Agraviado Victimatologia

Instituto de Ciencia
Procesal Penal
EL AGRAVIADO EN EL NUEVO PROCESO PENAL PERUANO

(1)
Carlos Machuca Fuentes(**)

I.
MANERA DE INTRODUCCIN
Para quienes ramos an estudiantes de derecho por los primeros

aos de los noventa, el entusiasmo inicial por el Cdigo Procesal
Penal promulgado en 1991, ha vuelto a nacer con la dacin del
nuevo Cdigo Procesal Penal, puesto que es evidente que la
norma vigente (el Cdigo de Procedimientos Penales) resulta
totalmente ineficaz, no solo para el combate del delito, lo que se
plasma en el retardo innecesario de los procesos, sino tambin en
el hecho de que los derechos de la vctima no se
hayan
debidamente garantizados.
Es por ello interesante resaltar que la nueva norma procesal le da
un adecuado lugar a la vctima dentro del proceso, como se ver
en las lneas siguientes. Ello porque en el proceso penal lo
primero que nos viene a la mente es el concepto del procesado.
Este es el personaje ms importante del proceso, sobre el cual
gira todo el desarrollo del mismo, relegando a un segundo plano
al afectado, aquel que sufre en forma directa
las consecuencias
del delito. Sin embargo, cuando el hecho es
puesto
en
conocimiento de la autoridad y se inicia la investigacin, el

agraviado es sustituido en
el ejercicio de la accin represiva por
el Estado y pasa a ser un espectador, y aunque
se le reconoce
intervencin en el proceso mediante el instituto de la "parte civil"

solo tiene derecho, en caso de una condena, a lograr un
resarcimiento mediante la denominada "reparacin civil".
1
(1)
El presente yema fue Procesal

una materia
de una ponencia en el XVI Congreso
Penal
Latinoamericano de derecho Penal y Criminologa realizado en Lima, organizado por la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, en el mes de octubre del 2004, con el ttulo
El rol del agraviado en el proceso penal Peruano. Por evidentes razones, el autor ha
considerado actualizar algunos datos, conservando en esencia los puntos resaltantes de
dicha ponencia.
(**)Juez
Titular del Segundo Juzgado de paz Letrado de Parcona Ica. Con estudios de
maestra en derecho Constitucional en la Universidad Nacional Federico Villarreal.
Miembro de la Comisin de Justicia de Paz Letrado de la corte Superior de Justicia de
Ica. Docente en la Universidad Alas peruana Sede Ica.
Procesal Penal
El rol del agraviado en el ordenamiento procesal penal vigente es

limitado, ya que no
se permite su participacin en la fase de
investigacin, porque la sociedad a travs del Ministerio Pblico

se ha hecho con toda la carga de la prueba, quiz sin considerar
que el agraviado, como el verdadero afectado, debe tener un
papel ms protagnico y sobre todo conocer la verdad de lo
sucedido.
II.
EL AGRAVIADO
En la historia de la persecucin penal hay dos personajes que se
disputan, con buenos ttulos, la calidad de ofendido: la sociedad y
la victima (persona individual o jurdica) que ven daados o
puestos en peligro sus intereses y sus derechos. Son muchos ms,
en cambio, los que se atribuyen la condicin de vctima. Unos y
otros buscan, en todo caso, el castigo del culpable -autor del
delito-, y tambin pretenden la tutela social y el resarcimiento del
dao que han sufrido. Entre los datos que caracterizan al delito
de siempre se hallan la identidad del agresor y del agredido, que
entran en contacto personal, por el ataque que aquel emprende,
por el enfrentamiento que compromete a ambos, por la malicia
que alguien utiliza para obtener, de cierto individuo, determinada ventaja. En cambio, el delito moderno puede golpear a un
nmero indeterminado
de sujetos y provenir de un nmero
tambin indeterminado de agentes. No importa la identidad de

aquellos y estos, que ni siquiera se conocen entre s.
En contraparte a ello, luego de producido el agravio, los

3
Procesal
Penal
agraviados se armarn
para
ejercer el contragolpe: la reaccin
punitiva y reparadora enderezada contra el autor del delito y a

veces
contra
quienes
no
han
participado
en
la
conducta
reprobable, pero deben responder por ella, en forma lateral y

subordinada. Esta se funda: en el derecho de persecucin. La
persecucin penal fue en el principio un suceso libre y colectivo, y
acab por constituir un acontecimiento regulado y concentrado,
especialmente en el Estado moderno. Este desarrollo de la
persecucin es tambin, hasta cierto punto, la
Procesal Penal
historia del hipottico contrato social, mediante el cual los

individuos, designan por propia voluntad un ente superior, que se
har cargo de la tutela de todos ellos. Con
ella la persecucin
dej de ser un suceso libre, porque se pusieron linderos a
la
conducta y se fij, con detalle esmerado, el derrotero de la

persecucin: un iter persequendi, como consecuencia natural del
iter criminis que lleg a su trmino.
As, la muchedumbre, actor importante en pocas anteriores

