10 de setembro de 2015
H momentos em que voc se encontra preso a um mar de silncio profundos que refletem
nitidamente sua eventual emoo. Aquele momento em que voc esta sensvel ou chateado co
m alguma situao complicada que esta passando. Aquele momento em que voc precisa de
algum que ao invs de julgar sua imparcialidade, sua frieza, seu afastamento... ten
ta te compreender, e demonstra afetividade. Aquela pessoa que diz "eu estou cont
igo em qualquer circunstancia". Esta faltando amor. Esta faltando gente que d amo
r. Mas
Ele fez eu ficar sozinha. Talvez ele quisesse que eu ficasse a ss com ele. Talve
z ele quisesse um pouco mais de ateno.
Talvez ele quisesse que eu enxergasse que eu posso ficar sem ningum, mas sem ele
eu serei o ningum. Talvez ele quisesse me mostrar que ainda que todos me abandone
m, ele nunca ir me abandonar. Que ainda que todos virem as costas, inclusive nos
momentos em que mais necessitamos, nesse momento que ele segura minha mo.
Sim, que todos ns passamos por problemas isso fato verdico. Mas vamos desapegar do
termo de que todos os problemas so de igual teor.
Antes de chegar a esse entendimento, tambm me apropriava desse pensamento. Hoje,
aps uma analise exporadica, concluo que existem sim problemas maiores e menores,
o modo que lidamos que diferencia. Posso ter um problemo e encarar de forma susci
nta, ter um probleminha e encarar de forma massacrante, ou vice-versa. Todavia,
meu amigo que esta passando por situaes extremamente complicadas, no se compara a d
e Beltrano que tambm esta passando por situales complicadas - ao ver dele muita com
plicada, mas se observamos algo superficial.
E ento o pretexto: Por que comparar seus problemas com o de A e B? Ao invs de dize
r A "eu sei que dificil, mas independente do problema, todos ns passamos e sentim
os na mesma intensidade". No, para. Retificando: Sim, seu problema muito complica
do. Muito dificil. Surreal. Maior que o meu, mas no unica, pois existe sim pessoa
s com problemas semelhantes. Mas deixe eu te contar uma coisa. Quanto maior o se
u problema, maior sua fora, maior seu esforo, maior sua garra, maior sua vitria. O
heri no enfrenta probleminhas, enfrenta problemaos!
SONHEIRI COM VOCE;
mAN, VOC ENTRAVA NO ELEVADOR E EU FICAVA, DEPOIS EU ENTRAA EM OUTRO ELEVADOR PROC
URANDO VOC E NAO ENCONTRAVA, ACHO QUE NO FINAL A GENTE SE ENCONTRAVA
os termos das smulas 37 e 387 do STJ possvel a cumulao dos danos morais com os danos
estticos oriundos do mesmo fato. Diante do exposto, requer a condenao da reclamada
ao pagamento de indenizao por danos estticos em valor a ser arbitrado pelo juiz
atingindo o lado psicolgico do indivduo diminudo na integridade corporal e esttica d
e sua imagem externa.
Uma vez comprovados os requisitos da responsabilidade civil, nos termos do art.
402 e 950 do Cdigo Civil Brasileiro, o ofensor deve indenizar o ofendido naquilo
que razoavelmente deixou de lucrar.
Encontram-se presentes os requisitos da responsabilidade civil, previstos nos ar
ts. 186 e 927 do Cdigo Civil, quais sejam: culpa, dano e nexo. A culpa verifica-s
e pelo fato de que a mquina havia sido alterada pela empresa, que retirou um dos
componentes de segurana para que ela trabalhasse com maior rapidez e, assim, aume
ntasse a produtividade. O dano material (emergente) corresponde a R$ 2500,00 ent
re honorrios profissionais e medicamentos, conforme recibos anexos. Por fim, o ne
xo tambm se verifica uma vez que o dano decorreu do ato culposo do empregador
Ademais, "no caso de coliso entre normas, o juiz deve justificar o objeto e os cr
itrios gerais da ponderao efetuada, enunciando as razes que autorizam a interferncia
na norma afastada e as premissas fticas que fundamentam a concluso."
