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INDICE:...........................................................................................................................................

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INTRODUCCIN............................................................................................................................1
I. LA JUSTICIA Y LA EQUIDAD COMO VALORES DEL DERECHO......................................3
1.1. LA IDEA DE JUSTICIA EN LOS FILSOFOS GRIEGOS...................................................3
1.1.1. SOCRATES............................................................................................................................3
1.1.2. PLATON.................................................................................................................................3
1.1.3. ARISTOTELES......................................................................................................................4
1. ETICA A NICOMACO................................................................................................................6
1.2. CONCEPCIN DE LA JUSTICIA EN LA POCA ROMANA..............................................7
1.2.1. ULPIANO...............................................................................................................................7
1.3. CONCEPCIN DE LA JUSTICIA EN LA POCA MODERNA............................................8
1.3.1. JOHN RAWLS.......................................................................................................................8
A. JUSTICIA COMO EQUIDAD..........................................................................................10
1.3.2. NORBERTO BOBBIO.........................................................................................................11
1.3.3. HANS KELSEN...................................................................................................................12
2. LA IDEA DE EQUIDAD EN LA FILOSOFIA GRIEGA.........................................................12
2. EQUIDAD..................................................................................................................................12
2.1. LA EQUIDAD SEGN PLATN..........................................................................................13
2.2. LA EQUIDAD SEGN ARISTTELES...............................................................................13
A. TICA A NICMACO (V, 10).........................................................................................14
B. RETRICA (I, 13, 3):........................................................................................................17
2.3. SEGN EL CATOLICISMO..................................................................................................17
Mateo 20: PARBOLA DE LOS OBREROS DE LA VIA................................................17
2.4. IDEA DE ETICA EN LA MODERNIDAD SEGN GIUSEPPE LUMIA............................19
BIBLIOGRAFIA............................................................................................................................20

INTRODUCCIN

Nosotros como estudiantes y prximos profesionales, tenemos sin duda alguna el deber de saber y sobre
todo entender a uno de los principios supremos del Derecho "la Justicia" como el criterio fundamental a
donde llegan o confluyen las distintas manifestaciones del derecho y como principal fuente de inspiracin
de los sistemas y ordenamientos jurdicos en las diversas partes del mundo, revistiendo de este modo en
esencia un carcter universal.
Ante tal importante misin, pretendemos con el presente trabajo abarcar, si bien no la totalidad de los
campos de la justicia, las notas esenciales que nos permitan tener un conocimiento y un criterio propio y
valedero acerca de su importancia, contenido y su vigencia en el mundo del derecho.
Para ello, hemos desarrollado algunos puntos referentes al proceso evolutivo por el que atraviesa la
justicia, y la manera de cmo fue concebida en el pensamiento de los doctrinarios y filsofos, as como las
diferentes concepciones de las corrientes tericas. Luego, pretendemos dar algunas definiciones de la
justicia para finalmente describir las diversas clases de justicia que tericamente se han elaborado.

I.

LA JUSTICIA Y LA EQUIDAD COMO VALORES DEL DERECHO

I.1.

LA IDEA DE JUSTICIA EN LOS FILSOFOS GRIEGOS

I.1.1. SOCRATES
Una de las primeras nociones de las que se tiene referencia en la filosofa corresponde al aporte dado por
Scrates en el siglo V a.C. En el centro de la tica Socrtica est la aret (excelencia) o virtud, algo que
segn l, proceda de dentro hacia afuera; no era un conjunto de esquemas de conducta que hubieran de
adquirirse mediante habituacin, sino una actitud coherente de la mente, resultado de una segura
perspicacia para la naturaleza y la vida humana (Platn, 1997, versin).
Scrates exhorta convencido de que la reforma de la polis es inseparable de la reforma moral del
individuo. Este es el modo Socrtico de hacer poltica. l est convencido de que la virtud es el bien
supremo, bien preferible a la vida misma, y que es, adems, inseparable de la felicidad: "afirmo que un
hombre y una mujer si son buenos y honrados son felices, si injustos y malvados son desgraciados"
(Platn, 1997, versin). Scrates propone como punto de partida la tesis de que nunca se debe obrar
injustamente, bajo ningn supuesto o circunstancia, puesto que obrar injustamente no es bueno ni noble en
absoluto (Platn, 1997, versin). Agrega, adems, que "es preciso no hacer jams injusticia ni volver el
mal por el mal, cualquiera que haya sido el que hayamos recibido" (Platn, 1997, versin). Es decir que la
justicia es un valor importante que es menester realizar siempre, pero l implica el acatamiento a las leyes;
su desobediencia, entraara una injusticia. En el mismo dilogo, Scrates se interroga en estos trminos:
Qu Estado puede subsistir si los fallos dados no tienen ninguna fuerza y son eludidos por los
particulares? (Platn, 1997, versin).
De esto se desprende que segn Scrates nunca se debe obrar injustamente, tampoco deber hacerse en el
caso de previamente haber sido tratado de modo injusto. No se debe devolver injusticia con injusticia, es
peor hacer dao injustamente que padecerlo. Este punto es importante porque va contra la concepcin de
la hombra segn la cual un hombre de verdad est siempre dispuesto a conseguir ventajas para s, sin
fijarse qu hace para conseguirlo.

