Mnica Daniela Gonzlez Corts

Elsa Mara Jaimes Arias

Mayo 20 de 2016
lvaro Francisco Amaya-Villarreal

Cmo las fuentes y los sujetos de derecho internacional juegan un papel

fundamental en el Acuerdo de la Habana
INTRODUCCIN
El derecho internacional pblico se rige bajo la luz de principios propios de este, al
mismo tiempo tambin tiene una lgica propia. Se puede afirmar de igual manera
que este cuenta con un desarrollo particular, distinto de otros derechos el cual es
aplicable a las relaciones jurdicas que surjan entre sujetos considerados de
derecho internacional pblico como los son los Estados, las organizaciones
internacionales, y algunos que cuentan con algunas propiedades llamadas
atpicas1, igualmente el derecho internacional pblico cuenta con sus propias
fuentes formales de derecho, las cuales producirn obligaciones para los sujetos a
los cuales vincula y estn estipuladas en el Estatuto de la Corte Internacional de
justicia2. Cabe aclarar que el listado que ofrece este artculo no es taxativo pues a
dems de las fuentes que all se mencionan, se adicionaran otras como lo son los
actos unilaterales de los Estados, normas de soft law internacional etc. Dentro
del marco que ofrece este derecho, se analizar a continuacin la demanda de
constitucionalidad condicionada contra algunos hechos sucedidos en la Habana
presentada por el ex Fiscal Eduardo Montealegre, y se estudiar la naturaleza
jurdica de la misma con base en el derecho internacional pblico.
DISCUSIN DESDE LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
1 Estados con capacidad limita de obrar, con subjetividad jurdica internacional parcial, individuos y
multinacionales.
2 Artculo 38 1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le
sean sometidas, deber aplicar: a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que
establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; b. la costumbre internacional como
prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho; c. los principios generales de derecho
reconocidos por las naciones civilizadas; d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de
mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59. 2. La presente disposicin no restringe la facultad de la
Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren.

El ex-Fiscal General Eduardo Montealegre le ha solicitado a la corte Constitucional

que trate el tema de acuerdos de la Habana y los reconozca como fuente de
derecho Internacional, de este modo estos acuerdos tendrn igual valor a la
Constitucin y sern parte del Bloque de Constitucionalidad con el objetivo de que
futuros gobiernos o leyes, respeten estos acuerdos.
Son fuente del Derecho las Convenciones Internacionales, la Costumbre
Internacional, los Principios Generales del Derecho, las Decisiones Judiciales
Internacionales, la Doctrina Internacional, Los principios de Derecho Internacional
y los Documentos del Softlaw, segn lo establecido en el artculo 38 del Estatuto
Tribunal de la Haya.
Respecto a los Actos de paz hechos en la habana se entienden como Actos
Unilaterales, ya que el estado Colombiano de Forma autnoma -sin intervencin
por parte de otros Estados o dependencia de un acto previo- manifiesta
pblicamente ante la comunidad internacional los acuerdos que se estn
construyendo modificando los efectos jurdicos dentro del Territorio nacional en
donde este se obliga a ciertos compromisos para la de la paz interna, buscando la
proteccin de los Derechos declarados en la Declaracin de Derechos Humanos,
para as llegar al orden social, la justicia, la libertad y la paz dentro del Estado
Colombiano.
De este modo se da entendido que los acuerdos de paz cumplen los requisitos
para ser reconocidos como Actos de Paz (autonoma frente a otros estados,
independencia frente a otros actos Jurdicos, declaracin de Voluntad, produce
efectos, y el estado se estara obligando en su territorio nacional
Se debe clarificar que una de las razones principales por las que estos acuerdos
deben ser considerados como parte de las fuentes del Derecho Internacional es
para evitar actos futuros del gobierno que puedan afectar estos acuerdos, yendo
en contra de esos.