-especialmente en la vindicta-, desapareci de la escena, para que
ingresaran a ella -y la retuvieran en lo sucesivo- solo algunos
personajes con pase al proceso. Tal fue el origen de la
competencia y de la legitimacin. As, devinieron competentes o
legitimados el actor y el fiscal, ms la sociedad, en un extremo; el
reo y su defensor, en otro; el particular ofendido, en uno ms, y el
juzgador en el extremo restante. Ese es el esquema procesal
hasta nuestros das. La sociedad, sujeto pasivo de todos los
crmenes -porque de no haber una intensa lesin o un gravsimo
peligro para la sociedad, no habra tampoco delito- dej de verse y
actuar como ofendido, aunque lo fuera, y asumi un papel
caracterstico en el proceso a travs del fiscal, el mismo que es
convertido en protagonista del debate. Sin embargo, la sociedad e
incluso la vctima se ha visto desplazada del jus puniendi y, en
seguida, del ara judicial. Qued ms all de
la
barandilla, e
inclusive fuera del tribunal, convertida en espectadora o en

opinin pblica.
De
otra
parte,
si
bien
la
sociedad
recibi
algunas
compensaciones, como el Ministerio Pblico o fiscal, denominado

5
Procesal Penal
con frecuencia el "defensor
de la sociedad",
para
recordar el
origen y el sentido de su investidura, por otra parte, ciertos

principios procesales como la publicidad acudieron a satisfacer la
necesidad
social de mirar por
lo menos el desarrollo del
proceso. Ya no se intervendra en l, pero se ejercera por ese

medio una cierta supervisin y una innegable presin.
Procesal Penal
En los ltimos tiempos, la tecnologa ha simplificado y ayudado a

la difusin del proceso y de otra parte el juzgador sabe de la
sociedad y de sus exigencias. Sin embargo, el ofendido no tuvo
la misma suerte. Este sobrevive en forma autnoma. Ha sufrido
en carne propia el dao o el riesgo del delito: es su salud la que
declina cuando hay lesiones; su patrimonio lo que disminuye
cuando
hay un robo; su honor
lo que menga cuando hay
calumnia. Este impacto directo sobre un bien jurdico personal es

el ttulo que hace del individuo un ofendido, y del ofendido una
parte procesal. Sin embargo, ha sido relegado en el proceso,
puesto que si la sociedad tiene
un Ministerio Pblico a un
representante privilegiado, el ofendido no tiene esa condicin, y

en legislaciones como la peruana est supeditado al inicio del
proceso y relegado generalmente a los resultados del mismo.
III. LA VICTOMOLOGA
Corno subraya Garca-Pablos, el Derecho Penal tradicional no se

ocupa de las victimas hasta el punto de que se ha dicho, no sin
cierta crudeza, que en un supuesto
de homicidio la opinin
pblica exige la reaccin jurdico-penal, pero la vctima no plantea

problema alguno, basta con enterrarla. De ser un personaje
importante, un factor importante en la respuesta penal al delito
en las sociedades ms primitivas, la victima pasa a desarrollar un
rol accesorio, limitado o
ser testigo del fiscal, figura
que
progresivamente asume la funcin de la vctima, o a su eventual

negativa a cooperar con el sistema.
Esta neutralizacin de la vctima es algo connatural a la propia

7
Procesal
Penal
existencia del Derecho
Penal,
del jus puniendi, sobre la base del
cual los miembros de una sociedad renuncian
a la venganza
privada y ceden en manos del Estado la proteccin de la sociedad

frente
a la delincuencia. Con anterioridad al siglo XVIII, el
castigo de los actos criminales se llevaba a cabo mediante la

venganza privada. Pero a partir de la formulacin de la Ley del
Talin se inicia un
crueldad que po-
proceso llamado a restringir y poner coto a la
Procesal Penal
dra suponer el resarcimiento de la vctima o sus familiares y que

culmina con la actual situacin de exclusin absoluta de la vctima
de la respuesta social al delito, por medio de la imposicin de la
pena y, como consecuencia indirecta de todo el sistema penal1.
Segn
la
definicin
Internacional
de
que
se
Victimologa,
hizo
en
el
organizado
Primer
Simposio
por
Sociedad
la
Internacional de Criminologa en 1973 en Jerusaln, "victimologa

es el estudio cientfico de la vctima de
un
delito".
Para
los
criminlogos, la vctima tiene un gran protagonismo en el estudio

del delincuente y la vctima del mismo. Tanto es as que algunos
autores aseguran que la responsabilidad de la vctima en cierto
tipo de delitos puede ser igual e incluso superior a la del mismo
delincuente.
As, los criminlogos hablan de vctimas predispuestas, atradas,
voluntarias, cul- pables, destinadas, etc. Respecto a la vctima se
han formulado muchas definiciones. Para lo que interesa a
nuestro estudio, slo tomaremos la que nos proporciona Soria
citando la definicin dada por la ONU en 1986, segn la cual la
vctima es () aquella persona que ha sufrido un perjurio (lesin
fsica o mental, sufrimiento emocional, prdida o dao material, o
un menoscabo importante en sus derechos), como consecuencia
de una accin u omisin que constituya un delito con arreglo a la
legislacin nacional o del Derecho internacional (). Este
concepto se ha encontrado en constante evolucin, debindose
en gran parte, al aporte de Von Hentig y Mendelsohn (teora del
interaccionismo), los que demostraron que la vctima no es un
sujeto pasivo y esttico, sino que interacta con el autor del
hecho.
9
Penal
La vctima es capazProcesal
de influir
en la estructura, en la dinmica y en
la prevencin del delito. Como fruto de ese "redescubrimiento" de