1.1.2. PLATON
Otro desarrollo importante del concepto de justicia fue el propuesto por Platn, discpulo de Scrates. Este
filsofo, continuando con el pensamiento Socrtico, disea en "La Repblica" (1992, versin) un Estado
perfecto, que es a su vez, un Estado justo por excelencia. Se trata de una sociedad formada por tres
estamentos: gobernantes, guerreros, campesinos y artesanos. Tal diferenciacin responde al hecho de que
los hombres por naturaleza no son iguales, sino que tienen aptitudes diferentes; tambin a que Platn

(1992, versin) en "La Repblica" se muestra partidario de la divisin del trabajo; comparando los tres
estamentos del Estado con los tres elementos que segn l tiene el alma humana.
Los tres elementos que tiene el alma humana son, una parte racional, que es la superior, la que conoce, la
sabidura (Sophia), otra parte irascible a la que le otorga la valenta (andreia) y por ltimo la parte
concupiscible la que es sede de los deseos y parte inferior, la moderacin (sophrosine). El individuo es
justo cuando la parte superior tiene el mando sobre las otras dos. El Estado es visto como un alma grande,
los gobernantes representan la parte racional, los guerreros la irascible y los campesinos y artesanos la
concupiscible. Ser justo, entonces, el Estado en donde los gobernantes manden y todos hacen lo que les
corresponde sin entrometerse con los otros. El objetivo principal de Platn en La Repblica (1995,
versin) es entonces, crear un Estado perfecto, en el cual reine la justicia. Si se hace un examen del sabio
platnico, del que conoce y obra segn la virtud, se puede descubrir que la teora de las formas y la visin
contemplativa del Bien juegan un rol esencial en el concepto platnico de Justicia. Ello implica que la
visin mstica del Bien que tiene el filsofo le provee de un paradigma de lo que es justo y bueno y le
prepara para asumir como un acto justo el incorporarse a cumplir con su deber ciudadano.

1.1.3. ARISTOTELES
Otro de los planteamientos sobre la justicia en la historia antigua de la filosofa es el de Aristteles (2002,
versin), discpulo de Platn, quien se distingue del carcter de su maestro por su inclinacin a observar
ms los hechos, aunque en los aspectos medulares no se aleja demasiado de su maestro, desarrollando
adems una visin metafsica e idealista en cuanto a los principios de su sistema.
Para Aristteles el mayor bien proviene de la felicidad producida por la virtud (Aristteles, 2002, versin)
As mismo, el Estado es una necesidad constituida por una unin orgnica perfecta que tiene por fin la
virtud y la felicidad universal. El hombre como animal poltico existe despus del Estado, as como las
partes de un organismo surgen despus del mismo; por ello es impensable el individuo sin Estado el cual
regula la vida de los individuos por medio de las leyes, cuyo contenido es la justicia.
A diferencia del Estado el hombre no es autrquico, Aristteles define al Estado como la realidad natural
el cual expresa la naturaleza de las cosas, es en el Estado donde se forma la comunidad perfecta en la cual
est la base que es la vida y esta solo se da en la comunidad, es el Estado el interventor, el que garantiza el
bien de todos y ese bien se encuentra en el orden. la justicia es algo social, su fin es ordenar y
administrar.
Aristteles tiene como fin el bien de la polis, en la cual la idea mxima es encontrar la felicidad y tener
seguridad en la sociedad, pero para que exista una regulacin se hace necesario el uso de la virtud por la
cual es en ella donde se encuentra lo justo o injusto, Aristteles dice que la mayor virtud es el ser justo y

es en bien colectivo donde la persona ser virtuosa y por ene justa, no podemos olvidar que el ser virtuoso
viene de un accin constante repetitiva buena.
Al hablar de virtud y si decimos que la justicia es la virtud tendramos que postular que la justicia tambin
pasara a ser el justo medio ya sea entre lo injusto y el padecimiento de ella. Lo que queremos, al igual
que Aristteles, al plantear el tema de la justicia, es la recuperacin de la igualdad entre sus ciudadanos,
sobre todo porque lo injusto es desigual y lo que anhelamos para una comunidad poltica, es la armona
entre sus ciudadanos. Para esto, Aristteles plantea dos tipos de justicia parcial: la justicia conmutativa y
la justicia distributiva.
Lo que busca Aristteles es la igualdad porque es en ella que se es justo y es aqu donde los ciudadanos
tengan aseso al disfruta los bienes, pero para que haya una existencia de justicia se debe prescribir la leyes
las cuales pautaran el comportamiento de la sociedad ya que si no se dieran no se sabra que sera justo o
injusto. La poltica es la culminacin de la tica y esto nos hara referencia que el estado es sostenido por
el mismo individuo y su comportamiento ya que cada uno tendr la responsabilidad de ser virtuoso.
En contraposicin a lo que dice Platn (que la justicia se traduce en la armona del alma o del Estado y
que es natural dado que no forma parte de lo tradicional) Aristteles va a decir que si bien la justicia
consiste en dar a cada cual lo que se merece, para poner en prctica el control sobre las emociones va a ser
necesario un comportamiento basado en la razn; por lo que se traduce en LA CAPACIDAD DEL
HOMBRE DE PODER DOMINAR SUS PASIONES. LA JUSTICIA ES SUBJETIVA, DEPENDE DE
LAS ELECCIONES DEL SUJETO, ES EL HABITO QUE CONSISTE EN ELEGIR EL JUSTO MEDIO
ENTRE DOS EXTREMOS INJUSTOS.
(bien podemos decir entonces que Aristteles lo ve como el punto medio entre extremos, lo justo, vale
decir. Pero que su puesta en prctica va a depender de la moral de cada cual)
Distingue 2 tipos de Justicia:
A) La Conmutativa: implica una IGUALDAD EN PROPORCION de lo que se da y recibe.
B) La Distributiva: es aquella que sostiene la EQUIDAD. Es considerada como el tipo de justicia superior,
que permite corregir la justicia legal evitando abusos. Por ej es el hecho de que no se le pueden dar los
mismos beneficios a personas que tienen mritos diferentes.
1. ETICA A NICOMACO
I
El libro V versa sobre la justicia y el derecho. Aristteles examina en qu sentido se habla de justicia, de lo
justo y del hombre justo. En primer trmino, destaca la denominada justicia general, como suma de

