrato de renta vitalicia est definido en el artculo 2264 del Cdigo Civil.
La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se obliga, a ttulo
oneroso, a pagar a otra una renta o pensin peridica, durante la vida natural de cualquiera de
stas dos personas o de un tercero.
La verdadera importancia del pacto comisorio descansa en los contratos unilaterales y no en los bilaterales
(ejemplo; mutuo y comodato) (Barros, 1991).
287
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.282.
288
82
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En este contrato, sino se paga la pensin, el acreedor puede proceder contra los bienes del
deudor y obligarlo a prestar seguridad para el pago en el futuro. Si el deudor no presta esas
seguridades, el acreedor puede pedir la resolucin del contrato.
Este caso de resolucin en un contrato unilateral est consagrado en las siguientes
disposiciones:
Artculo 2272 del Cdigo Civil.
En caso de no pagarse la pensin, podr procederse contra los bienes del deudor para el pago de
lo atrasado, y obligarle a prestar seguridades para el pago futuro.
289
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.283. En opinin de Vodanovic, en este caso, la condicin resolutoria opera como un trmino extintivo o pacto
de caducidad, ya que producido el incumplimiento, el acreedor puede exigir la entrega inmediata de la cosa
prestada.
290
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La doctrina anteriormente discuta sobre que disposiciones eran aplicables en los pactos
comisorios que se estipulaban en otras obligaciones distintas a las de pagar el precio en el
contrato de compraventa. Alessandri sostuvo que deban aplicarse por analoga las
disposiciones de los artculos 1877 a 1880 del Cdigo Civil ya que donde existe la misma
razn debe existir la misma disposicin 292 . Sin embargo, hoy esa discusin se encuentra
superada pues la jurisprudencia y la doctrina contempornea sostienen que no son aplicables
dichas disposiciones y, por tanto, se rigen por la autonoma de la voluntad.
Como consecuencia de que esos pactos se rijan por la autonoma de la voluntad y no por las
disposiciones que regulan el pacto comisorio en la obligacin de pagar el precio en la
compraventa se extraen cuatro importantes consecuencias:
(1) el plazo de prescripcin de esos pactos comisorios son de 5 aos contados desde que la
obligacin se hizo exigible y no de 4 aos desde la fecha de celebracin del contrato;
291
dem, p.284.
Alessandri argumenta adems que si se sigue el principio de la aceptacin de pacto comisorio en otros
contratos distinto del de compraventa, debe aceptarse tambin las consecuencias que se derivan de dicho
principio, esto es, deben aplicarse las mismas disposicins que regulan el pacto comisorio respecto de la
obligacin de pagar el precio en el contrato de compraventa. Seala adems como principal argumento que la ley
no tolera que el pacto comisorio se resuelva de pleno derecho, luego, si no se aplican las disposicins de los
artculos 1877 a 1880 por analoga se tiene que la resolucin del contrato depender de la mera voluntad del
deudor ya que le basta no cumplir con su obligacin para que el contrato se resuelva. En ALESSANDRI, Arturo;
SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), pp. 172 173.
292
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(1)
Concepto
El pacto comisorio simple est regulado en el artculo 1877 del Cdigo Civil.
Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido,
se resolver el contrato de venta.
El pacto comisorio simple es la estipulacin por las partes de la condicin resolutoria tcita. 294
(2)
Barros, 1991. En tal sentido no tiene ninguna utilidad establecer el pacto comisorio simple en el contrato de
compraventa (Barros, 1991)
294
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.279. ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.424
295
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de la venta. 296 Esta disposicin reproduce el artculo 1489 del Cdigo Civil a propsito del
contrato de compraventa.
En consecuencia, el deudor puede oponer la excepcin de pago en cualquier estado del juicio,
hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia y de la vista de la causa en
segunda. 297
Por tanto, en los negocios sinalagmticos, el pacto comisorio simple carece de inters, puesto
que slo transforma en explcito lo que la ley subentiende. 298
La nica diferencia entre la condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio simple es el plazo
de prescripcin de la accin resolutoria, en el primer caso son 5 aos desde que la obligacin
se hizo exigible y en el segundo 4 aos desde la fecha del contrato. 299
El pacto comisorio simple, pactado tanto en el contrato de compraventa como en otros
contratos siempre operar por medio de la declaracin de una sentencia judicial, ya que no es
ms que la condicin resolutoria tcita pero manifestada en forma expresa.
(b)
(1)
Concepto
El pacto comisorio calificado est consagrado en el artculo 1879 del Cdigo Civil.
Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato
de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en
las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.
En consecuencia, por este pacto se estipula que si una de las partes no cumple con sus
obligaciones al tiempo convenido, el contrato se resolver, a menos que el deudor haga
296 ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.279.
En conformidad con lo dispuesto en el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil. (ALESSANDRI,
Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.279). Ver sobre este
punto las objeciones planteadas a propsito de la condicin resolutoria tcita.
297
298
El pacto comisorio calificado en el derecho comparado, generalmente recibe el nombre de clusula resolutoria
expresa o pacto de lex commissoria. PEA GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia intrnseca. 1999.
300
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El artculo 1873 del Cdigo Civil es aplicable al pacto comisorio calificado. Por tanto, el
acreedor en el pacto comisorio calificado tiene derecho a optar entre la resolucin y el
cumplimiento de la obligacin. Luego, si el acreedor puede optar por la accin de
cumplimiento, el contrato no puede estar resuelto de pleno derecho. 305
301 Es necesario destacar que este plazo es de horas y no de das y que es un plazo fatal. Si el acreedor no quiere
recibir el pago, procede el pago por consignacin. Alessandri, sostiene que existe una aberracin en la ley, ya que
en este plazo es prcticamente imposible efectuar el pago por consignacin. ALESSANDRI RODRGUEZ,
Arturo. Teora de las Obligaciones, El Esfuerzo, Santiago, 1934, p.178.
302
303 A su vez, est sera la nica diferencia entre la condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio calificado,
adems del diferente plazo de prescripcin.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.279.
304
305
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Plazo de 24 horas. El artculo 1879 del Cdigo Civil concede al deudor el derecho para
hacer subsistir el contrato transcurrido el plazo de 24 horas subsiguientes a la notificacin
judicial de la demanda. Si el Cdigo Civil permite ese pago es porque la obligacin no se
extingui de pleno derecho. Si se aceptara que la resolucin se produce de pleno derecho
en el pacto comisorio calificado se estara aceptando un pago por una obligacin que no
existe.
306
Ibdem.
307
308
Ibdem. Alessandri seala que si operara de pleno derecho el pacto comisorio calificado, existira una condicin
meramente potestativa de la voluntad del deudor. Abeliuk critica este argumento porque seala que el artculo
1487 del Cdigo Civil, que es aplicable a todas las condiciones resolutorias da al acreedor el derecho a renunciar a
la resolucin y as exigir el cumplimiento de la obligacin y por tanto no existira tal obligacin meramente
potestativa de la voluntad del deudor ya que la resolucin del contrato no dependera del deudor sino que del
acreedor. Respecto de lo sealado por Alessandri, es discutible que se trate de una condicin meramente
potestativa de la voluntad del deudor, ms bien parece ser una condicin simplemente potestativa. Adems, las
condiciones meramente potestativas de la voluntad del deudor que son resolutorias son vlidas. Por otro lado,
309
88
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Los partidarios de la tesis de que el pacto comisorio calificado no opera de pleno derecho sino
que requiere de resolucin judicial, discuten sobre la oportunidad en que sta se produce. As,
unos sostienen que se producira cuando la sentencia que da lugar a la resolucin queda
ejecutoriada 310 , otros sostienen que la resolucin se produce una vez transcurrido el plazo de
las 24 horas sealado por la ley 311 .
Opinin disidente: Vodanovic sostiene que el pacto comisorio calificado respecto de la
obligacin de pagar el precio en el contrato de compraventa opera de pleno derecho 312 . Este
autor seala que si el deudor no paga dentro del plazo sealado por la ley, la resolucin se
produce en la fecha en que debi pagarse el precio indicado en el contrato, ya que no hubo
prolongacin de la vida del contrato. El juez debe limitarse a declarar en su sentencia que el
contrato qued resuelto, de pleno derecho, en la fecha convenida para el pago. 313
(3)
En la doctrina se discute sobre la forma como opera la resolucin en estos casos. As, puede
decirse que un sector de la doctrina sostiene que opera igualmente por resolucin judicial
(Alessandri y Claro Solar). Otro sector de la doctrina sostiene que opera de pleno derecho por
el slo hecho del incumplimiento (Principalmente Abeliuk, Ramos Pazos)
Finalmente, se sostiene que la resolucin opera de pleno, pero no por el slo hecho del
incumplimiento, sino que se requiere adems de un acto recepticio unilateral por parte del
acreedor diligente en el sentido se manifestar su voluntad en resolver el contrato (Carlos Pea).
Estas posturas se analizaran a continuacin.
El pacto comisorio opera por resolucin judicial. Sobre este punto son aplicables
(i)
todos los argumentos sostenidos por Alessandri sobre la improcedencia de la resolucin de
respecto del argumento sostenido por Abeliuk, es muy discutible que el artculo 1487 consagre un caso de
renuncia a la resolucin, ms bien parece un caso de renuncia a la accin de restitucin. Si la resolucin opera de
pleno derecho no puede renunciarse a ella, ya que ya oper de derecho.
310
En este sentido Alessandri. En este caso, la sentencia declara la resolucin del contrato y opera
retroactivamente hasta la fecha del vencimiento del plazo consagrado en el artculo 1879 del Cdigo Civil.
311
En este sentido, los efectos del pacto comisorio calificado seran equivalentes al de la condicin resolutoria
ordinaria.
312
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.280.
313
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Artculo 1545 del Cdigo Civil. Las partes quieren que el contrato se resuelva ipso
facto, luego conceder ese plazo para que el deudor haga subsistir el contrato vulnera el
artculo 1545 del Cdigo Civil.
(ii)
No se puede extender por analoga el artculo 1879 del Cdigo Civil por su carcter
prohibitivo.
(iii)
Los fundamentos del plazo otorgado en el pacto comisorio calificado slo son
aplicables al contrato de compraventa ya que en l esta en juego la libre circulacin de
los bienes pero no en otros contratos como por ejemplo, el contrato de promesa o de
arrendamiento, que no son ttulos translaticios de dominio.
(ii)
El pacto comisorio opera de pleno derecho. Se sostiene que el pacto comisorio
calificado estipulado por las partes en caso de incumplimiento de cualquier obligacin de un
contrato, siempre que no sea la obligacin de pagar el precio en el contrato de compraventa,
opera de pleno derecho. Esto es, la sentencia se limita a constatar los hechos y a velar por las
restituciones recprocas. Esto es, los efectos en estos casos son los mismos que los de la
condicin resolutoria ordinaria. 316
En consecuencia, el acreedor, en estos casos, no tiene los dos derechos alternativos de la
condicin resolutoria tcita. 317 Sin embargo, Abeliuk sostiene que el acreedor puede renunciar
Este autor seala que si operara de pleno derecho el pacto comisorio existira una condicin meramente
potestativa de la voluntad del deudor ya que le bastara con no cumplir con su obligacin para que el contrato se
resuelva (ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de las Obligaciones, (n. 22), pp. 172 173). Abeliuk critica
este argumento sealando que es aplicable el artculo 1487 del Cdigo Civil que permite al acreedor renunciar a la
resolucin y as exigir el cumplimiento de la obligacin. En ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.428.
314
315
BARROS, Enrique. Apuntes de clases, 1991. Esta ha sido tambin la tendencia de la jurisprudencia de la Corte
Suprema.
316
317
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a la accin resolutoria por aplicacin del artculo 1487 del Cdigo Civil y as exigir el
cumplimiento de la obligacin. 318
El principal fundamento que se sostiene para sealar que el pacto comisorio calificado opera
en estos casos de pleno derecho y no por resolucin judicial es que su aplicacin descansa en la
autonoma de la voluntad y no en las disposiciones que regulan el pacto comisorio en la
compraventa.
En estos casos no se requiere de juicio y el deudor no puede pagar dentro del plazo sealado
en el artculo 1879 del Cdigo Civil ya que este es inaplicable en estos casos. 319
(iii) Para que el pacto comisorio calificado opere de pleno derecho se requiere de un
acto recepticio del acreedor diligente en el sentido de manifestar su voluntad en que el
acto o contrato se declare resuelto.
Carlos Pea sostiene que la resolucin no puede operar de pleno derecho por el slo hecho del
incumplimiento como lo seala Abeliuk, Es necesario que el acreedor diga lo que quiere, ya
que conserva el derecho a elegir entre el cumplimiento del contrato o la resolucin.
Argumentos sostenidos por Carlos Pea en favor de la exigencia de un acto recepticio
(a)
El principio general del derecho de la pervivencia del contrato Este principio seala
que ha de favorecerse la subsistencia de la voluntad negocial. Este principio quedara negado si
se afirma que el mero incumplimiento provoca la resolucin del contrato.
Destaca la aplicacin de este principio, principalmente en la conversin del acto nulo y en la
regla interpretativa de la utilidad de las clusulas. 320
(b)
Antecedentes de derecho comparado Afirmar que el mero incumplimiento acarrea la
resolucin importa contradecir la evolucin comparada de la institucin y sus desarrollos
dogmticos ms modernos, ya que tanto en los ordenamientos jurdicos que consagran el pacto
comisorio a propsito del contrato de compraventa, como los que lo contemplan en su parte
general, se sostienen que siempre se requiere de un acto recepticio unilateral por parte del
acreedor diligente en el sentido de prevalecerse de esa clusula. 321
318
En este sentido, expresamente ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.427 y Barros, 1991.
La regla interpretativa de la utilidad de las clusulas se encuentra en el artculo 1562 del Cdigo Civil: El
sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de
producir efecto alguno."
321 Los antecedentes de derecho comparado mostrados por el profesor Carlos Pea son los siguientes: (i) Derecho
Italiano: Artculo 1456 del Cdigo Civil italiano Los contratantes pueden convenir expresamente que el contrato
319
320
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(d) El pacto comisorio calificado se encuentra establecido en favor del contratante diligente.
Luego, sera injusto que el contrato se resuelva de pleno derecho por el slo hecho del
incumplimiento dentro del plazo, ya que se dejara al arbitrio del deudor culpable el derecho a
resolver el contrato, a su sola voluntad.
