-Gestionan servicios o producen bienes de inters pblico susceptibles de contraprestacin (art.53), por lo
que su actividad tiene una naturaleza y finalidad meramente empresarial.
-Estas entidades, an siendo pblicas, se rigen en parte por el D privado, salvo lo que se refiere a la
formacin de su voluntad y al ejercicio de las potestades administrativas que tengan atribuidas as como
en lo relativo a su rgimen presupuestario, econmico-financiero y de contabilidad incluido el control en
este ltimo aspecto que se rige por la LGP.
-Hay que hacer una serie de matices en lo referente a su sujecin al D Privado y es que aunque su
personal tiene carcter laboral, no dejan de ser empleados pblicos que se rigen por el Estatuto Bsico
del Empleado Pblico (EBEP) y subsidiariamente por el D laboral comn. A estas entidades su pueden
incorporar funcionarios de la Admn. sin que pierdan su condicin, por ello sus empleados deben ser
elegidos por convocatoria pblica conforme a los principios de igualdad, mrito y capacidad y tienen los
derechos y deberes generales de los empleados pblicos.
-El art.55 reserva a los Ministerios de Administraciones y Hacienda la potestad de control sobre la
evolucin de los gastos del personal de estas entidades empresariales para asegurar la adecuacin a los
convenios colectivos y a los lmites presupuestarios generales.
-En cuanto a sus bienes, pueden contar con los adscritos por la Admn. territorial correspondiente y
tambin con bienes propios, que estarn sometidos al D Adm. en la medida en que sean de dominio
pblico o patrimoniales.
-El rgimen de contratacin es el del D privado, dada su finalidad mercantil o industrial pero en las
funciones que no tienen este carcter, los organismos se consideran poder adjudicador de contratos del
sector pblico aplicndose normas de este carcter siempre que estn controlados o financiados por
alguna Admn. pblica.
-En cuanto a los controles, los de carcter econmico-financiero y contable regidos por la LGP son los
ms caractersticos del sector pblico empresarial; tambin se someten a controles de eficacia de la
Admn. de la que dependen para ver si cumplen sus funciones o pueden asumir algunas mediante un
contrato-programa o convenio.
-La mayora de los litigios se han de resolver ante Tribunales civiles, recurrindose solo a la jurisdiccin
contencioso-administrativa ante actos de estas entidades en ejercicio de potestades pblicas.
.Agencias estatales (Agencia Estatal de Meteorologa)
Se trata de entidades pblicas creadas por la ley, que pueden ejercer funciones administrativas y que se
adscriben a un Ministerio. Se rigen por la Ley 28/2006, de 18 de julio y supletoriamente por la LOFAGE.
La agencia pretende configurarse como instrumento de una gestin pblica transparente por objetivos.
Por lo que su actividad se rige por un programa plurianual que deben aprobar los Ministerios de
Administraciones Pblicas y de Hacienda, y su personal y directivos quedan sometidos a un rgimen
especial que cuenta con peculiaridades como que sus retribuciones van a depender en parte del
cumplimiento de sus objetivos.
Hasta la mencionada ley eran sobre todo organismos autnomos que con la aprobacin de sus nuevos
estatutos pasaban a ser Agencias.
.Autoridades independientes
Lo que se pretende con esta frmula organizativa es evitar las interferencias polticas en la realizacin de
ciertas actividades pblicas que precisan ejercerse con estricta neutralidad, por ello tales entidades o
autoridades tienen un estatuto especial, aprobado por sus leyes de creacin, que garantiza la mayor
autonoma de actuacin frente al Gobierno y la Admn.
Hay quien considera que ello es incompatible con la funcin de direccin de la Admn. que, sin
excepciones, atribuye al Gobierno el art.97CE y los respectivos estatutos de autonoma respecto a los
Gobiernos autonmicos.
Sin embargo, ya se ha visto que Gobierno y Admn. no son la misma cosa y que la Admn. es una
organizacin profesionalizada que ejerce sus funciones, ciertamente bajo la direccin del Gobierno, pero
tambin con objetividad e imparcialidad.
Por tanto la actuacin de la Admn. no est exenta de control sino que lo que se pretende con su
independencia es excluir la influencia poltica en la adopcin de decisiones las cuales habrn de estar
sometidas a criterios tcnicos, legales, de seguridad jurdica y razonabilidad.
En nuestro D este tipo de entidades cumplen dos funciones principales:
a)
b)
Para garantizar esta independencia, los miembros son nombrados por el Gobierno entre personas
profesionalmente cualificadas, prohibindose al Gobierno impartirles instrucciones para el ejercicio de sus
funciones. Adems, estos entes tienen autonoma presupuestaria y nombran al personal a su servicio que
se somete al D Laboral.
Entre las mltiples potestades que tienen se encuentra la reglamentaria a travs de circulares para la
resolucin de conflictos entre empresas y particulares. Las particularidades de cada entidad en cuanto a
su organizacin y rgimen jurdico se fijarn en sus respectivos estatutos.
