DA DESERDAO

Conceito, requisitos e caractersticas

Inicialmente, cumpre relembrar que os herdeiros necessrios
(ascendentes, descendentes e cnjuge) possuem a garantia da legtima
na herana, isto , a metade do montante hereditrio. Conforme ensina
Schiefler (2006, p. 110),
Como o nosso direito fuso do Direito Germnico, que no admitia a
sucesso testamentria, e do Direito Romano, que dava ao testador
bastante liberdade para testar, pelo menos metade dos bens de algum
necessariamente ser destinada sucesso legtima, garantindo-se a
sequncia patrimonial familiar pelo jus sanguinis ou pelo vnculo
conjugal.
Assim, quando o testador deseja afastar de sua sucesso esses herdeiros
necessrios, o faz pelo instituto da deserdao.
No Cdigo Civil, a deserdao encontra registro nos artigos 1.961 a
1.965. De acordo com Rodrigues (2007), deserdao consiste no ato
pelo qual uma pessoa, apontando como causa uma das hipteses
permitidas por lei, afasta de sua sucesso, e por meio de testamento, um
herdeiro necessrio.
Segundo Tartuce (2011, p. 1213), na deserdao h um ato de ltima
vontade que afasta herdeiro necessrio, sendo imprescindvel a
confirmao por sentena. Por isso que a deserdao tratada
pelo CC/02 no captulo prprio da sucesso testamentria.
Para Gonalves (2011), o ato unilateral por meio do qual o testador
exclui da sucesso herdeiro necessrio, com base em uma das causas
previstas em lei, no se confundindo com a indignidade, nem com a
erepo, que ocorre quando o testador deixa de contemplar, em
testamento, o herdeiro necessrio, dispondo da metade disponvel em
favor de herdeiro no necessrio ou de terceiro.
Para que a deserdao se efetive, alguns requisitos so exigidos. Nesse
sentido, Gonalves (2011) aponta os seguintes pressupostos: existncia
de herdeiros necessrios, testamento vlido, declarao expressa de
causa prevista em lei e propositura de ao.

No se pode falar em deserdao se no houver herdeiros

necessrios. Se com a morte do testador no existir herdeiro
necessrio, a clusula torna-se incua. Ressalte-se que a lei assegura aos
ascendentes, descendentes e cnjuge, a legtima, que com a deserdao
fica afastada. No tocante aos outros herdeiros (no necessrios), basta
apenas que o testador disponha de seu patrimnio sem os contemplar.
No que concerne ao requisito do testamento vlido, deve-se ressaltar
que a deserdao s ocorre por testamento (VENOSA, 2010). Assim,
testamento nulo, revogado ou caduco no gera deserdao. Ademais, o
testamento no pode ser substitudo por escritura pblica, instrumento
particular autenticado, termo judicial ou codicilo, conforme ensina
Gonalves (2011).
As causas que fundamentam a deserdao, as quais sero analisadas
posteriormente, devem constar dos artigos 1.814, 1.962 ou 1.963 do
cdigo civil. Frise-se que o rol ainda taxativo, ou seja, no admite
analogia ou extenso.
Quanto ao requisito de propositura de ao, Gonalves (2011, p.135)
leciona que:
No basta a excluso expressa do herdeiro no
testamento. necessrio, ainda, que o herdeiro
institudo no lugar do deserdado, ou aquele a quem
aproveite a deserdao (outros herdeiros legtimos,
na ordem legal, inclusive o municpio, se estes no
existirem), promova ao ordinria e prove, em seu
curso, a veracidade da causa alegada pelo testador
(CC, art. 1965).
Registre-se que, ausente a comprovao, torna-se ineficaz a deserdao,
no ficando o deserdado prejudicado quanto a sua legtima.
Para Venosa (2010), o herdeiro necessrio s ser excludo por
deserdao se houver prova da existncia da causa determinante em
juzo, por meio de uma ao movida pelos interessados, contra o
herdeiro apontado. Em outras palavras, a mera declarao no
testamento insuficiente para a excluso, sendo necessria uma
sentena que acolha a prova da causa da deserdao.
A prova das causas da deserdao feita por meio de ao ordinria
contra o herdeiro, em que se demonstrar que o ato de ingratido

declarado no testamento pelo testador realmente existiu, de forma a

serem evitadas declaraes inverdicas contra o herdeiro necessrio,
trazendo uma maior segurana aos demais herdeiros necessrios
(TOMS, 2011).
Para Diniz (2005, p. 56), esse processo ordinrio , indubitavelmente,
uma garantia, visto que assegura o direito de defesa do ru,
considerando-se que nele o autor procura provar um das causas legais
da excluso, enquanto o ru pretende evidenciar o contrrio. Logo, no
h que se falar em excluso sucessria direta e imediata daquele que
cometeu alguma das causas autorizadoras da deserdao ou da
indignidade. preciso observar as garantias do contraditrio, da ampla
defesa e do devido processo legal, por mais grave que tenha sido a
conduta do herdeiro contra o autor da herana.
Ainda no que tange ao direito de provar a causa da deserdao, cumpre
salientar que o exerccio desse direito extingue-se no prazo de quatro
anos, a partir da data da abertura do testamento, sob pena de
decadncia, nos termos do pargrafo nico, do artigo 1.965 do Cdigo
Civil.
De acordo com Venosa (2010, p. 321),
Se existe clusula de deserdao, no deve o herdeiro
apontado ficar na posse dos bens da herana. Nem
poder ele, evidente, ser inventariante. Como uma
poro da herana duvidosa, no se faz a partilha
at a deciso final da causa. Tambm no se pode dar
posse dos bens sub judice ao herdeiro institudo ou
legatrio interessado. Os bens devero ficar com o
inventariante, pela natureza de seu cargo, ou, se for o
caso, com terceiro, herdeiro ou no, mediante fiel
depsito, dependendo das circunstncias e do
critrio do juiz. A iniciativa do afastamento do
indigitado herdeiro deve ser dos demais
interessados. Se estes nada fizerem, aceitam
tacitamente a posio do inquinado como herdeiro.
Observe-se, outrossim, conforme anota Toms (2011, p. 1623), que a
deserdao s atinge o deserdado, no se estendendo aos seus
herdeiros. como se o herdeiro deserdado passasse a no mais existir.
E, assim sendo, seus descendentes passam a ter direito de
representao, pois como se o deserdado estivesse morto.

