CAPTULO I

EL LITIGIO: FASES EN LA SOLUCIN

1. LA AUTOTUTELA O ACCIN DIRECTA
La Autotutela se constituye en aquella forma por medio de la cual se obtiene una solucin de carcter privada a los
conflictos particulares y sociales que puedan existir entre los individuos. Se caracteriza esta forma de solucin de conflictos,
con predominio del uso de la fuerza por parte de los individuos que son parte del respectivo conflicto. En este mismo caso las
personas lo que buscan es hacerse justicia por s mismas sin recurrir a un tercero para que dirima el problema.
La llamada Autotutela, vale decir la reaccin directa y personal de quien se hace justicia con manos propias, se halla
normalmente prohibida por la ley, la que incluso ha llegado a ser tipificada como delito por las legislaciones del mundo; pero a
su vez, es preciso sealar que ella no siempre es ilcita, sino que se encuentra permitida, como ocurre en el caso de la guerra
o enfrentamientos blicos, o en el caso de la legtima defensa.
En este caso, resulta deducible pensar que tal solucin y su procedimiento, resultasen desproporcionales frente al
primer agravio, en razn que el ajusticiamiento siempre lleve en s la ferocidad propia de la venganza, lo que identifica y marca
de ilegalidad absoluta el resultado obtenido.
Es una figura bastante arbitraria, ya que el resultado no se produce teniendo en consideracin quin tiene la razn o
no, sino que responde al obtenga la victoria por ser o el ms fuerte o el ms hbil, sin que el resultado signifique al vencedor
que le ha asistido el derecho.
2. AUTOCOMPOSICIN
La autocomposicin es aquella figura a travs de la cual los particulares, de forma conjunta, pero sin la intervencin de
terceros, buscan la forma de solucionar sus diferencias a travs de los acuerdos.
La Autocomposicin se puede definir como aquella forma por medio de la cual se da solucin a los conflictos que pueden
generarse entre los individuos de una sociedad, y que consiste en un acuerdo que fijan las partes involucradas.
Esta manera de dar solucin a los problemas entre personas se caracteriza por el hecho que en ella no existe una
utilizacin de la fuerza como s ocurre en el caso de la Autotutela. Ac en cambio, lo que se busca es llegar a un acuerdo
entre las partes involucradas en el conflicto.
Ahora bien, es preciso mencionar que dentro de la denominada Autocomposicin es posible encontrar diversos tipos de
manifestacin de la misma. Dentro de ella se encuentran: el Desistimiento, el Allanamiento, y la Transaccin.
Es posible hablar de autocomposicin unilateral y bilateral, cuando se hace referencia a una o ambas voluntades,
respectivamente.
3. HETEROCOMPOSICIN O JURISDICCIN.
Como ya se ha dicho la autotutela est prohibida y la autocomposicin requiere acuerdo de las partes en conflicto, pero
existirn siempre situaciones en las cuales el acuerdo no es posible o bien existen intereses superiores que resguardar y en
los cuales no se puede dejar a los particulares su decisin porque el Estado se ha reservado el derecho de resolver, a travs
del Proceso Judicial. Es el caso, de las normas de orden pblico que son aquellas que establecen derechos y obligaciones que
no pueden ser modificados por los particulares. Asimismo dentro de la Heterocomposicin estn el Arbitraje y la Conciliacin.
Respecto al arbitraje, conviene decir esta figura tiene su origen en la antigedad, cuando era comn acudir ante un tercero
a quien las partes reconocan sabidura o probidad; esta autoridad actuaba como rbitro y determinaba la forma en la que se
debera resolver un conflicto.

Actualmente, el arbitraje se desarrolla a travs de un contrato en el que los interesados aceptan someter sus diferencias a
un tercero, a quien le dan la potestad para ello, debiendo ese tercero aceptar la encomienda.
La segunda forma de heterocomposicin es la mediacin, figura que ha adquirido vital importancia en los ltimos aos, y
consiste en que las partes sean invitadas por un licenciado en derecho (denominado mediador), a conciliar sus intereses.
Si las partes estn de acuerdo, se redactar un convenio en el que se especifiquen las condiciones del acuerdo. El documento
es redactado por el mediador y tiene eficacia jurdica, es decir, si existiera incumplimiento por alguna de las partes, el afectado
podr acudir ante los tribunales jurisdiccionales a exigir el cumplimiento de dicho convenio.
La ltima figura que compone la heterocomposicin se conforma por la serie de actos desenvueltos por las partes
interesadas y los dems sujetos procesales ante el rgano jurisdiccional; tales acciones se encuentran relacionadas y forman
parte de una controversia que se espera sea resuelta mediante la sentencia correspondiente.
Se considera al proceso jurisdiccional como el mejor medio para la solucin de los conflictos sociales ya que este es
un instrumento de aplicacin del derecho.
EVOLUCIN HISTRICA DEL PROCESO
HETEROCOMPOSICIN
Cuando se analiza un episodio de la historia, es muy frecuente encontrar paralelismos. Para la ciencia jurdica,
siempre ser importante referirse a lo ocurrido en Roma, ya que sta civilizacin ha influido a muchos pases en su sistema
jurdico.