la vctima, las legislaciones de
iniciativas
propuestas
compensacin, de
distintos pases han receptado
como
restitucin
son
de
los
programas
auxilio a
de
la vctima.
Esto se ha traducido
Versin del artculo Victimologa y victimologa femenina: las carencias del sistema
publicado por Mercedes de la Cuesta Aguado, editado por la Universidad Cdiz, Cdiz
1994.
1
0
Procesal Penal
especialmente
en
las
sentencias
de
las
organizaciones
supranacionales, en Europa y Amrica (en este ltimo caso se ha

ordenado reparaciones a las vctimas de agresiones por parte del
Estado). Segn Mendelsohn,
existen cinco tipos principales de
vctimas:
a)
la vctima totalmente inocente (o victima ideal), b) la
vctima de culpabilidad menor
o ignorante: el comportamiento
irreflexivo de la vctima desencadena el delito, c) la vctima

voluntaria (tan culpable como el infractor): suicidio por adhesin,
eutanasia, etc. d) la vctima ms culpable que el infractor: victima
provocadora, imprudente,
etc.,
e) la victima nicamente culpable: vctima infractor, vctima

simuladora, etc. Sin dudarlo, la victima juega un papel importante
en el delito.
El sistema punitivo, sustentado en el jus puniendi estatal, sin

embargo, no solo ha relegado a la vctima en su intervencin en la
investigacin, sino que ha consolidado una forma de maltrato a
sus derechos como veremos ms adelante. En el rea judicial, se
plasma en lo siguiente: a) falta de informacin a la vctima de los
ritos y tiempos procesales (especialmente cuando el victimario no
es detenido), b) frustracin de sus expectativas cuando no se llega
a la condena, o cuando se absuelve por insuficiencia probatoria o
duda (no se debe olvidar que el criterio de conciencia, en
legislaciones garantistas, es una barrera infranqueable), c) la
vctima debe dar la versin de los
hechos en presencia del
victimario (preventiva o confrontacin, adems de la actuacin

preliminar), y d) finalmente, quiz la ms angustiante: la lentitud
procesal.
1
1
Procesal Penal
MANIFESTACIONES DE LA POSICIN DEFICIARIA

DEL AGRAVIADO
a. Falta de informacin a la vctima de los ritos y tiempos

procesales (especialmente cuando el victimario no es
detenido).
b. Frustracin de sus expectativas cuando no se llega a la
condena, o cuando se absuelve por insuficiencia probatoria o
duda.
c. Presencia
del
de la
victimario
en la declaracin
vctima
(preventiva
confrontacin, adems de la actuacin preliminar.

d.
IV.
La lentitud procesal.
EL ROL DEL AGRAVIADO EN EL PROCESO PENAL

PERUANO
Como se ha sealado anteriormente, el ofendido no tiene

participacin en el proceso. En el Per el artculo 11 del Decreto
Legislativo N 052, "Ley
Orgnica
del
Ministerio Pblico",
seala que este es el titular de la accin penal y la ejercita de

oficio o a "instancia de parte" o por "accin popular". Es decir, el
directamente perjudicado slo puede denunciar el hecho, pero
queda sustrado al mismo hecho de
la investigacin, con
excepcin.de las acciones por querella.
La accin penal se materializa con la formalizacin de la denuncia

penal, en un primer momento, y luego con la acusacin escrita.
Es, por consiguiente, no slo el impulso
1
2
del proceso, sino que
est presente a lo Procesal

largo de Penal
su desarrollo. Es al mismo tiempo un
derecho subjetivo y un derecho potestativo ejercido por su titular;
como derecho subjetivo, la accin estara encaminada a hacer
funcionar
la
mquina
del
Estado
en
bsqueda
de
tutela
jurisdiccional y como derecho potestativo, la accin es dirigida a

someter al imputado a un proceso. En los casos de la accin
privada, prima la voluntad del titular y es renunciable.
1
3
Procesal Penal
La accin penal se ejerce mediante la denuncia, esta puede ser

efectuada directamente por el afectado o ejercitada por el
Ministerio Pblico en su calidad
de
titular de la accin. La
querella es la solicitud que hace el ofendido o agraviado para que

se
inicie
la
investigacin
en
los
delitos
que
la
norma
expresamente concede este derecho -generalmente los delitos

contra el honor-. La ley la establece
corno
condicin de
procedibilidad, porque estima que en ciertos tipos penales media

un inters personal de la vctima del ilcito, que puede verse
vulnerado en forma ms grave con la investigacin que sin ella.
En tales casos, la facultad investigatoria se condiciona a la previa
formulacin de la querella, como medio de proteccin de este
inters personal. En estos casos existe la figura del desistimiento
que es una forma de perdn del ofendido, el cual crea mucha
controversia no slo en nuestra legislacin sino en otras similares.
Por ejemplo, en Mxico se considera que el perdn del ofendido
es contrario a los derechos de la sociedad y del Derecho Penal.
V.
LA PARTE CIVIL
El concepto de parte civil nace de la doctrina francesa cuando en
el siglo XVI se
vuelve a separar la accin civil de la penal, y a
marchar separada y paralelamente, adquiriendo el carcter de

pblica. La sola comisin del delito produce a la vctima, pero
para su ingreso al proceso, de acuerdo a nuestra legislacin,
necesita constituirse como tal formalmente ante la justicia. El
artculo 54 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente se
seala quines pueden constituirse en parte civil y el artculo 57
del citado cuerpo legal que este "puede ofrecer las pruebas
convenientes para esclarecer
el proceso
es potestativa, no pudiendo intervenir
directa en el mismo.
1
4
el delito", es decir, su actuacin en

