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Direito processual civil, Jurisprudncia, Notas e comentrios, Projeto de Lei do Novo Cdigo de Processo
Civil, Projeto do novo CPC

Abuso dos princpios e teoria da katchanga

Publicado por Jos Miguel Garcia Medina 03/10/2009 2 Comentrios
Interessante (e preocupante) a afirmao do Min. Eros Grau, acerca do abuso dos princpios
constitucionais (no site Ultima Instncia):
De acordo com o ministro Eros Grau, quando ocorre o abuso dos princpios, e mais grave
ainda, quando nesse abuso as preferncias pessoais predominam, se faz a chamada
ponderao dos princpios e acabamos decidindo no plano do arbtrio. Com isso, segundo
ele, a insegurana jurdica se instala, na medida em que o STF deixa de ser controlador da
constitucionalidade e passa a exercer o comando da proporcionalidade e razoabilidade das
leis.
[...]

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Contextualizando a temtica, Eros Grau admitiu que no Supremo, muitas vezes, eles esto
atravessando a praa, na medida em que no existe um critrio que oriente a maneira como
os princpios e valores devem ser ponderados. a questo da tirania e isso me parece
extremamente grave, declarou. Alm disso, no entendimento do ministro, a segurana
jurdica estar sendo despedaada se houver uma formulao arbitrria sobre juzos de
valor quando se ponderam princpios.
A preocupao do Ministro procedente. O reconhecimento de que o abuso dos princpios pode levar ao
arbtrio me faz recordar a teoria da katchanga, explicada por George Marmelstein Lima em seu site.
Abaixo, alguns trechos:
Como do costume brasileiro, a teoria dos princpios de Alexy foi, em grande parte,
distorcida quando chegou por aqui.
Para compreender o que quero dizer, vou explicar, bem sinteticamente, os pontos principais
da teoria de Alexy.
Alexy parte de algumas premissas bsicas e necessariamente interligadas:
(a) em primeiro lugar, a idia de que os direitos fundamentais possuem, em grande medida, a
estrutura de princpios, sendo, portanto, mandamentos de otimizao que devem ser
efetivados ao mximo, dentro das possibilidades fticas e jurdicas que surjam concretamente;
(b) em segundo lugar, o reconhecimento de que, em um sistema comprometido com os
valores contitucionais, freqente a ocorrncia de colises entre os princpios que,
invariavelmente, acarretar restries recprocas entre essas normas (da a relativizao dos
direitos fundamentais);
(c) em terceiro lugar, a concluso de que, para solucionar o problema das colises de
princpios, a ponderao ou sopesamento (ou ainda proporcionalidade em sentido estrito)
uma tcnica indispensvel;
(d) por fim, mas no menos importante, que o sopesamento deve ser bem fundamentado,
calcado em uma slida e objetiva argumentao jurdica, para no ser arbitrrio e irracional.
Os itens a, b e c j esto bem consolidados na mentalidade forense brasileira. Hoje, j existem
diversas decises do Supremo Tribunal Federal aceitando a tese de relativizao dos direitos
fundamentais, com base na percepo de que as normas constitucionais costumam limitar-se
entre si, j que protegem valores potencialmente colidentes. Do mesmo modo, h menes
expressas tcnica da ponderao, demonstrando que as idias bsicas de Alexy j fazem
parte do discurso judicial.
O problema todo que no se costuma enfatizar adequadamente o ltimo item, a saber, a
necessidade de argumentar objetivamente e de decidir com transparncia. Esse ponto
bastante negligenciado pela prtica constitucional brasileira. Costuma-se gastar muita tinta e
papel para justificar a existncia da coliso de direitos fundamentais e a sua conseqente
relativizao, mas, na hora do pega pra capar, esquece-se de fundamentar consistentemente a
escolha.
Por isso, todas as crticas que geralmente so feitas tcnica da ponderao por ser
irracional, pouco transparente, arbitrria, subjetiva, antidemocrtica, imprevisvel, insegura e
por a vai so, em grande medida, procedentes diante da realidade brasileira. Entre ns,
vigora a teoria da Katchanga, j que ningum sabe ao certo quais so as regras do jogo.
Quem d as cartas quem define quem vai ganhar, sem precisar explicar os motivos.
[...].