En la antigedad, la administracin de justicia corra a cargo del pater familias, quien tena facultades y poderes
ilimitados sobre su domus; llegaba, incluso, a disponer de la vida de sus hijos y nietos, en algunas circunstancias.
Con la evolucin del primitivismo, los grupos de personas comenzaron a buscar la forma de reglamentar ciertas
conductas y solucionar los conflictos creados por la convivencia frecuente.
La ms importante muestra de evolucin se encuentra en el cambio de las penas corporales por las sanciones
pecuniarias; ste es el primer paso en la evolucin de la sociedad. Como ejemplo de este logro es posible mencionar a la pena
impuesta en el caso del homicidio: este problema no se solucionaba dndole muerte a otro ser humano; en cambio, se poda
llegar una negociacin entre las partes afectadas.
Tambin se observa que, en un inicio, los procesos se encontraban impregnados de formalismos y rituales que deban
ser cumplidos.
ROMA
Las instituciones romanas perduraron a travs de los siglos, y muchas de ellas an se encuentran vigentes. El
Derecho Romano tuvo la caracterstica de crear un sistema jurdico que poda aplicarse, no slo al territorio propio de Roma y
a los pueblos conquistados, sino que, debido a su eficacia, fue adoptado incluso por otros pases.
El procedimiento romano atraves tres momentos o periodos fundamentales:
a) El primero de ellos fue el denominado periodo de las acciones de la ley. Esta etapa del procedimiento se caracteriza por
la formalidad y la solemnidad que deba imprimirse en todos los actos jurdicos, requiriendo utilizar ciertos gestos, movimientos
y expresiones para su desenvolvimiento.
Se trata de un derecho ritualista muy inflexible, en el que la falta de cualquiera de los requisitos antes citados poda
significar incluso la prdida del juicio.
La ley slo determinaba cinco acciones que se podan ejercitar: la primera de ellas denominada accin por
sacramento; la judicis postulatio; la conditio; la manus injectio y, finalmente, la pignoris capio.
Las tres primeras acciones culminaban en sentencia, y las dos ltimas no eran propiamente acciones, sino ms bien
se referan a la forma de ejecutar sentencias ya obtenidas.

A continuacin se da una breve explicacin de cada una de estas acciones:

La accin por sacramento. Esta accin se instrua frente al pretor o al Magistrado; deba, adems, asistir un
miembro del culto religioso. El procedimiento era iniciado con la enunciacin de la demanda que formulaba el actor o
demandante contra el deudor o demandado, quien, a su vez, hacia la exposicin de los hechos y argumentos de su defensa.
Si exista contradiccin entre ambos, el demandante era quien realizaba una apuesta con el demandado, la que
consista en el sealamiento formulado por el demandante en el sentido de que obtendra una sentencia favorable.
Si el demandado aceptaba el reto, la apuesta era entregada al miembro del culto religioso; era ste el momento que
marcaba el inicio del procedimiento, que poda durar el tiempo que fuera necesario.
Al finalizar el procedimiento, deba dictarse la sentencia, en la que se declaraba si la accin del demandante era o no
procedente. El favorecido con el resultado retiraba la cantidad entregada por concepto de apuesta y el que resultare vencido,
adems de perder lo que haba depositado como apuesta a favor del ministro de culto, tambin perda el juicio. Esta accin
sirvi para reclamar derechos de propiedad.
La accin judicis postulatio. En ella, no se efectuaba ninguna apuesta, ni se entregaba cantidad alguna al ministro
de culto para que el vencido perdiera a beneficio del otro, sino que se compareca ante el magistrado; se llevaba a cabo la
demanda, consistente en situaciones de incertidumbre, como la divisin de la cosa comn o la fijacin de linderos.
La conditio. Este procedimiento se tramitaba para acciones de carcter personal, como el reclamo de pago de
obligaciones (No existan tampoco apuestas).
La manus injectio. Esta accin se desarrollaba con posterioridad al proceso en el que, por supuesto, se deba
obtener sentencia favorable. Se concedan 30 das a la parte perdedora para cumplir con la sentencia. Para el caso de no
cumplir con la misma, se iniciaba otro procedimiento; mediante el mismo, el vencedor llevaba al vencido ante la presencia del
pretor, a efecto de imponer sus manos encima del incumplido. Mediante el pronunciamiento de ciertas palabras rituales, el
deudor quedaba bajo la manus de su acreedor.
El demandado pasaba entonces a ser un esclavo de hecho, no de derecho, ya que el vencedor en juicio deba
alimentarlo, y no poda disponer sobre su vida, adems de que deba observar al detalle del peso de las cadenas que le deba
colocar, es decir, stas no deban tener un peso excesivo.
Formalizada la esclavitud de hecho del deudor, se le concedan otros 60 das para que cumpliera con su obligacin y,
si pasado este tiempo el deudor segua sin dar cumplimiento a la obligacin contrada con el actor, ste ltimo poda entonces
venderle en el mercado y con su producto se pagara su deuda.