Por fim, foroso destacar outro requisito trazido por Venosa (2010),
segundo o qual no haver deserdao se houver perdo por ato
autntico ou testamento, conforme prescreve o art. 1.818 do Cdigo
Civil. Apesar deste dispositivo tratar do instituto da indignidade, no
existem razes para inadmitir o perdo ao herdeiro deserdado.
Nesse mister, frise-se que o perdo s pode ser posterior ao testamento
que inseriu a deserdao. J o ato autntico do perdo no pode dar
margem a dvidas. Meras promessas de perdo ou inferncias da
atitude do testador so irrelevantes (VENOSA, 2010, p. 320).
Ainda com base nos ensinamentos de Venosa (2010), importa trazer
baila que no se admite deserdao condicional, tampouco que possa
ser parcial. No existe meia deserdao. O herdeiro ou digno de
receber a sua herana ou no . Se o testador no quiser que o herdeiro
ingrato sofra o rigor da lei aplicando-lhe a deserdao, basta que
disponha a outros da parte que no est inserida na legtima. No deixa
de ser uma pena, por exemplo, um filho que receba menos que seus
irmos.
Expostas todas essas consideraes acerca do conceito e dos requisitos
da deserdao, passar-se- anlise das hipteses estabelecidas no
diploma civil que autorizam o instituto em tela.
Hipteses legais
Segundo reza o artigo 1.961 do cdigo civil, os herdeiros necessrios
podem ser privados de sua legtima, ou deserdados, em todos os casos
em que podem ser excludos da sucesso. Frise-se que a enumerao das
causas da deserdao constitui um rol taxativo, restrito, isto , s
permitido deserdar um herdeiro (necessrio) mediante a descrio com
posterior comprovao, de fatos graves elencados nos artigos 1.814,
1.962 e 1.963 do cdigo civil.
Assim, de acordo com o art. 1.814 da codificao civil atual[7], atentado
contra a vida, a honra e a liberdade de testar do de cujus, autorizam a
deserdao, como tambm constituem hipteses de indignidade,
instituto que ser estudado mais adiante.
A vocao hereditria, conforme ensina Souza (2011), resulta do
parentesco (sucesso legtima) ou da vontade do autor (sucesso
testamentria). No entanto, ambas pressupem relao de afetividade
entre o autor da herana e seus sucessores. Logo, caso o sucessor

pratique qualquer das hipteses elencadas nos incisos I a III do art.

1.814, compreensvel o desaparecimento do fundamento tico do
direito sucessrio, qual seja, a relao de afeto e solidariedade entre o
autor da herana e seu sucessor.
No tocante aos artigos 1.962 e 1.963, impende esclarecer que, embora o
cnjuge tambm seja considerado um herdeiro necessrio[8], no foi
inserido como um dos sujeitos da deserdao por fora do disposto
nesses artigos.
Nas palavras de Schiefler (2006, p.123),
Por absoluto descuido do legislador, o cnjuge suprstite, guindado na
atual legislao sucessria condio de herdeiro necessrio, no
recebeu um artigo especfico prevendo as hipteses em que seu
consorte pode deserd-lo. Apenas se lhe aplica a regra geral do art.
1.814 do Cdigo Civil. (...) Acredita-se que houve, de fato, um grave
vacilo legislativo. Por causa de uma traio, por exemplo, deveria haver
previso legal para que um cnjuge deserdasse o outro. claro que essa
conduta ofensiva honra do trado, causando-lhe grave injria.
Todavia, como esse fato no se encaixa na causa legal do art. 1.814, II, do
Cdigo Civil (que cuida da honra), e tampouco existe um artigo
especfico destinado aos cnjuges ( semelhana dos arts. 1.962 e 1.963
do CC), no h como ocorrer a deserdao.
Nesse mister, reza o art. 1.962 do diploma civil[9], que a deserdao dos
descendentes est autorizada por seus ascendentes nas hipteses de
ofensa fsica, injria grave, relaes ilcitas com a madrasta ou com o
padrasto, e desamparo do ascendente em alienao mental ou grave
enfermidade. Como a lei no distingue, o ascendente de qualquer grau
pode deserdar qualquer descendente (VENOSA, 2010, p. 324).
A ofensa fsica representa qualquer tipo de agresso fsica, seja branda
ou mais grave, contra a vtima, que neste caso o autor da herana.
Observe-se que no importa a forma de agresso leve ou grave. O que
a lei reprime o ato de desamor e desrespeito para com o ofendido, o
testador, uma vez que a deserdao encontra alicerce na necessidade de
fortalecimento da famlia, revigorando as noes de respeito,
solidariedade, gratido, afeto, e punindo os maus instintos e suas
exploses entre ascendentes e descendentes (TOMS, 2011).
Todavia, leciona Venosa (2010, p. 325) que:

Os princpios gerais do direito penal devem servir como subsdio. No

agresso, portanto, o ato praticado em legtima defesa. Trata-se, porm,
de exame de prova cvel. No se adentra no rigor da lei penal que
procura proteger o ru, em vrias situaes. Se houve condenao penal
do deserdado, pelo fato mencionado pelo testador, a questo se torna
pacfica. Contudo, nunca podemos admitir como peremptria uma
afirmao na cincia jurdica. Por vezes, admitir como incontroversa a
condenao criminal pode gerar injustias.
Para que haja deserdao com base em ofensa fsica, no se faz
necessria a condenao na seara penal. Ressalte-se que a
responsabilidade civil independente da criminal, de acordo com a
redao do art. 935 do cdigo civil.
No que concerne hiptese de injria grave, impende destacar que o
Cdigo Penal, no art. 140, define[10] a injria como sendo ofensa
dignidade ou ao decoro de algum.
Todavia, esclarea-se que, assim como na hiptese de ofensa fsica, a
injria grave como uma das causas da deserdao pode ser discutida
exclusivamente no juzo cvel, independentemente de sentena
criminal (TOMS, 2011, p. 1.618).
Note-se que a lei faz referncia expressa gravidade da injria. O termo
grave exige que tenha havido um srio ataque dignidade de algum.
Isso demonstra que simples desentendimentos entre o autor da herana
e seu sucessor, por mais desgastantes que sejam no representam
injria grave.
Para constituir injria grave, segundo Venosa (2010), deve ser
observado o nimo de injuriar, bem como as circunstncias gerais que
envolveram a conduta, como nvel social e cultural das pessoas
envolvidas; situao em que ocorreu o evento; provocao da vtima,
etc.
Ressalte-se, ademais, que a injria pode se concretizar por meio de
palavra escrita ou falada. De qualquer modo, a atribuio para mensurar
a gravidade da injria do magistrado, que analisar as circunstncias
fticas do caso concreto.
O inciso III, do art. 1.962 traz a hiptese de relaes ilcitas com a
madrasta ou com o padrasto. O inciso, por si s, j autoexplicativo. Ora,
tais atos justificam a deserdao por criarem um ambiente prejudicial

 paz familiar, de desrespeito e falta de pudor (GONALVES, 2011, p.