virtudes y evitacin de vicios, que en cumplimiento de la ley, redunda en un bienestar social, llamamos
justas a las acciones que proporcionan o salvaguardan la felicidad y sus partes para la comunidad poltica
(V.1).
La justicia general expresa una idea de orden y armona, como reunin de virtudes que supone una ventaja
para el conjunto social. Lo expresa Aristteles cuando afirma que esta justicia es una virtud perfecta, ms
no en trminos absolutos, sino en relacin con otro (V.1). Pero est nocin de justicia, siendo derecho, es
ms amplia que el objeto propio del derecho, dado que establece la observancia de las leyes comunes de
moralidad para el bien de la ciudad.
A diferencia de lo anterior, en segundo trmino, sita la justicia particular, que es la referida al reparto de
bienes externos. La justicia particular es la consecucin de un objeto, la proporcin, lo igual. Para
Aristteles, el hombre justo es aquel que tiene el hbito de no tomar ms que su parte de los bienes
exteriores disputados en un grupo social, ni menos de su parte del pasivo o cargas.
El reparto justo o distribucin justa es un punto medio entre el exceso y el defecto en la asignacin de lo
que le corresponde a cada persona o grupo en calidad de parte que concurra a dicho reparto o distribucin
de bienes. De ese modo, para Aristteles, el fin de la justicia particular es que cada uno tenga lo suyo. Y
esto es precisamente el objeto propio del derecho, que se realiza a travs de los jueces y juristas. Es decir,
el objeto del derecho es el reparto como arte jurdico, y no la verdad (filosofa) o la utilidad (poltica y
economa), y en el que tiene que haber justicia conforme a un cierto mrito(V.3).
Dentro de la justicia particular, Aristteles distingue entre una pblica o distributiva, que se da en las
distribuciones de honores, dinero o cuantas cosas son divisibles entre los participantes de una comunidad
poltica(V.2) y otra privada o correctiva, que pone orden en las transacciones(V.2), es decir, la que
regula las relaciones de intercambio entre ciudadanos, tanto voluntarias, involuntarios o violentas,
teniendo por objeto el restablecimiento de la igualdad.
II
De acuerdo con lo anterior, el derecho, en tanto que objeto de la justicia particular, se ordena a la bsqueda
de la igualdad proporcional porque, lo justo es un medio entre lo que es desproporcionado y lo injusto es
contrario a la proporcin (V.4), una proporcin en el reparto de los bienes entre los miembros de un
grupo. Por tanto, el derecho como relacin, se desarrolla en lo social y no puede ser pensado en funcin
del sujeto nico, sino en el plano social de justicia como bien del otro, lo que significa que el derecho no
es un atributo subjetivo del individuo.
Adicionalmente, en el libro V, Aristteles aborda la cuestin del dinero en cuanto a su origen, valor y
funcin. El dinero como instrumento de la medida del valor de las cosas tiene utilidad para el derecho, de

forma que permite cuantificar las relaciones y poner precio a los bienes en materia de justicia conmutativa,
pues de esa manera habr cambio y, si hay ste, habr asociacin (V.5). La solucin de derecho puede,
en ltima instancia, ser expresada bajo la frmula de cantidades monetarias.
Por ltimo, adems de las disertaciones, ms morales que jurdicas acerca del acto justo y de la voluntad
humana realizadas por Aristteles (V.6-9), cabe remarcar su explicacin sobre la naturaleza de la equidad.
Lo equitativo en ciertas ocasiones es superior a lo justo. Como cuando la ley es general y ocurre en
relacin con ella algo contrario a la generalidad. En este caso, Aristteles dice que la equidad es
preferible a una cierta justicia, mas no a la justicia absoluta sino al error originado por su generalidad
(V.10). Por tanto, la naturaleza de lo equitativo es una rectificacin de la ley all dnde resulta defectuosa
en razn de su generalidad.

1.2.

CONCEPCIN DE LA JUSTICIA EN LA POCA ROMANA

1.2.1. ULPIANO
El trmino justicia viene de iustitia, y el jurista Ulpiano la defini as:
Iustitia est constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi; La justicia es la constante y perpetua
voluntad de dar (conceder) a cada uno su derecho. Los preceptos o mandatos del derecho son: honeste
vivere, alterum non laedere et suum quique tribuere... vivir honestamente, no hacer dao a nadie y dar a
cada uno lo que le corresponde.
La palabra justicia design, originalmente, la conformidad de un acto con el derecho positivo, no con un
ideal supremo y abstracto de lo justo. A dicho concepto objetivo corresponde, en los individuos, una
especial actividad inspirada en el deseo de obrar siempre conforme a derecho; desde este punto de vista,
Ulpiano defini la justicia, segn el texto transcrito. Se cree que el jurista se inspir en la filosofa griega
de pitagricos y estoicos. Resulta, as que la iustitia es una voluntad que implica el reconocimiento de lo
que se estima justo y bueno (aequum et bonum).1
Al observar el adecuarse a la ley en las acciones humanas, los principios jurdicos se concentran de
manera constante y perpetua. De tal modo, la justicia pierde su contenido abstracto, de valor ideal y
esttico, transformndose en una prctica concreta, dinmica y firme que permanentemente ha de dirigir
las conductas.
Ius.- Segn Celso Ius est ars boni et aequi El arte de lo bueno y lo equitativo
1 Ramn Gavernet, Haroldo y Mario Antonio Mojer. El Romano, la tierra, las armas.
Evolucin histrica de las Instituciones del Derecho Romano. Editorial Lex, 1992. La
Plata, Argentina. ISBN 950-9076-30-9.

Cicern: La Justicia es un hbito del alma, que observado en el inters comn otorga a cada cual su
dignidad.
Toms de Aquino: La ley natural. Dice que los ciudadanos han de tener los derechos naturales, que son
los que Dios les da. Estos derechos fueron llamados posteriormente derechos humanos.

1.3.

CONCEPCIN DE LA JUSTICIA EN LA POCA MODERNA

En la edad moderna, desde Locke y Kant, hasta Hegel y Marx, la mayor parte de los clsicos de la
filosofa poltica y jurdica no dedicaron mucha atencin al concepto de justicia. La situacin cambi con
la publicacin en 1971 de la Teora de la Justicia de John Rawls, donde plantea una concepcin de la
justicia como equidad.