Poda ocurrir que no pudiera venderse al esclavo, situacin que permita al acreedor decidir si segua conservando al
esclavo, o bien, poda decidir darle muerte. Con ello, la deuda quedaba saldada. La historia cuenta que si exista ms de un
acreedor, el cuerpo del deudor o demandado poda ser dividido en cuantos acreedores tuviera para que fuera repartido entre
stos.
El demandado pasaba entonces a ser un esclavo de hecho, no de derecho, ya que el vencedor en juicio deba
alimentarlo, y no poda disponer sobre su vida, adems de que deba observar al detalle del peso de las cadenas que le deba
colocar, es decir, stas no deban tener un peso excesivo.
Formalizada la esclavitud de hecho del deudor, se le concedan otros 60 das para que cumpliera con su obligacin y,
si pasado este tiempo el deudor segua sin dar cumplimiento a la obligacin contrada con el actor, ste ltimo poda entonces
venderle en el mercado y con su producto se pagara su deuda.
Poda ocurrir que no pudiera venderse al esclavo, situacin que permita al acreedor decidir si segua conservando al
esclavo, o bien, poda decidir darle muerte. Con ello, la deuda quedaba saldada. La historia cuenta que si exista ms de un
acreedor, el cuerpo del deudor o demandado poda ser dividido en cuantos acreedores tuviera para que fuera repartido entre
stos.

La Pignoris capio. ste es el antecedente del embargo y por medio de l se poda recoger un bien, con el fin de
garantizar el cumplimiento de la obligacin contrada.
Este periodo se caracteriz porque el demandante no poda comparecer por medio de un representante, a exigir los
conceptos que reclamaba, slo en casos excepcionales (si se trataba de un menor o, bien, de alguien que se encontrara fuera
de la localidad).
Se estudiar, a continuacin, siguiente periodo que atraviesa el pueblo romano: el periodo formulario.
ste se caracteriza por diferenciar dos etapas, la del jus, que significaba la comparecencia ante el pretor y en la que el
demandante planteaba los conceptos que reclamaba al demandado, y, a su vez, el demandado expona las razones de su
defensa. Una vez que se formulaba el razonamiento en el que el pretor llegaba a la conclusin de considerar procedentes los
conceptos reclamados por el actor, ste dictaba una frmula para que el actor pudiese acudir ante el juez o jurado popular para
ser escuchado; as se inicia la segunda fase: el judicium.
Esta fase se compona de cuatro partes que eran la demostracin; la pretensin del demandado, la facultad de
sentenciar y, finalmente, la facultad de adjudicar. Las tres primeras frmulas se daban en todo juicio, mientras que la ltima
slo en casos relativos a la propiedad.
En dicha etapa, la accin se define como el derecho concedido por el magistrado para perseguir delante del juez lo
que es debido.
El siguiente periodo que conoci Roma fue el extraordinario. En ste todos los procedimientos se llevaban ante el
pretor, quien conoca del proceso desde el inicio y hasta su culminacin.
Este momento se caracteriza por la desaparicin de frmulas, y se conoca a la accin como el derecho de reclamar ante la
autoridad judicial lo que nos es debido.
LOS GERMNICOS
El derecho germnico antepona los intereses colectivos a los particulares, es decir, se daba mucho peso a la opinin
de la mayora, sacrificando desde luego el inters de una sola persona.
El proceso era oral y pblico, lo desarrollaban ante un grupo de ciudadanos de la localidad convocados para tal fin y el
juez slo funcionaba como director y moderador de la actividad de las partes. El fallo no dependa del juez, sino de los
convocados para juzgar; ellos eran quienes decidan si proceda o no la reclamacin entablada para que el juez nicamente
impusiera la pena.
Los medios de prueba eran diversos, pero dirigidos principalmente a aspectos religiosos, por lo que el juicio se
converta en divino o, dicho, en otras palabras, se desarrollaba el denominado juicio de Dios.
Las pruebas eran las siguientes:
a) Prueba de fuego. Poda desarrollarse en varias formas: la persona tocaba un objeto candente, si se quemaba,
obviamente, era culpable.
Otra forma era aqulla en la que se pona a caminar al presunto culpable sobre objetos candentes con sus
pies descalzos, lo cual significaba una atrocidad y una prueba difcil de superar, ya que si no lograba caminar un
nmero determinado de pasos se le considerara culpable.
La historia relata otra forma de llevar a cabo esta prueba, que consista en que el que se presuma era
culpable deba sacar varios objetos de una olla con agua caliente. Si lo lograba era inocente, puesto que Dios haba
ayudado a que esto ocurriera, pero de no ser as, entonces al no ser ayudado por Dios se consideraba culpable.
Finalmente, exista otra forma de llevar a cabo esta prueba, y la misma se desarrollaba colocando un cuchillo
candente en la lengua del sujeto, si tena la capacidad para soportar esta prueba por el tiempo que determinara el
jurado, entonces se le consideraba inocente, lo cual, como ya se ha dicho, era muy improbable que sucediera.

b) Prueba de agua. Se desarrollaba de diferentes formas: una de ellas era sumergir a ambas partes en el agua, la que
saliera primero a tomar aire se consideraba culpable.