en forma
Procesal Penal
Sin embargo, la parte civil ni tampoco el directamente agraviado

pueden intervenir en la investigacin. Ello evidentemente es un
recorte al derecho de la propia vctima a conocer el resultado de
la investigacin, puesto que esta tiene el carcter de reservada.
En nuestro pas, dado el deficiente sistema de investigacin
a nivel policial, a la
1
5
Procesal Penal
vctima se le impide conocer el resultado de las pesquisas y en

muchos casos, es maltratada a nivel policial. Ello es an ms
pattico en los casos de violacin de la libertad sexual donde la
vctima, al denunciar el hecho, debe narrar los actos que de por
s le han causado dao emocional, encontrndose ante la
posibilidad
de
no
poder
conocer
los
resultados
de
las
indagaciones.
Como ilustracin, el tema de la constitucin de la parte civil en la

investigacin preliminar, ha sido materia de pronunciamiento de
la Sala Plena de la Corte Cons- titucional de Colombia (Sentencia
228/ 02), en la accin de inconstitucionalidad interpuesta por el
ciudadano Ricardo Danies Gonzles, toda vez que al igual que la
norma
procesal
peruana,
el
artculo
137
del
Cdigo
de
Procedimiento Penal colombiano define a la parte civil en los

siguientes
trminos;
restablecimiento
del
"Con
derecho
la
y
finalidad
el
de
obtener
resarcimiento
del
el
dao
ocasionado por la conducta punible, el perjudicado o sus

sucesores, a travs de un abogado, podrn constituirse en parte
civil dentro de la actuacin penal". Es este articulado materia de
la accin, puesto que el accionante considera que la norma se
basa en la vulneracin del principio constitucional de la igualdad,
en lo que respecta al acceso a la justicia. Ajuicio del demandante,
la ley concede al sindicado "la libertad de actuar directamente
en la defensa de su causa, de suerte que est facultado para
aprehender directamente el expediente del sumario, y no
obligatoriamente a travs de abogado", mientras que Impone al
denunciante o al perjudicado, "quien adquiere el apelativo de
parte civil", el deber de actuar por intermedio de apoderado
judicial, lo cual viola el principio de igualdad; "coloca a la parte
1
6
Penal
civil en situacin Procesal
de desventaja
y deja al denunciante o al
perjudicado en manos de abogados inescrupulosos".
Al resolver esa causa, la Corte Constitucional de Colombia

consider que "(...) el derecho a acceder a la administracin de
justicia, puede
comprender
diversos
remedios judiciales
diseados por el legislador, que resulten adecuados para obtener

la verdad sobre lo ocurrido, la sancin de los responsables y la
reparacin
1
7
material de
Procesal Penal
los daos sufridos". En su fallo declar "exequible, en relacin con

los cargos estudiados, el inciso primero del artculo 137 de la Ley
600 del 2000 (Cdigo de Procedimiento Penal), en el entendido de
que la parte civil tiene derecho al resarcimiento, a la verdad -lo
que importa al derecho es intervenir en la investigacin- y a la
justicia"2.
VI. ES. DERECHO A LA VERDAD

La ausencia del agraviado en la fase investigatoria e incluso en la
instruccin, origina que se vulnere de manera otro derecho, el de
conocer la verdad. El Estado no slo tiene la obligacin de
investigar los hechos, sino tambin de garantizar
que
el
ofendido conozca la verdad de los hechos. Por eso la ausencia de

la participacin activa del ofendido en la investigacin lo priva de
conocer la verdad de lo sucedido.
El derecho a la verdad, como
derecho fundamental de la persona, ya ha sido materia
de
amparo por organismos internacionales. Cada vez con mayor

frecuencia se reconoce el derecho de las vctimas a conocer lo
sucedido, especialmente en casos donde el Estado se presenta
como
agresor,
cuando
los
hechos
son
cometidos
por
organizaciones que se escudan en el anonimato.
No podemos, en pleno siglo XXI, pretender que el derecho a saber

lo sucedido, est rodeado de barreras, como el hecho de que el
directamente
perjudicado
no
pueda
conocer
lo
sucedido
especialmente cuando la investigacin penal culmina en un no

ejercicio de la accin penal, lo que deja una sombra de duda en
los afectados.
1
0
Procesal Penal
Al respecto, es interesante el caso de Consuelo Benavides

Cevallos, (sometido por Amnista Internacional a la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en 1997),
Extrada de la pgina web del Colegio de Jueces y Fiscales de Antioqua.
1
0
Procesal Penal
quien fuera secuestrado por elementos de la Marina de Guerra

del Ecuador con fecha
4 de diciembre de 1985 y posteriormente
desaparecida. Pese a los petitorios, las autoridades militares

negaron tener en su poder a Benavides; sin embargo, con fecha
28 de diciembre de 1998 los familiares lograron identificar su
cadver, el mismo que haba sido encontrado en la provincia de
Esmeraldas. Iniciada la
investigacin castrense, no pas de la
etapa de pesquisas. Formulada la denuncia ante los rganos

civiles, estos la desestimaron por no existir elementos suficientes
que sustenten la tesis de la desaparicin a manos de elementos
militares y pese a que posteriormente se identific y sentenci a
funcionarios menores, no se logr identificar y sancionar a los
autores de la desaparicin forzada, tortura y homicidio. Amnista
Internacional
sostiene que en el caso Benavides "el Estado de
Ecuador ha incumplido con su Deber de Garanta y ha fallado