(e) Importara atribuir al pacto comisorio la naturaleza de una condicin resolutoria ordinaria,
lo que es inadmisible ya que el pacto comisorio, aunque sea calificado no es ms que la
condicin resolutoria tcita, pero manifestada en forma expresa.
En conclusin, el pacto comisorio calificado, para el profesor Carlos Pea opera de pleno
derecho desde el momento en que la parte cumplidora, por medio de una declaracin,
se resuelva en el caso que una determinada obligacin no sea cumplida segn la modalidad convenida. En este
caso, la resolucin se verificar de derecho cuando la parte interesada declara a la otra que intenta valerse de la
clusula resolutoria. Messineo, quien comenta esa disposicin seala que la finalidad de la declaracin exigida por
la disposicin est en impedir que la clusula obre mecnicamente y salvaguarda al cumplidor de la desventaja de
la resolucin automtica en los casos en que desapareciese su inters en tal resolucin y subintrase el inters en el
cumplimiento. (ii) Derecho alemn: Artculo 349 del Cdigo Civil alemn La resolucin se realiza por
declaracin frente a la otra parte.. En aquellos ordenamientos que no regulan el pacto comisorio por modo
general, la solucin a la que cabe arriba es la misma que la del derecho italiano y alemn: la resolucin no se
verifica por el slo hecho de incumplir el deudor, ni tampoco por el slo hecho de la mora automtica: cosa
distinta, se requiere que el contratante diligente manifieste por modo fehaciente e inequvoco su voluntad de
resolver. (En este sentido, en Francia, Josserand, Laurent, Ripert y Boulanger, Colin y Capitant). PEA
GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia intrnseca. 1999.
(D.XVIII, III, 2). Incluso en las Partidas (Ley 38, Ttulo, V, Partida 5) se consagra la necesidad del acto
recepticio (aunque Bello no sigui en esta materia al derecho castellano, sino que a la tradicin francesa
Delvincourt, segn consta en nota puesta al artculo 2.057 del proyecto de Cdigo Civil del ao 1853).
322
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Se discute en la doctrina los alcances que tiene un pacto comisorio calificado en un contrato de
arrendamiento. Al respecto, es necesario distinguir dos hiptesis: (a) el contrato de
arrendamiento en general y (b) el artculo 1997 respecto del arrendamiento de predios urbanos.
(i) Respecto del pacto comisorio calificado estipulado en un contrato de arrendamiento
en general (que no sea sobre un predio urbano)
La validez de la estipulacin de un pacto comisorio en un contrato de arrendamiento es
incuestionable, as esta de acuerdo toda la doctrina.
Cosa distinta es si ese pacto comisorio produce o no la resolucin de pleno derecho. En todo
caso, sobre este punto, las opiniones doctrinarias son las mismas que las presentadas a
propsito de la aplicacin del pacto comisorio calificado en obligaciones diversas a la de pagar
el precio en el contrato de compraventa.
Para Carlos Pea, el mero incumplimiento de la obligacin de pagar la renta, no produce la
resolucin ipso facto del contrato, an cuando as se hubiere pactado. Ya que se necesita de
una acto recepticio por parte del arrendador en el cual manifieste su intencin de declarar
resuelto el contrato.
(ii) Respecto del pacto comisorio calificado estipulado en un contrato de
arrendamiento sobre un predio urbano. Hiptesis del artculo 1977 del Cdigo Civil.
En materia arrendamiento de predios urbanos existe una disposicin especial que impide la
aplicacin del pacto comisorio calificado. Artculo 1977 del Cdigo Civil.
Por tanto, el deudor podr pagar vlidamente, slo con anterioridad al acto recepticio del acreedor (entindase
por acto recepticio en el ordenamiento jurdico chileno la notificacin judicial de la demanda). PEA
GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia intrnseca. 1999.
323
324
Sobre esta materia. Carlos Pea. En PEA GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia intrnseca. 1999.
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En conformidad con el artculo 13 del Cdigo Civil, se tiene que debe preferirse la disposicin
especial por sobre la general, en tal sentido, en el contrato de arrendamiento de predios
urbanos, respecto de la obligacin de pagar la renta, el arrendador no tiene el derecho a
resolver el contrato de pleno derecho, ya sea por el slo incumplimiento, o tras un acto
recepticio del acreedor diligente.
Para que proceda la resolucin, en la hiptesis del artculo 1977 del Cdigo Civil se requiere (a)
la mora de un perodo entero y (b) dos reconvenciones judiciales.
Para el profesor Carlos Pea, este sera un caso en el legislador favorece la supervivencia del
contrato. Sobre esta materia se ha pronunciado Vctor Santa Cruz, quien sostuvo que en este
caso el pacto comisorio calificado operaba de pleno derecho, en virtud de la autonoma de la
voluntad, ese autor sostiene que el artculo 1977 del Cdigo Civil no es una disposicin de
orden pblico y que por tanto, el arrendatario puede renunciar a ella. Para Carlos Pea, el
derecho conferido por el artculo 1977 al arrendatario es irrenunciable. Seala principalmente
dos razones:
(a)
(b)
El artculo 1997 del Cdigo Civil es limitativo de la voluntad de las partes y que por
tanto no puede el arrendatario renunciar a esos derechos.
El artculo 19 de la ley 18.101, relativa al arrendamiento de predios urbanos seala que
son irrenunciables los derechos que esa ley concede a los arrendatarios. El artculo 10
de esa ley hace mencin del artculo 1977 del Cdigo Civil, por lo que el derecho
concedido el arrendatario en el artculo 1977 debe entenderse incluido dentro de la
prohibicin del artculo 19 de la mencionada ley.
Pacto
Plazo
de
Dems casos
Hasta cuatro aos contados desde 5 aos contados desde que la obligacin
prescripcin
se hizo exigible
94
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Dems casos
comisorio
(3)
de Durante toda la secuela del juicio, Durante toda la secuela del juicio, hasta
simple
enervar la accin por hasta antes de la citacin para or antes de la citacin para or sentencia en
sentencia en primera instancia y primera instancia y de la vista de la causa
en segunda
(4) Derecho alternativo El acreedor tiene el derecho El acreedor tiene el derecho alternativo
o
optar
por
el alternativo en virtud del arts. en virtud del artculo 1489, 1873 y 1878
cumplimiento
(1)
Pacto
comisorio
Plazo
de Hasta cuatro aos contados desde 5 aos contados desde que la obligacin
prescripcin
se hizo exigible
calificado
ii)
pleno
derecho
por
Posibilidad
de Dentro
de
las
24
judicial de la demanda
Esto se debe a que en el fondo el pacto comisorio simple es la condicin resolutoria tcita pero manifestada en
forma expresa. Abeliuk, adems sostiene que el artculo 1487 permite siempre renunciar a la resolucin y as
ejercer la accin de cumplimiento.
325
95
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Dems casos
optar
cumplimiento
por
Abeliuk sobre este punto seala que igualmente el acreedor puede optar por la accin de cumplimiento ya que
el artculo 1487 del Cdigo Civil lo faculta para renunciar a la resolucin y as iniciar la ejecucin forzada.
326
327 Por las razones ya explicadas esta pregunta slo se plantea respecto de la obligacin de pagar el precio en el
contrato de compraventa.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.281. En realidad el principal argumento de Vodanovic para sostener que el plazo es irrenunciable, se debe a que
el considera que la resolucin se produce de pleno derecho y por tanto, debe entenderse que el legislador quiere
modificar ese efecto dndole al deudor la posibilidad de pagar. ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de
las Obligaciones, (n. 22), tambin seala que este plazo es irrenunciable.
328
96
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El pacto comisorio, sea simple o calificado, no priva al acreedor de su derecho a optar por
exigir el cumplimiento forzado de la obligacin. As se desprende del artculo 1878 en relacin
con el artculo 1873 del Cdigo Civil. 329
Artculo 1878 del Cdigo Civil.
Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el
artculo 1873.
Por tanto, el acreedor en el pacto comisorio tiene las mismas acciones que el acreedor en la
condicin resolutoria tcita.
(vii)
(a) Generalidades
En las disposiciones del pacto comisorio existe una regla especial que trata sobre la
prescripcin.
Artculo 1880 del Cdigo Civil.
El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos,
contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo
ms largo o ninguno.
Es aplicable tanto al pacto comisorio simple como al pacto comisorio calificado. 330
No as respecto del pacto comisorio calificado estipulado en obligaciones diversas a la del pago del precio en el
contrato de compraventa. A menos que se acepte la tesis de Abeliuk de la aplicacin del artculo 1487 del Cdigo
Civil.
329
330
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(ii)
El pacto comisorio puede prescribir antes del plazo de cuatro aos. El plazo de
prescripcin del pacto comisorio no es de cuatro aos, sino el que acuerden las partes,
el que no puede pasar de cuatro aos. 332
(iv)
Las partes son las que fijan el plazo de prescripcin. En este sentido, esta es una
disposicin muy excepcional, ya que permite que las partes fijen el plazo de
prescripcin, que es, una institucin de orden pblico. 333
(v)
El plazo de prescripcin comienza a correr desde la fecha del contrato y no desde que
la obligacin se hace exigible. En este sentido, se modifican las reglas generales.
(vi)
Esta es una grave anomala de la disposicin, ya que perfectamente puede ocurrir que
la accin est prescrita antes de nacer. Por ejemplo, en una compraventa se otorgan al
deudor 5 aos para el pago del precio y se estipula un pacto comisorio. Si a los 5 aos
el deudor no ha pagado el precio, la accin resolutoria estar prescrita porque ya
transcurrieron cuatro aos desde el contrato.
(b) Una vez prescrita la accin del pacto comisorio puede demandarse la resolucin
del contrato basndose en el artculo 1489 del Cdigo Civil?
Se tiene que el plazo de prescripcin del pacto comisorio es de hasta 4 aos desde la fecha del
contrato, en cambio, el plazo de prescripcin de la accin resolutoria que deriva de la
condicin resolutoria tcita prescribe en el plazo de 5 aos contados desde que la obligacin se
hizo exigible. Luego, una vez vencido el plazo de prescripcin del pacto comisorio, an no
estar prescrita la accin resolutoria del artculo 1489 del Cdigo Civil.
331 RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.191. En este mismo sentido ABELIUK, Ren. Las
obligaciones, (n. 2) p.433.
332
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.291.
333
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Se ha sostenido que una vez vencido el plazo de prescripcin del pacto comisorio, no puede
invocarse la accin que deriva de la condicin resolutoria tcita, pues ello implicara que el
artculo 1880 sera letra muerta. Si se estipul pacto comisorio es porque las partes quisieron
someterse a esas reglas. Luego, la estipulacin de pacto comisorio implica una renuncia tcita a
la accin resolutoria que emana de la condicin resolutoria tcita. 334
En este sentido, el artculo 1877 inciso 2 del Cdigo Civil establece:
Entindase siempre esta estipulacin en el contrato venta; y cuando se expresa, toma el
nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse.
En este sentido, Vodanovic, sostiene que una vez prescrito el pacto comisorio, no se puede
pedir la resolucin, pero s el cumplimiento de la obligacin. 335
(c) Diferencias entre la prescripcin del pacto comisorio y la prescripcin de la
condicin resolutoria tcita
Pacto comisorio
Plazo
4 aos
5 aos
Suspensin
tiempo
En este sentido, RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p. 192. Vo Vsquez, p.343. La Corte
Suprema en una oportunidad (1993) sostuvo la tesis contraria, conociendo de un recurso de casacin en el fondo,
seal que no obstante el pacto comisorio el vendedor puede solicitar la resolucin de un contrato fundado en los
artculos 1489 y 1873 del Cdigo Civil. Fisco con Inversiones Comercial Transegeo Ltda. En, RDJ, t. 90, secc. 1, p. 72.
334
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.292.
335
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Pacto comisorio
simple
Pacto comisorio
calificado
Hiptesis
Contrato de compraventa por no pago del precio
Dems casos
Contrato de compraventa por no pago del precio
Declaracin judicial
Declaracin judicial
Dems casos
Accin resolutoria
1)
Introduccin
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.425. Para aquel sector de la doctrina que sostiene que el fundamento
de la aplicabilidad del pacto comisorio en otros contratos distintos al de compraventa y en ste por una obligacin
distinta a la del pago del precio, no radica en la autonoma de la voluntad, sino que en una aplicacin analgica de
las reglas de la compraventa, el plazo de prescripcin sera siempre de hasta 4 aos, cualquiera que sea el contrato
en el que se estipule el pacto comisorio.
336
337
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En consecuencia, la accin resolutoria surge de (1) La condicin resolutoria tcita; (2) El pacto
comisorio simple y (3) El pacto comisorio calificado respecto de la obligacin de pagar el
precio en el contrato de compraventa. 338
(i)
En todos los casos en que es procedente la accin resolutoria es tambin procedente la accin
de cumplimiento forzado. As se infiere de los artculos 1489, 1873 y 1878 del Cdigo Civil. 339
No obstante, el ejercicio conjunto de estas dos acciones es incompatible. As, el acreedor debe
optar entre ejercer la accin resolutoria o la accin de cumplimiento. Sin embargo, ambas
acciones pueden proponerse en una misma demanda para que sean resueltas una en subsidio
de la otra.
Artculo 17 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles.
Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para
que sean resueltas una como subsidiaria de otra.
Ya que la condicin resolutoria ordinaria y el pacto comisorio calificado respecto de una obligacin diversa a la
pagar el precio en el contrato de compraventa operan de pleno derecho. En estos casos el acreedor ejerce
directamente la accin de restitucin en conformidad con el artculo 1487 primera parte.
338
Segn Abeliuk, el derecho de opcin del artculo 1489 lo ejerce el acreedor a su arbitrio, por lo que no podra
oponerse al deudor el abuso del derecho. En ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.429.
339
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.285. ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p. 430. La jurisprudencia ha sido vacilante. En el derecho italiano se
sostiene que puede demandarse la resolucin con posterioridad a la demanda de cumplimiento, pero no la
ejecucin forzada despus de la resolucin, ya que, entiende que la parte que quiere la resolucin, implcitamente
declara no tener inters en el cumplimiento del contrato. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel;
VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.285.