1.3.1. JOHN RAWLS


En distancia de estas perspectivas, y dando paso al florecimiento de la modernidad y posteriores
reflexiones contemporneas, se encuentra John Rawls (1993), quien trata de generalizar y llevar la teora
tradicional del contrato representada por Locke, Rousseau y Kant, a un nivel ms elevado de abstraccin"
(Rawls, 1993). En su famoso libro Teora De La Justicia (1993) y en numerosos trabajos posteriores
expone una densa y a veces dubitativa reflexin acerca de qu puede entenderse hoy por justicia social en
el contexto pluralista, liberal y econmicamente desenvuelto de los pases noroccidentales. Su teora
contiene una serie de distinciones que conviene apuntar brevemente.
En este sentido, la justicia se refiere a la estructura social. Segn Rawls (1993) "el objeto primario de la
justicia es la estructura bsica de la sociedad o, ms exactamente, el modo en que las instituciones sociales
ms importantes distribuyen los derechos y deberes fundamentales y determinan la divisin de las ventajas
provenientes de la cooperacin social" (Rawls, 1993, p.82). La justicia es una norma axiolgica, dentica
que sirve para evaluar si una sociedad es justa o no sobre todo, en sus aspectos distributivos. Como l
mismo dice, acerca de su teora, "una concepcin de la justicia social ha de ser considerada como aquella
que proporciona, en primera instancia, una pauta con la cual evaluar los aspectos distributivos de la
estructura bsica de la sociedad" (Rawls, 1993).
Sin embargo, para entender el planteamiento de Rawls es importante mencionar primero una contraparte
del problema de la justicia, abordada desde la perspectiva utilitarista de Bentham y Mill (1980, versin),
donde la distribucin del ingreso y de las riquezas no necesita ser igual, tiene no obstante que ser
ventajosa para todos; es decir que una configuracin es eficiente siempre que sea posible cambiarla de
modo que beneficie a algunas personas (al menos una) sin que al mismo tiempo dae a otras personas (al
menos una). Por tanto, se puede decir entonces que una sociedad es justa cuando sus instituciones

proporcionan el mayor beneficio posible a la mayor cantidad de individuos. Con todo, el principio de
justicia parece ser un principio de egosmo racional de un colectivo de individuos, un agregado de
sujetos2.
La sociedad debe ser justa, entonces, por razones prudenciales que as lo aconsejan. El bienestar del grupo
es la suma del bienestar individual de cada uno de los miembros del grupo. Esto deja de lado la cuestin
de la forma en la que est distribuido el bienestar entre los individuos, si de manera igualitaria o desigual.
Rawls (1993), al plantear su teora de la justicia subraya que las instituciones sociopolticas pueden estar
sujetas a una evaluacin moral, su teora resulta ser un mtodo aplicable a los problemas relacionados a la
moralidad social. Rawls 1993 afirma que las bases de una sociedad descansan en los acuerdos implcitos
que se dan entre sus miembros. Uno de estos acuerdos tcitos descansan en un principio muy importante:
la Justicia. Para Rawls (1993) la justicia es la primera virtud de las instituciones sociales, y no importa si
las leyes o las instituciones son eficientes y bien estructuradas, estas deben de reformarse o abolirse si son
injustas.
En una sociedad moral y justa, la libertad ciudadana es establecida por derechos que le dan seguridad a
una persona y estos no pueden ser sujetos a negociacin. Rawls (1993) afirma que la nica circunstancia
por la que una injusticia debe ser tolerada es cuando se va a evitar una injusticia ms grande. Para este
autor, la sociedad es una asociacin de individuos autosuficientes. Estos individuos saben que en sus
relaciones interpersonales existen reglas de conductas que los delimitan y sobre las que basan sus actos.
Estas reglas sociales constituyen un sistema de cooperacin diseado para ir ms all de lo deseable y
mejorar el bienestar de aquellos quienes participan en ella. Dentro de una sociedad se encuentran
identidad de intereses como la cooperacin social que le permite a cada persona tener un mejor nivel de
vida en comparacin con el que pudiera tener si viviera slo y nicamente a travs de su propio esfuerzo.
An en un sistema cooperativo los conflictos de intereses siempre se presentan. Las personas entran en
desacuerdo por ejemplo cuando se trata de asegurar los beneficios mayores resultantes de su esfuerzo
colaborativo. Como parte de la concepcin de la justicia social, Rawls (1993), habilita a alguien para
actuar como el observador ideal en la solucin de un conflicto social. Su nocin de justicia funcin a como
un punto de vista comn a partir de cual los conflictos de intereses deben ser justamente resueltos. Un
entendimiento compartido de justicia permite que individuos con diversos intereses establezcan lmites de
cordialidad y constituye la base de una sociedad humana bien organizada. En esta sociedad cada persona
acepta y conoce lo que las otras personas tambin aceptan como los principios de justicia.

2 Rawls, John. A Theory of Justice (revised edn, Oxford: OUP, 1999), p. 3.

A. JUSTICIA COMO EQUIDAD


Justicia como equidad (o como imparcialidad) es la frase usada por el filsofo John Rawls para referirse a
su teora de la justicia. Corresponde tambin al ttulo de un ensayo sobre el tema escrito en 1958 (Justicia
como equidad).1 Es referencia obligada la obra Teora de la justicia del mismo autor.
a. Principios:
La teora de la Justicia como equidad consiste en dos principios:
Primero, cada persona debe tener un derecho igual al esquema ms extenso de libertades bsicas iguales
compatible con un esquema similar de libertades para otros.
Segundo, "Las desigualdades sociales y econmicas deben de resolverse de modo tal que:
a) Resulten en el mayor beneficio de los miembros menos aventajados de la sociedad (el principio de la
diferencia)
b) Los cargos y puestos deben de estar abiertos para todas las personas bajo condiciones de igualdad de
oportunidades (justa igualdad de oportunidades)."
El primero de los dos principios es conocido como principio de la libertad, mientras que el segundo,
reflejando la idea que la inequidad es slo justificada si permite la ventaja de los ms desposedos, es
llamado principio de la diferencia.
Rawls explica que los dos principios deberan ser escogidos por las partes representantes en la posicin
original un experimento mental en el que las partes escogern los principios de justicia de la estructura
bsica de la sociedad detrs de un velo de la ignorancia despojando a los representantes de la
informacin sobre las caractersticas particulares (como la salud y las habilidades naturales) de las partes a
quienes ellos representan.