en sus obligaciones de investigar seriamente los hechos y de
traducir en justicia y sancionar a todos los autores materiales e
inte- lectuales de la desaparicin forzada, tortura y ejecucin
extrajudicial de Consuelo Benavides y los encubridores de los
ilcitos. Igualmente el Estado ecuatoriano no ha garantizado el
Derecho a la Verdad que le asiste a la familia Benavides Cevallos.
Amnista Internacional ha llegado a la conclusin que en el caso
Benavides, el Estado de Ecuador ha permitido que se consolide la
impunidad"3.
En el Per, el ao 1995, a raz de unas denuncias efectuadas por

medios periodsticos
y declaraciones de testigos sobre la
actuacin ilegal del grupo Colina, que con fecha 3 de noviembre

de 1991 habran incursionado en una actividad social en Barrios
Altos - un suburbio de la ciudad de Lima-, con el propsito de
1
1
Procesaldel
Penal
eliminar a integrantes
denominado Sendero Luminoso,
matando a varias personas, ocasionando un largo peregrinaje de

los familiares y de los heridos en busca de conocer el por qu de
la ferocidad con el que actuaron dichos sujetos, y ante indicios de
la existencia de los delitos de asesinato y lesiones graves, la
jueza del 16 Juzgado Penal de Lima, doctora
Extrado del memorial en derecho amicus curiae presentado por Amnista

Internacional ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Consuelo
Benavides Cevallos Ecuador 1997.
1
2
Procesal Penal
Antonia Saquicuray abri instruccin contra Julio Salazar Monroe

(general del ejrcito) y otros, con fecha 18 de abril de 1995. Sin
embargo, el Congreso Cons- tituyente Democrtico del Per
mediante Leyes Ns 26479 y 26492 dictadas en el mes de junio de
1994 -la primera publicada en el diario oficial el 15 de
dicho
mes-, concedi amnista general al personal militar investigado

por
hechos
derivados
de
la
lucha
contra
el
terrorismo,
precisndose poco despus con la Ley N 26492 que dicha

amnista
era
de
obligatorio
acatamiento
por
los
rganos
jurisdiccionales. Con ello el Legislativo detuvo el proceso judicial

que en esencia buscaba saber quienes fueron los autores de los
hechos denunciados, en la medida que las sindicaciones si bien
eran imprecisas, ameritaban investigacin pues era evidente que
existan indicios de la comisin de delitos de lesa humanidad.
En el interin, en una decisin valiente -teniendo en cuenta las

circunstancias polticas
1995, la jueza a
de la poca- con fecha 16 de junio de
cargo del proceso inaplic
la
Ley N 26479
prefiriendo la Constitucin y los tratados internacionales a los que

el Per se encuentra adscrito. Lo resaltante de esta resolucin es
que por primera vez -al menos que se tenga conocimiento- un
juez, al preferir la norma constitucional, lo
hace en el entendido
de que un instituto de naturaleza constitucional, como lo es la

amnista, no puede ser oponible a un derecho fundamental como
la vida, o el derecho al debido proceso y tutela jurisdiccional,
como obligacin de todo Estado de investigar violaciones a los
Derechos
Humanos.
Introduce
-aunque
no
lo
menciona
especficamente- el denominado "derecho a la verdad" como una

de las garantas a favor de la vctima, concepto que ha sido
desarrollado por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
1
3
Procesal
Penal
Derechos Humanos.
Conviene
resaltar tambin la posicin de la
vocal superior doctora Napa Lepano, quien conoci de la causa en

grado de apelacin, quien seala la necesidad de un debido
proceso y el derecho a que se investigue estos hechos por ser de
trascendencia (voto singular en la causa 424-95, tramitada ante la
Dcimo Primera Sala Penal de Lima).
1
4
Procesal Penal
Si bien el tribunal de ese entonces, por mayora revoc la decisin

de la juez Saquicuray, es interesante saber que el criterio de los
jueces peruanos fue evo- lucionando hasta aceptar en la
actualidad que el perjudicado tiene derecho a conocer - dentro de
un proceso- la verdad, aunque sea legal, sobre los hechos. Como
corolario,
es importante resaltar que mediante sentencia de
fecha 14 de marzo del 2001, la Corte Interamericana de Derechos

Humanos, teniendo en cuenta
el
allanamiento
del
Estado
peruano respecto a los hechos denunciados, orden una serie de

reparaciones
y estableci en uno de sus considerandos -punto
VIII, acpite 45- que las vctimas y
sus familiares tienen el
derecho a "(...) conocer la verdad de los hechos ocurridos en