A questo posta a seguinte: este dispositivo aplica-se (ou aplicar-se-) s decises pro
feridas ao longo de um processo de natureza penal?
, IX
da Constituio
, segundo o qual todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fun
damentadas todas as decises, sob pena de nulidade.
Portanto, o novo dispositivo legal apenas reala em sede infraconstitucional o que
j um mandamento constitucional. A bem da verdade, sequer era preciso um disposit
ivo desta natureza.
Por outro lado, o art. 3. Do Cdigo de Processo Penal
estabelece que no processo penal admite-se (como bvio, alis!) a aplicao dos princpio
s gerais do Direito. Ora, a motivao das decises judiciais um princpio inafastvel do D
ireito e de um processo penal democrtico e garantidor.
A propsito, sobre a importncia dos princpios do Direito Processual Penal, veja-se e
sta lio exemplar de Jacinto Nelson de Miranda Coutinho:
"Como elementar, o estudo dos princpios gerais do Direito Processual Penal o que
fornecer a base para uma compreenso sistemtica da matria; e a transcende a sua importn
cia. A par de se poder pensar em princpio (do latim, principium) como sendo incio,
origem, causa, gnese, aqui conveniente pens-lo (s) como motivo conceitual sobre o
(s) qual (ais) funda-se a teoria geral do processo penal, podendo estar positiv
ado (na lei) ou no. Por evidente, falar de motivo conceitual, na aparncia, no dizer
nada, dada a ausncia de um referencial semntico perceptvel aos sentidos. Mas quem
disse que se necessita, sempre, pelos significantes, dar conta dos significados?
Ora, nessa impossibilidade que se aninha a nossa humanidade, no raro despedaada p
ela arrogncia, sempre imaginria, de ser o homem o senhor absoluto do circundante;
e sua razo o summum do seu ser. Ledo engano!; embora no seja, definitivamente, o c
aso de desistir-se de seguir lutando para tentar dar conta, o que, se no servisse
para nada, serviria para justificar o motivo de seguir vivendo, o que no pouco,
"Como se sabe, a produo da prova no processo penal tem por objetivo formar a convi
co do juiz a respeito da existncia ou inexistncia dos fatos e situaes relevantes para
a sentena. , em verdade, o que possibilita o desenvolvimento do processo, enquanto
reconstruo de um fato pretrito, conforme restou demonstrado. Nesse momento, recons
titudos os fatos, surge a questo referente apreciao da prova. Como primrio, h, hist
camente, trs princpios que orientam a regncia da dita apreciao, em que pese no necessa
riamente em tal ordem cronolgica: (i) o valor das provas dado pelo juiz que, livr
emente, empresta a ela a sua subjetividade: trata-se do princpio da convico ntima ou
certeza moral; (ii) o valor das provas atribudo taxativamente pela lei: trata-se
do princpio da certeza legal ou tarifamento legal; (iii) o valor das provas atri
budo livremente pelo juiz, a partir de sua convico pessoal, porque no h como ser dife
rente, na estrutura atual do processo, mas todas as decises devem ser fundamentad
as: trata-se do princpio do livre convencimento ou da convico racional. Daquilo que
serve de base ao pensamento hodierno sobre a matria e, de consequncia, influencia
o nosso, h de se ver que muitas legislaes aceitaram a previso da possibilidade do j
uiz incorrer em erro, no momento de valorao dos meios de prova utilizados, razo pel
a qual fixou-se, na lei, uma hierarquia de valores referentes a tais meios. Veja
-se, neste sentido, o sistema processual inquisitrio medieval, no qual a confisso,
no topo da estrutura, era considerada prova plena, a rainha das provas (regina
probationum), tudo como fruto do tarifamento previamente estabelecido. Transferi
a-se o valor do julgador lei, para evitar-se manipulaes; e isso funcionava, retori