136).
Anote-se que o Cdigo Civil de 1916, fruto de uma sociedade
excessivamente machista e preconceituosa, estabelecia como causa de
deserdao a desonestidade da filha que vivesse em casa paterna (art.
1.744, III). Em outras linhas, o dispositivo se referia deserdao da
filha que mantivesse relaes sexuais na casa paterna. Entretanto, por
violar o art. 5, I, da Constituio Federal[11], essa previso foi abolida do
Cdigo Civil vigente.
A ltima hiptese de art. 1.962 diz respeito ao desamparo do ascendente
em alienao mental ou grave enfermidade.
Registre-se que representa ato de tristeza, crueldade, desumanidade,
um descendente (filho ou neto, por exemplo) que abandona seu
ascendente (pais ou avs, por exemplo) em momento de extrema
fragilidade. Todavia, foroso perceber que o legislador agiu com muita
brandura ao restringir demasiadamente esta hiptese de
deserdao. Assim que, no captulo seguinte do presente trabalho,
sero abordadas outras causas que justificariam a deserdao, apesar
do rol taxativo trazido pelo cdigo civil. Em outras palavras, um
descendente que abandona material, espiritual e moralmente seu
ascendente, ainda que este no possua alienao mental ou grave
enfermidade, merece ser punido com a deserdao.
Acerca dessa hiptese de deserdao, lembra Venosa (2010) que, um
ascendente que se encontra em estado de alienao mental, no poderia
validamente testar. A questo, portanto, se refere reaquisio da
capacidade mental.
Ainda de acordo com Venosa (2010, p. 326), o desamparo
eminentemente econmico, na medida do que podia o descendente
amparar. Todavia, no se descarta o desamparo moral e intelectual da
dico legal.
Mais uma vez, assim como nas demais hipteses, caber ao juiz a anlise
do caso concreto para decidir a favor ou no da deserdao.
O art. 1.963 do Cdigo Civil, conforme j mencionado anteriormente,
elenca as hipteses[12] de deserdao dos ascendentes pelos
descendentes, as quais, quando praticadas, s revelam o total desprezo

pelo autor da herana. Observe-se que as causas do art. 1.963 so bem

semelhantes s do art. 1.962.
A inteno do legislador, da mesma forma que no art. 1.962, reprimir
o desamor, a ingratido, os maus tratos, de maneira a fortalecer os laos
familiares. De fato, uma relao entre pais e filhos deve ser pautada no
afeto, na considerao, no amor e no respeito.
Para as hipteses de ofensa fsica (inciso I, art. 1963), injria grave
(inciso II, art. 1963) e relaes ilcitas com a mulher ou companheira do
filho ou a do neto, ou com o marido ou companheiro da filha ou o da neta
(inciso III, art. 1963), so vlidos os mesmos comentrios tecidos neste
trabalho quando da anlise do art. 1.962.
Nessa esteira, cumpre destacar as palavras de Venosa (2010, p. 327),
segundo as quais, os castigos fsicos moderados, que tm a funo
educativa, aos menores de pouca idade, no podem ser levados em conta
para se inserirem nas ofensas fsicas. J que a lei no faz meno ao
tipo de ofensa fsica, cada caso precisa ser cuidadosamente analisado
pelo juiz.
No tocante ao desamparo do filho ou neto com deficincia mental ou
grave enfermidade, perceba-se que no inciso IV do artigo anterior, a lei
denomina de alienao mental, em vez de deficincia mental. No
entanto, reiterem-se as mesmas consideraes feitas quando do estudo
do art. 1.962, IV, pugnando-se pela interpretao extensiva do
dispositivo, uma vez que outras incapacidades de um filho ou neto
vtimas de abandono poderiam justificar a deserdao.
Deserdao e indignidade sucessria
Apesar de deserdao e indignidade serem institutos bem parecidos,
sobretudo por possurem o idntico propsito de excluir o herdeiro da
sucesso, algumas diferenas devem ser apontadas.
Destaque-se, nesse sentido, o pensamento de Hironaka (2007, p.148149):
No se pode confundir a falta de legitimao para suceder com a
excluso por ilegitimidade e deserdao, isso porque no primeiro caso
h um afastamento do direito por razo de ordem objetiva. Por outra
via, na indignidade e na deserdao h uma razo subjetiva de
afastamento, uma vez que o herdeiro considerado como desprovido de

moral para receber a herana, diante de uma infeliz atitude

praticada.
Deserdao, conforme j analisado em tpico anterior, ato por meio do
qual o testador (autor da herana), com fundamento em uma das causas
estabelecidas em lei (arts. 1.814, 1.962 e 1.963 do Cdigo Civil) exclui da
sucesso somente herdeiro necessrio, isto , descendentes,
ascendentes e cnjuge. Frise-se que referido instituto no consiste em
um mero ato de vontade, j que a finalidade punir o exerccio de um
ato ofensivo praticado pelo herdeiro. Outrossim, a deserdao s pode
ser realizada atravs de testamento e com posterior prolao de
sentena que confirme ou no a deserdao. Uma vez que as razes que
motivaram a deserdao no so provadas, ou passado o prazo legal de
quatro anos sem a propositura da ao ordinria pelo herdeiro
institudo ou por aquele a quem aproveite a deserdao, esta no
existir.
Por sua vez, a indignidade consiste no ato de retirada que alcana
qualquer classe de herdeiro, seja ele legtimo ou testamentrio (SOUZA,
2011). A lei enumera os atos que so passveis de indignidade, sendo
eles, os atos contra a vida, a honra e a liberdade do de cujus. Em outras
palavras, consideram-se herdeiros indignos todos aqueles que
praticarem qualquer dos atos dispostos no artigo 1.814 do cdigo civil.
Em comparao com o cdigo civil de 1916, a novidade est na
ampliao de pessoas ofendidas a ensejar a excluso da herana. O atual
diploma civil protege no apenas a vida do autor da herana, como
dispunha o cdigo civil anterior, mas tambm a vida de seus
ascendentes, descendentes, cnjuge ou companheiro (SHIEFLER, 2006).
A hiptese estabelecida no inciso I, do art. 1.814 do CC/02 (homicdio
ou tentativa de homicdio), certamente constitui uma das mais graves
das causas de indignidade por representar atentado contra a vida do
autor da herana.
De acordo com Souza (2011, p. 1513),
No h maior falta de afeio, solidariedade e gratido para com o
defunto do que o ato daquele que lhe provocou a morte. S configura,
entretanto, causa de indignidade o homicdio doloso (praticado com
animus necandi), independentemente do motivo que impulsione o
homicida, sendo irrelevante, pois, que tenha agido com o intuito de
apressar a aquisio da herana. Referindo-se o inciso I ao homicdio