Por otra parte se debe aclarar que los Acuerdos hechos por el presidente de la
Repblica y los grupos armados hasta la fecha no han tenido una aceptacin
formal por parte de la sociedad Colombiana, no ha habido algn tipo de votacin
en el que se respete ni escuche a los ciudadanos.
El artculo 7 de la Convencin de Viena dice:"Que se reconoce la competencia del
Jefe de Estado y del ministro de Relaciones Exteriores para la celebracin de un
tratado", de este modo se acepta la competencia del presidente de la repblica
Juan Manuel Santos de celebrar tratados, el Acto Unilateral unilateral por otra
parte no est enunciado como permitido.
Antes de dar a conocer los acuerdos como Actos Unilaterales se debe cerrar la
negociacin, y despus los Colombianos deben dar su consentimiento por medio
del sufragio respecto a estos acuerdos como fuente de derecho internacional. Es
al mismo tiempo incoherente hablar de los acuerdos de paz cuando no se tiene
total conocimiento por parte de los Ciudadanos y ms incoherente tratarlos como
fuente Internacional cuando no se han terminado de pactar, ni se han reconocido
nacionalmente, estos no han sido revisado la Corte Constitucional. Cmo trata un
tema no revisado como constitucional por la Corte Constitucional Colombiana un
tema supraconstitucional?
Otra razn por la que las negociaciones de paz no pueden ser fuente de Derecho
Internacional es que los actos unilaterales van enfocados hacia la humanizacin
de un conflicto en el caso Colombiano se est enfocando ante un acuerdo jurdico.
La Doctrina le niega a los Actos Unilaterales el valor como Fuente de Derecho
Internacional, al ser considerados como Derecho transitorio el cual ha surgido a
falta de costumbre.
DISCUSIN DESDE LOS SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL

A continuacin se analizarn los argumentos a favor y en contra de la demanda

desde la perspectiva de los sujetos de derecho internacional y si segn esta
categora podrn ser considerados una fuente de derecho internacional. El ex
Fiscal Eduardo Montealegre ha sido contundente al sealar en su demanda de
constitucionalidad condicionada, que el Acuerdo general que se discuti en la
Habana no debe entenderse ni como un acto administrativo, ni tampoco como un
decreto constitucional autnomo. Los argumentos fundamentales que respaldan
esta posicin, es que dado el carcter fundamental que contiene este Acuerdo
tanto en el derecho domestico como en el derecho internacional, las dos figuras
mencionadas anteriormente carecen completamente de relevancia para todas las
consecuencias que implica la ratificacin de este mismo, tanto en la normatividad
interna de nuestro ordenamiento jurdico3, como en la internacional.
De esta manera, y tomando en cuenta los argumentos expuestos en la demanda,
segn los Convenios de Ginebra de 1949 en su artculo 3 se estipula que :
Articulo 3 En caso de conflicto armado que no sea de indole internacional y que
surja en el territorio de una de las Altas Partes Contratantes cada una de las
Partes en conflicto tendra la obligacion de aplicar, como minimo, las siguientes
disposiciones Ademas, las Partes en conflicto haran lo posible por poner en
vigor, mediante acuerdos especiales, la totalidad o parte de las otras disposiciones
del presente Convenio

Segn la disposicin anterior, esta se aplica en su

totalidad al caso del conflicto colombiano con las FARC, porque en primer lugar el
Estado Colombiano adopt esta desicin y por lo tanto vincula a este en todas las
obligaciones que genera el mismo, seguidamente al incurrir este grupo armado en
actos contra la poblacin civil vulnerando sus derechos fundamentales y normas
del Derecho internacional Humanitario incluida la prohibicin a la tortura 4, tienen
3 Incluyendo las normas de Derecho Internacional Humanitario adheridas a nuestro ordenamiento jurdico por
medio del bloque de constitucionalidad. Artculo 93. Los tratados y convenios internacionales ratificados por el
Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin en los estados de excepcin,
prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de
conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia. El Estado
Colombiano puede reconocer la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional en los trminos previstos en el
Estatuto de Roma adoptado el 17 de julio de 1998 por la Conferencia de Plenipotenciarios de las Naciones
Unidas y, consecuentemente, ratificar este tratado de conformidad con el procedimiento establecido en esta
Constitucin. La admisin de un tratamiento diferente en materias sustanciales por parte del Estatuto de
Roma con respecto a las garantas contenidas en la Constitucin tendr efectos exclusivamente dentro del
mbito de la materia regulada en l.
4 Norma de ius congens, imperante en el derecho internacional.