Otra de las formas era arrojar a la persona atada a un objeto pesado al fondo del agua, y si Dios consideraba
que era inocente, le liberara del peso para que volviera a la superficie; pero si el Creador consideraba culpable a la
persona, entonces no podra ayudarlo ni protegerlo y el individuo mora ahogado.
c) Prueba de fuerza. Las partes en conflicto se enfrentaban a una batalla; se consideraba que Dios protegera al
inocente, por lo que el que perda la batalla tambin perda el juicio.
d) Prueba de Juramento Quien era sometido a esta prueba deba formular un juramento, para que, acto seguido
procediera a tragar un pedazo de pan, la idea era que si haba perjurio Dios le cerrara la garganta impidindole que
tragara el pan.
e) Esta prueba llevaba directamente implcito el sentimiento de culpa, puesto que si el que tragaba el pan se saba
culpable entonces esta culpa no le permitira que los msculos de su garganta se movieran debidamente, lo que
impeda el paso del pan.
Estas pruebas se realizaban delante del gremio quien cuidaba del desahogo oportuno de dichas probanzas. Se
consider a este proceso como un retroceso en relacin al sistema romano, que ofreca ms orden y seguridad para llevar
al juzgador al conocimiento de la verdad.
EL PROCESO MEDIEVAL ITALIANO
En este periodo, la jurisdiccin o la facultad de decir el derecho se encontraba en poder de los jueces, funcionarios
ante quienes el demandante acuda para que se hiciera una citacin con plazo al demandado, para efectos de que se
presentase y formulara sus respectivas alegaciones.
La demanda puede ser contestada por el demandado oponiendo excepciones llamadas impedientes o dilatorias
sobre las que deba decidirse de nueva cuenta en otro plazo.
En cierta medida, este proceso se asimila al romano, ya que al afinarse las cuestiones propias de la controversia se
recibe el pleito a prueba, observndose ciertas reglas para apreciar dichas probanzas.
Una vez que la sentencia era dictada, quien resultara inconforme poda impugnar la misma mediante la apelacin, y, si
la inconformidad persista, se poda acudir a otra instancia con un grado ms avanzado, a formular la denominada querella
nullitatis, mediante la cual se solicitaba la anulacin de la sentencia dictada en primer trmino.
Este proceso se caracterizaba por ser lento, lo que ocasionaba que desde la mitad del siglo XIII se pusieran en
marcha reformas encaminadas a obtener mayor agilidad en los procedimientos. Resultado de estos cambios fueron los juicios
de tipo sumario.
ANTIGUO ENJUICIAMENTO ESPAOL
El derecho espaol se aplic durante la colonia. Entre los ordenamientos caractersticos del derecho espaol figuran
el Cdigo de las Partidas de 1265 y, en otro momento histrico, las no menos importantes Leyes de Toro de 1503, la Nueva
Recopilacin de 1567 y, finalmente la Novsima Recopilacin de Leyes de Espaa de 1805.
LA REVOLUCIN FRANCESA Y LA CODIFICACIN
En el siglo XIX surge la corriente codificadora francesa para garantizar los derechos del ser humano frente a los
abusos de la actividad estatal. Esta tendencia busc ordenar las normas jurdicas existentes en Francia, lo que produjo la
separacin de los textos jurdicos: stos se diferencian los cdigos sustantivos de los procesales, rasgo que se puede apreciar
en la denominada quinteta de cdigos napolenicos que se clasificaron por materia (Cdigo sustantivo Civil y su respectivo
Cdigo de Procedimientos Civiles; Cdigo penal y su respectivo Cdigo de Procedimientos Penales, y finalmente, debido a la

gran apertura comercial que caracteriz a dicha poca, tambin se individualizo lo relativo a la legislacin mercantil en el
Cdigo de Comercio).
Debe mencionarse que la trascendencia de los cdigos napolenicos no radica en la separacin entre las normas
procesales y las sustantivas, ya que esta categorizacin exista desde siglos antes (tal y como se puede apreciar en el Fuero
Juzgo o la Tercera de las Siete partidas, por ejemplo); lo destacables es que a partir de este movimiento, comienzan a
promulgarse cdigos independientes para el proceso civil y el penal. En este aspecto radica su repercusin en el mundo.
PROCESO INQUISITORIAL, DISPOSITIVO Y PUBLICISTA
Ms que a procesos, la unidad se refiere a etapas evolutivas del proceso, el proceso inquisitorial se manifiesta en
aquellos regmenes denominados absolutistas, que imperaban antes de darse la Revolucin Francesa. El juez tena un poder
que le ha sido delegado por el soberano y que era ilimitado, ya que no slo funga como juzgador, sino tambin se converta
en investigador e, incluso, en acusador.
La esencia del proceso se rompa, es decir, no existan dos partes involucradas como tampoco un tercero imparcial
que deba juzgar, sino que el soberano poda ser juez, investigador, e incluso acusador, por lo que se ha llegado a afirmar que
no exista proceso y tampoco la funcin Estatal propiamente dicha.