consumado ou tentado, presente o dolo de matar, o resultado morte no

exigido para a excluso do herdeiro. Mas no configura indignidade o
homicdio culposo, a instigao, induzimento ou auxlio ao suicdio, ou,
ainda, quando presente causa de excluso da ilicitude (estado de
necessidade, legtima defesa, exerccio regular de direito).
Apesar de a lei mencionar no inciso I, do art. 1.814, apenas o crime de
homicdio, polmicas se instalam no tocante ao crime de suicdio. Nesse
sentido, Shiefler (2006) defende que o herdeiro criminoso que tem a
inteno de ceifar a vida do autor da herana induzindo-o, instigando-o
ou auxiliando-o ao suicdio, merece ser declarado indigno como forma
de sano civil, em virtude de conduta antitica e vil, desprezada pelo
atual diploma civilista.
O inciso II, do art. 1.814 do CC/02, traz hiptese que fere a honra do
autor da herana, fazendo referncia aos crimes dos arts. 339
(denunciao caluniosa), 138 (calnia), 139 (difamao) e 140 (injria)
do Cdigo Penal.
Conforme ensina Gonalves (2011, p. 40),
A jurisprudncia restringe o conceito de denunciao caluniosa,
exigindo que tenha sido praticada no apenas em juzo, mas em juzo
criminal. Logo, se feita no juzo cvel, no fica configurada a indignidade.
Quanto segunda parte, que se refere a crimes contra a honra (calnia,
difamao e injria), entendem alguns que o verbo incorrerem conduz
concluso de que o reconhecimento da indignidade, nesses casos,
depende de prvia condenao no juzo criminal.
O inciso III, do art. 1.814, por sua vez, cuida da liberdade de testar.
Segundo o dispositivo, o herdeiro ou legatrio que inibir o autor da
herana de dispor livremente de seus bens por ato de ltima vontade,
empregando a violncia moral ou fsica, ou por meios fraudulentos,
podem ser reprimidos civilmente pela indignidade.
Nessa esteira, ensina Souza (2011, p. 1515):
A indignidade recai, portanto, sobre aqueles que impedem a feitura do
testamento ou sua revogao, frustram a execuo do testamento ou,
ainda, obrigam o testador a revogar testamento j feito. Em todas essas
situaes, movido pela ambio, atenta o herdeiro ou legatrio contra a
liberdade de testar, merecendo o repdio da lei.

Ora, alm de capaz, o testador deve ser livre no momento de fazer o

testamento, no podendo sofrer qualquer tipo de influncia.
Importante destacar, ademais, que a excluso sucessria por
indignidade se d por simples incidncia da norma e por deciso
judicial, o que pode atingir qualquer herdeiro (TARTUCE, 2011, p.
1212), conforme se extrai do teor da redao[13] do art. 1.815 do Cdigo
Civil.
A ao de indignidade, conforme anota Tartuce (2011, p. 1213), pode
ser proposta pelo interessado ou pelo Ministrio Pblico, quando
houver questo de ordem pblica. O prazo decadencial para o exerccio
do direito de propor ao com o propsito de excluir herdeiro ou
legatrio da sucesso de quatro anos, a contar da abertura da sucesso,
tal como acontece na deserdao.
Perceba-se que a situao do indigno, assim como a do deserdado,
semelhante depois de prolatada a sentena que assim o declara, ou seja,
tanto um quanto outro esto excludos da sucesso e no recebero
herana. A diferena que possvel compreender entre os dois institutos
que o indigno pode ou no sofrer uma ao de indignidade e, enquanto
no for considerado indigno por fora de sentena judicial, continua
sendo herdeiro e permanece na posse dos bens que compem a herana.
J quanto ao deserdado, antes mesmo da sentena, existe contra ele um
testamento que o afasta da herana.
Quanto aos efeitos[14] da indignidade, assim como da deserdao, temse que so pessoais, conforme preleciona o art. 1.816 do CC/02. Em
outras palavras, a excluso da sucesso por indignidade (ou
deserdao), por ter natureza de sano civil, no pode passar da pessoa
do indigno.
Importa destacar, por fim, que possvel ao autor da herana, ofendido,
perdoar o ofensor. Esse perdo, denominado de reabilitao[15] do
indigno, previsto pelo Cdigo Civil, ato formal e privativo da vtima,
isto , constitui ato personalssimo (VENOSA, 2010). Em verdade, tratase de uma demonstrao de afeto e nobreza do ofendido para com o
herdeiro ofensor.
Observe-se que, da mesma forma que na deserdao, as hipteses de
indignidade constituem um rol taxativo, ou seja, no possvel que
outros motivos - alm dos dispostos no art. 1814 do CC/02 sejam
criados para excluir o herdeiro indigno da sucesso.

Tecidas todas essas consideraes, passar-se- a uma breve explanao

acerca de modalidades contemporneas que poderiam dar azo
deserdao, apesar de no estarem inseridas no rol estabelecido em lei.
Hipteses contemporneas da deserdao no testamento
A sociedade hodierna enfrenta novos contornos sociais. E o direito,
como uma cincia, deve acompanhar a sociedade, moldando-se a ela. As
transformaes do mundo globalizado requerem um direito que possa
ser aplicado s mais diferentes situaes. No se pode estagnar;
prender-se aos dogmas de uma sociedade calcada no preconceito e
detentora de uma viso pouco humana das pessoas.
com base nisso que tudo o que envolve a vida humana e que,
sobretudo, pode repercutir negativamente no desenvolvimento das
pessoas, merece a ateno do direito.
- A deserdao como decorrncia do abandono afetivo na relao
parental
Preliminarmente, cumpre destacar a importncia do afeto como o
principal fundamento das relaes parentais. Nessa esteira que
atualmente fala-se em repersonalizao das relaes familiares, como
forma de atender aos interesses mais valiosos das pessoas, que so o
afeto, a solidariedade, a confiana, a lealdade, o respeito e o amor. O
instituto Famlia no se restringe ao modelo tradicional formado por um
homem e uma mulher unidos pelo matrimnio e cercados de filhos. Uma
srie de transformaes ao longo do tempo serviu para moldar o que
hoje se entende por famlia. A prpria Constituio Federal de 1988
apresenta um rol exemplificativo a esse respeito, com carter pluralista,
disposto no artigo 226[16] (famlias monoparentais, heterossexuais, etc.),
o qual consagra a incluso e o respeito dignidade humana. E a ruptura
desse paradigma de famlia convencional, moldada por conceitos at
mesmo patriarcais, conferiu ao princpio da afetividade uma maior
nfase.
Segundo Dias (2012), o marco inicial na construo de um novo
paradigma da relao entre pais e filhos se deu com o surgimento da
possibilidade de identificar a verdade biolgica atravs de indicadores
genticos. Posteriormente, ocorreu a aglutinao do direito com as
cincias psicossociais, o que tornou indispensveis as presenas do pai
e da me para o adequado desenvolvimento do filho. De forma correlata,
nasceu o conceito de paternidade responsvel, o que levou a lei a dar