*** OTRAS ENTIDADES PBLICAS CON REGMENES ESPECIALES***
A parte de las autoridades independientes y las Universidades, las cuales cuentan con una independencia
reconocida constitucionalmente en el art.27.10 para garantizar la libertad acadmica y cientfica, lo que
les permite autogobernarse y decidir sus planes de estudio e investigacin, contando incluso con una
propia LO por la que se rigen (LO 6/2001, de 21 de diciembre, de Universidades), la legislacin reconoce
la especialidad de rgimen jurdico a entidades como:
-Entidades Gestoras y a la Tesorera General de la Seguridad Social (Disp. Adic. 6 LOFAGE)
-Fondos de Garanta y Depsito (Disp. Adic. 8)
-Agencia Estatal de Admn. Tributaria y al Instituto Cervantes (Disp. Adic. 9)
-Instituto Espaol de Comercio Exterior
-Consorcio de la Zona Especial de Canarias (estos dos ltimos en Disp. Adic.10).
Los Colegios Profesionales se rigen por la Ley 2/1974, de 13 de febrero y por las leyes de las CCAA,
adems de sus propios Estatutos elaborados por ellos y aprobados por el Gobierno central o los
autonmicos. En esta regulacin se contiene su creacin, a peticin de los profesionales interesados,
tanto a nivel estatal como autonmico o local. Estos Colegios pueden agruparse en Consejos Generales
de rango estatal y con personalidad jurdica propia, del mismo modo van a aprobar reglamentos por los
que regulen su funcionamiento interno. Tal funcionamiento interno habr de ser democrtico, lo que
implica que sus altos cargos sean electivos y que en las asambleas generales se d la posibilidad de
participacin a todos los colegiados.
Respecto a las decisiones colegiales sometidas al D Administrativo, se garantiza la audiencia de los
interesados as como todas las dems medidas de cualquier procedimiento administrativo general. Tales
decisiones son recurribles en va contencioso-administrativa, aunque ha de agotarse una va previa de
recurso corporativo ante el propio Colegio.
La cuestin de mayor inters es la que se refiere al carcter obligatorio o no de la colegiacin para el
ejercicio de la profesin, el TC ha establecido a este respecto que la obligacin de incorporacin a un
Colegio Profesional se justifica no en atencin de los intereses corporativos de quienes ejercen una
profesin, sino como garanta de los intereses de los destinatarios de la respectiva actividad profesional.
Por otra parte, la colegiacin no impide a los colegiados fundar asociaciones o sindicatos para la defensa
de sus intereses profesionales o asociarse a ellos ya que los Colegios no disponen en exclusiva de esta
facultad.
ENTIDADES PRIVADAS DEL SECTOR PBLICO
.Sociedades mercantiles pblicas
Una sociedad mercantil es pblica cuando, constituida conforme a las reglas del D Mercantil y, por tanto,
en forma de sociedad annima, normalmente de responsabilidad limitada, est controlada por una
Admn. u organismo pblico, ya sea mediante la titularidad directa o indirecta de la totalidad o de la
mayora del capital social, ya sea mediante otras frmulas excepcionales como el nombramiento de la
mayora de los consejeros o administradores.
Conviene distinguir entre:
-El patrimonio empresarial de las Admn. pblicas: comprende las empresas controladas y las acciones,
obligaciones, ttulos valores y otros derechos que aqullas tengan en otras empresas en las que su
participacin es minoritaria, las cuales no forman parte del sector pblico.
-El sector pblico empresarial: en l se incluyen las sociedades mercantiles en las que la participacin
directa o indirecta de la Admn. o sus organismos autnomos sea superior al 50%, adems de las
entidades empresariales anteriormente estudiadas; las cuales quedan sometidas al control econmicofinanciero de leyes estatales (LGP), autonmicas o locales. Estas son las entidades a las que nos
referimos aqu.
Este conjunto de empresas en manos pblicas se han ido constituyendo a lo largo del s.XX por: la
necesidad de creacin de empresas estatales para la cobertura de necesidades sociales que la iniciativa
privada no atenda, razones estratgicas como la industria de armamento o la aeroespacial, aplicacin de
polticas de impulso al desarrollo econmico propias del Estado del Bienestar Actualmente, en nuestro
pas el sector pblico empresarial se ha reducido considerablemente como consecuencia de la adopcin
de polticas de liberalizacin en ciertos sectores (energa, transporte) adoptadas en el mbito de la UE.