que cumplir con las obligaciones que el articulo emana y cesar cualquier conducta
que vaya en contra de esta misma. De esta misma forma, las Partes podrn llegar
a aplicar Acuerdos especiales a los cuales estas hayan llegado, en virtud de hacer
cumplir las obligaciones de este mismo. Bajo este sentido se puede decir que el
Estado colombiano y las FARC, gozan ambos con la capacidad adecuada y plena
para realizar Acuerdos especiales que sean vinculantes y por ende creen
obligaciones5, del mismo modo al considerarse sujetos competentes para esta
funcin ambas partes estn cobijadas bajo el principio de buena fe 6.
Consecuentemente y segn la doctrina internacional, el derecho internacional no
puede concebirse bajo parametros inmodificables, estaticos o inmviles, por el
contrario es un derecho en continuo movimiento y flujo que atiende en mayor
medida a los procesos que van desarrollandose dentro de l, por lo tanto al ser las
FARC participe directo en conflicto y a dems al generar este multiples
implicaciones en el plano nacional como internacional, queda habilitado
completamente para ser considerado sujeto Parte de este Acuerdo especial.
Un argumento en contra de la postura anterior, se desarrolla segn la fuente de
derecho internacional la cual es los tratados internacionales. Esta se fundamenta y
se manifiesta en que este tipo de fuente requiere de un acuerdo entre Estados,
regido por el derecho internacional y es escrito. Adicionalmente y esencialmente el
consentimiento de las partes ser necesario para que se creen las obligaciones
que pretenden emanar este y es de carcter bilateral 7. En este caso para que las
FARC pudieran ser parte de un tratado se les tendra que reconocer como
BELIGERANTES, esta figura esta estipulada en la Convencin de Ginebra de
1949 y pretende que el Estado convierta en sujeto de derecho a un grupo de
personas (en este caso las FARC) transitoriamente, este reconocimiento siempre
debe ser expreso. Esta figura sera aplicable para las FARC pero se les
consederan facultades de carcter imperante (como lo son todas las acultades
5
6

Desde que el acuerdo tenga carcter especial.

Se establece en al Artculo 26 de la Convencin sobre el Derecho de los Tratados de Viena (1969), es la

base principal del derecho de los tratados hoy en da. Consiste en que cuando se ratifica un tratado
internacional, las Partes se obligan a cumplir las obligaciones de buena fe, los Estados partes deben haber
expresado su consentimiento y no poseer este ningn vicio.
7 No todos los acuerdos sern tratados internacionales.

que posee un sujeto de derecho internacional pblico), poniendo en riesgo el

mismo fin del acuerdo. Cabe aclarar que esta figura de igual manera sera
unicamente aplicable en caso de que no se cumplan con los objetivos del
Protocolo ll de Ginebra.
CONCLUSIONES

En primer lugar podemos afirmar que la demanda del ex Fiscal Eduardo

Montealegre es acertada en cuanto afirma que el derecho internacional
pblico en materia de sujetos a cambiado a lo largo del tiempo y no puede
considerarse manera cerrada o esttica los conceptos vinculados con este
tema. Pero no se debe dejar de lado el estudio de cada caso en concreto y
las implicaciones que este tendra en el plano nacional e internacional, si se
dejan de la aldo figuras como las consagradas en la Convencin de Viena y
en la Convencin de Ginebra, como lo son el carcter que deben tener
estos sujetos para poder realizar una Acuerdo especial o un tratado
internacional.

De acuerdo a lo expuesto el los argumentos en contra podemos decir que

el Acuerdo de la Habana no puede ser considerado como fuente de
derecho internacional, pues claramente una de las partes en este Acuerdo
(las FARC) carece de las facultades necesarias para ser sujetos de derecho
internacional y por lo tantolas obligaciones emanadas de este sern
vinculatorias para el mismo Estado colombiano especificamente, no ms.
Tambin por que este acuerdo no forma un tratado internacional, no cumple
con los requisitos de este mismo, por lo tanto no sera un fuente de derecho
internacional.

Al considerar como supraconstitucional el acuerdo entre el Gobierno

Colombiano y la Guerrilla se estara poniendo en juego la claridad y
estabilidad del sistema jurdico Colombiano el cual es un valor democrtico
fundamental.

No se puede reconocer los acuerdos como Actos Unilaterales ya que

segn la Doctrina, y de serlo as los acuerdos de Paz en Colombia no
cumplen los requisitos necesarios, ya que corresponden a un acuerdo entre
un estado y un grupo armado.