prioridade chamada guarda compartilhada. Todas essas mudanas

provocaram a valorizao dos vnculos familiares, tendo como
referencial, o compromisso tico das relaes afetivas.
Cumpre destacar, ainda de acordo com Dias (2012), que:
De nada adiantam todas essas regras, princpios e normas se a postura
omissiva ou discriminatria dos genitores no gerar consequncia
alguma. Reconhecer - como historicamente sempre aconteceu - que a
nica obrigao do pai de natureza alimentar, transforma filhos em
objeto, ou melhor, em um estorvo do qual possvel se livrar mediante
pagamento de alimentos.
Segundo Lbo (2004, p. 138), na viso moderna do direito das famlias
(no do vetusto direito de famlia), a famlia identificada pela
comunho de vida, de amor e de afeto no plano da igualdade, da
liberdade, da solidariedade e da responsabilidade recproca.
De fato, o que verdadeiramente enaltece o vnculo entre pais e filhos,
bem como o termo famlia, a afetividade, o amor, a solidariedade, o
respeito, o carinho, o cuidado, etc., e no apenas o vnculo biolgico ou
consanguneo. Alis, h uma grande diferena entre ser pai e ser genitor.
Para Oliveira (2010, p. 51), a importante presena do afeto no
pensamento jurdico dos dias de hoje, se d a partir da significativa
mudana na percepo e na vivncia das famlias.
Nesse sentido,
Inserir a afetividade como princpio fundamental ao estabelecimento de
vnculos formais entre pessoas (seja uma relao sexual ou uma relao
fraterna), nada mais do que finalmente retirar o vu da hipocrisia que
cobriu os 77 (setenta e sete) anos em que vigorou o Cdigo Civil de 1916.
Os sentimentos humanos sempre existiram; sempre algum amou
outrem, mas conforme a cultura da poca nem sempre puderam
formalizar vnculos de filiao e de unio sexual estabelecidos no afeto
(ANDRADE, 2010, p. 73).
O princpio da afetividade encontra respaldo constitucional[17], ainda
que implcito, uma vez que representa valor que decorre da dignidade
humana. A igualdade entre os filhos, independentemente de suas
origens; a adoo, que representa uma escolha afetiva; o direito
convivncia familiar, etc, alm de conduzirem ao princpio da
afetividade, constituem a evoluo social da famlia.

Nesse aspecto, cumpre destacar, que o direito sade, elencado no

artigo 227 da Carta Maior, no se limita sade fsica, mas envolve
tambm, e principalmente, a sade mental.
Observe-se, desse modo, que a sade psicolgica relaciona-se
intimamente com o ambiente em que a criana ou o adolescente vive.
Para uma boa e saudvel formao psicolgica necessrio que aqueles
que convivam com o menor sejam inteiramente responsveis e tenham
a conscincia do respeito infncia. Mais que isso: tenham conscincia
de que o afeto fundamental para a preservao da vida.
Para Hamada (2013),
O instituto da paternidade no deve ser visto apenas como um direito,
ele direito-dever. Mais do que a convivncia e cuidados, o ato de amor
perante o filho deve estabelecer um vnculo de amizade,
companheirismo, proteo e confiana. Alm disso, deve proporcionar
o desenvolvimento saudvel, uma vez que a base psicolgica de
pertencimento da criana nasce de uma boa relao entre pais e filhos.
Indubitavelmente, um filho que fora abandonado ou desprezado
afetivamente por seu genitor ou genitora vtima de violncia, vtima
de crueldade. As sequelas emocionais e comportamentais nele
instaladas se estendero por toda a vida. Tanto que atualmente
comum a discusso acerca da possibilidade de se conceder indenizao
por dano moral decorrente de abandono afetivo de filho.
Conforme ensina Lbo (2005),
(...) a afetividade, sob o ponto de vista jurdico, no se confunde com o
afeto, como fato psicolgico ou anmico, este de ocorrncia real
necessria. O direito, todavia, converteu a afetividade em princpio
jurdico, que tem fora normativa, impondo dever e obrigao aos
membros da famlia, ainda que na realidade existencial entre eles tenha
desaparecido o afeto. Assim, pode haver desafeto entre pai e filho, mas
o direito impe o dever de afetividade.
Muito se tem discutido acerca da imposio do amor s relaes
familiares por parte do direito. Em recente julgado[18], o Superior
Tribunal de Justia concedeu a uma filha, o direito indenizao por
motivo de abandono afetivo provocado pelo seu genitor. Certamente,
dinheiro nenhum compensar a ausncia afetiva sofrida por um filho.