1.3.2. NORBERTO BOBBIO


Afirma que la justicia es como aquel conjunto de valores, bienes o intereses para cuya proteccin o
incremento los hombres recurren a esa tcnica de convivencia a la que llamamos Derecho, un ideal a
perseguir, para lo cual los derechos humanos deben ser un elemento central de la cultura jurdica, as como
uno de los principales indicadores del progreso histrico y de la legitimidad de los sistemas democrticos.
La justicia es un valor progresista y como la libertad tiene en el lenguaje poltico un significado positivo.
El filsofo italiano afirma que la desigualdad entre las personas es por su gravedad, un amenazante y
peligroso desafo para la estabilidad de las democracias. La injusticia siempre aparece cuando se alteran
las relaciones de igualdad y cuando se rompe el principio de legalidad. Las injusticias que derivan de las
desigualdades econmicas, sociales, polticas y culturales, hacen que la justicia se presente como un

reclamo democrtico. Ahora bien en cuanto al bien jurdico tutelado por el Derecho, o sea, el conjunto de
condiciones protegidas por las normas jurdicas, se puede considerar desde una perspectiva absoluta ius
naturalista dentro de la cual todo derecho es justo y si no es justo no es derecho. Pero desde una ptica ius
positivista el Derecho es condicin sine qua non de la justicia y a la vez, esta es una medida de valoracin
del derecho, por lo que podemos decir que un derecho positivo determinado puede ser justo o injusto de
acuerdo con un ideal subjetivo de Justicia.
Todas las virtudes estn comprendidas en la Justicia. En definitiva, la verdadera Justicia es el arte de dar a
cada uno lo suyo, o bien, hacer a un individuo dar lo suyo a otro, ello con base en los principios de la
ciencia del Derecho, lo cual debe hacerse sin discriminar ni mostrar preferencia alguna por nadie, toda vez
que las personas deben ser tratadas por igual para, poder estar en condiciones de aplicar la Justicia a
plenitud.

1.3.3. HANS KELSEN


La justicia puede ser comprendida en dos sentidos, los cuales retoma de la idea aristotlica: como virtud y
como como caracterstica del orden social. Kelsen pone nfasis en el anlisis del concepto como
caracterstica del orden social, sin embargo advierte que no es un elemento esencial, es decir, un orden
social no requiere para que exista, el elemento de justicia 3.
Para ejemplificar su posicin respecto a que la justicia es un valor, Hans Kelsen utiliza algunos ejemplos,
entre los ms llamativos encontramos el de un esclavo o un prisionero de un campo de concentracin a
quien se le presenta la disyuntiva de saber si el suicidio es moral o no; as como aqul en el que un mdico
a sabiendas que su paciente est a punto de morir decide mentir para evitar mayor sufrimiento.
Con estas situaciones lo que el austriaco quiere demostrar es que siempre encontraremos respuestas
divergentes y contradictoras a situaciones similares debido a que lo nico que emitimos es un juicio de
valor, y no, la aplicacin de una regla. La subjetividad en la emisin de los juicios valorativos son para
Kelsen una realidad de la que no puede escapar la idea de la justicia, por lo que todos los conceptos o las
interpretaciones que de ellas se hagan, no podrn escapar de la subjetividad.

3 Kelsen, Hans; Teora pura del Derecho; Segunda Edicin; Ao 1997; op. Cit., p.38

2.

LA IDEA DE EQUIDAD EN LA FILOSOFIA GRIEGA

2. EQUIDAD
Se puede afirmar que la equidad es la aplicacin prudente de las normas jurdicas al caso concreto.La
palabra equidad viene del latn aequitas-atis, originariamente igualdad de nimo. Y de aequus, igual. Ms
genricamente, igualdad. Al parecer aequitas-atis viene a su vez del trmino griego epiekeia ().
Epiekeia est compuesta por el prefijo -, que significa encima, sobre, adems, tambin, luego o
despus; y la raz , esperable, conveniente, razonable o justo.
Epiekeia y equidad podran tener un mismo origen etimolgico. Y en un principio, un mismo significado.
Puede definirse como interpretacin moderada y prudente de la ley, en contra de su sentido literal, pero
siguiendo la mente del legislador segn las circunstancias de tiempo, lugar y persona. Se entiende que slo
puede aplicarse a las leyes humanas, y no a todas.
Platn y Aristteles son los primeros en utilizar el trmino epiekeia que los latinos y escolsticos
transcriben como aequitas-atis. Para ambos la ley general no puede prever todos los casos posibles, sino
que ha de atender slo a lo que ocurre en la mayora de ellos. Lo universal no puede incluir todos los casos
concretos. Para ambos la epiekeia sera una forma de justicia que tiene en especial consideracin los casos
particulares. No obstante, uno y otro valoraran de modo muy diferente esta forma de justicia.
INTERPRETACIONES SEGN EL TIEMPO:

Correccin de la ley genrica en virtud del caso concreto (filosofa griega).


Dulcificacin del rigor de la ley por motivos ticos, polticos o culturales coyunturales generales

(jurisprudendencia romana), o por motivos religiosos de caridad y misericordia (patrstica).


Especie de justicia que es justicia de lo especial y de lo excepcional: justicia supralegal, por tanto

(escolstica).
Especie de interpretacin de la ley, caracterizada por un mximo de libertad y flexibilidad (ciencia

jurdica moderna).
Justicia ideal o justicia natural o derecho justo (iusnaturalismo contemporneo).
Cuerpo especial de normas jurdicas consuetudinarias caracterizadas por proceder de unos
determinados rganos jurisprudenciales, y no del legislador ordinario (jurisprudencia
anglosajona).

2.1.

LA EQUIDAD SEGN PLATN

Para Platn la epiekeia es una desviacin de la verdadera justicia, para situarse en la mera misericordia,
para Aristteles la epikieia es la expresin de un derecho ms profundo y autntico que el de la ley. Y sirve
para corregir y completar la ley misma.