Barrios Altos". Con fecha, 8 de abril del 2006, se public en el
diario oficial El Peruano la sentencia y el acuerdo reparatorio
entre las partes.
En atencin a lo anterior, es evidente que el agraviado ya no

puede ser un elemento, esttico dentro del proceso. No se debe
perder de vista que la ejecucin del delito al igual que la ciencia,
se ha sofisticado en su realizacin, lo que se
evidencia,
por
ejemplo, en la destruccin de los objetos del delito, la anulacin

fsica de la vctima, la mimetizacin de lo obtenido ilegalmente
-como el lavado de
activos-. Sin
embargo, esta sofisticacin
adquiere mayores dimensiones cuando el agresor es el Estado,

especialmente cuando se presentan violaciones de derechos
humanos, pues a los afectados se les hace muy difcil conocer la
verdad de los hechos. Por ello resulta importante conceder a la
vctima una mayor participacin en el proceso, pues como se
ver sta es la tendencia en la garanta de los derechos humanos,
los que deben ser privilegiados no slo en el caso de los
1
5
imputados
sino
Procesal
tambin Penal
en el
caso
de
los
agredidos,
especialmente cuando el agresor es el Estado a travs de uno de

sus miembros.
1
6
Procesal Penal
VII. EL DERECHO A IMPUGNAR

Concordante con el derecho a la verdad est el derecho a la
impugnacin. En nuestro ordenamiento procesal, en la fase de
investigacin, acorde con los artculos 12 y 13 de la Ley Orgnica
del Ministerio Pblico se permite que el perjudicado en el caso de
que el fiscal no ejercite la accin penal, pueda formular queja
ante el superior respecto a este hecho y con el pronunciamiento
del superior
culmina el procedimiento. Esto
en aplicacin
extensiva del principio a la doble instancia que consagra el

artculo 139
de la constitucin peruana. Sin embargo, a nivel
judicial nos encontramos con que al disponerse el "no ha lugar a

la apertura de instruccin", el afectado no goza del derecho a
impugnacin, argumentndose que al no existir proceso mal
podra ejercer la impugnacin. Este es uno de los temas de mayor
cuestionamiento en la etapa inicial
del proceso, puesto que el
mandato de no ha lugar, aunque en muchos casos importe
el
archivo provisional del proceso, impide al directamente afectado

el derecho a un proceso judicial donde pueda, entre otros,
conocer lo sucedido. El ordenamiento procesal vigente concede
solo a quien se constituye en parte civil el derecho a la
impugnacin en caso de sentencia absolutoria o en caso de
discrepancia sobre
el monto de la reparacin civil. El no
constituido en parte civil sufre una suerte de indefensin.
En suma, el derecho a la impugnacin se encuentra recortado en

el agraviado por cuanto: a) si no se ha constituido en parte civil
no tiene derecho
a impugnacin
alguna, y b) si se hubiera
constituido en parte civil solo puede ofrecer pruebas y su

impugnacin solo puede estar referida al monto de la reparacin
1
7
Penal
civil. Es evidente Procesal
que en
estos casos la legislacin juega en
contra del agraviado, que muchas veces observa impotente que el

hecho denunciado queda sin sancionar.
1
8
Procesal Penal
LIMITACIONES AL DERECHO DE IMPUGNACIN DEL

AGRAVIADO
a. Si no se ha constituido en parte civil, no tiene derecho a
impugnacin alguna.
b. Si se ha constituido en parte civil, solo puede ofrecer pruebas
y su impugnacin solo puede estar referida a la sentencia
absolutoria y monto de la reparacin civil.
VIII.
EL AGRAVIADO EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL

Un
primer
intento
de
sustituir
el
vigente
Cdigo
de
Procedimientos Penales se dio en 1991 con la promulgacin del

Decreto Legislativo N 638, Cdigo Procesal Penal (1991), el
mismo que se ocupa del denominado "actor civil" en sus artculos
82 a 87. Dems est decir que ni en la Exposicin de Motivos del
citado texto legal ni en los artculos citados se deslinda la
situacin del agraviado en el proceso, limitndose a sealar que
"puede" solicitar se le tenga por constituido en actor civil y al
igual que el texto anterior le est permitido colaborar durante la
actividad procesal. Quiz lo resaltante del texto es el artculo 87
en el que se seala que la constitucin del actor civil impide que
el
mismo
sujeto
presente
demanda
indemnizatoria
en
va
extrapenal, quiz teniendo en consideracin los procesos en

materia civil sobre responsabilidad extracontractual.
Sin embargo el nuevo Cdigo Procesal Penal, plasmado en el

Decreto Legislativo N 9574, representa un avance con relacin a
la normatividad vigente. En general, este cdigo se encuentra
dentro del modelo acusatorio-adversarial y establece entre sus
1
9
Procesal
Penala cargo del Ministerio Pblico, el
novedades la indagacin
previa
juzgamiento por distinto juez de la investigacin y dentro del

sistema garantista predominante consagra principios que deben
respetarse en defensa de los derechos del imputado. En el tema
que nos ocupa, debe destacarse la introduccin de formas de
negociacin
Publicado en el diario oficial El Peruano con fecha 29 de julio del 2004.
2
0
Procesal Penal
respecto a la reparacin del dao, entre estos se encuentra la

aplicacin del principio
de oportunidad -que ya se vena
aplicando- as como la terminacin anticipada del proceso

-artculo 468 y siguientes- lo que permite que imputado y vctima
lleguen a
un acuerdo sobre la reparacin civil, introducindose
en el proceso la denominada "diligencia de acuerdo".