No entanto, por outro lado, imperioso reconhecer o carter

pedaggico e punitivo de uma indenizao.
Tamanha a gravidade do tema em foco, que torna importante mencionar
o Projeto de Lei que tramita no Senado Federal, o qual modifica o
Estatuto da Criana e do Adolescente para enquadrar como ilcito civil e
penal o abandono moral dos filhos, como forma de prevenir, bem como
solucionar os casos considerados intolerveis de negligncia dos pais
em relao aos filhos, que vo muito alm da mera assistncia financeira
(OLIVEIRA, 2013).
O responsvel pelo abandono afetivo precisa entender que o sofrimento
por ele causado, isto , os transtornos psicolgicos gerados em um filho,
pela falta de amor, pela frieza e desprezo, repercutiro ao longo da vida
daquele filho, comprometendo seu desenvolvimento e prejudicando sua
interao junto sociedade.
Nesse sentido, cumpre destacar as palavras de Sousa (2008):
Compreender, pois que o termo abandono vai alm do aspecto
material, para alcanar o aspecto moral entre os pais e sua prole, pode
at configurar uma exegese revolucionria ou audaciosa, mas acima de
tudo uma reverncia lei que a exprime. Portanto, os pais so obrigados
a absterem-se de abandonar afetivamente os filhos. O abandono afetivo,
expresso de sentido bastante elstico, significa mais que privar os
filhos de amor, carinho e ternura. Ela representa acima de tudo, privao
de convivncia, a omisso em sua forma mais erma e sombria. O mesmo
que inclinar a mente infanto-juvenil a entender seus genitores como
meros personagens da reproduo, figuras estanques e frias que a
deixam por muito tempo ou mesmo por toda a vida mngua de uma
amizade pura, exilando-a a um desenvolvimento indigno, vulnervel e
solitrio.
No se pode olvidar, ademais, que a falta de afetividade tambm pode
existir nos filhos em relao aos pais, principalmente quando estes so
idosos. Comumente observam-se casos em que os filhos se distanciam
dos pais, no buscam notcias, no se importam com a situao em que
vivem. Privados do contato, do afeto, do cuidado e do amor que os filhos
poderiam ofertar, tambm sofrem violncia em sua dignidade.
Tecidas todas essas consideraes, passa-se anlise da deserdao
como uma das consequncias do abandono afetivo.

Fazendo-se um paralelo entre o abandono afetivo e a deserdao,

plausvel considerar, hodiernamente, que a relao entre ambos os
institutos pode ser de causa e efeito. Ora, o afeto um valor inerente
formao da dignidade humana e indispensvel ao aperfeioamento da
vida. E, assim sendo, torna-se urgente o seu reconhecimento.
Conforme explanado em tpico anterior do presente trabalho, a
deserdao consiste em ato unilateral pelo qual o testador exclui da
sucesso herdeiro necessrio, atravs de disposio testamentria
motivada em uma das causas previstas em lei (artigos 1.814, 1.962 e
1.963 do Cdigo Civil).
Todavia, apesar de as hipteses que autorizam a deserdao serem
consideradas numerus clausus, no admitindo interpretao extensiva,
outras modalidades poderiam ser inclusas, de forma a tornar o rol
exemplificativo.
Nessa esteira, cumpre destacar o Projeto de Lei do Senado (PLS) n
118/2010, que hoje tramita na Cmara dos Deputados, de autoria da
senadora Maria do Carmo Alves, o qual altera os captulos V e X do Livro
V do Ttulo I do Cdigo Civil, para conferir novo tratamento aos
institutos da excluso da herana, relativamente deserdao e
indignidade sucessria. Desta forma, pretende o legislador atualizar o
ordenamento jurdico, colocando-o em consonncia com a realidade
social.
De acordo com o PLS[19], o atual Captulo X Da deserdao, dever ser
chamado Da privao da Legtima. Sendo assim, fica autorizada a
deserdao do herdeiro, quando este houver se omitido no
cumprimento das obrigaes do direito de famlia que lhe incumbiam
legalmente; tenha sido destitudo do poder familiar; ou no tenha
reconhecido voluntariamente a paternidade ou maternidade do filho
durante a sua menoridade civil. Ademais, o PLS 118/10 reduz o prazo
do direito de demandar a privao da legtima de quatro para dois anos,
contados da abertura da sucesso ou do testamento cerrado.
Registre-se que o Direito no formado estritamente por leis. Os
princpios, sobretudo ao se enxergar o Direito Civil a partir de uma tica
constitucional, possuem uma alta carga valorativa, podendo ser, pois,
fundamento suficiente para o julgador que busca uma resposta justa
para um determinado caso concreto.
Nesse mister, Hironaka (2001) ensina que:

O direito do sculo XXI ser diferente do direito dos anteriores sculos,

exatamente porque o jurista de hoje tem uma atitude muito diferente da
atitude do jurista de sculos anteriores. (...) Os seres humanos mudam e
mudam os seus anseios, suas necessidades e seus ideais, em que pese a
constncia valorativa da imprescindibilidade da famlia enquanto ninho.
A maneira de organiz-lo e de faz-lo prosperar, contudo, se altera
significativamente em eras at prximas, ou mesmo em culturas
prximas. Ora, sob o vigor e a rigidez do direito codificado esse
fenmeno pode se revelar engessado, por ser estreita demais a norma
para to expansvel realidade.
A herana pautada no mero fator gentico no parece ser, atualmente,
fundamento jurdico plausvel. Diante de uma clara, gradual e natural
tendncia para um direito mais humanizado, e considerando a grande
incidncia e importncia dos princpios no ordenamento jurdico Ptrio,
sobretudo o princpio da afetividade (no Direito das Famlias e
Sucessrio), encontra respaldo a ideia da deserdao por abandono
afetivo. A afetividade um princpio que abarca, na seara da famlia,
outro princpio: o da solidariedade. Assim, com base na alegao e
comprovao de ausncia de vnculo afetivo, o autor da herana, por
meio de testamento vlido, est autorizado a deserdar seu herdeiro
necessrio.
- A deserdao ante a alienao parental
Importante destacar, propedeuticamente, que os pais exercem sobre os
filhos o poder familiar, decorrente do vnculo jurdico de filiao,
alicerado, sobretudo, no afeto. O artigo 1.631 do Cdigo Civil reza que
durante o casamento e a unio estvel, o poder familiar compete aos
pais e na falta ou impedimento de um deles, o outro o exercer com
exclusividade.
Note-se que o poder familiar consiste em um conjunto de direitos e
responsabilidades que preenchem a relao entre pais e filhos. Sendo
assim, a separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel
no alteram as relaes entre pais e filhos seno quanto ao direito, que
aos primeiros cabe, de terem em sua companhia os segundos, conforme
determina o art. 1.632, do Diploma Civil. O dispositivo acaba trazendo
um direito convivncia familiar e, ao seu lado, um dever dos pais de
terem os filhos sob sua companhia. Nessa norma reside fundamento
jurdico substancial para a responsabilidade civil por abandono afetivo
(TARTUCE, 2011, p. 1139).