No obstante, aunque epiekeia y equidad pueden considerarse sinnimos, en el mbito tico-jurdico


suelen tener matices diferentes. La epiekeia (trascripcin ms afn al trmino griego) se refiere ms a la
ciencia moral y al fuero interno, mientras que la equidad se refiere al campo del derecho positivo y al
fuero externo. Algo similar ocurre con los trminos etica y moral. Aunque sinnimos, en el mbito
filosfico se suelen matizar. La tica (transcrita directamente del griego) se refiere ms a la reflexin
sobre el fundamento de las normas; y la moral (trmino de origen latino con el que Cicern transcribe
ethos) se refiere ms a las normas como cuerpo de doctrina asumidas por fe o tradicin.
Platn, por su parte, tambin respalda la interpretacin de Aristteles al sostener que la equidad es un
elemento de la justicia ajeno al derecho positivo. Platn en "La Repblica" opina que la sabidura prctica
del hombre al frente de los asuntos pblicos est sobre las leyes. El hombre poltico, dotado de sabidura y
prudencia, debe juzgar en cada caso concreto lo que es ms conveniente hacer. Al final de la vida, sin
embargo, Platn piensa que de hecho es muy difcil encontrar un hombre poltico sabio y recto, y por eso
opina en Las Leyes que la comunidad poltica debe regirse por leyes generales. No obstante, las leyes
son slo una especie de sustituto de ese hombre poltico idealizado. Por tanto, deben ser lo ms absolutas
posibles para asemejarse a las decisiones concretas del hombre poltico. De ah que la epikieia sea
considerada como una debilidad, un salirse del campo ideal para dar lugar a una misericordia de carcter
particular, humano y sentimental. La epiekeia aparece as como una desviacin de la justicia general.

2.2.

LA EQUIDAD SEGN ARISTTELES

La equidad es (...) no algo diferente a la justicia, sino, con todo rigor, la justicia del caso concreto... es
una rectificacin de la ley. La causa de la rectificacin es que toda ley es universal, pero hay casos en los
que no es posible tratar las cosas rectamente de un modo universal. Por ello se pueden dar errores pero
stos no radican en la ley sino en la naturaleza de la cosa.
La equidad en el derecho equivale a resolver en virtud de una norma general sobre un caso particular,
segn las propias circunstancias del caso.
Se debe tomar en cuenta que la justicia y equidad son conceptos distintos; la justicia es universal, pero no
siempre puede tener en cuenta los casos concretos en su aplicacin, tomando como referencia la ley como
la medida de la justicia, la equidad estar ah, para corregir la omisin o el error producido o la aplicacin
rigorista de la misma. Con lo que la equidad tambin es lo justo, y ambas, equidad y justicia, no son
incompatibles sino que se complementan. La epiekeia, segn Aristteles, no aparece como una desviacin
o excepcin de la ley, sino como una correccin de la misma. Las piedras para edificar los muros de
Lesbos son desiguales. No pueden por eso medirse si la regla no es flexible. No son las piedras las que
deben adaptarse a la regla, sino la regla a las piedras (Retrica, lib. 1, cap. 13, n 137a; tica a Nicm., lib.
5, cap. 10, 1137a1138a). Para Aristteles, pues, la ley es justa, pero la epiekeia es ms justa todava, en el

sentido que va ms all de la ley, ya que sta no puede incluir los casos concretos, como hace la epiekeia.
(tica a Nicmaco, n 1137a,2,1138a).
A. TICA A NICMACO (V, 10)
Tenemos ahora que decir algo acerca de la equidad y lo equitativo: acerca de cmo se relaciona la
equidad con la justicia, lo equitativo con lo justo. En principio, parece que ni ambas cosas son
absolutamente lo mismo ni tampoco pertenecen a gneros enteramente distintos. A veces, en efecto,
alabamos lo equitativo y al hombre equitativo (hasta el punto de que cuando apreciamos a alguien por
otras virtudes usamos ese trmino, considerndolo equivalente a bueno, as como ms equitativo
equivalente a mejor); mientras que otras veces, al pensar ms sobre ello, nos parece extrao que lo
equitativo, si es algo distinto de lo justo, deba ser digno de alabanza: pues si son diferentes, uno de los dos
no ser bueno y si los dos son buenos sern lo mismo.
Estas son las consideraciones fundamentales que suscita el problema de lo equitativo. En cierto sentido
todas ellas son correctas y no entran en contradiccin. Pues lo equitativo, si bien es mejor que un cierto
gnero de lo justo, sigue siendo sin embargo justo y no lo es perteneciendo a un gnero diferente que sea
mejor que lo justo. Lo justo y lo equitativo, entonces, son la misma cosa, y, sin embargo, pese a que
ambos son buenos, lo equitativo es mejor. El problema, en definitiva, se origina por lo siguiente: lo
equitativo es justo, pero no justo segn la ley, sino como una correccin de la justicia legal.
La razn de ello estriba en que toda ley es universal y sin embargo hay algunas cosas respecto de las
cuales no se puede formular un juicio universal que sea resulte correcto. De manera que en aquellos
mbitos en los cuales no es posible alcanzar definiciones precisas, pero es necesario razonar en trminos
universales, la ley tiene que remitirse a lo que se da con ms frecuencia, aun a sabiendas de que puede
incurrir en error. Y no por ello es menos correcta, ya que el error no es imputable a la ley ni al legislador,
sino a la naturaleza de las cosas prcticas, pues la materia prctica est intrnsecamente conformada de esa
manera.
As pues, cuando la ley se pronuncia en trminos universales y surge un caso particular que no queda
cubierto por la regla universal, debe corregirse la insuficiencia en que ha incurrido el legislador, es decir,
el error que resulta del carcter absoluto de la ley. Esta correccin tiene lugar recurriendo a lo que el
legislador mismo hubiera establecido en la ley si estuviera presente y hubiera conocido el caso. Por eso lo
equitativo es justo y, al mismo tiempo, mejor que un cierto gnero de justicia [a saber, la justicia legal].
Pero no mejor que la justicia en sentido absoluto sino mejor que el error que resulta del carcter absoluto
de la formulacin de la ley. Y esta es la naturaleza de la equidad: una correccin de la ley cuando sta es
deficiente debido a su universalidad.