340
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El titular de la accin resolutoria es la parte que cumpli con su obligacin o est llana a
cumplirla. Si las dos partes incumplen, se aplica el artculo 1552 del Cdigo Civil que consagra
la excepcin de contrato no cumplido. 341
(iii)
(a)
La accin resolutoria es una accin personal porque se dirige a reclamar derechos personales
nacidos de un contrato. En consecuencia, la accin resolutoria slo la pueden ejercer los
contratantes y no terceros. En este sentido, la Corte Suprema ha sealado que el vendedor de
una cosa no puede pedir la resolucin de un contrato celebrado por su comprador con un
tercero. 342
Si bien la accin resolutoria no puede dirigirse contra terceros, ocurre que una vez acogida la
accin resolutoria surge la accin reivindicatoria la que si puede dirigirse contra terceros. Por
ejemplo. Paula vende a Ignacio un automvil con fecha 3 de octubre de 2001, en la cual se
establece que Ignacio pagar el precio el da 3 de enero del ao 2002. El da 15 de diciembre
Ignacio enajena el auto a Felipe. El da 3 de enero del ao 2002 Ignacio no paga el precio del
auto a Paula.
Paula tiene accin resolutoria contra Ignacio. Como es una accin personal no la puede ejercer
para resolver el contrato celebrado entre Ignacio y Felipe. Luego, lo que ocurre es que Paula
ejerce la accin resolutoria contra Ignacio, el contrato se resuelve y en virtud del efecto
retroactivo de la condicin resolutoria se entiende que el contrato entre Paula e Ignacio nunca
se celebr y por tanto ella nunca dej de ser la duea del auto. De esta forma ella ejerce la
accin reivindicatoria contra Felipe para que le restituya el automvil. 343
No existe inconveniente para que la accin resolutoria y la reivindicatoria se deduzcan
conjuntamente en un mismo juicio. La accin resolutoria contra el deudor condicional y la
reivindicatoria contra el tercer poseedor de la cosa. 344
Artculo 18 del Cdigo de Procedimiento Civil
341
dem, p.286.
342
La accin reivindicatoria slo ser procedente en el evento en que el tercer poseedor se encuentre de mala fe.
Artculo 1490 del Cdigo Civil
343
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.287.
344
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(b)
La accin resolutoria es susceptible de avaluarse en dinero ya que persigue dejar sin efecto un
acto patrimonial. El monto se determina por el valor los bienes que ingresan al patrimonio del
demandante en virtud de la resolucin y tambin por el valor de las indemnizaciones de
perjuicios que se cobren. 346
(c)
Como consecuencia de ser una accin patrimonial, la accin resolutoria es transmisible por
causa de muerte. En consecuencia, los herederos del acreedor pueden ejercer la accin
resolutoria.
(d)
Tambin como consecuencia de que la accin resolutoria es una accin personal es transferible
por actos entre vivos. As, el cesionario del acreedor est legitimado para ejercer la accin
resolutoria.
Sobre este punto es necesario hacer una precisin importante. En materia de cesin de
crditos, si se cede el crdito no se cede la calidad de contratante, sino que slo el crdito. En
ese sentido las acciones personales que tiene el cedente no se ceden al cesionario. Luego, la
cesin de un crdito no envuelve la cesin de la accin resolutoria, por lo que, en caso de
efectuarse una cesin de crdito se requiere ceder, adems, en forma expresa, la accin
resolutoria.
Una situacin similar se presenta en el pago con subrogacin. Si un tercero paga por el deudor
con su consentimiento, se aplica el artculo 1610 n.5 y por tanto, el tercero se subroga en los
345 Otro ejemplo: la accin de nulidad que es una accin personal puede ejercerse conjuntamente con la accin
reivindicatoria. Es ms, en las actas de la comisin mixta que revis el Cdigo de Procedimiento Civil se dej
constancia que el artculo 18 se refera principalmente a la accin resolutoria y la accin de nulidad en relacin con
la accin reivindicatoria (Sesin n.23). En ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.432.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.288.
346
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derechos del acreedor pagado. Puede el tercero ejercer la accin resolutoria en conformidad
con el artculo 1611 del Cdigo Civil?
(e) Es una accin renunciable
La accin resolutoria es un derecho conferido por la ley que slo mira al inters individual de
su titular y no est prohibida su renuncia. Luego, en conformidad con el artculo 12 del Cdigo
Civil la accin resolutoria es renunciable. 347
La renuncia puede ser expresa o tcita. Expresa cuando la renuncia se hace en trminos
formales y explcitos. Tcita, cuando se deduce de actos del sujeto que son positivos,
concluyentes e inequvocos.
La accin de cumplimiento no importa la renuncia de la accin resolutoria ya que puede
solicitarse con posterioridad sino se obtiene el cumplimiento. El artculo 1487 del Cdigo Civil
declara expresamente la posibilidad de renunciar a la accin resolutoria.
Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condicin, a menos que sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso
podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo
exigiere. 348
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.288.
347
Sobre esta disposicin, Abeliuk sostiene que permitira renunciar a la resolucin ms que a la accin
resolutoria, lo que permitira aplicar la disposicin a los casos en que opera de pleno de derecho.
348
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.289.
349
104
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En este sentido, se dara aplicacin al artculo 1526 n.6 del Cdigo Civil
Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su
cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del
deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes:
6 Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de
consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos stos.
En el caso de la accin resolutoria, se tiene que el acreedor tiene el derecho a optar entre la
accin resolutoria y la accin de cumplimiento. En consecuencia, se est en presencia de una
obligacin alternativa cuya eleccin debe realizar el acreedor.
Meza Barros, que sustenta la posicin minoritaria en la doctrina sostiene que la accin
resolutoria es divisible ya que no se est en presencia de una obligacin alternativa. Cuando
existen varios acreedores el deudor debe slo una cosa: el pago del precio, no hay pluralidad de
objetos y por ende no hay obligacin alternativa. 350 Vodanovic critica la postura de Meza Barros
sealando que el deudor si esta sujeto a una obligacin alternativa ya que mientras est vigente
el contrato debe el precio, pero una vez vencido el plazo, si no se efecta la prestacin el
deudor estar obligado alternativamente a la restitucin de la cosa o al pago del precio, segn el
acreedor opte por la resolucin o por la ejecucin forzada. 351
(g) Es una accin mueble o inmueble segn la naturaleza de la cosa sobre la que recae
Si como consecuencia de la resolucin el deudor es obligado a restituir una cosa mueble, la
accin resolutoria es mueble. Si el deudor es obligado a restituir una cosa inmueble, la accin
resolutoria ser inmueble. 352
Artculo 580 del Cdigo Civil.
Los derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de
ejercerse, o que se debe. ()
350
dem, p.290.
351
Ibdem.
352
dem, p.291.
105
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Vodanovic precisa que la sinonimia entre resciliacin y mutuo disenso que se efecta en la doctrina chilena no
es tal en Francia. En la doctrina francesa la resciliacin se refiere al modo de poner trmino a los contratos de
tracto sucesivo. En ese sentido resciliacin se asemeja a terminacin y no a mutuo disenso. En ALESSANDRI,
Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.314.
353
354
355
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(b)
Revocacin y Resolucin
Resolucin y rescisin
Rescisin
Antecedente
Retroactividad
Accin
No
reivindicatoria
da
accin
reivindicatoria
1491)
(artculo 1689)
Frutos
356
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Rescisin
Resolucin
bilaterales
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.292.
357
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1)
La obligacin sujeta a condicin resolutoria produce todos sus efectos desde su nacimiento,
como si fuera una obligacin pura y simple. La incertidumbre consiste en la permanencia de
esos efectos ya que si la condicin se verifica, el contrato deja de producir sus efectos. 358
En consecuencia, el acreedor de una obligacin bajo condicin resolutoria puede exigir el
cumplimiento de la obligacin y realizar toda clase de actos sobre la cosa como si no estuviere
afectada por una condicin. 359
Luego, el que adquiri una cosa bajo condicin resolutoria puede tambin libremente
enajenarla, pero en tal caso el tercero adquirente obtiene tambin un derecho subordinado a
extinguirse si se verifica la condicin. Ya que resuelto el derecho del que da, queda tambin
queda resuelto el derecho del que recibe (Resoluto iure dantis, resolvitur ius accipientis). 360
(v)
El acreedor condicional tiene derecho a impetrar medidas conservativas que sean necesarias
para cautelar los derechos que le corresponderan en caso de llegar a verificarse la condicin en
conformidad con el artculo 1492 inciso final del Cdigo Civil.
El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias.
3.
358
dem, p.263.
359
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.
264.
360
361
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Los actos que el deudor condicional haya ejecutado se consolidan definitivamente. As, por
ejemplo, si se deba parte del precio en un contrato de compraventa y el comprador enajena el
bien, el tercero adquirente consolida su derecho sobre el bien una vez que el comprador pague
el precio adeudado. 362
4.
Para estudiar los efectos de la condicin resolutoria cumplida es necesario distinguir entre los
efectos que se producen entre las partes y los efectos respecto de terceros.
i)
Al cumplirse la condicin resolutoria nace la obligacin del que tiene el bien en su poder de
restituirla 364 . En este sentido el deudor condicional es quien tiene la cosa y se encuentra
expuesto a perderla en el evento en que la condicin se verifique.
Por ejemplo, Pedro vende un Auto a Juan y ste ltimo le adeuda parte del precio. Si Juan no
paga la parte del precio adeudada, el contrato se resolver en virtud de la condicin resolutoria
tcita. En este caso la obligacin de efectuar la tradicin que tiene Pedro es pura y simple,
como tambin la que tiene Juan de pagar el precio. Sin embargo, Juan tiene la obligacin
condicional de restituir el auto en el evento en que la condicin se verifique, esto es, si l no
paga el precio. En este sentido, es que se dice que toda condicin es finalmente suspensiva
desde el punto de vista de la deuda. Ya que el deudor de una obligacin bajo condicin
resolutoria se encuentra expuesto, en el evento en que la condicin se verifique a restituir la
cosa. En otras palabras, toda condicin resolutoria es a su vez suspensiva respecto de la
obligacin de restitucin. 365
362 En este sentido se dice que cuando la condicin resolutoria falla, se confirman las enajenaciones realizadas por
el deudor. En ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones,
(n. 3), p.265.
363 El profesor Carlos Pea seala que la resolucin (condicin resolutoria cumplida) es una causal de ineficacia
contractual por circunstancias extrnsecas. As, seala que ineficacia contractual es la carencia de obligatoriedad de un
negocio. Esta ineficacia puede ser intrnseca o extrnseca. Ineficacia por circunstancias intrnsecas es cuando el acto
jurdico posee defectos en su estructura de validez (incumplimiento de los requisitos del artculo 1445 del Cdigo
Civil) por ejemplo, nulidad e inexistencia (para quienes la aceptan, como es el caso de Luis Claro Solar). Ineficacia
por circunstancias extrnsecas, es cuando el acto jurdico que cumple con todos los requisitos de validez exigidos por la
ley (artculo 1445 del Cdigo Civil), se ve privado de su obligatoriedad por la verificacin de un hecho posterior al
perfeccionamiento del acto jurdico. Por ejemplo, la inoponibilidad (respecto de terceros) la resolucin (respecto
de las partes). PEA GONZALEZ, Carlos. La resolucin como ineficacia intrnseca. 1999.
364 En un sentido tcnico, la palabra resolucin alude a una forma de ineficacia contractual que se verifica en
presencia de la condicin resolutoria cumplida. PEA GONZLEZ, Carlos.
365
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Los efectos de la condicin resolutoria cumplida respecto de las partes son los propios de toda
condicin resolutoria, esto es, volver a las partes al estado anterior a la celebracin del
contrato. 366
En consecuencia, en virtud del efecto retroactivo de la condicin surge la obligacin de
restituir lo que se haba adquirido bajo condicin resolutoria. 367
Artculo 1487 del Cdigo Civil.
Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condicin, ()
(b)
(c)
El artculo 1875 inciso II del Cdigo Civil se refiere expresamente a esta hiptesis.
366
367
Ibdem.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.
295.
368
111
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El comprador a su vez tendr derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado del
precio.
Para el estudio de los trminos en que debe restituirse la cosa, esto es, que ocurre con los
frutos, los deterioros y mejoras, etc. Las disposiciones que regulan esta materia son comunes a
todas las condiciones (tanto resolutorias como suspensivas).
(vi) Efectos respecto de terceros de la condicin resolutoria cumplida
(a)
Introduccin
Esta disposicin protege a los terceros poseedores de buena fe. Esto es, si el tercero que
celebr el contrato con el deudor condicional se encontraba de buena fe, no tendr derecho el
acreedor condicional a exigir la restitucin de la cosa a ese tercero.
369
dem, p.298. Adems, la ley ampara a los terceros por la necesidad social de permanencia de los contratos.
Por cosa mueble debe entenderse comprensiva tanto de las cosas corporales como incorporales (derechos). En
RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.201.
370
112
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Por tanto, el acreedor condicional que ejerce la accin reivindicatoria 373 contra el tercer
adquirente deber probar que ese tercero saba, al momento de contratar, la existencia de una
condicin resolutoria. 374
En el evento en que la accin reivindicatoria contra el tercero fracase, por ejemplo, porque no
se logr probar su mala fe, el acreedor condicional, en su calidad de dueo de la cosa puede
dirigirse contra el deudor que enajen el bien al tercero para que le restituya lo que recibi por
ella. 375
Artculo 898 inciso 1 del Cdigo Civil.
La accin de dominio tendr tambin lugar contra el que enajen la cosa, para la restitucin de
371
Por ejemplo, el tercero ignoraba que el vendedor adeudaba parte del precio del bien que le vendi.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.299.
372
En atencin a lo ya estudiado sobre la forma como opera la condicin resolutoria, se tiene que en aquellos
casos en que opera de pleno derecho puede ejercerse inmediatamente la accin reivindicatoria, en cambio, en
aquellos casos en que opera por declaracin judicial es necesario esperar que la sentencia este ejecutoriada para
poder ejercer la accin (no obstante que puedan entablarse conjuntamente, en la misma demanda, en
conformidad con el artculo 18 del Cdigo de Procedimiento Civil).
373
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.299.
374
375
Ibdem.