Fazendo-se uma correlao entre a alienao parental e o abandono

afetivo, depreende-se que um dos pontos comuns entre ambos reside
nos transtornos psicolgicos que se originam da ausncia de solidez do
seio familiar, o que seria suficiente para gerar nos filhos grandes
sequelas emocionais.
Indiscutivelmente, a boa formao familiar repercute no apenas no
indivduo de forma isolada, mas tambm produz reflexos nas relaes
sociais como um todo. A assistncia moral e afetiva revela, pois,
importante valor para o adequado desenvolvimento dos filhos (GOMES,
2008).
Quando um magistrado estabelece regime de visitas, aps um divrcio
conjugal, por exemplo, o objetivo maior assegurar a convivncia entre
o filho e o genitor que no deteve a guarda, possibilitando a este a
continuidade no acompanhamento do desenvolvimento, da educao e
da formao daquele menor, priorizando, assim, o melhor interesse da
criana ou adolescente.
O problema da alienao parental ou implantao de falsas memrias
representa uma forma de abuso emocional. So inmeras as causas que
determinam o processo de alienao. Muitas vezes, o afastamento da
criana de seu pai ou sua me pelo genitor que detm sua guarda,
decorre de um inconformismo do cnjuge com o divrcio ou a
separao, da falta - fundada ou infundada - de confiana em relao ao
outro no que tange ao cuidado com os filhos, das condies econmicas
aps o desfazimento do vnculo conjugal, do sentimento de dio que o
genitor alienante nutre pelo genitor alienado, ou at de um sentimento
exacerbado de posse sobre os filhos. Frise-se que, a imaturidade ainda
permeia a vida da maioria dos casais no momento do divrcio, no
tocante guarda dos filhos.
Segundo os ensinamentos de Dias (2009, p. 418),
Esse tema comea a despertar a ateno, pois prtica que vem sendo
utilizada de forma recorrente e irresponsvel. Muitas vezes, quando da
ruptura da vida conjugal, um dos cnjuges no consegue elaborar
adequadamente o luto da separao e o sentimento de rejeio, de
traio, faz surgir um desejo de vingana: desencadeia um processo de
destruio, de desmoralizao, de descrdito do ex-parceiro. Nada mais
do que uma lavagem cerebral feita pelo genitor alienador no filho, de
modo a denegrir a imagem do outro genitor, narrando maliciosamente
fatos que no ocorreram e no aconteceram conforme a descrio dada

pelo alienador. Assim, o infante passa aos poucos a se convencer da

verso que lhe foi implantada, gerando a ntida sensao de que essas
lembranas de fato aconteceram. Isso gera contradio de sentimentos
e destruio do vnculo entre o genitor e o filho. Restando rfo do
genitor alienado, acaba se identificando com o genitor patolgico,
passando a aceitar como verdadeiro tudo que lhe informado.
Em 26 de agosto de 2010, foi promulgada a Lei n 12.318, denominada
de Lei da Alienao Parental. Em seu artigo 2, a lei traz a definio[20]
do instituto da alienao parental. Ainda no mesmo dispositivo, a lei
elenca formas exemplificativas de alienao parental, tais como realizar
campanha de desqualificao da conduta do genitor no exerccio da
paternidade ou maternidade, omitir deliberadamente a genitor
informaes pessoais relevantes sobre a criana ou adolescente,
inclusive escolares, mdicas e alteraes de endereo, dificultar contato
de criana ou adolescente com genitor, ou mudar o domiclio para local
distante, sem justificativa, visando a dificultar a convivncia da criana
ou adolescente com o outro genitor, com familiares deste ou com avs,
entre outras condutas.
Note-se que o alienador pode ser o genitor, ascendente, tutor ou
qualquer pessoa que represente a criana ou o adolescente, que
pratique atos de alienao parental. J o genitor afetado, que sofre com
a alienao parental, chamado de alienado.
Em que pese todo o sofrimento vivido pelo genitor vtima da alienao
parental, a criana e o adolescente ainda so, indubitavelmente, as
principais vtimas. Os sentimentos criados pelo alienador so de medo,
rejeio, frustrao, dio. Uma violncia contra a dignidade do ser
humano, e de difcil reparao. A personalidade de uma pessoa que sofre
alienao parental fica distorcida e futuramente pode desencadear em
um mal para a sociedade.
So mltiplas as manobras utilizadas pelo genitor alienante para afastar
o filho do genitor alienado, que vo desde a inveno de histrias para
difamar ou denegrir a imagem do outro genitor, at a falsa denncia de
abuso sexual, maus tratos, etc. E essa situao de alienao parental
pode alcanar um grau ainda maior de periculosidade, quando, no
logrando xito com a alienao pretendida, o alienante pratica crime
contra aquele que seria o alienado.
conhecido, em So Paulo, o caso de uma mulher que, inconformada
com a perda do marido em decorrncia da separao, assassinou os trs

filhos e, em seguida, suicidou-se. O homicdio e o suicdio perpetrados

justificar-se-iam, consoante as palavras por ela deixadas, pelo fato de
que, sem a sua presena, ningum mais saberia cuidar de seus filhos. Da,
por no conseguir mais viver sem o marido, de quem se separara,
entendia ela que os filhos tambm no teriam condies de continuar
vivendo (FONSECA, 2006, p. 165).
Ainda de acordo com Fonseca (2006), a alienao parental pode
desencadear o surgimento de uma sndrome: sndrome da alienao
parental. A sndrome no se confunde com a mera alienao parental.
Esta consiste no afastamento do filho de um dos seus genitores, por
parte do outro genitor. A sndrome, por sua vez, relaciona-se s sequelas
emocionais e comportamentais de que vem a padecer a criana vtima
daquele alijamento.
Convm ressaltar que, como consequncia da sndrome, a criana,
quando na sua vida adulta, pode desenvolver um grave complexo de
culpa por achar que foi cmplice da injustia contra o genitor alienado.
Ademais, uma vez que so afastados do convvio, um filho e seu genitor,
dificilmente conseguiro restabelecer o vnculo e o convvio destrudos.
Segundo Mendona e Alvarenga (2011),
A sndrome da alienao parental foi descoberta nos Estados Unidos, em
1987, pelo psiquiatra infantil Richard Gardner e, posteriormente,
difundida na Europa por Franois Podervyn, em 2001. A partir da, aos
poucos, foi difundida pelo mundo. No Brasil, essa sndrome vem sendo
detectada h, mais ou menos, uns cinco anos.
A alienao parental, conduta geradora da sndrome de alienao
parental, a julgar da postura do genitor alienante, fere brutalmente os
direitos da personalidade e a dignidade humana. Desse modo, quanto
mais cedo for detectada, para que haja uma interveno por parte do
Poder Judicirio, melhor ser para a vida do menor - vtima desse tipo
de abuso e para o genitor alienado.
Nesse sentido, foroso reconhecer, conforme explanado no tpico
anterior, a grande relevncia que possuem os princpios, uma vez que
so orientadores da interpretao do ordenamento jurdico.
Assim, ensina Mello (2006, p. 271) que:

Violar um princpio muito mais grave do que transgredir uma norma.