En la norma procesal, se distingue en forma ntida la figura del
agraviado de la del actor civil. En efecto, de acuerdo con el Ttulo
IV del Libro Primero del Cdigo Pro- cesal Penal, en sus artculos
94 y siguientes la victima tiene derecho a ser informada de los
resultados de la investigacin y a impugnar el sobreseimiento y la
sentencia absolutoria, y a ser escuchado antes de cada decisin
que importe la extincin o suspensin del proceso. Creemos sin
embargo, que an contina limitada la participacin del agraviado
en la investigacin.
En cuanto al actor civil, el artculo 101 de la norma procesal

seala que este debe constituirse antes de la culminacin de la
investigacin preliminar. Asimismo, seala que la constitucin de
parte civil excluye la posibilidad de reclamar indemnizacin en va
extrapenal, lo cual nos parece discutible, puesto que las
consecuencias de un ilcito no solo se traducen en perjuicio
directo sino tambin en la existencia de un dao moral, el cual no
podra ser discutido en la va penal.
Finalmente, la norma se ocupa en los artculos 493 -Libro Sextode la ejecucin de la pena y la reparacin civil, en la cual deben
observarse las reglas del Cdigo Procesal Civil.
2
1
Como se ver, el novsimo ordenamiento procesal penal reconoce
Procesal
un estatus especial
al Penal
agraviado dentro del proceso. Ello
precisamente para evitar la desigualdad de este en el proceso.

No basta un proceso rodeado de garantas para el procesado,
quien si bien tiene el derecho de que su culpabilidad sea probada,
tampoco es factible dejar sin tutela jurisdiccional los derechos
del perjudicado con el hecho. Ello porque uno de
2
2
Procesal Penal
los fines del proceso debe ser el alcanzar la paz social en justicia.
En suma, el ordenamiento procesal que est entrando en vigencia
progresivamente concede mayores derechos al agraviado, a fin de
que su intervencin no quede relegada en el proceso.
IX. LA REPARACIN CIVIL: EL DERECHO A LA
INDEMNIZACIN
En realidad, en nuestra prctica procesal la constitucin en parte
civil se ha limitado,
en esencia, a obtener una reparacin civil
adecuada. Ello en atencin al principio del inters. Alejandro

Bez, citado por Tefilo Olea y Leyva, seala en su "lgica", que el
inters es el mvil de todas las acciones humanas. Igualmente,
Jhering y Chiovenda sealan que el inters es la condicin
especfica de la accin. Por ello es que la constitucin en parte
civil, en el proceso penal peruano, obedece al inters de lograr
una reparacin. Sin embargo, existen ilcitos que por su gravedad
no
son
adecuadamente resarcidos en la va penal. Estos se
encuentran referidos a los homicidios o lesiones por negligencia

(ejemplo: accidentes de trnsito) los que al ser sancionados
generalmente
no
imponen
una
reparacin
acorde
intereses de la vctima. Es por ello que en su mayor

vctima o sus representantes prefieren
con
los
parte
la
no intervenir en el
proceso, en el entendido que su constitucin en parte civil les impedira obtener una adecuada reparacin, que podra lograrse en
el proceso civil. Ello encuentra explicacin, en tanto en el proceso
penal se privilegia la persecucin del delito; sin embargo, en el
proceso civil se discute la procedencia o no de la pretensin. En
el caso del dao moral, es necesario establecer si el sentimiento
de la vctima considerado socialmente legtimo ha sido vulnerado.
Es decir, que los hechos en que se funda el dao alegado deben
trascender a tal extremo que los accionantes hayan percibido un
2
3
Procesal
Penal que ello no puede ser materia
menoscabo sentimental.
Creemos
de un proceso penal.
En el ordenamiento penal peruano se contempla el instituto de la

reparacin civil como una forma de indemnizacin a la vctima.
As, los artculos 92 y 93 del Cdigo
2
4
Procesal Penal
Penal
de
1991
sealan
que
la
reparacin
civil
se
fija
conjuntamente con la pena y que esta comprende la restitucin

del bien o el pago de su valor y la indemnizacin de los daos y
perjuicios. Es interesante resaltar que el Cdigo Penal peruano de
1924 -ya derogado- era ms amplio al establecer los alcances de
la reparacin civil, pues comprenda adems de los sealados, la
reparacin del dao causado, as como la prdida a favor del
Estado de los bienes que hubiera obtenido en forma Indebida en
los casos de los delitos de concusin, peculado y otros en agravio
del Estado.
Al margen de ello, es obvio que el texto legal en nuestro

ordenamiento resulta muy vago, -no olvidemos que este Cdigo
Penal es de hace ms de una dcada- y, si bien
las sentencias
disponen una forma de resarcimiento ella en su mayor parte no se

cumple. La razn es muy sencilla: el 60% de los procesos en el
Per tienen relacin directa con los delitos contra el patrimonio y
es evidente que quien delinque es porque desea un beneficio
con el apoderamiento; por lo tanto, al fijarse una reparacin civil
pecuniaria generalmente seg convierte en "letra muerta" por lo
que en el 95% de los casos las vctimas de estos delitos, adems
de sufrir un dao, se ven ante la circunstancia de que el dao no
es reparado, puesto que la reparacin civil en nuestro pas solo se
ha limitado al pago pecuniario.
Por ello, los operadores jurisdiccionales han buscado otro medios

para hacer efectiva
la reparacin civil, como el considerarla
como regla de conducta; sin embargo, en los ltimos aos

reiterada jurisprudencia ha sealado que la reparacin civil no
2
5
Procesal
Penal
puede ser considerada
como
regla de conducta, ya que acorde
con el principio constitucional de que "no hay prisin por deudas",

su imposicin como regla de conducta
resulta errnea en
atencin a su naturaleza jurdica, no pudiendo supeditar la

condicionalidad de la pena a la exigencia de su pago".
2
6
Procesal Penal
Ello hace necesario la bsqueda de otras alternativas para hacer