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lo que haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible o
difcil su persecucin; y si la enajen a sabiendas de que era ajena, para la indemnizacin de todo
perjuicio.376
El reivindicador que recibe del enajenante lo que ha dado a ste por la cosa, confirma por el
mismo hecho la enajenacin.
377 As, ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de las Obligaciones, (n. 22), ABELIUK, Ren. Las obligaciones,
(n. 2) p.440.
378
379
Ibdem.
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El artculo 1490 del Cdigo Civil al incluir la condicin suspensiva habra incurrido en un error
ya que si se concediera accin reivindicatoria al acreedor condicional suspensivo, el
ordenamiento jurdico estara privilegiando a un acreedor condicional por sobre un acreedor
puro y simple. As, en el mismo ejemplo recin planteado si Soledad hubiese vendido su auto a
Laura sin ninguna modalidad y antes de efectuarse la tradicin lo hubiese enajenado a
Fernando. Laura no tendra tampoco derecho a ejercer la accin reivindicatoria ya que nunca
se convirti en dueo del bien. 380
En apoyo de este argumento se cita el artculo 1817 del Cdigo Civil que seala:
Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya
entrado en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien se haya
hecho primero ser preferido; si no se ha entregado a ninguno, el ttulo ms antiguo
prevalecer.
En consecuencia, el acreedor condicional suspensivo una vez verificada la condicin slo tiene
derecho a exigir el cumplimiento del contrato y por tanto, a que se realice la tradicin, ms la
correspondiente indemnizacin de perjuicios. 381
En cuanto al plazo, tampoco puede ser aplicable, sea ste suspensivo o extintivo. Respecto del
plazo suspensivo, la disposicin del artculo 1490 del Cdigo Civil es inaplicable por las
mismas razones de la improcedencia de la accin reivindicatoria en el caso del la condicin
suspensiva: no hubo tradicin.
Respecto del plazo extintivo, tampoco es aplicable el artculo 1490 del Cdigo Civil, debido a
que quien tiene la cosa a plazo es un mero tenedor de ella segn lo establece el artculo 1087
del Cdigo Civil que en su inciso primero seala:
La asignacin hasta da cierto, sea determinado o no, constituye un usufructo a favor del
asignatario.
En consecuencia, esa disposicin considera que el acreedor de una obligacin a plazo extintivo
es un mero tenedor de la cosa ya que el usufructuario es un mero tenedor. Lo que es lgico, ya
que en el plazo, a diferencia de lo que ocurre con la condicin, hay certeza de que el que tiene
la cosa bajo plazo extintivo dejar de tenerla.
En este sentido, la venta realizada por el mero tenedor, es una venta de cosa ajena y por tanto
La accin reivindicatoria slo puede ejercerla el dueo o poseedor de la cosa. En el caso de la condicin
suspensiva, el acreedor condicional no es dueo del bien.
380
381
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vlida en conformidad con el artculo 1815 del Cdigo Civil. Sin embargo, pese a la validez del
contrato, le es inoponible al verdadero dueo, por lo que el artculo 1490 es inaplicable ya que
el verdadero dueo podr siempre ejercer la accin reivindicatoria contra el tercero, con
independencia de si esta de buena o mala fe. 382
Tambin se sostiene que el artculo 1490 del Cdigo Civil no es aplicable cuando el que
enajena la cosa es dueo de ella por cierto plazo. Por ejemplo, el que compra un caballo de
carrera, obligndose a revenderlo y transferirlo a su vendedor al cabo de dos aos. 383
Para otro sector de la doctrina, 384 la disposicin del artculo 1490 del Cdigo Civil si sera
aplicable a la condicin suspensiva, en virtud del efecto retroactivo. Sostiene que el artculo
1490 incurre en un error al emplear la palabra reivindicacin ya que lo que existira en
estricto rigor es una resolucin del derecho del tercero. En este sentido, esa resolucin slo
sera aplicable a otros contratos distintos del de compraventa ya que en ese contrato lo
impedira el artculo 1817 del Cdigo Civil. 385
b. Respecto de la expresin Si el que debe una cosa ()
En la doctrina, ha producido confusin el empleo de la palabra debe.
Para un sector de la doctrina, en la hiptesis de una cosa mueble debida bajo condicin
resolutoria, en estricto rigor, ms que una hiptesis de un deudor condicional se est frente a
un dueo de un bien mueble que est expuesto a perder su dominio por el eventual
cumplimiento de una condicin resolutoria. 386 En este sentido la disposicin se refiere al dueo
del bien, quien no debe nada. Slo se encuentra expuesto a perder el bien en el evento de
cumplirse la condicin. 387
En opinin de Abeliuk, el artculo 1490 del Cdigo Civil est en lo correcto cuando dice quien
recibi un cosa bajo condicin resolutoria la debe, ya que sobre el pesa la obligacin
condicional suspensiva de restitucin del bien en el evento de cumplirse la condicin. 388
La buena fe del tercero slo es apta para adquirir iniciar una posesin regular En ALESSANDRI, Arturo;
SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.301.
382
383
Ibdem.
384
385
386 ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.298.
387
dem, p.302.
388
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ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.299.
389
Sobre bienes muebles slo pueden constituirse los gravmenes o derechos limitativos de dominio llamados:
Usufructo, uso y prenda. En Ibdem.
390
391
392 En consecuencia, si el deudor condicional, esto es, el dueo de la cosa que est expuesto a perderlo su
dominio, en el evento de cumplirse la condicin, grava el bien con un derecho de usufructo o uso a favor de un
tercero y posteriormente se verifica la condicin, la resolucin del derecho del dueo de la cosa (deudor
condicional) importa la extincin del derecho del tercero y por tanto, el acreedor condicional siempre podr
reivindicar la cosa de manos de un tercero.
El artculo 2406 del Cdigo Civil establece: Se extingue el derecho de prenda por la destruccin completa de
la cosa empeada./ Se extingue asimismo cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor por cualquier
ttulo./Y cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la cosa en prenda
tena sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendr contra el deudor que no le hizo saber la condicin el mismo
derecho que en el caso del artculo 2391. En conformidad con el artculo 2391 del Cdigo Civil el acreedor
tendr el derecho a exigir que se le entregue otra prenda de valor igual o mayor, o se le otorgue otra caucin
competente, y en defecto de una y otra, que se cumpla inmediatamente la obligacin principal, aunque haya plazo
pendiente para el pago.
393
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Mala fe
adquirente
del
si
394 En este sentido ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.443. Este autor dice textualmente: Pero la verdad es
que en ambos (entindase artculos 1490 y 1491 del Cdigo Civil) deben considerarse comprendidos todos los
gravmenes, como usufructo, uso, habitacin etc.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.300. Si la prenda se incluyera en el artculo 1490, la prenda se extinguira en el evento en que el tercero est de
mala fe, en cambio, segn el artculo 2406 del Cdigo Civil se extingue siempre, con independencia de la buena o
mala fe.
395
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Contenido
Problemas
interpretativos
si
396
En este sentido, ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de las Obligaciones, (n. 22), tambin Somarriva.
As tambin BARROS; Enrique. Apuntes de clases, 1991.
397
119
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contratar saba de la existencia de la condicin ya que ella constaba en el ttulo. 398 En este
sentido, la constancia de la inscripcin es suficiente publicidad para que nadie pueda alegar su
ignorancia.
Por tanto, en conformidad con esta postura si el tercero efectivamente saba de la condicin y
por tanto se encontraba de mala fe, pero ella no constaba en el ttulo, no procede la accin
reivindicatoria ya que se presume de derecho que estaba de buena fe. A su vez, si el tercero no
saba de la existencia de la condicin, esto es, se encontraba de buena fe, y sin embargo, la
condicin constaba en el ttulo respectivo, igualmente procede la accin reivindicatoria, ya que
se presume de derecho que estaba de mala fe. 399
Otro sector de la doctrina 400 sostiene que la exigencia del artculo 1491 no se relaciona con la
buena o mala fe del tercero. Tal constancia slo significa que es procedente la accin
reivindicatoria contra dicho poseedor. Luego, en aquellos casos en que la condicin no
constaba en el ttulo, el acreedor slo puede dirigir la accin contra el deudor que la enajen
para que le restituya lo que recibi por ella. 401
La relacin entre la mala fe y la constancia de la condicin tiene importancia ya que si se
considera al tercero de mala fe, porque la condicin constaba en el ttulo respectivo, adquirir
el dominio del bien por prescripcin adquisitiva extraordinaria, en cambio, si no se vincula con
la mala fe podr adquirirlo por prescripcin adquisitiva ordinaria. 402
b. Cuando se entiende que consta la condicin
En la doctrina se ha discutido sobre que se entiende que la condicin tenga que constar.
Respecto de la condicin resolutoria ordinaria y el pacto comisorio no existen problemas ya
que como son elementos accidentales, se entienden que deben constar, necesariamente, en
398
399 En este sentido no se acepta ninguna otra prueba que permita acreditar la existencia de mala fe del tercero. Ya
que se presume de derecho que el tercero conoca de la existencia de la condicin.
400
401
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.446. la Corte Suprema conociendo de un recurso de casacin en el
fondo, con fecha 15 de diciembre de 1947 permiti a un tercero excepcionarse alegando prescripcin adquisitiva
ordinaria. En ese sentido el fallo desvincul la idea de mala fe con la de constancia en el ttulo respectivo. (RDJ,
t.45, secc. 1, p.324). Ese fallo seal expresamente: Si el artculo 1491 no supone mala fe en el adquirente de un
inmueble enajenado por quien lo debe bajo condicin, sino tan slo autoriza que se resuelva la enajenacin en el
caso de que la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica, y si los jueces
de la causa no han establecido ningn hecho que acredite que el adquirente del inmueble estuviere de mala fe al
comprar la propiedad, debe reputarse que la adquiri de buena fe, conforme al precepto del artculo 707 del
Cdigo Civil.
402
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forma expresa.
Sin embargo, respecto de la condicin resolutoria tcita se ha planteado el problema de si se le
aplica o no el artculo 1491 del Cdigo Civil, ya que como es tcita no consta en forma expresa.
Con todo, esta discusin ya se encuentra totalmente superada y se sostiene que el artculo 1491
es tambin aplicable a la condicin resolutoria tcita.
Los argumentos de quienes sostuvieron que la condicin resolutoria tcita no poda constar en
el ttulo respectivo 403 son los siguientes: 404
1.
El artculo 1432 del Cdigo Civil seala que para que la resolucin de la donacin
condicional afecte a terceros, es preciso que la condicin se haya expresado.
3.
4.
El significado de la palabra constar es ser cierta o manifiesta una cosa, incluso constar significa
quedar registrada por escrita una cosa. En este sentido, no puede constar algo que es tcito.
Por otro lado, los argumentos de la gran mayora de la doctrina, 405 que sostienen que el artculo
1491 del Cdigo Civil es aplicable a la condicin resolutoria tcita son los siguientes:
1.
403
Estos argumentos son tomados del ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC,
Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3), p.304.
404
405
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.304
406
121
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2.
El significado de la palabra constar, segn el diccionario de la RAE, es ser cierta una cosa
y la condicin resolutoria evidentemente tiene un carcter de certeza desde el momento
en que est establecida en la ley en el artculo 1489 del Cdigo Civil. 407 Por tanto, la
expresin constar no debe ser entendida como constar expresamente. 408
3.
El artculo 1876 inciso primero del Cdigo Civil se refiere a la condicin resolutoria
tcita en la compraventa y se remite expresamente a los artculos 1490 y 1491 del Cdigo
Civil para determinar cuando la resolucin por el no pago del precio da derechos contra
terceros poseedores.
La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros
poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491 del Cdigo Civil.
4.
En el artculo 1432 del Cdigo Civil se exige para que la resolucin de la donacin afecte
a terceros, que la condicin se exprese. Luego, en ese caso no cabra la condicin
resolutoria tcita. 409
408
409
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.305.
410
411
Ibdem.
122
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413
Ibdem.
Esto es, no se requiere de una inscripcin especial para las condiciones, basta que se inscriba el ttulo en el cual
ella consta.
414
El artculo 697 del Cdigo Civil establece: En el tiempo intermedio entre la fecha en que principie a regir ste
cdigo y aquella en que la inscripcin empiece a ser obligatoria, se har la inscripcin de los derechos reales
mencionados en los artculos anteriores, del modo siguiente: 1. La de un derecho de dominio, usufructo, uso o
habitacin, por medio de una escritura pblica en que el tradente exprese entregarlo, y el adquirente recibirlo: esta
escritura podr ser la misma del acto o contrato en que se transfiere o constituye el derecho; ().
415
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.306.
416
417
ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 2) p.445, RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.205.
123
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418
419
Ibdem.
124
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Problema interpretativo
Doctrina
(a) Parte de la doctrina: la constancia es una
presuncin de derecho de la mala fe del tercer
adquirente.
(b) Parte de la doctrina: no hay vinculacin con la
mala fe. Slo es un requisito para el ejercicio de la
accin reivindicatoria.
Que
la
condicin
conste en el ttulo
respectivo, inscrito u
otorgado por escritura
pblica.
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Otro sector de la doctrina 425 sostiene que la enumeracin es simplemente enunciativa por las
siguientes razones:
1.
2.
Sin perjuicio de lo que dispongan otras disposicins del Cdigo Civil sobre la materia, por ejemplo, los artculo
806 y 812 del Cdigo Civil.
420
421
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.308.
422
El artculo 1677 del proyecto de Cdigo Civil del ao 1853 sealaba: La resolucin de que hablan los artculos
precedentes no dar derecho contra terceros de buena fe, que hayan adquirido inmuebles que se deban
condicionalmente a otras personas, sino en el caso de haberse inscrito en el Registro del Conservador de Bienes
Races las escrituras de los respectivos contratos condicionales. Lo mismo se aplica a los derechos de censo,
hipoteca y servidumbre, constituidos a terceros de buena fe, sobre inmuebles que se deban condicionalmente a
otras personas.
423
424 ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.308.
425
En este sentido Stitchkin, Alessandri, De la compraventa y promesa de venta, t.II, n.1788, p.865.
426
126
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427
428
Lo mismo ocurre en el caso en que el arrendador sea un usufructuario o un propietario fiduciario. Ya que el
arrendatario sabe que el derecho del arrendador es incierto.
429
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.309 y 310.
430
127
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dem, p.310.