Otro aspecto deficiente se observaba en materia penal, ya que el procesado se presuma culpable, no inocente, por lo
que ste tena la titnica labor de demostrar su inocencia, y en lugar de que el acusador argumentara la culpabilidad de ste.
Surgi el proceso dispositivo, y entonces el Estado comenz a verse limitado en su actuacin, ya que su actuacin ya
no era ilimitada y arbitraria, sino que deba ceirse a lo estatuido para el caso en concreto, y por tal razn se expresa que en
esta poca se aplic para el Estado el principio de que lo que no est permitido, est prohibido.
As, se hace presente e indispensable la imparcialidad del juez entre las partes, lo que viene a constituir una garanta
de stas frente al Estado. El proceso publicista alivia los excesos que hubo en el liberalismo, por lo que se amplan los poderes
del estado, a travs del juez, con un nimo paternal y proteccionista de intereses de las clases ms propensas a ser objeto de
desigualdades e injusticias.
Esta tendencia se manifiesta en la creacin de ramas especficas del Derecho, la laboral o del trabajo al igual que el
derecho agrario.
ORALIDAD Y ESCRITURA EN EL PROCESO
Los primeros procesos fueron orales: la escritura no tena lugar en ellos; las partes se acercaban ante el tribunal o
juez y con sus propios argumentos exponan sus conflictos. En el mismo acto se presentaban tambin a los testigos. Una vez
que se desahogaban estas diligencias, el juez deba proceder a dictar la sentencia, pronunciada con sus propias palabras.
Debido a que la vida social comenz a complicarse, fue necesario formar un registro de los actos procesales. As se solicit la
figura del escribano, y se procedi a formar expedientes. stos fueron antecedentes del procedimiento escrito.
El proceso oral se caracteriz por cuatro tendencias principales: la primera de ellas es la relativa a la aplicacin del
principio de economa procesal, ya que el proceso oral puede permitir el desarrollo de ms actuaciones procesales en un
menor tiempo.
De esta forma, surgi el proceso desarrollado en una sola audiencia ante el tribunal; en l se expona la demanda del actor, las
excepciones del demandado, las pruebas de ambas partes, sus alegaciones y, finalmente, la sentencia que se escuchaba de
labios del juez.
Otro aspecto destacable es el relativo a la identidad entre el juez instructor y el que decide el conflicto, pues deba ser
una misma persona o, bien, los mismos miembros del jurado encargados de recibir las demandas y las respectivas
contestaciones de las partes, al igual que el ofrecimiento de las pruebas, su desahogo, conclusiones o alegaciones. Una vez
cumplido lo anterior, deban ser ellos mismos los que sentenciaran el conflicto.

Lo anterior es una labor importante, recordando que antiguamente el juez nicamente instrua el proceso, pero no
dictaba la sentencia, sta era encomendada a un jurado integrado por varias personas y, una vez que decidan la sentencia, el
juez nicamente impona la pena correspondiente.
Por otra parte, tambin es caracterstica de este proceso la inmediatez fsica del juez, que implica que este
funcionario, de forma personal, tena conocimiento de la causa puesta a su consideracin.
Un avance ms es el relativo a que las sentencias interlocutorias: stas no deban ser apelables, adems de que el
juez deba desechar de plano los escritos o recursos en los que cualquiera de las partes buscara entorpecer el curso del
proceso.
Aquellas cuestiones incidentales, cuyo objetivo era retrasar el desenvolvimiento del proceso, deban ser denegadas, y
la posibilidad de impugnacin nicamente se reservaba para la sentencia que se dictara.
EVOLUCIN DE LA DOCTRINA PROCESAL Y SURGIMIENTO DE LA CORRIENTE CIENTFICA DEL PROCESO
El pensamiento jurdico, su evolucin y la bibliografa procesal atravesaron por determinadas etapas que es
indispensable mencionar.
El maestro Alcal Zamora menciona seis etapas del pensamiento y la bibliografa procesal comenzando con la etapa
primitiva, en la que no existe literatura procesal, debido a que tampoco se desarroll la escritura.
Ms tarde, se desarroll la etapa de la literatura romana, en la que surgen autores como Cicern, quien estaba enfocado al
discurso expresado a travs de la oratoria y proporcionaba consejos al igual que recomendaciones para el ejercicio de la
abogaca.
La posterior etapa fue la de la escuela judicialista, que tuvo lugar en la Bolonia floreciente de los siglos XI a XIII, se
destaca el concepto de juicio, ya que en esta etapa los juicios se dividen en tiempos.
La posterior etapa se refiere a la escuela practicista, en la que se brindan recetas, frmulas y recomendaciones
prcticas para problemas concretos de procedimiento. La siguiente etapa fue la denominada escuela procedimentalista, cuyo
objetivo fue estudiar la organizacin judicial, por lo que el procedimiento y la competencia son analizados ya en textos
jurdicos.
La etapa del procesalismo cientfico se caracteriz por dar independencia a la ciencia procesal de lo que es la
sustancia, o la ciencia del derecho sustantivo.
