Colombia est habitada, segn el Departamento Administrativo Nacional de Estadstica (Dane) por

41,46 millones de personas, de acuerdo al censo que se realiz en el ao 2005 (Actualmente el

Dane avanza en la elaboracin de un nuevo censo electoral) 1, de los cuales 1,39 millones que
equivalen a 3.28%s son indgenas y se encuentran ubicados en las zonas rurales, en resguardos
legalmente constituidos o en territorios no delimitados legalmente. Tienen presencia en 27
departamentos y 228 municipios del pas, en 710 resguardos titulados, que ocupan una extensin de
aproximadamente 34 millones de hectreas, el 29,8% del territorio nacional. Estas cifras evidencian
un incremento significativo del 127% en el nmero de resguardos y del 7% en el territorio por ellos
ocupados.2
La Constitucin Poltica de Colombia consagr en su artculo sptimo la diversidad tnica y cultural
de la siguiente forma: El Estado reconoce y protege la diversidad tnica y cultural de la Nacin
colombiana3 como consecuencia a una realidad sociocultural que ha estado presente durante toda
la historia del pas.
Con base en ese principio constitucional, se establece una serie de libertades y derechos
constitucionales a favor de las minoras tnicas, principalmente, de las comunidades indgenas, a
quienes se le otorgaron derechos individuales y se les reconoci como miembros de una colectividad
determinada, con rasgos culturales propios y con una organizacin poltica y social especfica,
cuyas costumbres, normas y procedimientos fueron de igual forma incorporados dentro del
ordenamiento jurdico nacional, a travs de la Jurisdiccin Especial Indgena.
Esta institucin se encuentra consagrada en el artculo 246 de la Constitucin Nacional, que le
otorga la facultad a la comunidad indgena para ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su
mbito territorial, de conformidad con sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean
contrarios a la Constitucin y leyes de la Repblica. La ley establecer las formas de coordinacin
de esta jurisdiccin especial con el sistema judicial nacional. 4 Con el fin de integrar el Sistema
Jurdico Nacional, en conjunto de mtodos mltiples de solucin de conflictos paralelos a este.
A partir de esto, la Jurisdiccion Especial Indgena fijo su competencia en tres casos especficos. 1.
Quien cometa el delito pertenezca a la comunidad indgenas. 2. Que el delito se haya cometido en
territorio del resguardo indgena al que pertenece el agresor. 3. Que la naturaleza del delito o la falta
en la que incurri el integrante de esa comunidad est relacionada con las costumbres o la cultura
de los indgenas
Pero, por otro lado se ha evidenciado que la Jurisdiccion Especial no respeta los lmites que le ha
otorgado la Constitucin Nacional y la ley. Adems, el choque de culturas, la apata de la sociedad y
la falta de coordinacin entre la Jurisdiccion Ordinaria y la Jurisdiccion Especial Indigena ha hecho
que se presenten diversos problemas de competencia, que son conocidos por la Corte
1 http://www.elcolombiano.com/negocios/economia/el-dane-avanza-en-elcenso-poblacional-2016-EE3446699
2 http://www.todacolombia.com/etnias-de-colombia/gruposindigenas/distribucion.html
3 Artculo 7 Constitucin Poltica de Colombia.
4 Artculo 246 Constitucin Poltica de Colombia.

Constitucional que se encarga de dirimir estos conflictos. Sin embargo, en el ltimo ao esta, ha
devuelto algunos casos de violacin en menores de edad, a la justicia indgena argumentando que
as se puede salvaguardar de mejor manera los derechos de la menor, teniendo en cuenta los
parmetros de diversidad que resultan acordes con sus usos y costumbres. Esos casos reciben en
la justicia indgena penas que van desde latigazos hasta trabajar de manera obligada en el
resguardo por algunas semanas; lo que en nuestro ordenamiento es totalmente desproporcionado
con la magnitud del delito y tratndose de un la violacin de derechos a un menor de edad.
Con base a lo anteriormente planteado, surge esta pregunta problema: Cuando se vulneran los
derechos de las nias y los nios, debe primar el fuero constitucional especial de las comunidades,
o los derechos de los menores?