Esta es tambin la razn de que no todas las materias se regulen por medio de una ley: sobre algunas cosas
es imposible legislar y por eso es necesario establecer un decreto particular. Pues si el objeto es
indeterminado tambin la regla es indeterminada, como sucede con la regla de plomo de los constructores
lesbios: sta no es rgida sino que se adapta a la forma de la piedra, y as tambin los decretos particulares
se adaptan a las circunstancias.
Con esto queda aclarada, pues, la naturaleza de la equidad y tambin por qu es al mismo tiempo justa y
superior a una cierta clase de justicia.
Qu nos est diciendo aqu Aristteles? Pues, varias cosas: En primer lugar, nos habla de tcnica
legislativa. Los legisladores, por fuerza, tienen que establecer pautas de conducta universalizables. Ello es
una necesidad poltica, en primer lugar: para que haya estabilidad social y poltica es preciso que todos los
miembros de la polis se atengan a un mismo criterio de conducta en cada caso. Pero, en segundo lugar, es
una necesidad tcnica: aunque las situaciones de la vida de una comunidad que requieren una ordenacin
de la conducta son variadsimas, el legislador no puede, dado que no es omnisciente, conocerlas todas. Por
eso sus normas toman en cuenta las situaciones conocidas, y de entre estas, las que se dan con mayor
frecuencia, es decir, que son tpicas. La ley ordena la conducta en situaciones tpicas o tipificadas. De este
modo, estandariza el actuar social de los miembros de la polis, lo cual es fuente de seguridad, y la
seguridad es esencial para la vida de la comunidad. En segundo lugar, el Estagirita nos dice que, debido a
la imperfeccin de la tcnica legislativa, existirn siempre situaciones que son variantes de otras tpicas, y
que, analizadas individualmente, requeriran de una modificacin de la regla, que no ha tenido en cuenta
determinadas circunstancias imprevisibles, o desconocidas, o atpicas, pero que en el caso concreto
resultan ser relevantes.
El juicio de su relevancia es un juicio prctico, y tiene la misma entidad que el juicio a que se recurre para
formular la regla general. Idealmente, todo el actuar social debera ser ordenado utilizando una y otra vez
la razn prctica. Pero, paradjicamente, esto resulta poco prctico, pues no sera posible entonces
promulgar estndares de conducta generales y pblicos, y ello implicara un aumento de la inseguridad en
el trfico social. Es por eso que nos regimos por leyes generales. La justicia como estado social requiere
de la existencia de dichas leyes generales, pues un elemento de la idea de justicia es precisamente la
existencia de un orden. En principio, cualquier orden, incluso el orden desptico de un tirano, es ms justo
que la inexistencia de orden. Claro que un orden cualquiera, por ejemplo, el orden propio de una tirana
opresiva, siendo ms justo que la inexistencia de orden, es en realidad un orden injusto. Pero la existencia
de un orden integrado por reglas generales es el mnimo insoslayable de un estado social de justicia. Para
alcanzar una justicia mayor, adems de procurar que las reglas generales formuladas contengan una
ordenacin justa de las conductas para el caso tpico previsto, es necesario tambin atender a los casos
imprevistos en las reglas generales, respecto de los cuales la razn prctica aconseja un tratamiento al

margen de las reglas, en aras de la justicia. Ese tratamiento singular de aquellos casos no previstos por las
reglas generales, en aras de mantener el estndar de justicia alcanzado con dichas reglas para los casos
tpicos, es la equidad.
Por consiguiente, la equidad, si bien en la vida de una comunidad poltica es un mecanismo residual para
asegurar la justicia del tratamiento de los casos atpicos, resulta ser, por su propia consistencia interna, la
esencia misma de la justicia. Podra decirse que las leyes generales son equidad promulgada para casos
tpicos, mientras que el juicio por equidad de los casos atpicos es equidad no promulgada, pero que los
sistemas jurdicos civilizados amparan de ordinario. En suma, como dice Aristteles, la equidad no es
menos que la justicia, sino que es la justicia misma, operada en casos no previstos por la justicia
promulgada (leyes). Y la justicia es razn prctica ordenada a la felicidad de la comunidad poltica,
entendiendo felicidad a la manera aristotlica, es decir, como vida virtuosa. Por supuesto, estos balbuceos
no hacen ms que presentar la cuestin. El siguiente paso, que yo an no s dar, consiste en desmenuzar
ese juicio de la razn prctica que es el juicio de justicia. Pero, al menos, Aristteles me ha ayudado a
entender un poco mejor estas cosas.
B. RETRICA (I, 13, 3):
En efecto, la equidad parece que es justa, pero es un tipo de justicia que va ms all de la ley escrita. Ello
sucede unas veces por propia intencin del legislador y otras veces por inadvertencia suya. Sucede
intencionalmente cuando el legislador no puede tipificar o definir las acciones con precisin y, sin
embargo, es necesario que se pronuncie en trminos universales, remitindose en su ley as solamente a lo
que sucede con mayor frecuencia. En muchos casos la prctica no es fcil de definir a causa de su
indeterminacin. Por ejemplo: cuntas clases de armas y de qu tamao deben considerarse para definir
el delito de herir a otro? Toda una vida no sera tiempo bastante para enumerar todas las posibilidades. Por
tanto, si las acciones son imposibles de definir con total precisin y, sin embargo, es necesario establecer
una ley, sta no tiene ms remedio que hablar en trminos generales. Y as, en el mismo ejemplo, alguien
que llevara un anillo y, al levantar su mano, golpeara a otro, habra cometido el delito de herir con arma
desde el punto de vista de la literalidad de la ley, siendo as que, desde el punto de vista de la equidad, no
es en realidad culpable de tal delito.
En conclusin: La ley habla siempre en universal pero los casos de la vida son siempre irregulares, estn
siempre llenos de circunstancias. Por ello el legislador no puede preverlo todo ya que existe un principio
de inabarcabilidad de toda la realidad social. Esto es porque el legislador regula las cosas tpicas y cuando
se presenta una situacin atpica hay que salvar la literalidad de la ley para buscar una respuesta ms justa.

2.3.