En consecuencia, respecto de las prestaciones mutuas, rigen los artculos 904 y siguientes del Cdigo Civil. En
RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.207.
432
128
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contra el tercero.
Eso no es as, la accin resolutoria es una accin personal y la accin que se entabla contra el
tercero es la accin reivindicatoria. 433
En el caso de los gravmenes no cabe hablar de accin reivindicatoria ya que no son derechos
reales pertenecientes al acreedor.
El acreedor deber solicita la declaracin de caducidad y cancelacin de esos gravmenes ya
que fue gravado un bien de su propiedad sin su consentimiento y por tanto ese gravamen le es
inoponible. 434
En el caso en que la condicin no const en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pblica y el deudor enajen el bien inmueble, el acreedor no tiene accin contra el
tercer poseedor, sin embargo, puede exigir al deudor la restitucin de lo que haya recibido del
tercero. 435
En el evento en que la condicin no const en el ttulo respectivo y el deudor la grav, el
acreedor no podr solicitar la caducidad y cancelacin de la inscripcin de esos gravmenes.
El acreedor recibir la cosa en el estado en que se encuentre en conformidad con el artculo
1486 del Cdigo Civil y el deudor deber indemnizarlo de todo perjuicio. 436
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.307.
433
En el supuesto de que la condicin resolutoria constara en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica. En Ibdem.
434
435
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 3),
p.307.
436
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Constancia de la condicin
Accin
Accin resolutoria
condicional.
contra
el
deudor
contra
el
deudor
contra
el
deudor
4. Acreedores legitimados para ejercer las acciones del artculo 1491 del Cdigo Civil
La disposicin del artculo 1491 del Cdigo Civil no se refiere slo a la transferencia de un bien
raz, sino que a cualquier derecho real inmueble sujeto a resolucin. As, por ejemplo, si lo que
se transfiri bajo condicin resolutoria es el derecho de usufructo sobre un bien inmueble y el
deudor lo enajena o grava pendiente la condicin, el acreedor, una vez cumplida la condicin
recupera automticamente el dominio de su derecho de usufructo y puede reivindicarlo del
tercer poseedor, siempre que la condicin haya constado en el respectivo ttulo inscrito. 437
En consecuencia, es titular de las acciones del artculo 1491 el acreedor dueo de un bien
inmueble y tambin los titulares de un derecho real inmueble.
Este ejemplo es tambin vlido para el derecho de herencia y el censo, mas no para los derechos reales de uso
y habitacin ya que son derechos personalsimos y por tanto no pueden enajenarse ni gravarse en conformidad
con el artculo 819 del Cdigo Civil. En dem, p.306.
437
130
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Interpretacin armnica del inciso segundo en relacin con el inciso primero. El inciso
primero se refiere a los terceros adquirentes.
El vendedor se encuentra protegido por la simulacin. Si en la escritura se dice que se
pag el precio y ello no es cierto, el vendedor puede probar que hubo simulacin.
La escritura pblica slo constituye una presuncin de verdad. Por tanto, admite prueba
en contrario en conformidad con el artculo 1700 del Cdigo Civil. 440
(iv) Actos y contratos en que se aplica el artculo 1490 y 1491 del Cdigo Civil.
Los artculos 1490 y 1491 del Cdigo Civil no se aplican a los siguientes actos o contratos: 441
1.
2.
Existen dos fallos que establecen que esta disposicin del artculo 1876 es aplicable tanto respecto de las partes
como respecto de terceros (RDJ, t.33, secc, 1, p.237 y RDJ, t.31, secc. 1, p.480).
438
439
Sobre este punto, RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.209.
440
As lo ha manifestado tambin la jurisprudencia (RDJ, t.52, secc. 4, p.52; RDJ, t.58, secc. 2, p.21).
Sobre este punto, ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las
obligaciones, (n. 3), p.311.
441
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3.
4.
5.
En consecuencia, las disposiciones del artculo 1490 y 1491 del Cdigo Civil son aplicables
slo a los siguientes actos o contratos: 443
1.
442
Compraventa. En conformidad con el artculo 1876 inciso primero del Cdigo Civil que
hace aplicable los artculos 1490 y 149 del Cdigo Civil 1. La jurisprudencia ha sealado
Esas disposicins son los artculos 751 y 757 del Cdigo Civil.
Sobre este punto, ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las
obligaciones, (n. 3), p.312, RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, (n. 18), p.208. Esta enumeracin por supuesto
no incluye a los contratos innominados.
443
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2.
3.
444
La Corte Suprema en un fallo de fecha 15 de diciembre de 1947. (RDJ, t.45, secc. 1, p.324).
El artculo 1882 del Cdigo Civil seala: El pacto de retroventa, en sus efectos contra terceros se sujeta a lo
dispuesto en los artculos 1490 y 1491.
445
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OBLIGACIONES A PLAZO
I.
Reglamentacin
El artculo 1080 del Cdigo Civil que trata de las asignaciones testamentarias a da, hace
aplicables las disposiciones del ttulo V del libro IV, de las obligaciones a plazo. A su vez, el
artculo 1498, que trata de las obligaciones a plazo, hace aplicable a las convenciones las
disposiciones del ttulo IV del libro III sobre asignaciones testamentarias a da.
Artculo 1080 del Cdigo Civil
Las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a plazos o das de que dependa el
goce actual o la extincin de un derecho; y se sujetarn entonces a las reglas dadas en el
ttulo De las obligaciones a plazo, con las explicaciones que siguen.
Artculo 1498 del Cdigo Civil
Lo dicho en el ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias a da, se
aplica a las convenciones.
II.
Concepto
135
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Futureidad
Que sea un acontecimiento futuro significa que debe realizarse en el tiempo posterior a la
celebracin del acto o contrato. 449
(2)
Certidumbre
Lo que constituye la esencia del plazo es la certidumbre, esto es, que necesaria e
inevitablemente el hecho en que consiste ha de realizarse.
As, la muerte de una persona es un plazo, ya que necesariamente va a ocurrir. En ese mismo
sentido, las fechas son tambin un plazo.
IV. Clasificacin del plazo
(1)
Determinado / Indeterminado
Todo plazo por su esencia, es un hecho cierto que necesariamente ha de llegar. Ya lo dice el
adagio jurpidic: No hay deuda que no se pague ni plazo que no se cumpla. 450
446
ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de las obligaciones. Edgar Cono Sur Ltda. 1988.p.224.
447 ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, Jurdica de
Chile, Santiago, 2001, p.317.
448
449
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Pero el plazo puede ser determinado o indeterminado. Lo que distingue el plazo determinado
del indeterminado es el conocimiento que se tiene de cundo ha de ocurrir el hecho en que
consiste.
Plazo determinado es aquel en que se sabe la poca en que ha de llegar. Por ejemplo tal da, o
en 90 das ms. Plazo indeterminado es aquel que no se sabe cuando ha de llegar 451 el
acontecimiento, como por ejemplo, la muerte de una persona. 452
El Cdigo Civil, en las disposiciones sobre las asignaciones testamentarias a da, precisa los
conceptos de das ciertos, inciertos, determinados e indeterminados.
Artculo 1081 del Cdigo Civil.
El da es cierto y determinado, si necesariamente ha de llegar y se sabe cuando, como el da
tantos de tal mes y ao, o tantos das, meses o aos despus de la fecha del testamento o del
fallecimiento del testador.
Es cierto pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cundo, como el
da de la muerte de una persona.
Es incierto, pero determinado, si puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar, se sabe
cuando, como el da que una persona cumpla 25 aos.
Finalmente es incierto e indeterminado, si no se sabe si a de llegar, ni cuando, como el da que
una persona se case. 453
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.323.
450
451
Existen varios contratos en que el plazo es la muerte de una persona. As, por ejemplo, el seguro de vida y la
constitucin de una renta vitalicia.
452
453
Las ltimas dos hiptesis son casos de condiciones y no de plazos ya que no existen plazos inciertos.
137
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En resumen de estas disposiciones se concluye que aquellos plazos que sean a das inciertos
sern siempre condiciones. Ya que la esencia de la condicin es la incertidumbre y la esencia
del plazo la certidumbre. La regla general es que los plazos sean determinados.
(2)
Fatal / No fatal
454
La caducidad, en general, tiene como finalidad dar estabilidad en las situaciones jurdicas. Se diferencia de la
prescripcin, principalmente en que (i) la caducidad opera de pleno derecho y la prescripcin debe ser alegada; (ii)
la caducidad debe ser declarada de oficio; (iii) la caducidad no supone un vnculo jurdico entre las partes y la
prescripcin si; (i.e.) generalmente, los plazos de caducidad son ms breves que los plazos de prescripcin.
455
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.323.
456
457
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.323.
458
138
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Los plazos que seala este Cdigo son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo
aquellos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la
posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento
del plazo. ().
Prorrogable / No Prorrogable
(i) Prorrogabilidad de los plazos legales. En general los plazos que seala la ley no
pueden ampliarse o prorrogarse sino cuando la misma ley lo permite expresamente, como
ocurre con los artculos 280 y 302 del Cdigo de Procedimiento Civil, que son plazos fatales,
pero prorrogables. 460
(ii) Prorrogabilidad de los plazos judiciales. Los plazos que no son fijados por la ley, sino
que por el tribunal, son prorrogables ya que son fijados por el juez segn su prudencia, siempre
que la prrroga se solicite con los requisitos que la ley determina.
(iii) Prorrogabilidad de los plazos convencionales. Las partes pueden ampliar el plazo por
mutuo acuerdo. 461
En consecuencia, no es lo mismo plazo fatal que plazo no prorrogable, ya que hay plazos
fatales que son prorrogables. 462
459
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.324.. No obstantem pareciera ser que estos casos de prorroga de un plazo legal, son mas bien casos de plazos
judiciales ya que es el juez quien califica, en el caso concreto, si el plazo se prorroga. Por ejemplo, en el caso del
artculo 280 del Cdigo de Procedimiento Civil el juez debe calificar los motivos fundados para ampliar el plazo
por 30 das para la presentacin de la demanda.
460
Sobre este punto es necesario precisar que la mera ampliacin del plazo no constituye novacin, (En
conformidad con el artculo 1649 del Cdigo Civil) sin embargo, pone fin a las responsabilidades de los fiadores y
extingue las prendas e hipotecas constituidas para garantizar el cumplimiento de la obligacin. En el caso
contrario, esto es, que las partes acuerden reducir el plazo, ese acuerdo produce pleno efecto entre las partes, pero
no respecto de los codeudores solidarios o subsidiarios. (En conformidad con el artculo 1650 del Cdigo Civil.)
El acreedor puede demandar a los codeudores slo una vez expirado el plazo primitivamente estipulado.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2), p.335.
461
462
RAMOS PAZOS, Ren. De las obligaciones, Jurdica de Chile, Santiago, 1999, p.218.
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(5)
Expreso /Tcito
El plazo convencional puede ser expreso o tcito. Expreso, es el plazo que las partes estipulan
en trminos formales y explcitos. Tcito, es el indispensable para cumplir la obligacin y que
resulta de la naturaleza de ella o de la circunstancia de la misma. 463
Artculo 1494 inciso primero del Cdigo Civil.
El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o
tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo.
Como ejemplo de plazo expreso es la estipulacin en que se dice que el comprador deber
pagar el precio el da 15 de marzo del ao 2003. 464
Los plazos tcitos surgen en aquellas obligaciones en que por su naturaleza o por las
circunstancias que rodean a la obligacin necesitan imperiosamente de un plazo, aunque no se
estipule en forma expresa, por ejemplo, por razones de distancia, de cosecha, de fabricacin,
etc. As, si se compra mercadera en el extranjero, el plazo tcito ser el tiempo que demora la
mercadera en llegar al pas.
La importancia que tiene el plazo tcito, es que el acreedor no puede exigir el cumplimiento de
la obligacin con anterioridad al vencimiento de este plazo tcito ya que el deudor no estar
constituido en mora.
As, el Cdigo Civil dispone que el deudor est en mora, entre otros casos cuando la cosa no
ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha
dejado pasar sin darla o ejecutarla. 465
(6)
Esta clasificacin atiende a quien fija el plazo, esto es, si el plazo es determinado por la ley, el
juez o las partes.
(i)
Plazo legal
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.322.
463
464
Ibdem.
465
140
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Plazo legal es el fijado por la ley para el ejercicio de ciertos derechos o para su extincin. Se
dan con muy poca frecuencia en materia civil. Algunos ejemplos de plazo legal son:
En todo caso, los plazos que fija el juez no son fatales. ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 8), p.373. As
tambin la jurisprudencia.
466
141
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Artculo 1094 del Cdigo Civil. Tiempo para cumplirse la asignacin modal.
Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que han de
cumplirse el modo, podr el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aqul, y
dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de
la cosa asignada.
Otros ejemplos se pueden encontrar en los artculos 378, inciso segundo, 1232, 1276, 1305,
1530, 2201 y 2291 del Cdigo Civil.
En materia civil, la regla general es que los plazos sean convencionales y la excepcin son los
plazos legales y judiciales. Lo contrario ocurre en materia procesal, en donde la regla general es
que los plazos sean fijados por la ley o por el juez y no por las partes. 468
(7)
Continuo / Discontinuo
Plazo continuo o corrido es aquel cuyo transcurso no se interrumpe por la existencia de das
feriados. A su vez, plazo discontinuo o de das hbiles, es aquel que si se interrumpe en los das
feriados.
467
dem, p.321.
468
dem, p.322.
142
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La regla general en nuestra legislacin es que los plazos sean continuos, as lo demuestra el
artculo 50 del Cdigo Civil.
En los plazos que se sealaren en las leyes, o en los decretos del Presidente de la
Repblica, o de los tribunales o juzgados, se comprendern an los das feriados; a menos
que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as, pues en tal caso no se contarn
los feriados.
Sin embargo, en materia procesal, la regla general es que los plazos sean de das hbiles. Los
trminos de das que establece el Cdigo de Procedimiento Civil se entienden suspendidos
durante los feriados, salvo que el tribunal, por motivos justificados, disponga expresamente lo
contrario. 469
(8)
Suspensivo / Extintivo
Plazo suspensivo 470 es aquel que mientras no se cumple, suspende la exigibilidad de un derecho
y, por ende, de la obligacin correlativa. 471 El plazo suspensivo, se caracteriza, generalmente
por la expresin desde.