LAS FUENTES DEL PROCESO
FUENTES FORMALES DEL DERECHO PROCESAL
La palabra fuente (derivada del latn fonte, fontis, en su sentido etimolgico) alude al lugar de donde nace el agua; es
una expresin que usamos para aludir al nacimiento o surgimiento de algo8.Si se traslada este significado al lenguaje jurdico,
se tiene que fuente designa el lugar en el que emerge el derecho.
Las fuentes del derecho sern aquellas formas de aparicin de una norma jurdica y segn los doctrinarios existen de tres
tipos:
a) Fuentes histricas. Las fuentes histricas del derecho, en trminos generales, se refieren a aquellos documentos
(inscripciones, papiros, libros, entre otros) que guardan el texto de una ley o un conjunto de leyes aplicables y
vigentes en determinada poca y que, sin embargo, en el presente carecen de toda aplicacin; su funcin nicamente
es el testimonio de lo que fue determinada ley en cierto momento histrico, misma que ha cado en desuso o incluso
ha desaparecido de los ordenamientos jurdicos.

Como ejemplo de lo anterior, podemos hablar de la distintas constituciones anteriores a la de 1917, documentos que
actualmente tienen carcter histrico. Los denominados sentimientos de la nacin son una serie de artculos que
tuvieron una importancia trascendental en la poca en la que fueron publicados.
b) Fuentes materiales. Tambin denominadas reales, se refieren a los acontecimientos sociales que han dado pauta
para el surgimiento de determinados ordenamientos.
Una fuente real se identifica con la causa que genera el surgimiento de normas e instituciones jurdicas debido a los
fenmenos sociales, polticos y econmicos imperantes en una poca y que son el precedente para tal creacin.
Cita el maestro Gmez Lara como ejemplo de estas fuentes, al Proceso Agrario; acerca de este documento, seala:
El mejor ejemplo de fuentes histricas en nuestro derecho es el surgimiento del derecho agrario, nacido de la
revolucin y motivado por la situacin que prevaleca de concentracin excesiva de la tierra cultivable en manos de
unas cuantas familias, la explotacin latifundista de las mismas, el despojo de tierras comunales a los poblados
indgenas, etc., que fueron la causa de la revolucin, y a su vez, del derecho agrario.
c) Fuentes formales del derecho. Este concepto se refiere, precisamente, a la forma de creacin de una ley. Como
fuentes formales del derecho, los doctrinarios han citado a legislacin, la costumbre, la jurisprudencia, el reglamento y
la circular. A continuacin se expondr en qu consisten.
En primer trmino, el derecho a la legislacin, como su nombre lo indica, tiene su origen en un proceso legislativo
del cual emanar la norma que debe tener como caractersticas la generalidad y la obligatoriedad en el cumplimiento.
No todas las normas creadas en nuestro sistema jurdico son de igual jerarqua.
La segunda fuente formal del derecho es denominada costumbre, y es, en trminos generales, la repeticin de
un acto desarrollado por un determinado grupo de personas. Una costumbre jurdica ser la observancia espontnea
de determinada conducta que un determinado grupo considera obligatoria.
Es importante mencionar que la costumbre s puede ser fuente del derecho, pero solamente en los casos en que
la propia ley le autorice como tal.
Corresponde ahora analizar la jurisprudencia fuente del derecho. Desde la antigedad, pueblos como el romano
han destacado el papel trascendental de la jurisprudencia.
En Roma no se consideraba a la jurisprudencia de la forma en que la consideramos en la actualidad, ya que esta
figura se refera a la ciencia de las cosas divinas y humanas, y, tambin la jurisprudencia era vista como el arte de lo
justo y de lo injusto. Es preciso recordar que para los romanos era comn considerar a las cuestiones religiosas
dentro del sistema jurdico.
El trmino jurisprudencia tiene sus races en el latn y se compone de dos races latinas: ius, que significa
derecho y, prudens tis que significa sabidura o conocimiento, por lo que si se unen ambas expresiones el
resultado ser la sabidura del derecho.
Como referencia histrica, puede mencionarse que la labor jurisprudencial en Mxico se gener a partir de la
creacin del denominado Semanario Judicial de la Federacin, dado a conocer por decreto, el 8 de diciembre de
1870. A partir de entonces, se han recopilado las tesis jurisprudenciales y precedentes histricos por pocas, de stas
ltimas, slo cuatro conservan un valor histrico, pero no tienen aplicacin para fines jurdicos.
A partir de la poca quinta y hasta la novena, que an se sigue integrando, es posible hacer referencia a la
jurisprudencia aplicable o vigente.
Otra fuente formal del derecho es el reglamento, que es una disposicin generalmente expedida por el Poder
Ejecutivo y es de menor jerarqua que las normas, ya que su aplicacin no es general (como en el caso de la norma),
sino que slo se dirige a determinado sector o grupo social.
Finalmente, es importante caracterizar las circulares como parte de las fuentes formales del derecho. Una circular
es una comunicacin escrita que interpreta de forma particular un artculo de una ley o de un reglamento. Estos
documentos tienen carcter interno y son emitidos por los directores de las distintas dependencias, como las
Gobernaciones regionales.