SEGN EL CATOLICISMO

En el caso del derecho cannico de la Iglesia catlica, el principio de equidad se aplica considerando la
mitigacin del rigor en la aplicacin de una ley con el fin de salvaguardar la salvacin eterna de una
determinada persona. No obstante, Toms de Aquino entiende que en griego es lo conveniente o
decente, ya que significa sobre; e obediente. Por medio de la se obedece de modo ms
excelente, observando la intencin del legislador donde disuenan las palabras de la ley.
Mateo 20: PARBOLA DE LOS OBREROS DE LA VIA
Un padre de familia sali por la maana a contratar obreros. Despus de emplear al primer grupo a las
seis de la maana, al volverse ms urgente la cosecha, regres a las nueve de la maana, a las doce del
medioda y a las tres de la tarde para contratar a ms obreros. En las Escrituras dice que regres una ltima
vez cerca de la hora undcima (aproximadamente las cinco de la tarde) y contrat a un ltimo grupo.
Entonces, justo una hora despus, todos los obreros se juntaron para recibir su jornal. Sorprendentemente,
todos recibieron el mismo salario a pesar de la diferencia en las horas trabajadas. De inmediato, los del
primer grupo de obreros se enojaron y dijeron: Estos postreros han trabajado una sola hora, y los has
hecho iguales a nosotros, que hemos llevado la carga y el calor del da. Pero respondiendo l, dijo a uno
de ellos: Amigo, no te hago ninguna injusticia; no conviniste conmigo en un denario? Toma lo que es
tuyo, y vete; pero yo quiero darle a este ltimo lo mismo que a ti. No me es lcito hacer lo que quiero
con lo que es mo? O es tu ojo malo porque yo soy bueno? As, los ltimos sern primeros, y los
primeros, ltimos. Los que trabajaron solo una hora recibieron lo mismo que los que lo hicieron toda la
jornada. Segn los criterios liberales ello resulta totalmente injusto, pero para el Dios cristiano s es justo,
porque lo que vale para l es la dignidad y el ser del trabajador, del obrero, del hombre, y no lo que ste es
capaz de hacer o de producir (su cantidad de produccin y su productividad).
Observamos entonces que en esta justicia el ser humano no recibe lo que le corresponde sino lo que por su
naturaleza merece recibir. Es decir, el fuerte o el ms inteligente, el que puede dar ms, no tiene por qu
recibir ms pues es de suyo el dar lo que da. En cambio, el ms dbil, que siempre dar menos por ser lo
que es, no tiene porqu recibir menos por lo poco que da.
Otro ejemplo que tenemos:
Un caso real de una mujer de 21 aos con tres nias pequeas y sin pareja que encontr en la calle una
tarjeta de crdito y dada la necesidad que estaban pasando sus hijas, la utiliz para comprar comida y
paales exclusivamente. No hablamos de otros productos que no sean de primera necesidad segn la
sentencia. Fue condenada por falsificacin de documento mercantil y estafa continuada ya que fue a varios
supermercados. Se le ha notificado su entrada en prisin y no tiene a nadie con quin dejar a sus hijas, por
lo que acabaran en una institucin de menores.

Si analizamos este breve supuesto, nos encontramos con que la resolucin es ajustada a Derecho, por lo
tanto, conforme a la ley escrita, pero nos tenemos que preguntar si es justa y si se ha ponderado conforme
a la equidad.
Es justo que alguien vaya a prisin por dar de comer a sus hijos? Esta situacin no ser fruto de un fallo
de la propia sociedad? No ser consecuencia de una carencia de oportunidades y de medios legtimos
para evitarlas?
Se dice que la utilizacin de la equidad es restrictiva porque entre otros, puede vulnerar principios
establecidos en la Constitucin de 1978 como el de seguridad jurdica, interdiccin de la arbitrariedad de
los poderes pblicos e igualdad. Los textos legales por encima de las personas, sa es la sensacin del
Pueblo. Esto ha de ser fuente de reflexin para todos los que tienen el poder de otorgar normas y los que
las interpretan y aplican.
La imparticin de Justicia ha de ser racional, pero tambin ha de estar humanizada, sensible a las
situaciones de los justiciables. Los juristas no pueden estar alejados de la sociedad, porque el Pueblo es
quin otorga el poder de administrar la Justicia. Una gran responsabilidad.

2.4.

IDEA DE ETICA EN LA MODERNIDAD SEGN GIUSEPPE LUMIA

En la poca moderna, Giuseppe Lumia ha definido la equidad como el juicio atemperado y conveniente
que la ley confa al juez. La equidad constituye el mximo de discrecionalidad que la ley concede al juez
en algunos casos, cuando la singularidad de ciertas relaciones se presta mal a una disciplina uniforme.
Lumia expone que la equidad no debe confundirse con el mero arbitrio, porque esto significara un mal
uso por parte del juez de sus poderes. En cambio, cuando decide conforme a equidad, respeta aquellos
principios de justicia que se encuentran recibidos por el ordenamiento jurdico positivo o que son
compartidos por la conciencia comn.

BIBLIOGRAFIA
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las Instituciones del Derecho Romano. Editorial Lex, 1992. La Plata, Argentina. ISBN 950-9076-30-9.
2. Rawls, John. A Theory of Justice (revised edn, Oxford: OUP, 1999), p. 3.
3. Kelsen, Hans; Teora pura del Derecho; Segunda Edicin; Ao 1997; op. Cit., p.38
4. Squella, Agustn, Introduccin al Derecho, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Reimpresin Primera
Edicin, 2004
5. Nino, Carlos Santiago, Introduccin al Anlisis del Derecho, Editorial Ariel, Barcelona, Novena
Edicin, 2000
6. http://etimologiaspalomar.blogspot.pe/2011/10/equidad.html
7. Trujillo Losada, M.F.: Breves ideas para reflexionar sobre la concepcin de justicia: una mirada
retrospectiva en proyeccin a la promocin de los derechos humanos, en Contribuciones a las Ciencias
Sociales, julio 2009, www.eumed.net/rev/cccss/05/mftl.htm
8. http://unmundocontinuo.blogspot.pe/2009/03/la-definicion-aristotelica-de-la.html
9. Copy the BEST Traders and Make Money : http://bit.ly/fxzulu
10. https://civitasdigital.wordpress.com/2012/01/07/569/
11. http://blogs.ua.es/ecuadordoxa/files/2013/04/Textos-de-Arist%C3%B3teles.pdf
12. http://www.filosofia.mx/index.php/perse/archivos/aristoteles_y_justicia
13.http://www2.dlc.ua.pt/classicos/4.%20S.%20Contreras.pdf