Artculo 1494 inciso primero del Cdigo Civil.
El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, ().
As, la definicin del plazo contenida en el artculo 1494 del Cdigo Civil slo se refiere al
plazo suspensivo. El acreedor de una obligacin a plazo suspensivo, adquiere su derecho desde
el momento mismo de la celebracin del contrato, pero slo ser exigible una vez que el plazo
se cumpla.
En conformidad con lo dispuesto en el artculo 66 inciso primero del Cdigo de Procedimiento Civil. Sin
embargo, existen muchos casos en que los plazos del Cdigo de Procedimiento Civil no se suspenden entre
feriados. As, (1) En los asuntos de jurisdiccin voluntaria; (2) Juicios posesorios; (3) Cuando la ley ordena
proceder sumariamente; (4) Cuando la ley ordena proceder breve y sumariamente o en otra forma anloga; (5)
Juicios de alimentos; (6) Juicios del trabajo; (7) Asuntos relativos a menores; (8) Medidas prejudiciales y
precautorias; (9) Gestiones a que d lugar la notificacin de protestos de cheques; (10) Juicios ejecutivos hasta la
traba del embargo inclusive; (11) Deben admitirse la tramitacin de las demandas para el slo efecto de su
notificacin y (12) Todas aquellas cuestiones respecto de las cuales se conceda expresamente habilitacin de
feriado.
469
El plazo suspensivo tambin recibe el nombre de plazo primordial o inicial. En RAMOS PAZOS, Ren. De las
obligaciones, (n. 19), p.220.
470
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.326.
471
143
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Plazo extintivo 472 es aquel que por su vencimiento, extingue un derecho y, por ende, la
obligacin correlativa. En consecuencia, en estos casos el derecho existe y puede ejercitarse
vlidamente dentro del plazo, como si fuera un derecho puro y simple. Para sealar un plazo
extintivo, generalmente se emplea la expresin hasta.
En nuestro Cdigo Civil no hay un conjunto de disposiciones que reglamenten el plazo
extintivo, pero su existencia emana de diversas disposiciones aisladas que lo sealan como un
modo de extinguir las obligaciones 473 ya que no se encuentra enumerado en el artculo 1567 del
Cdigo Civil.
XI. Reglas sobre la computacin de los plazos
Todos los plazos, sin importar de qu tipo sean, se computan por las mismas reglas de acuerdo
con lo sealado en los artculos 48 y 50 del Cdigo Civil.
Artculo 48 del Cdigo Civil.
Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin en las leyes o en los decretos del
Presidente de la Repblica, de los tribunales o juzgados, se entendern que han de ser completos;
y corrern adems hasta la medianoche del ltimo da del plazo.
El primero y ltimo da en un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero en los
respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 31 das, y el
plazo de un ao de 365 366 das, segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos contare de ms das que el mes en que
ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos
meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes.474
Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en general a
cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas;
salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa.
472
Por ejemplo, (1) el artculo 1950 n.2, a propsito del trmino del contrato de arrendamiento de cosas; (2) el
artculo 2098, a propsito de la disolucin de la sociedad; y (3) el artculo 2163 n.2, a propsito del contrato de
mandato.
473
Por ejemplo, El primer mes es julio (31 das) y el ltimo mes del plazo es febrero (28 das). Si el plazo
comienza a correr el 30 de julio, el ltimo da del plazo ser el 28 de febrero.
474
144
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En resumen, los plazos son completos y corrern adems hasta la medianoche del ltimo da
del plazo y no se descuentan durante los das feriados, a menos que la ley disponga que el plazo
de das es de das tiles. La suspensin durante los das feriados slo cabe en los plazos de das.
XII. Diferencias y semejanzas entre el plazo y la condicin
Aspectos
Futureidad
Certidumbre
Condicin
Plazo
Ambos consisten en hechos futuros
El hecho es incierto
El hecho es cierto
5.
En un caso concreto, para poder determinar si estamos frente a un plazo o a una condicin, lo
determinante es la certeza sobre acontecimiento. Por regla general se ha dicho que las
obligaciones o asignaciones desde tal da son condicionales, salvo las que sean desde un da
cierto y determinado que son plazos, y a la inversa, que las asignaciones y obligaciones
testamentarias hasta un da, importan un plazo, salvo que sean hasta un da incierto e
indeterminado. 475
XIII. Efectos del plazo
Para el estudio de los efectos del plazo, es necesario distinguir si el plazo es suspensivo o
extintivo.
(1)
Para determinar los efectos del plazo suspensivo, hay que subdistinguir si el plazo se encuentra
pendiente o cumplido. 476
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.227. Esta regla la dio Leopoldo Urrutia.
475
476
145
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(i)
Si no puede pedirse la restitucin de lo pagado es porque el derecho del que recibe el pago
existe. 477
Artculo 1496 del Cdigo Civil.
El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se haya en notoria insolvencia;
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo,
renovando o mejorando las cauciones.
Si esta disposicin permite el pago antes de expirar el plazo es porque existe el derecho del
acreedor.
Artculo 1084 inciso primero del Cdigo Civil. 478
La asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de la muerte
del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenara y transmitirla; pero no el
de reclamarla antes que llegue el da.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.328.
477
478
Esta disposicin es aplicable por la remisin que hace el artculo 1498 del Cdigo Civil.
146
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El acreedor a plazo suspensivo tiene un derecho sobre su crdito, es titular de ese derecho y
por tanto, puede enajenarlo, gravarlo, cederlo y transmitirlo sin limitacin alguna.
Artculo 1084 inciso primero del Cdigo Civil.
La asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de la muerte
del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenara y transmitirla; pero no el
de reclamarla antes que llegue el da.
Esta es una gran diferencia con la condicin suspensiva, porque mientras esta no se verifica la
obligacin no existe y por tanto, puede demandarse la restitucin de lo pagado con
anterioridad.
Artculo 1495 inciso segundo del Cdigo Civil.
Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.
Como entender esta disposicin si no puede existir un plazo que tenga el valor de condicin,
ya que los plazos inciertos son condiciones.
Para Ramos Pazos, esta disposicin est mal redactada y debe entenderse en el sentido de que
no se aplica al caso particular del artculo 1085 del Cdigo Civil, esto es, a las asignaciones
147
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desde cierto pero indeterminado, ya que se les considera condicionales, siendo la condicin que
el asignatario est vivo el da en que se cumpla el plazo. 479
Artculo 1085 inciso primero del Cdigo Civil.
La asignacin desde da cierto pero indeterminado, es condicional y envuelve la condicin de
existir el asignatario en ese da.
Procede la restitucin cuando hay error. 481 Segn esta otra interpretacin, el artculo
1495 se refiere slo al pago realizado con conocimiento de la existencia de un plazo. Se
argumenta que un pago anticipado envuelve la renuncia de un derecho y no puede
renunciarse un derecho por error, adems, el error es un vicio de consentimiento que
afecta a todos los actos jurdicos y el pago es un acto jurdico por tanto debe
aplicrsele. Luego, puede solicitarse la nulidad del pago, de acuerdo con las reglas
generales. 482
Ramos Pazos, p.221. Abeliuk intenta explicar esta disposicin sealando que el inciso segundo del artculo
1495 debe entenderse en relacin con el inciso primero del artculo 1085. Dice el inciso 1. del artculo 1085 que
la asignacin desde da cierto, pero indeterminado, es condicional y envuelve la condicin de existir el asignatario
en ese da. En las asignaciones sucesorias y en las donaciones la ley impone, dado el carcter intuito personae que
tienen, la exigencia de que el heredero, legatario o donatario, segn los casos, exista, este vivo el da que adquiere
su asignacin o donacin. Por ejemplo, le dono un vehculo a A el da que B fallezca. El fallecimiento de B es un
plazo, porque tiene que ocurrir, pero es indeterminado, por cuanto no se sabe cundo. En consecuencia mi
obligacin como donante es a plazo, pero en virtud del precepto envuelve la condicin de que A sobreviva a B, lo
que es un hecho incierto; si muere antes que B, nada transmite a sus herederos dado el carcter personal de la
donacin, y eso es lo que ha querido significar el inciso 2. del artculo 1495. Si en el ejemplo, yo entrego el
vehculo a A antes del fallecimiento de B, puedo exigir su devolucin. En ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n.
8), p.376.
480 Estos casos no son muy frecuentes, pero ocasionalmente ocurren cuando los herederos pagan deudas del
causante.
479
481
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2), p.
330.
482
148
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Puede el deudor que paga anticipadamente demandar del acreedor la utilidad que ste hubiere
obtenido de la cosa pagada entre el pago anticipado y el vencimiento normal de la obligacin?
En el derecho romano se reconoca al deudor el derecho a reclamar el inters que le report al
acreedor el pago anticipado de un capital prestado. Se conoca con el nombre de interusurium. 483
En el derecho espaol, en el artculo 1126 del Cdigo Civil, 484 se reconoce al deudor el derecho
a reclamar los intereses o frutos que hubiese percibido el acreedor por el pago anticipado,
siempre que el deudor haya realizado el pago, en forma anticipada ignorando la existencia del
plazo. 485
En el ordenamiento jurdico chileno no existe disposicin expresa que permita al deudor
demandar al acreedor esa utilidad. 486 Sin embargo, nada obsta a que las partes libremente
acuerdan que el deudor tendr derecho a reclamar del acreedor la utilidad obtenida como
consecuencia del pago anticipado.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.326.
483
Artculo 1126 del Cdigo Civil espaol. Lo que anticipadamente se hubiere pagado en las obligaciones aplazo,
no se podr repetir. / Si el que pag ignoraba, cuando lo hizo, la existencia del plazo, tendr derecho a reclamar
del acreedor los intereses o los frutos que ste hubiese percibido de la cosa.
484
485
Ibdem.
486
Ibdem.
En estricto rigor, esta no es una consecuencia que emana directamente de la existencia del derecho, ya que la
ley permite que el acreedor condicional, quien slo tiene un germen de derecho, pueda impetrar medidas
conservativas.
487
488
dem, p.331.
149
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derecho a solicitarlas, con mayor razn lo tiene el acreedor a plazo que tiene un derecho
cierto. 489
Puede el acreedor de obligaciones sujetas a plazo suspensivo entablar las acciones
subrogatoria y pauliana?
La mayora de los autores estiman que los acreedores a plazo pueden ejercer estas acciones, la
minora de la doctrina estima lo contrario. 490
b)
489
Ibdem.
490
dem, p.332.
491
150
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Improcedencia de la compensacin
En conformidad con el artculo 1656 n3 del Cdigo Civil para que proceda la compensacin
es necesario que ambas obligaciones sean actualmente exigibles.
f)
El artculo 1550 del Cdigo Civil en su primera parte seala que El riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor."En este sentido, si se debe una cosa a
plazo, el riesgo ser de cargo del acreedor ya que su derecho existe, slo que no es exigible.
Por tanto, si la cosa se pierde fortuitamente antes del vencimiento del plazo, se extingue para el
deudor la obligacin de entregarla, 492 pero subsiste para el acreedor la obligacin de pagar lo
que prometi por la cosa. 493 Esta situacin es distinta a que si la cosa perece fortuitamente
estando pendiente una condicin suspensiva, ya que en tal evento, se extingue la obligacin del
deudor y la del acreedor. 494
g)
En este sentido, la cosa no perece para su dueo ya que el dueo de la cosa es el deudor y no el acreedor.
Mientras est pendiente el plazo, no ha habido entrega y por tanto el acreedor no se ha hecho dueo de la cosa
debido a que no se ha realizado la tradicin.
492
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.328.
493
494
dem, p.329.
cabe darse cuenta de la incongruencia en el sistema, ya que por un lado el deudor tiene la obligacin de
conservar la cosa y por otro el riesgo lo asume el acreedor, quien no tiene el control de los acontecimientos.
495
151
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Exigibilidad de la obligacin.
Una vez vencido el plazo, la obligacin pasa a ser pura y simple y por tanto es exigible, tanto
respecto del deudor principal como respecto de los codeudores solidarios o subsidiarios. 497
Consecuencias de que la obligacin sea exigible:
Una vez vencido el plazo, la obligacin se hace inmediatamente exigible, sin necesidad de
sentencia judicial previa. 499
496
El retardo del acreedor en exigir el cumplimiento de la obligacin al deudor principal, no produce como
consecuencia la extincin de responsabilidad de los codeudores solidarios o subsidiarios. Sin embargo, el fiador,
en conformidad con lo dispuesto en el artculo 2356 del Cdigo Civil, una vez que la obligacin sea exigible puede
requerir al acreedor para que proceda contra el deudor principal, si el acreedor, despus del requerimiento retarda
su accin contra el deudor principal, el fiador se exime de responsabilidad por la eventual insolvencia del deudor
principal. ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n.
2), p.333.
497
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.334.
498
499
Ibdem.
152
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(2)
Para determinar los efectos del plazo extintivo, es necesario distinguir si el plazo se encuentra
pendiente o cumplido.
(i)
Mientras est pendiente el plazo extintivo, el acto o contrato cuya terminacin est sujeta a l,
produce todos sus efectos normales como si el acto fuese puro y simple.
Generalmente los plazos extintivos se dan en relaciones jurdicas de tracto sucesivo, como por
ejemplo en el contrato de arrendamiento de cosas y en el contrato de trabajo. As, mientras est
vigente el contrato de arrendamiento, el arrendatario tiene el goce de la cosa. 500
(iii) Efecto del plazo extintivo cumplido
Una vez transcurrido todo el plazo a que est sujeta la existencia de un derecho, ste y la
obligacin correlativa se extinguen. Tal extincin se produce de pleno derecho y sin
retroactividad. 501
En ciertos contratos, el plazo extintivo tiene otros efectos. As, en el contrato de promesa el
plazo extintivo se estipula para que dentro de l se cumpla la obligacin de celebrar el contrato
definitivo. Por tanto, una vez transcurrido el trmino extintivo se produce el incumplimiento
de una obligacin. 502
XIV. Extincin del plazo
La extincin del plazo puede producirse de tres formas; (1) por el vencimiento del plazo; (2)
Por la renuncia y (3) por su caducidad. En todos estos casos, la consecuencia que se produce
debido a la extincin del plazo es que la obligacin se hace exigible y por tanto el acreedor
puede demandar el cumplimiento de la obligacin.