* En los ltimos tiempos se ha venido empleando estas estructuras societarias para el desarrollo de actvs.
que nada tienen que ver con el carcter industrial o mercantil: Ej. las sociedades urbansticas creadas
para la gestin de la urbanizacin de terrenos pblico y su explotacin, sociedades pblicas para la
contratacin con terceros de obras pblicas o para la gestin del patrimonio inmobiliario
Esta evolucin inducida por la voluntad de conseguir una gestin ms gil ha planteado
problemas jurdicos ya que implica una reduccin de las garantas propias del D Pblico . En este
sentido hay que diferenciar entre sociedades creadas para cumplir fines mercantiles o industriales (solo
de les aplican ciertas normas de la contratacin pblica) y aquellas creadas para la consecucin de fines
propiamente de inters general (consideradas poder adjudicador por lo que quedan sometidas al D
Adm). En todo caso, lo referido a la seleccin del personal y las garantas de publicidad y transparencia
de sus actvs. han quedado, an hoy, al margen del D Pblico.
Es preciso distinguir tambin entre aquellas sociedades en que la Admn. tiene la totalidad del capital,
cuyo carcter instrumental es ms acentuado, de las sociedades en las que la Admn. tiene una
participacin mayoritaria.
* Rgimen jurdico:
Las sociedades mercantiles del sector pblico se rigen por el D Privado tanto en lo relativo a su
organizacin como en su actividad, as como por las reglas del D de la Competencia, puesto que su
condicin de pblicas no puede suponerles ventajas sobre el resto de las empresas. Esa misma cualidad
va a determinar que en ciertos sectores s les sea aplicado el D Administrativo.
Aspectos como su formacin y constitucin, su fusin o transformacin, la adquisicin o enajenacin de
participaciones o la definicin de su objeto social son objeto de decisiones de la Admn. de la que
dependen por medio de actos administrativos separables del propio negocio jurdico societario, los cuales
deben adoptarse por el rgano de la Admn. adecuado siguiendo el procedimiento legalmente
establecido que garantice la transparencia, la salvaguarda de los intereses pblicos, los derechos de
igualdad y libre concurrencia de los posibles adquirentes. Dichos actos son impugnables ante la
Jurisdiccin contencioso- administrativa.
-
La necesidad de garantizar la mayor transparencia posible de las relaciones entre las citadas
empresas pblicas y su Admn. matriz hace que las primeras deban mantener cuentas
separadas sobre las ayudas que reciben y su destino y deban cumplir estrictas obligaciones de
informacin, lo que garantiza la libre competencia en el sector empresarial formado por
empresas tanto pblicas como privadas.
Estas sociedades pblicas estn condicionadas por la direccin estratgica del sector
empresarial pblico que fije el respectivo Gobierno, el cual dictar lneas de actuacin y
prioridades mediante contratos-programa o convenios, llevando a cabo al mismo tiempo un
control funcional y de eficacia. Finalmente, estn sometidas al control econmico-financiero
ejercido por la Intervencin as como al control contable del Tribunal de Cuentas.
organismos del sector pblico, se someten a los controles financieros y al rgimen de presupuestos y
contabilidad regulados en la LGP. En todo lo dems, se rigen por la Ley de Fundaciones y por el
ordenamiento jurdico privado.
.El ejercicio de funciones pblicas por entidades privadas
Algunas entidades, aunque de naturaleza jurdico-privadas, se encuentran a caballo entre el sector
pblico y privado por las actividades que realizan y su vinculacin con los poderes pblicos o por ejercer
derechos exclusivos de ordenacin de actividades pblicas que la ley les confiere. Un buen ejemplo de
ellas son las federaciones deportivas o entidades deportivas privadas, con funciones de organizacin de
las competiciones y representacin ante organismos internacionales.
En estos casos la Admn. encomienda la realizacin de algunas actividades pblicas, por su finalidad,
financiacin o por los efectos que conlleva su ejercicio, a determinadas personas fsicas o jurdicas
privadas. Este hecho no las convierte en parte de la Admn. pblica sino que se trata de supuestos de
colaboracin de particulares y entidades privadas, que lo siguen siendo a todos los efectos, en el ejercicio
de funciones pblicas.
El supuesto ms conocido es el de gestin de un servicio pblico por una empresa o entidad privada, lo
que puede llevarse a cabo mediante un contrato de carcter administrativo, que se denomina contrato de
gestin de servicio pblico, hablndose de gestin indirecta de un servicio pblico, pues sta no se lleva a
cabo directamente por la Admn o por un organismo, entidad pblica o sociedad de capital ntegramente
pblico. Entre los servicios objeto de esta delegacin se encuentran: los servicios pblicos como
abastecimiento de aguas, transportes pblicos la explotacin de obras e infraestructuras pblicas
(concesin de obra pblica), actividades burocrticas (mediante contratos de consultora y asistencia)
como la recepcin de pago de tributos o cuotas de la Seguridad Social de entidades financieras privadas
en colaboracin con la Admn. tributaria Lo que en ningn caso pueden prestarse por gestin
indirecta son servicios que implique ejercicio de autoridad. No obstante, la Ley permite el ejercicio
de tales actos de autoridad por determinadas empresas privadas siempre que as se permita
legalmente y se fije expresamente en el contrato de servicios (Ej. la certificacin e inspeccin de la
seguridad y la calidad industrial, que llevan a cabo determinadas empresas privadas homologadas
por la Admon ITV por ej.)