A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico
mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. a mais
grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo
do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o
sistema, subverso de seus valores fundamentais.
Dessarte, da mesma maneira que o abandono afetivo, a alienao
parental, por afetar de maneira profunda a sade emocional de uma
criana ou adolescente, representa uma forte razo para ensejar a
deserdao, malgrado sejam as hipteses autorizadoras desta, um rol
taxativo.
-A deserdao ante o abandono de incapaz
O direito civil contemporneo comea a traar novos caminhos em
relao ao seu objeto de estudo. O Direito Constitucional, e em especial
os direitos fundamentais constitucionais, comeam a fazer parte da
soluo das lides privadas, e at mesmo a essncia do direito comum
civil comea a ser mais humanizada.
O rol da deserdao taxativo pelo Cdigo Civil, porm, um novo
pensamento comea a surgir entre os doutrinadores brasileiros sob o
argumento da humanizao do direito privado.
O Cdigo Civil[21] define, em seus artigos 3 e 4, as pessoas absoluta e
relativamente incapazes. No entanto, a incapacidade ora analisada,
determinante para a deserdao em caso de abandono, refere-se
quelas pessoas (restringindo-se aos ascendentes, descendentes e
cnjuges) desprovidas de conscincia, indefesas, que no podem agir
sozinhas e impossibilitadas de responder por seus prprios atos,
independente de idade. Em outras palavras, pessoas que no dispem
de condies de se defenderem dos riscos gerados pelo abandono.
Diante disso, o abandono de incapaz, sem importar o fator gerador da
incapacidade (que no se restringe s hipteses de alienao mental ou
grave enfermidade de ascendente, as quais autorizam a deserdao,
segundo o art. 1962 do cdigo civil), pode surgir como um motivo
determinante para a deserdao, nesta nova tica, tendo como
fundamento a falta de afetividade, que consolidada atravs do
abandono.
Nas palavras de Hironaka (2010, p. 440),

Poucas relaes so to propcias violncia recproca quanto as

relaes de famlia. Embora possamos ter uma ideia romntica e pueril
da vida familiar, a verdade que, assim como no h modelo de famlia,
cada relao familiar em particular , por vezes, marcada por situaes
de confronto que ultrapassam os limites do respeito e da civilidade.
O abandono poder ser moral, psicolgico, econmico. O pai ou a me que
deixa de prestar alimentos ao filho menor, o pai ou a me que deixa o
filho em uma situao degradante, o filho que abandona os pais idosos
deixando de prestar assistncia financeira ou afetiva, o filho que tem
conhecimento de uma doena que acomete o pai ou vice-versa e deixa
de administrar o remdio indicado para a cura, so exemplos de
abandono.
Ainda de acordo com Hironaka (2010), uma famlia afetivamente
desintegrada representa terreno propcio falta de assistncia mtua e
ausncia de solidariedade entre seus integrantes. Assim como a
dignidade, a solidariedade consiste em um valor. Mas no um valor em
si, e sim uma maneira de agir amparada pelos valores de generosidade
e humanidade.
Apesar de todas as formas de abandono decorrerem da ausncia de
vnculo afetivo caso contrrio, dificilmente o abandono existiria - neste
tpico, especificamente, dar-se- relevo ao abandono fsico e material.
Considere-se a assistncia representada pela prestao de alimentos.
Um pai que deixa de prestar alimentos ao filho menor, dependente,
vulnervel, incapaz de prover-se por seus prprios meios. Ainda que
entre alimentando e alimentante no exista vnculo afetivo, deveria
haver um mnimo de dignidade, marcada pela generosidade, isto , pela
capacidade de um pai saber ir alm de si, enxergar a necessidade do filho
(como ser humano) e praticar o bem, a solidariedade. Porque famlia ,
em essncia, assistncia mtua movida pelo amor ainda que
precisemos passar pelos infernos da sociedade para descobrir o
autntico valor das variadas formas de assistncia (HIRONAKA, 2010,
p. 446).
So as ausncias de amor, afeto, solidariedade, generosidade e
humanidade, que desguam no abandono e causam, no outro,
destruio e violncia. A Constituio Federal[22], que consagra o direito
vida, estabelece o apoio mtuo entre pais e filhos. O prprio Cdigo
Penal[23] prev penalidade para aquele que pratica o crime de abandono
de pessoa incapaz, destacando uma forma simples e duas formas

qualificadas do delito, bem como as hipteses agravantes. Da mesma

forma, a Lei n 10.741/2003[24] (Estatuto do Idoso), a qual estabelece
pena quele que abandona pessoa idosa.
O amparo pelas normas legais de abandono de incapaz como crime levanos a uma indagao: se possvel poder restringir um dos maiores bens
de uma pessoa que a liberdade, seria moral no restringir a quem
cometeu tal conduta o patrimnio?
O abandono traz consequncias graves vida de um ser humano, sendo
elas, de ordem fsica, econmica e, sobretudo, psicolgica. A dor, a
humilhao, o sofrimento, o desprezo, originrios daqueles que tm o
dever de assistncia e cuidado, so sentimentos que marcam de forma
negativa e permanente a vida de uma pessoa. Equipara-se, certamente,
morte. Comumente, as maiores vtimas do abandono so crianas e
idosos, por se encontrarem em uma fase da vida que mais demanda
cuidado.
O desrespeito dignidade humana cristalino e aviltante nas situaes
de abandono de incapaz. Consagrando o princpio da dignidade humana
nas relaes afetivas familiares, Lbo (2000) traz o seguinte
pensamento:
O princpio da efetividade, assentado nesse trip normativo, especializa,
no campo das relaes familiares, o macroprincpio da dignidade da
pessoa humana (artigo 1, III, da Constituio Federal), que preside
todas as relaes jurdicas e submete o ordenamento jurdico nacional.
Immanuel Kant, em lio que continua atual, procurou distinguir aquilo
que tem um preo, seja pecunirio seja estimativo, do que dotado de
dignidade, a saber, do que inestimvel, do que indisponvel, do que
no pode ser objeto de troca. Diz ele: "No reino dos fins, tudo tem ou um
preo ou uma dignidade. Quando uma coisa tem um preo, pode-se pr
em vez dela qualquer outra como equivalente; mas quando uma coisa
est cima de todo o preo, e, portanto no permite equivalente, ento
tem ela dignidade".
O abandono de incapaz, como ato cruel contra a vida humana deve
refletir tambm no processo sucessrio. No medida justa que aquele
responsvel por tal conduta receba o patrimnio do seu descendente,
ascendente ou cnjuge, haja vista representar uma forma de prmio por
um comportamento deveras violento, covarde e vil.