efectivo el pago de la reparacin civil, como el trabajo del
sentenciado en busca de ingresos que te permitan el pago de la
reparacin civil. En los ltimos aos en nuestro pas se han
creado en materia penal, especialmente dentro de la Corte
Superior de Justicia
de
Lima,
juzgados dedicados en forma
exclusiva a la ejecucin de las sentencias, los que se encargan de

perseguir el pago de la reparacin civil; sin embargo, su labor se
ve entorpecida porque en la gran mayora de los casos el
sentenciado no cumple con el pago por carecer de recurso. Por
ello son necesarias otras alternativas a fin de que la finalidad de
la reparacin no sea estril y antes que un resarcimiento se
convierta en
traducirse, por
un perjuicio an mayor a la vctima. Esta podra

ejemplo,
en
la creacin de alternativas de
trabajo para el sentenciado a fin de que se procure fondos para

abonar la reparacin civil.
X.
COMCLUSIONES
a) En el Cdigo de Procedimientos Penales vigente no se
encuentra debidamente garantizado el rol del agraviado.
b) La constitucin en parte civil del agraviado no cumple a
cabalidad el derecho a la verdad a que tiene derecho toda
persona afectada con un acto ilcito.
c) La reparacin civil en el proceso penal peruano resulta de

discutible ejecucin, puesto que el sentenciado en la mayora
de los casos, elude su pago si es fijado en forma pecuniaria,
ocasionando que la vctima adems de haber esperado
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7
Procesal
Penal
largamente en la
bsqueda
de la verdad, al final no encuentre
resarcimiento alguno.
d) Se debe buscar alternativas para hacer cumplir en forma

efectiva el pago de la reparacin civil, como el trabajo
obligatorio para fondos por reparacin civil.
2
8
Procesal Penal
e) Proponemos que el directamente perjudicado participe en

forma activa en la investigacin penal, as como en la
ejecucin de la pena, proponiendo inclusive alternativas para
el cumplimiento de la reparacin civil.
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Instituto de Ciencia

EL AGRAVIADO EN EL NUEVO PROCESO PENAL PERUANO

Carlos Machuca Fuentes(**)

Para quienes ramos an estudiantes de derecho por los primeros

del delito. Sin embargo, cuando el hecho es

conocimiento de la autoridad y se inicia la investigacin, el

el ejercicio de la accin represiva por

el Estado y pasa a ser un espectador, y aunque

intervencin en el proceso mediante el instituto de la "parte civil"

El presente yema fue Procesal

El rol del agraviado en el ordenamiento procesal penal vigente es

se permite su participacin en la fase de

investigacin, porque la sociedad a travs del Ministerio Pblico

de sujetos y provenir de un nmero

tambin indeterminado de agentes. No importa la identidad de

En contraparte a ello, luego de producido el agravio, los

punitiva y reparadora enderezada contra el autor del delito y a

reprobable, pero deben responder por ella, en forma lateral y

historia del hipottico contrato social, mediante el cual los

dej de ser un suceso libre, porque se pusieron linderos a

conducta y se fij, con detalle esmerado, el derrotero de la

As, la muchedumbre, actor importante en pocas anteriores

inclusive fuera del tribunal, convertida en espectadora o en

compensaciones, como el Ministerio Pblico o fiscal, denominado

origen y el sentido de su investidura, por otra parte, ciertos

social de mirar por

lo menos el desarrollo del

proceso. Ya no se intervendra en l, pero se ejercera por ese

En los ltimos tiempos, la tecnologa ha simplificado y ayudado a

hay un robo; su honor

lo que menga cuando hay

calumnia. Este impacto directo sobre un bien jurdico personal es

representante privilegiado, el ofendido no tiene esa condicin, y

Corno subraya Garca-Pablos, el Derecho Penal tradicional no se

pblica exige la reaccin jurdico-penal, pero la vctima no plantea

ser testigo del fiscal, figura

progresivamente asume la funcin de la vctima, o a su eventual

Esta neutralizacin de la vctima es algo connatural a la propia

cual los miembros de una sociedad renuncian

privada y ceden en manos del Estado la proteccin de la sociedad

a la delincuencia. Con anterioridad al siglo XVIII, el

castigo de los actos criminales se llevaba a cabo mediante la

proceso llamado a restringir y poner coto a la

dra suponer el resarcimiento de la vctima o sus familiares y que

Internacional de Criminologa en 1973 en Jerusaln, "victimologa

criminlogos, la vctima tiene un gran protagonismo en el estudio

la prevencin del delito. Como fruto de ese "redescubrimiento" de

distintos pases han receptado

supranacionales, en Europa y Amrica (en este ltimo caso se ha

existen cinco tipos principales de

la vctima totalmente inocente (o victima ideal), b) la

vctima de culpabilidad menor

irreflexivo de la vctima desencadena el delito, c) la vctima

e) la victima nicamente culpable: vctima infractor, vctima

El sistema punitivo, sustentado en el jus puniendi estatal, sin

hechos en presencia del

victimario (preventiva o confrontacin, adems de la actuacin

MANIFESTACIONES DE LA POSICIN DEFICIARIA

a. Falta de informacin a la vctima de los ritos y tiempos

confrontacin, adems de la actuacin preliminar.

EL ROL DEL AGRAVIADO EN EL PROCESO PENAL

Como se ha sealado anteriormente, el ofendido no tiene

seala que este es el titular de la accin penal y la ejercita de