camente, como mecanismo de garantia do arguido, que estaria protegido contra os
abusos decorrentes da subjetividade. Sem embargo, a histria demonstrou, ao revs, c
omo foram os fatos retorcidos, por exemplo, pela adoo irrestrita da tortura. Todav
ia, aps a Revoluo Francesa, passou-se a sustentar que o valor e a fora dos meios de
prova no podem ser aferidos a priori, com base em critrios legais, mas to-s a partir
da anlise do caso concreto. Assim, passou-se a substituir, paulatinamente, o pri
ncpio da valorao legal das provas pelo princpio da livre apreciao delas pelo juiz, com
, do CPP
( O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova), que deve ser conjugado com
art. 93
, IX
, da CR
: todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas
as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico o exigir,
limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou so
mente a estes; . Vale salientar que, por evidente, tal princpio do livre convencime
nto no deve implicar numa valorao arbitrria da prova por parte do juiz. Por fim, faz
-se imprescindvel reconhecer que o princpio do livre convencimento pode ser manipu
lado pelo julgador, razo por que a conscincia de tanto necessrio a fim de controlar
-se, dando efetividade garantia constitucional. O importante, enfim, neste tema,
ter-se um julgador consciente das suas prprias limitaes (ou tentaes?), de modo a res
guardar-se contra seus eventuais prejulgamentos, que os tem no porque juiz, mas e
m funo da sua ineliminvel humanidade."
No Superior Tribunal de Justia e no Supremo Tribunal Federal, vrias so as decises no
sentido da observncia do art. 93
, X
da Constituio Federal
:
Trata-se de ideia-fora, voltada ao prestgio do Estado Democrtico de Direito: as deci
ses do Poder Judicirio devem ser motivadas (art. 93, IX, CF). Neste mister, facult
ado ao tribunal reportar-se ao parecer ministerial ou aos termos do ato atacado,
todavia, a bem de se prestigiar a dialeticidade, expresso do contraditrio, imperi
oso que acrescente fundamentao que seja de sua autoria. Ordem concedida para recon
hecer a nulidade do feito, devendo-se refazer o julgamento do aresto atacado, pr
omovendo-se a fundamentao do decisum, de modo a enfrentar os argumentos contrapost
os no recurso (Superior Tribunal de Justia
6 T.- Habeas Corpus n. 90.684
Relatora Mi
nistra Maria Thereza de Assis Moura).
Recurso Extraordinrio n. 540.995-RJ - Relator Ministro Menezes de Direito - A garan
tia constitucional estatuda no artigo 93
, inciso IX
, da Constituio Federal
, segundo a qual todas as decises judiciais devem ser fundamentadas, exigncia iner
ente ao Estado Democrtico de Direito e, por outro, instrumento para viabilizar o
controle das decises judiciais e assegurar o exerccio do direito de defesa. A deci
so judicial no um ato autoritrio, um ato que nasce do arbtrio do julgador, da a neces
sidade da sua apropriada fundamentao. A lavratura do acrdo d consequncia garantia con
titucional da motivao dos julgados. 4. Recurso extraordinrio conhecido e provido.
Habeas Corpus n. 43.346-PE - Relator Ministro Hamilton Carvalhido - A fundamentao da
s decises do Poder Judicirio, tal como resulta da letra do inciso IX
do artigo 93
da Constituio
, inciso IX
, da Constituio
do artigo 93
da Constituio
, LV
, e 93
, IX
, da CF
do artigo 93
da Constituio Federal
entrar em vigor aps decorrido um ano da data de sua publicao oficial (que se deu no
dia 17 de maro de 2015). Nada obstante esta limitao temporal para a vigncia da lei,
e especialmente no que diz respeito aplicao deste dispositivo no processo penal,
entendemos pela sua aplicao imediata, especialmente luz do art. 5
., 1.
, da Constituio Federal
, pelo qual
mediata.