(1)
En estos contratos, cuando no se ha fijado plazo extintivo, generalmente se les puede poner trmino
unilateralmente, como ocurre por ejemplo con el desahucio en el contrato de arrendamiento. ALESSANDRI,
Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2), p.344.
500
501
dem, p.345.
502
153
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El vencimiento del plazo es la forma normal de extincin del plazo. Para determinar el
momento exacto en el cual el plazo se vence es necesario aplicar las reglas sobre la
computacin del plazo. 503
(2)
a)
Generalidades
En aquellos casos en que el plazo est establecido en el slo beneficio del deudor, ste puede
renunciarlo, segn se desprende del artculo 1497 inciso primero y del artculo 12 del Cdigo
Civil. Esta es la regla general.
Adems, existe una presuncin de que el plazo se ha establecido en beneficio del deudor.
Artculo 1497 inciso primero del Cdigo Civil.
El deudor puede renunciar al plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las partes
estipulado lo contrario, o que la anticipacin del pago acarree al acreedor un perjuicio que por
medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.
Finalmente, la renuncia al plazo establecido en el slo beneficio del deudor, tambin puede
realizarla el deudor solidario o subsidiario, 504 pero en tal caso, no podr dirigirse contra el
deudor principal sino una vez expirado el plazo original. 505
Artculo 2353 del Cdigo Civil.
El fiador podr hacer el pago de la deuda, aun antes de ser reconvenido por el acreedor, en
todos los casos en que pudiere hacerlo el deudor principal.
dem, p.378.
Esto es, el deudor solidario o subsidiario puede pagar con anterioridad al vencimiento del plazo y slo podr
repetir contra el deudor principal una vez vencido el plazo primitivo.
504
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.336.
505
154
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El fiador que pag antes de expirar el plazo de la obligacin principal, no podr reconvenir al
deudor sino despus de expirado el plazo.
Segn se desprende del artculo 1497 del Cdigo Civil los lmites son dos:
Que el testador o las partes hayan prohibido la renuncia.
Que el pago anticipado acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se
propuso manifiestamente evitar.
(ii) Plazo establecido en beneficio del acreedor
Esta situacin es excepcional, ya que la regla general es que el plazo est establecido en el slo
beneficio del deudor. En los casos en que el plazo este establecido en beneficio exclusivo del
acreedor, entonces slo ste puede renunciar.
El caso paradigmtico en que el plazo se establece en beneficio del acreedor es en el contrato
de depsito.
Artculo 2226 del Cdigo Civil.
La restitucin es a voluntad del depositante. 506 Si se fija tiempo para la restitucin, sta clusula
ser slo obligatoria para el depositario, que en virtud de ella no podr devolver el depsito antes
del tiempo estipulado; salvo en los casos determinados que las leyes expresan.
(iii) Plazo establecido en beneficio recproco del acreedor y del deudor 507
Cuando el plazo est establecido en beneficio recproco de ambas partes, ninguna de ellas
puede renunciar al plazo, a menos que lo hagan de comn acuerdo. 508 El ejemplo clsico en
506
Esto es el acreedor.
Hoy en da los plazos generalmente se encuentran establecidos en beneficio de ambas partes, especialmente en
materias financieras por los riesgos existentes al moverse flujos de dinero de manera repentina.
507
508
Ibdem.
155
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que el plazo esta establecido en beneficio de ambas partes, es en el contrato de mutuo con
intereses.
(a) La renuncia en el contrato de mutuo
En el contrato de mutuo, el mutuario 509 puede pagar toda la suma prestada antes del trmino
estipulado, ya que el plazo est establecido en su slo beneficio.
Sin embargo, en aquellos casos en que se haya pactado intereses, el plazo corre en beneficio
recproco del deudor y del acreedor y por tanto el deudor no puede renunciar al plazo.
Artculo 1497 inciso segundo del Cdigo Civil.
En el contrato de mutuo a inters se observar lo dispuesto en el artculo 2204.
509
dem, p.337. Esta interpretacin ha sido sostenida por la Corte Suprema (RDJ, 1939, t.37, secc. 1, p.56). El
principal fundamento emana de que si se adelanta el pago de los intereses no habra ningn perjuicio para el
acreedor (artculo 1497). Vodanovic, sostiene que esa interpretacin no puede aplicarse en el caso de un mutuo en
moneda extranjera ya que no se puede determinar el tipo de cambio que abra a la poca del vencimiento del plazo.
En todo caso, como puede apreciarse, esa renuncia al plazo no reporta ningn beneficio para el deudor ya que
tendr que hacer un desembolso inmediato de los intereses futuros.
510
156
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Por otro lado, el artculo 10 de la ley 18.010511 sobre Operaciones de Crdito de Dinero,
contiene una contra - excepcin que permite al deudor de un mutuo con intereses pagar
anticipadamente (renunciar al plazo) incluso contra la voluntad del acreedor. 512
En resumen, en el contrato de mutuo por regla general el deudor puede renuncia al plazo,
salvo que se haya pactado intereses. Sin embargo, existen tres contra excepciones en las que se
puede renunciar al plazo en un mutuo con intereses; (a) cuando lo han acordado las partes; (b)
cuando el deudor anticipa el pago de todos los intereses que correspondan hasta la fecha del
vencimiento del plazo y (c) en las operaciones de crdito de dinero cuando se cumplan las
exigencias del artculo 10 de la ley 18.010.
(3)
(i)
Introduccin
La caducidad del plazo consiste en la extincin anticipada de ste en los casos previstos por la
convencin o sealados por la ley. 513
El plazo es concedido por el acreedor al deudor debido a que confa en que el deudor cumplir
su obligacin en la poca fijada. Es por ello, que el deudor para acceder al beneficio del plazo,
en la prctica, debe darle al acreedor garantas suficientes de que va a cumplir con su
obligacin.
Artculo 10 de la ley 18.010. Los pagos anticipados de una operacin de crdito de dinero, sern convenidos
libremente entre acreedor y deudor./ Sin embargo, en las operaciones de crdito de dinero cuyo importe en
capital no supere el equivalente a 5.000 unidades de fomento, el deudor que no sea una institucin fiscalizada por
la Superintendencia de Bancos o el Fisco o el Banco Central de Chile, podr anticipar su pago, an contra la
voluntad del acreedor, siempre que: a) Tratndose de operaciones no reajustables, pagar el capital que se anticipa y
los intereses calculados hasta la fecha del pago efectivo, ms la comisin de prepago. Dicha comisin, a falta de
acuerdo, no podr exceder el valor de un mes de intereses calculados sobre el capital que se prepaga. No se podr
convenir una comisin que exceda el valor de dos meses de intereses estipulados sobre dicho capital.
b)Tratndose de operaciones reajustables, pague el capital que se anticipa y los intereses calculados hasta la fecha
de pago efectivo, ms la comisin de prepago. Dicha comisin, a falta de acuerdo, no podr exceder el valor de un
mes y medio de intereses calculados sobre el capital que se prepaga. No se podr convenir una comisin que
exceda el valor de tres meses de intereses calculados sobre dicho capital. / Los pagos anticipados que sean
inferiores al 25% del saldo de la obligacin, requerirn siempre del consentimiento del acreedor. El derecho a
pagar anticipadamente en los trminos de ste artculo, es irrenunciable. Por otro lado, el artculo 55 de la Ley
18.092 sobre Letras de Cambio y Pagars establece que el pago anticipado de las letras de cambio se rige por las
disposicins de las operaciones de crdito de dinero. Artculo 55, Ley 18.092 El pago de las letras de cambio
antes de su vencimiento se regir por las disposicins sobre operaciones de crdito de dinero, vigentes a la poca
de emisin de la letra.
512 ABELIUK, Ren. Las obligaciones, (n. 8), p.379.
511
513
157
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Es por esta razn que en aquellos casos en que el acreedor pierde la confianza o seguridad de
que el deudor cumplir con sus obligaciones en el plazo estipulado, ste caduca. La caducidad,
sea convencional o legal, tiene su fundamento en la desaparicin de la solvencia del deudor o
en la extincin o disminucin del valor de las cauciones ofrecidas para dar seguridad al
crdito. 514
(ii) Clasificacin de la caducidad del plazo
La caducidad del plazo puede ser legal o convencional.
Caducidad legal
a)
En consecuencia, del tenor del artculo 1496 del Cdigo Civil, se tiene que la caducidad legal se
produce en tres casos: (a) por quiebra del deudor; (b) por notoria insolvencia del deudor y (c)
por extincin o disminucin del valor de las cauciones otorgadas por el deudor. La doctrina
agrega otra (d) por no prestar el deudor las cauciones a que se haba obligado.
Esta causal de caducidad adems de estar contemplada en el artculo 1496 n1 del Cdigo Civil,
se desarrolla en la Ley de Quiebras.
Artculo 67 de la Ley de Quiebras.
En virtud de la declaracin de quiebra, quedan vencidas y exigibles, respecto del
fallido, todas sus deudas pasivas, para el slo efecto de que los acreedores puedan
intervenir en la quiebra y percibir los dividendos que correspondan al valor actual515
514
En este sentido, la caducidad del plazo es una institucin establecida en beneficio del acreedor.
El artculo 67 en sus incisos 2 a 6 seala que se entiende por valor actual. Efecta una distincin: (1) caso de
crditos reajustables en moneda nacional que devengan intereses: en este caso valor actual es el capital + el
reajuste convenido + intereses devengados hasta el da de la declaratoria de quiebra; (2) Crditos reajustables en
moneda nacional que no devengan intereses; en este caso valor actual es el capital + el reajuste convenido hasta la
fecha de la declaratoria de quiebra; (3) Crdito no reajustable en moneda nacional que devenga intereses: en este
caso valor actual es el capital + intereses devengados hasta el da de la declaratoria de quiebra; (4) Crdito no
515
158
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de sus respectivos crditos, con ms los reajustes e intereses que les correspondan,
desde la fecha de la declaratoria.
En consecuencia, en el caso de la quiebra, la caducidad del plazo se produce para el slo efecto
de intervenir en la quiebra, verificando su crdito, pero no autoriza para demandar
separadamente al deudor el pago de la deuda. 516
El fundamento de esta causal de caducidad radica en que si el acreedor a plazo tuviera que
esperar hasta el vencimiento de su crdito, quedara expuesto a la imposibilidad de cobrarlo. 517
De esa forma se estara perjudicando al acreedor que ms confi en el deudor
Es necesario hacer presente que el plazo caduca respecto del fallido, pero no respecto de los
codeudores solidarios o subsidiarios. 518
516
517
Ibdem.
518 En conformidad con el artculo 1520 del Cdigo Civil. Sin embargo, si se hace extensiva la caducidad en el
caso en que el fallido sea aceptante de una letra de cambio, librador de una letra no aceptada o suscriptor de un
pagar. As, se establece en el artculo 67 inciso final de la Ley de Quiebras. No obstante que la exigibilidad de
que trata ste artculo se refiere slo al fallido, s ste fuere aceptante de una letra de cambio, librador de una letra
no aceptada o suscriptor de un pagar, los dems obligados pagarn inmediatamente.
La insolvencia, tradicionalmente ha sido definida como la incapacidad de una persona para pagar deudas
(Alessandri, 1988, p. 235).
519
159
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notoria, deber solicitar al tribunal competente que as lo declare, para lo cual deber probar la
insolvencia y su notoriedad. Si el juez as lo estima, el acreedor queda habilitado para exigir de
inmediato el pago de su crdito. 521
Para Alessandri 522 en el caso de notoria insolvencia, la caducidad del plazo se produce una vez
que as la declara el tribunal. Abeliuk, en cambio, sostiene que la caducidad del plazo por
notoria insolvencia se produce de pleno derecho en el momento en que el deudor cae en
notoria insolvencia, el juez slo debe establecer si la insolvencia es notoria. Esto tiene
importancia, porque el acreedor podra demandar previamente el cumplimiento de su
obligacin. 523
Diferencia entre la caducidad del plazo por quiebra y por notoria insolvencia
Diferencias
Presupuesto
el
incumplimiento
de
una
como La caducidad se produce de pleno Se discute. Alessandri sostiene que debe ser
la derecho.
caducidad
Efectos
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.339.
520
Ibdem. En conformidad con el artculo 17 del Cdigo de Procedimiento Civil el acreedor podr solicitar en
una misma demanda que se declare caducado el plazo y exigir en un otros el pago de la deuda.
521
522 ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de las obligaciones. (n.1), p.235 y ALESSANDRI, Arturo;
SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2), p.340.
523
524
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Diferencias
puede
exigir
el
cumplimiento
Hay casos en los cuales el slo temor a la insolvencia produce la caducidad del plazo. 525 As
ocurre en dos casos.
Artculo 1826 del Cdigo Civil.
Inciso primero El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del
contrato o a la poca prefijada en l.
Inciso final Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del
comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se
podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago, sino pagando o asegurando
el pago.
La caducidad del plazo operara en esta disposicin en el caso en que el deudor no cumpla con
su obligacin de prestar fianza al acreedor.
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.340.
525
Esta disposicin plantea la hiptesis en que el comprador debe a plazo el precio y que el vendedor no ha
entregado an la cosa, por tanto, ninguna de las partes ha cumplido con sus obligaciones. Si el comprador quiere
que el vendedor le entregue la cosa, deber anticipar el pago o dar cauciones suficientes de que podr pagar el
precio una vez vencido el plazo.
526
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Requisitos para que proceda la caducidad por prdida o disminucin de las cauciones:
-
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.341.
527
528
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.341.
529
162
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La caducidad del plazo, en los supuestos de caducidad legal, no es irrevocable, ya que el deudor
puede reclamar el beneficio del plazo renovando o mejorando las cauciones. Esto se debe a
que si el deudor renueva o mejora las cauciones desaparece el peligro que existe para el
acreedor de un eventual incumplimiento de la obligacin principal del deudor.
530
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.341.
531
163
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En el caso de la hipoteca, tambin se permite al deudor evitar la caducidad del plazo (a)
mejorando la hipoteca (b) u ofreciendo al acreedor otra seguridad equivalente y el acreedor
consienta en ella.
Artculo 2427 del Cdigo Civil
Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficientes para la seguridad de la
deuda, tendr derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le
d otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podr demandar el pago inmediato de
la deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el
caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada.
b)
532
ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio. Tratado de las obligaciones, (n. 2),
p.342.