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA CIENCIA PROCESAL

Toda disciplina cientfica cuenta con un conjunto de conceptos ordenados y sistematizados denominados categoras,
estos conceptos se encuentran en relacionados con los dems en un plano de superioridad. En las ciencias exactas, como la
biologa, podemos hablar de categoras al citar al concepto clula; en fsica, la energa o la materia, tambin son categoras
debido a su importancia.
El derecho, estudiado como ciencia, tambin tiene sus propias categoras que son de suma importancia, puesto que
de ellas se derivan conceptos, supuestos, consecuencias En la ciencia jurdica ocurre lo mismo, y se consideraran categoras a
la norma jurdica, ya que de sta derivaran otros conceptos: sujetos de derecho, supuestos jurdicos, entre muchos otros.
Los doctrinarios han considerado que se puede enmarcar como conceptos fundamentales de la ciencia procesal a la accin, la
jurisdiccin y al proceso.
Distintos estudiosos del derecho entre ellos el maestro Gmez Lara, han considerado a estos tpicos como la esencia
del concepto de proceso, resumiendo lo anterior en la siguiente frmula: [] la necesidad de la accin para provocar la
necesidad de la jurisdiccin y la necesidad de que sta actu en el proceso [].
LA ACCIN PROCESAL
CONCEPTO DE ACCIN
Etimolgicamente, la palabra accin derivada del latn actio y es un trmino empleado para aludir al movimiento.
En terrenos jurdicos, la accin es un derecho inherente al sujeto; encuentra cierta equivalencia con potestad o
facultad, y se podr utilizar para acudir ante el rgano jurisdiccional para provocar, a su vez, su puesta en marcha.
En muchas ocasiones, el trmino accin es homologado con el concepto pretensin, lo cual refleja una falta de
conocimiento de ambos conceptos, y he aqu una breve explicacin de la diferencia entre ambos.
La accin, como se ha mencionado, trae consigo la existencia de un derecho subjetivo, que adems ser potestativo,
es decir, se tiene tal derecho, pero no es obligacin, sino ms bien potestad acudir ante el rgano judicial a hacerle valer.
El objeto de acudir ante la presencia jurisdiccional ser que sta declare a favor de dicho reconocimiento, mismo que
se ha visto vulnerado o amenazado por otra persona, que correcta o incorrectamente, siente tener igual o mayor derecho.
La accin se dirigir, posteriormente, contra el Estado, para que ste intervenga en la resolucin del conflicto y, si el
caso lo amerita, obligar a su reconocimiento por parte del demandado.
Una pretensin, por otro lado, es la reclamacin concreta que el actor har en contra del demandado. Podemos decir
que cuando el actor ejercita su accin y expresa las pretensiones que tiene contra el demandado, est ponindole un nombre a
dicha accin, es decir, est concretando cul es el derecho del que pedir su reconocimiento ante la autoridad judicial.
Ejemplo de lo anterior puede ser el siguiente: un menor de edad que habita en el domicilio de sus padres tiene el derecho
subjetivo de recibir alimentos de stos, y por tal razn se denomina acreedor alimentario.
Sus progenitores han de ser las personas directamente vinculadas con esta obligacin, es decir, ellos sern los deudores
alimentarios, ya que la ley as les ha impuesto dicha obligacin que debe ser cumplida de acuerdo a las necesidades del
acreedor y tambin observando las posibilidades del deudor alimentario.
Si, por alguna circunstancia el deudor alimentario dejara de cumplir con su obligacin, el acreedor tiene la posibilidad
de acudir debidamente representado ante la autoridad a ejercitar una accin a la cual nombrar juicio de alimentos, o bien,
juicio de pensin alimenticia. Una vez instaurados ambos procesos, el rgano jurisdiccional, mediante una sentencia,
reconocer stos y condenar al demandado al cumplimiento de su obligacin. Las pretensiones sern aquellos enunciados
que concreten la medida de la accin ejercitada, es decir, determinarn cul ser el monto de la obligacin por parte del
deudor alimentario.
CONCEPTO DE JURISDICCIN

La palabra jurisdiccin proviene de dos vocablos latinos: jus que significa derecho, y dicere, que significa decir o
declarar. Si se conjuntan ambas races latinas, el resultado se aproximar a decir el derecho.
La jurisdiccin se desenvuelve realizando determinados actos por parte de la autoridad, mismos que estn
encaminados a solucionar un conflicto o controversia, mediante la aplicacin de una ley general al caso concreto.
DIVISIN DE LA JURISDICCIN
Como se ha mencionado en lneas anteriores, la palabra jurisdiccin se emplea para definir la facultad que tiene el
rgano jurisdiccional de decir el derecho.
A lo largo de la historia, han existido, por parte de los doctrinarios, distintos criterios en torno a la clasificacin de la
jurisdiccin, pero el ms admitido es el que establece a sta de acuerdo con determinadas circunstancias.
As, segn su origen, la jurisdiccin se clasificar en secular y eclesistica.