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No fundo, a idia de sopesamento/balanceamento/ponderao/proporcionalidade no est

sendo utilizada para reforar a carga argumentativa da deciso, mas justamente para
desobrigar o julgador de fundamentar. como se a simples invocao do princpio da
proporcionalidade fosse suficiente para tomar qualquer deciso que seja. O princpio da
proporcionalidade a katchanga real!
No pretendo, com as crticas acima, atacar a teoria dos princpios em si, mas sim o uso
distorcido que se faz dela aqui no Brasil. Como bem apontou o Daniel Sarmento: muitos
juzes, deslumbrados diante dos princpios e da possibilidade de, atravs deles, buscarem a
justia ou o que entendem por justia -, passaram a negligenciar do seu dever de
fundamentar racionalmente os seus julgamentos. Esta euforia com os princpios abriu um
espao muito maior para o decisionismo judicial. Um decisionismo travestido sob as vestes do
politicamente correto, orgulhoso com os seus jarges grandiloqentes e com a sua retrica
inflamada, mas sempre um decisionismo. Os princpios constitucionais, neste quadro,
converteram-se em verdadeiras varinhas de condo: com eles, o julgador de planto
consegue fazer quase tudo o que quiser (SARMENTO, Daniel. Livres e Iguais: Estudos de
Direito Constitucional. So Paulo: Lmen Juris, 2006, p. 200).
Sarmento tem razo. Esse oba-oba constitucional existe mesmo. E no s entre os juzes de
primeiro grau, mas em todas as instncias, inclusive no Supremo Tribunal Federal.
[...].
Abaixo a katchangada!
Corretssimo. E concluo este post destacando um outro trecho do texto de George Marmelstein Lima:
O que deve ser feito tentar melhorar a argumentao jurdica, buscando dar mais
racionalidade ao processo de justificao do julgamento, atravs de uma fundamentao mais
consistente, baseada, sobretudo, em dados empricos e objetivos que reforcem o acerto da
deciso tomada.
ATUALIZAO:
A respeito, confira tambm o post Fundamentao da deciso judicial no NCPC.
***
Para notas comparativas entre o CPC/1973 e o projeto do novo CPC, veja o livro Cdigo de Processo
Civil Comentado com remisses e notas comparativas ao projeto do novo CPC.
Conhea o projeto do novo CPC, clique aqui.
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Sobre Jos Miguel Garcia Medina

Jos Miguel Garcia Medina doutor e mestre em Direito Processual Civil pela PUC-SP, e fez
ps-doutoramento na Universidade de Sevilla. Professor de Direito Processual Civil no curso de
graduao da Universidade Estadual de Maring UEM, no curso de mestrado da Universidade
Parananense UNIPAR e no curso de ps-graduao lato sensu da Pontifcia Universidade Catlica de
So Paulo PUC-SP. Membro do conselho de redao da Revista de Processo RePro e do conselho
editorial da Revista Brasileira de Direito Processual RBDPro. Presidente do Instituto Brasileiro de
Cincias Jurdicas IBCJ. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual IBDP, da Academia

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Brasileira de Direito Processual Civil ABDPC, do Instituto Panamericano de Derecho Procesal IPDP e
do Instituto Ibero-Americano de Direito Processual. Advogado, foi Conselheiro Estadual da Ordem dos
Advogados do Brasil, Seo do Paran, no trinio 2007-2009, e Conselheiro Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil para o trinio 2010-2012. Membro da Comisso de Juristas nomeada pelo Senado
Federal para a elaborao do anteprojeto de Cdigo de Processo Civil. Presidente da Comisso Nacional
de Acesso Justia da Ordem dos Advogados do Brasil.
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Obra Execuo (Processo Civil Moderno, v. 3) recebe Prmio Jabuti
Eficcia erga omnes das decises proferidas pelo STF em sede de controle incidental

Discusso
2 Respostas para Abuso dos princpios e teoria da katchanga
1. tima reflexo essa do texto.
E a tal katchangada parece ser, tambm, resultado do discurso que estigmatiza o estudo das
construes dogmticas.
a tal onda de constitucionalizao do direito, que tem resultado, perceptivelmente, em um
abandono dos estudos no plano da dogmtica e dos institutos, em prol de argumentos genricos e
frouxos no campo dos princpios.
Menos dogmtica = Menos racionalidade argumentativa
Publicado por Claudio Henrique | 04/10/2009, 00:06
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Ol, Claudio Henrique!
Concordo com Voc. Creio que temos muito a caminhar, ainda.
Publicado por Jos Miguel Garcia Medina | 04/10/2009, 05:20
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