533
534
Ibdem.
535
Ibdem.
164
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(4)
(a)
La caducidad del plazo por quiebra del deudor impide toda compensacin legal que no
hubiere operado antes por el slo ministerio de la ley, en conformidad con el artculo
69 de la ley de quiebras.
(b)
536
537
Esto se debe a que en realidad, existe demasiada jurisprudencia contradictoria en esta materia, con distintos
puntos de vista. As, por ejemplo, hay algunos fallos que sealan que como la clusula de aceleracin est
establecida en beneficio del acreedor, aunque se trate de una clusula de aceleracin ipso facto, se requiere de una
manifestacin expresa de la voluntad del acreedor para que la deuda se haga exigible.
538
165
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166
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OBLIGACIONES MODALES
I.
Reglamentacin
El ttulo IV del libro IV del Cdigo Civil se denomina De las obligaciones condicionales y
modales, sin embargo, en ninguna de sus disposiciones se regula el modo, salvo el artculo
1493 que hace aplicable las disposiciones que regulan las asignaciones testamentarias modales.
Por tanto, el modo slo se encuentra regulado, en las disposiciones sobre asignaciones
testamentarias modales, en los artculos 1089 a 1096 del Cdigo Civil. Esta regulacin exclusiva
en las asignaciones testamentarias modales tiene su explicacin en que el modo es una
modalidad ms propia de las liberalidades.
II.
Concepto
Entre las disposiciones que regulan el modo no se encuentra ninguna que lo defina, sin
embargo hay una disposicin que da una aproximacin de su concepto al diferenciarlo de la
condicin suspensiva.
Artculo 1089 del Cdigo Civil.
Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin
especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no
una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa
asignada.
Para Vodanovic, esta disposicin contempla un concepto limitado de modo ya que slo lo
circunscribe a una de las formas que puede revestir esa modalidad: la aplicacin de lo asignado
a un fin especial. 539
Sin embargo, la carga o gravamen que se impone en el modo puede consistir en un dar, hacer o
no hacer algo. 540
Por su parte, Alessandri define el modo diciendo Son obligaciones modales aquellas que se
hayan sujetas a un modo, que consiste en la aplicacin de la cosa objeto de la obligacin a un
fin especial, como el de sujetarse a ciertas cargas o el de ejecutar ciertas obras. 541
Alessandri, p.349. los autores Domnguez Benavente y Domnguez guila definen el modo en atencin
exclusiva al tenor literal del artculo 1089 del Cdigo Civil. As, sealan que el modo es el fin especial al que debe
aplicarse el objeto asignado. En Ramos Pazos, p.211. Para Abeliuk, el artculo 1089 del Cdigo Civil seala la
forma ms frecuente que puede revestir el modo.
539
540
Alessandri, p.349.
- 167 -
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Se ha discutido sobre si el modo es slo aplicable a los actos a ttulo gratuito o si tambin lo es
a los actos a ttulo oneroso. En razn de ello, se han formulado definiciones de modo de una
forma restringida y de otra amplia.
Los partidarios del concepto restringido del modo, que lo hace aplicable slo a las
liberalidades, lo definen como la carga o gravamen ligado a una disposicin a ttulo gratuito
que pesa sobre el beneficiario de sta. 542
Los partidarios del concepto amplio del modo, que lo hacen aplicable tanto a los actos a ttulo
gratuito como a los a ttulo oneroso 543 , lo definen como la prestacin de carcter excepcional
y accesoria impuesta al adquirente de un derecho. 544
Sin embargo, lo ms frecuente en la prctica es que el modo se estipule en los actos a ttulo
gratuito, as, en una donacin o en una asignacin testamentaria. 545 Lo anterior, atendido a que
en los contratos a ttulo oneroso, las funciones del modo las pueden cumplir las condiciones si
el beneficiario es uno de los contratantes y por medio de la estipulacin en favor de otro, si el
beneficiario es un tercero. Un ejemplo de modo es la estipulacin por la cual se establece Te
dono dos inmuebles con la obligacin de que uno de ellos lo dediques al funcionamiento de un
policlnico gratuito para los pobres.
En este sentido, el modo impone una obligacin a un sujeto, y no importa un mero consejo.
As, por ejemplo, si se estipula una clusula que dice Le lego a Juan $50.000.000.- para que
pueda construir una casa para s, debe entenderse que esa clusula no importa un modo sino
que un simple consejo.
III. Sujetos que intervienen en el modo
En el modo pueden intervenir dos o tres sujetos. Dependiendo de si el beneficiario del modo
es o no un tercero ajeno al acto o contrato.
(i)
541
En este sentido en Cdigo Civil italiano que en los artculos 647 y 793 circunscribe el modo exclusivamente a
las asignaciones testamentarias y a las donaciones. En Alessandri, p.347.
542
El principal argumento que se sostiene para sealar que el modo es aplicable a los actos a ttulo oneroso, es la
autonoma de la voluntad.
543
En favor de un concepto amplio del modo se encuentra casi toda la doctrina. As, Abeliuk, Vodanovic, Ramos
Pazos, Alessandri, etc.
544
Incluso la denominacin modo proviene de la voz latina modus, que en el Corpus Iuris Civiles, significaba la carga
impuesta a un acto de liberalidad que debe cumplir el que lo recibe. En Ramos Pazos, p.210.
545
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(ii) Deudor modal. Es el acreedor del contrato, que al recibir la cosa se transforma en
deudor de la obligacin modal.
(iii) Acreedor modal o beneficiario. Es la persona a cuyo favor se constituy el gravamen.
Por ejemplo, Juan dona a Pedro una casa con la modalidad de que una de las habitaciones
deber ser ocupada por la abuela Vidalita hasta que muera.
En el ejemplo planteado, Juan es el constituyente, Pedro el deudor modal (acreedor del
contrato) y la abuelita es la beneficiaria o acreedor modal.
IV.
(1)
La diferencia fundamental que existe entre la condicin suspensiva y el modo radica en que en
este ltimo no se suspende la adquisicin de un derecho.
El Cdigo Civil en el artculo 1089, en su ltima parte dice el modo, por consiguiente, no
suspende la adquisicin de la cosa asignada.
En este sentido se ha sostenido que la condicin suspende pero no obliga, en cambio, el
modo obliga pero no suspende. 546 Como consecuencia de que la obligacin sujeta a una carga
modal no suspenda la adquisicin del derecho, el acreedor modal adquiere el derecho en forma
pura y simple y por tanto, puede exigir la entrega inmediata de la cosa debida al deudor modal.
En este sentido, el acreedor condicional slo puede exigir el cumplimiento del gravamen
acordado en su favor y no puede demandar la resolucin del contrato por el incumplimiento
del gravamen, a menos que se haya estipulado una clusula resolutoria, caso en el cual el
incumplimiento de la carga autoriza para solicitar la resolucin del contrato.
Es por esta razn que el Cdigo Civil establece que no es necesario prestar fianza o caucin de
restitucin para el evento de no cumplirse el modo.
Artculo 1091 del Cdigo Civil.
Para que la cosa asignada modalmente se adquiera, no es necesario prestar fianza o caucin de
restitucin para el caso de no cumplirse el modo.
(2)
546
Alessandri, p.350.
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El artculo 1484 del Cdigo Civil establece que las condiciones deben cumplirse literalmente en
la forma convenida, con lo cual se excluye el cumplimiento por equivalencia de la condicin.
En cambio, en el modo, existe una disposicin expresa que permite el cumplimiento por
equivalencia.
Artculo 1093 inciso segundo del Cdigo Civil
Si el modo, sin hecho o culpa o del asignatario, es solamente imposible en la forma especial
prescrita por el testador, podr cumplirse en otra anloga que no altere la substancia de la
disposicin, y que en este concepto sea aprobada por el juez con citacin de los interesados.
(3)
En conformidad con el artculo 1078 inciso tercero, 1488 y 1338 n1 del Cdigo Civil, una vez
cumplida la condicin, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que
se haya dispuesto expresamente lo contrario.
En cambio, en el modo, cuando se ha estipulado una clusula resolutoria, deben restituirse los
frutos percibidos.
Artculo 1090 inciso primero del Cdigo Civil.
En las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin de restituir
la cosa y los frutos si no se cumple el modo.
Como puede apreciarse, existen importantes diferencias entre el modo y la condicin, es por
ello, que la labor del intrprete ser determinar en el caso concreto si nos encontramos frente a
un modo o a una condicin, ya que, en no siempre es fcil diferenciarlos.
Como criterio diferenciador se ha sealado que si la cosa se adquiere una vez que se haga algo,
se est frente a una condicin, en cambio, si la cosa se adquiere para que se haga algo, se est
frente a un modo. 547
Por ejemplo, si se estipula te dejo mi casa si haces una donacin de $1.000.000.- a un hospital
de nios, se est en presencia de una condicin suspensiva. En cambio, si se dice Le dejo mi
casa a Pedro quien deber hacer una donacin de $1.000.000.- a un hospital de nios, se est
en presencia de un modo.
V.
547
Abeliuk, p.447.
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La forma normal de dar cumplimiento a un modo es de acuerdo a lo que hayan estipulado las
partes o el constituyente, segn sea el caso. Si las partes no determinaron suficientemente el
tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, se aplica el artculo 1094 del
Cdigo Civil.
Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de
cumplirse el modo, podr el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aqul, y
dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de
la cosa asignada.
La disposicin recin transcrita establece un mnimo remuneratorio para el deudor modal 548 .
VI. Transmisibilidad del modo
El modo es una obligacin patrimonial, y como toda obligacin patrimonial, es transmisible.
Por tanto, si el deudor modal, no alcanz a cumplir en vida con la carga impuesta por el
constituyente, sus herederos debern cumplir con ella.
Sin embargo, en aquellos casos en que la carga slo poda ser llevada a cabo por el deudor, la
muerte extingue la obligacin modal.
Artculo 1095 del Cdigo Civil.
Si el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el testador se haya propuesto sea
indiferente la persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos del asignatario.
Ese mnimo no rige para las entidades bancarias, respecto de los cuales se aplican las disposiciones sobre
comisiones de confianza que autorizan expresamente a los bancos para desempearse como asignatarios modales.
Artculo 86 de la Ley General de Bancos. Los bancos podrn desempear las siguientes comisiones de confianza:
6) Ser asignatarios modales cuando el modo ha sido establecido en beneficio de terceros. En tales casos se
entender que la asignacin modal envuelve siempre la clusula resolutoria. No regir para los bancos el mnimo
remuneratorio que seala el artculo 1094 del Cdigo Civil.
548
549
Alessandri, p.353.
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La clusula resolutoria de un modo siempre debe expresarse, salvo cuando el asignatario modal
es un banco, pues en tal caso, se entiende que la obligacin modal envuelve siempre clusula resolutoria,
segn lo dispuesto en el artculo 86 n.6 de la Ley General de Bancos.
En consecuencia, si la clusula resolutoria no se expresa en una asignacin testamentaria o en
un contrato unilateral, el incumplimiento de la carga no da derecho para exigir la resolucin del
contrato. 550
Sin embargo, el problema se presenta cuando la carga se ha impuesto en un contrato bilateral
ya que en ellos va envuelta la condicin resolutoria tcita en conformidad con el artculo 1489
del Cdigo Civil. Por tanto, surge la pregunta En los contratos bilaterales en que se impone
un modo a alguna de las partes, es necesario estipular expresamente la clusula resolutoria
asociada a dicho modo?
Para la gran mayora de la doctrina, 551 en los contratos bilaterales no es necesario expresar la
clusula resolutoria por el incumplimiento de la carga modal, ya que por las reglas generales de
la condicin resolutoria tcita, procede igualmente la resolucin. Luego, si se estipula una
clusula resolutoria en un contrato bilateral, se estara en presencia de un pacto
comisorio. 552 En consecuencia, para este sector de la doctrina, el incumplimiento de la
obligacin modal en un contrato bilateral, se sujeta a las reglas de la condicin resolutoria
tcita.
En apoyo de esta tesis, Stitchkin cita el artculo 1426 inciso primero del Cdigo Civil, que
establece que las donaciones con carga, que son contratos bilaterales, en el evento en que el
donatario incumpla con la carga impuesta, el donante tendr derecho a la ejecucin forzada o a
la resolucin del contrato, con la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Luego, en ese
caso, que no es ms que una donacin modal, se hace aplicable el artculo 1489 del Cdigo
Civil.
Para otro sector de la doctrina, en los contratos bilaterales que imponen un modo, es
indispensable, establecer la clusula resolutoria, si se quiere lograr ese efecto, ya que en las
obligaciones modales es indispensable expresar la clusulas resolutorias, sin importa si la obligacin es unilateral
o bilateral. Por tanto, la condicin resolutoria tcita no operara en las obligaciones modales, ya
550
Alessandri, p.353.
551
552
Alessandri, p.353.
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que all, habra una disposicin expresa, el artculo 1090 del Cdigo Civil, que establece que la
condicin debe ser expresa.
Efecto de la resolucin de la obligacin modal respecto del tercero beneficiario.
Artculo 1096 del Cdigo Civil.
Siempre que haya de llevarse a efecto la clusula resolutoria, se entregar a la persona en cuyo
favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el resto del valor de la cosa
asignada acrecer a la herencia, si el testador no hubiere ordenado otra cosa. El asignatario a quien
se ha impuesto el modo no gozar del beneficio que pudiera resultarle de la disposicin
precedente.
Alessandri, p.354.
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Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se hace enteramente imposible, subsistir la
asignacin sin el gravamen.
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Efecto
(2) Inintelegible
Al tiempo de celebrarse el
(3) Imposibilidad
acto o contrato
Imposibilidad absoluta
Imposibilidad relativa
fsica
Imposibilidad
No se debe
sobreviniente
a un hecho
554
o culpa del
Imposibilidad absoluta
Imposibilidad relativa
deudor
Por hecho o
No hay clusula
Carga es en
El modo no impone
culpa del
resolutoria
beneficio
obligacin alguna
exclusivo del
[artculo 1092]
deudor
deudor
554
555
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Efecto
Carga es en
Cumplimiento forzado
beneficio de
o indemnizacin de
un tercero
perjuicios [Reglas
generales]
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