Acerca del vocablo secular, es posible rastrear su origen en el latn secolo, cuyo significado es siglo. Se refiere a
un periodo que existe en el mundo terrenal, es decir, la jurisdiccin secular se identifica con la jurisdiccin de este mundo,
misma que tiene un trmino especfico.
Por el contrario, la jurisdiccin eclesistica remite al aspecto espiritual o eterno. Eclesistico es una palabra que
proviene del latn eclesia que significa iglesia y se refiere a la justicia impartida precisamente por el clero.
En pases como Espaa o Italia existe este tipo de jurisdiccin, la cual se aplica a travs de pactos entre el Estado y el
Vaticano, denominados concordados; mediante ellos se reconoce cierta validez a las Resoluciones que emanan de tribunales
eclesisticos.
Una clasificacin ms, hecha por autores como el maestro Cipriano Gmez Lara y el catedrtico Santiago A.Kelley es
aquella que se refiere a la eficacia en su pronunciamiento. De ella parten la jurisdiccin voluntaria y a la jurisdiccin
contenciosa.
La primera es aqulla en la que se gestionan actos nicamente con efectos declarativos, es decir, no existe una
controversia entre dos o ms sujetos, sino que el proceso involucra a una sola persona denominada promovente, que acude
ante el rgano jurisdiccional a que ste examine, certifique o d fe de algn acto.
Un ejemplo de este concepto son las diligencias de apeo y deslinde; mediante ellas, el promovente busca que el juez,
valindose de un auxiliar denominado perito, comparezca al inmueble objeto de dicha diligencia que por lo general se trata de
predios sin construccin (o como comnmente le llamamos, un terreno). Se intenta que exista un deslinde o se separe ste de
las dems extensiones de tierra llamadas colindantes, pertenecientes a otras personas.
La jurisdiccin contenciosa es aquella que lleva implcita la existencia de una controversia. Otra clasificacin se refiere
a su ejercicio y define cuatro tipos o clases de jurisdiccin: la jurisdiccin propia, la delegada, la forzosa y la prorrogable.
La jurisdiccin propia es conferida por la ley a un determinado rgano de acuerdo con su funcin.
La jurisdiccin delegada es aqulla que se ejerce por encargo o comisin de otra autoridad; ejemplo son los exhortos,
comunicaciones que se establecen entre dos autoridades del mismo grado jerrquico y en las cuales una de ellas solicita o
exhorta a la otra para que realice determinada diligencia. La autoridad a quien se encomienda dicha diligencia ser la
exhortada, y su funcin nicamente se circunscribe a dicha encomienda.
Ahora bien, la jurisdiccin forzosa es aquella que debe conocer nica y exclusivamente la autoridad, sin que pueda
ser delegada o prorrogada a otra autoridad.
Pngase como ejemplo al proceso de desafuero, entendido como el juicio entablado de forma exclusiva por el rgano
legislativo contra un funcionario pblico que se encuentra relacionado con la posible comisin de un delito.
La jurisdiccin prorrogable se puede atribuir a un juez que no la tiene, y se actualiza en el momento en el que las
partes deciden someterse a la competencia de un juez distinto a aqul que deba conocer de la controversia. Lo que se
prorroga es la competencia, no la jurisdiccin.
Otra clasificacin se deriva de la organizacin poltica y se clasifica la jurisdiccin en federal, local y concurrente.
Se denomina jurisdiccin federal a aqulla que permite declarar el derecho al Poder Judicial de la Federacin, como
en el caso de los Tribunales Colegiados o Unitarios de Circuito, que conocen de asuntos en materia federal y no comn o local.

Por el contrario, la jurisdiccin local es aquella que tienen las entidades federativas para poder expedir leyes que sean vlidas
en su territorio, siempre que no invadan esferas de competencia exclusivas de la Federacin. Ejemplo de ello son los cdigos
civiles, penales y procedimentales de ambas materias.
La jurisdiccin concurrente es la atribucin que tienen dos autoridades, tanto federales como locales, es decir, ambas
autoridades pueden vlidamente conocer de una controversia.
Existen otras clasificaciones enumeradas por los doctrinarios antes citados, siendo stas las que a continuacin
sealaremos:
En primer trmino es preciso considerar a la jurisdiccin retenida y la jurisdiccin delegada, mismas que nicamente
se mencionan para efectos histricos. La jurisdiccin retenida era ejercida de forma directa por el soberano o monarca y la
jurisdiccin delegada era aquella en la que el rey delegaba su funcin a un particular para que ste resolviera en su nombre.
Una clasificacin ms es la que se refiere a la jurisdiccin comn, a la especial y la extraordinaria.
La jurisdiccin comn es aquella impartida por el Estado a los gobernados.
La jurisdiccin especial se crea por la necesidad de especializacin y divisin de trabajo y se enfoca al contenido del
proceso; por ejemplo: los tribunales en materia civil o aquellos especializados en la materia familiar.
La jurisdiccin extraordinaria es aqulla formada por tribunales organizados de forma especial, despus de haberse
suscitado los hechos que van a juzgarse.
El ejemplo de este tribunal y proceso son los juicios de Nuremberg, organizados despus de la Segunda Guerra
Mundial para juzgar crmenes cometidos por los nazis.