Neste sentido, oportuna a lio de Alberto Silva Franco, segundo a qual a irretroativ
idade da lei penal incriminadora e a retroatividade da lei penal benfica so princpi
os constitucionais paralelos e de igual grau, conexionados na proteo do direito de
liberdade do ser humano, direito que se erige como uma das expresses mais signif
icativas do princpio da intangibilidade da dignidade da pessoa humana... Bem por
isso no se compreende que um princpio constitucional em relao ao qual inexiste reser
va de lei possa sofrer restries por parte do legislador ordinrio. No h, portanto, com
o compatibilizar o princpio constitucional da retroatividade penal elisiva da fig
ura criminosa, redutora da sano punitiva, ou de qualquer modo beneficiadora do age
nte, com a norma da Lei de Introduo ao Cdigo Civil
, que cuida da vacatio legis. Quando o legislador ordinrio defere ao ru, em lei po
sterior ao fato criminoso, uma posio mais favorvel, evidente que o dispositivo bene
ficiador constante da lei penal sancionada, promulgada e publicada deve ser, em
respeito ao princpio constitucional, de cogente e imediata eficcia, no suportando u
ma vigncia sustada no tempo.
Vejamos, tambm a propsito, o ensinamento do saudoso Ministro Luiz Vicente Cernicch
iaro:
Na vacatio legis, a lei carece de vigncia. Em outras palavras, ainda no compe (mater
ialmente) o ordenamento jurdico. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil
estatui no art. 1
. Que, salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o Pas quarenta e cinco
dias depois de oficialmente publicada. O Direito uno. Os setores dogmticos, entre
tanto, evidenciam caractersticas prprias. O Direito Penal no se confunde com o Dire
ito Civil. Mais pelos princpios do que pelas leis. O raciocnio, logicamente, tambm
distinto. A Constituio
ce
l estava encravado o LCM (livre convencimento motivado). Dizia eu, ento, que de n
ada adianta exigir do juiz que enfrente todos os argumentos deduzidos na ao (artig
o 389) se, por exemplo, ele tiver a liberdade de invocar a jurisprudncia do Suprem
o que afirma que o juiz no est obrigado a enfrentar todas as questes arguidas pelas
partes. Dar-se-ia com uma mo e se tiraria com a outra... Pois bem. Depois de muit
a discusso, o relator do Projeto, deputado Paulo Teixeira, aceitou minha sugesto d
e retirada do livre convencimento motivado. Considero isso uma conquista hermenut
ica sem precedentes no campo da teoria do direito de terrae brasilis. Portanto,
todas as expresses que tratavam do livre convencimento foram expungidas do Novo Cd
igo de Processo Civil
acompanhe nessa cruzada. No quero nada mais do que os juzes julguem de acordo com
o direito (em vrias colunas expliquei o conceito). Tenho pnico quando abro livros
ou vejo em acrdos coisas como: entre a lei e minha conscincia, fico com a minha co
nscincia. Ora, uma democracia se faz aplicando o direito e no a convico pessoal de u
m conjunto de juzes ou tribunais. Lamento informar isso para quem entender o cont
rrio. No vejam isso como implicncia minha. Compreendem, agora, porque era necessrio
mandar para o exlio epistmico o livre convencimento motivado? Compreendem o porqu d
e minha luta? Compreendem o porqu de meu pnico em face ao protagonismo? Se ainda tm
dvidas de minha inteno, perguntem aos advogados. Eles sofrem na carne tudo isso co
tidianamente. Numa palavra: no h uma frmula mgica para construir um Judicirio democrti
co. No h, repito, pensamento mgico. H, sim, muita luta. Que est s iniciando."(Dilema d
e dois juzes diante do fim do Livre Convencimento do Novo Cdigo de Processo Civil:
http://www.conjur.com.br/2015-mar-19/senso-incomum-dilema-dois-juizes-diante-fi
m-livre-convencimento-ncpc).
Rmulo de Andrade Moreira
Rmulo de Andrade Moreira