Compraventa
Simple
A es la parte vendedora y B la contra parte compradora. Cada una de estas partes est
integrada por un sujeto sea natural o jurdica.
Grfico N2:
A1 A2
Compraventa
compleja
A es parte vendedora y los sujetos que la integran son dos A1 y A2; y B solo la forma
un sujeto, en A existe copropiedad y en B, un nmero.
Grfico N3:
A1 A2
B1 B2
Compraventa
compleja
Sociedad
Est en contra de todas las novedades del cdigo civil que constituye una evidencia de la
transformacin que se ha producido en el mundo contractual.
En efecto, alado del sistema clsico de la negociacin paritaria o del trato preliminar, ha
surgido una formula distinta, segn lo cual el esquema queda prestablecido y la contraparte
no puede regatear y solo tiene la opcin de aceptarlo en su totalidad o rechazarlo. Se trata
como en suma del contrato celebrado por adhesin, cuya caracterstica fundamental
consiste en la desaparicin de la capacidad de negociar, esta modalidad tiene excepcional
importancia por su simplicidad y constante desarrollo y cada vez se les encuentra con
mayor frecuencia en el trfico contractual, dada la economa en tiempos y gastos y la
claridad y unidad del sistema.
La contratacin en masa es consecuencia de las grandes transformaciones en el mundo de la
transformacin, al impulso de los avances tecnolgicos (mecanizacin de sistema), el
incremento de los mercados y la competencia nacional e internacional, por la consiguiente
necesidad de reducir costos entre otros factores su origen se remonta a comienzos del siglo,
y exista a cuando se promulgo el cdigo civil de 1936, le cual no asumi posicin alguna
sobre ella.
El artculo 1390, define al contrato celebrado por adhesin de su contenido surgen las
caractersticas siguientes:
1. Una de las partes es la que determina los trminos de la relacin contractual y
elabora el esquema en forma previa, de modo de que el destinatario est en la
alternativa fatal de adherirse o no, esto es de celebrar o no el contrato.
2. De acuerdo con lo expresado en el punto anterior, no existe capacidad o poder de
negociacin.
3. El esquema planteado informa unilateral, consiste en un conjunto de clusulas o
estipulaciones.
4. El destinatario de la propuesta establecida, como un complejo o todo unitario, no es
en trminos generales un individuo determinado, sino un conjunto no precisado de
personas, frente a los cuales la propuesta se mantiene de modo duradero,
independiente mente de su aceptacin o su rechazo.
En conclusin nosotros creemos que la adhesin es un modo peculiar de contratacin, en el
fondo supone en definitiva un acuerdo de voluntades, al cual se le ha eliminado la etapa
previa y paritaria de negociacin. Se a dicho, con exactitud que si bien la adhesin supone
no discutir, no significa no deliberar y que siempre existe para el recipiendario para
acogerse o no a las situaciones establecidas como propuesta.
Ah continuacin presentaremos un ejemplo de contrato por adhesin, donde podremos
observar claramente algunos contratos en la modalidad de adhesin.
Darlin es dueo de la empresa SEGURITAS S.A.A, en la cual la empresa est dedicada a
brindad seguridad y tiene la necesidad de tener para sus trabajadores 50 mviles incluidas
con lneas telefnicas; Fany es ejecutiva de ventas de la empresa ENTEL, por la cual la
cual Darlin solicita a la empresa ENTEL, la cotizacin de las 50 lneas telefnicas, por lo
tanto esta empresa a travs de su ejecutiva de ventas (Fany), les extiende un contrato con
las clausulas pactadas, lo cual Darlin est en la capacidad de aceptar o rechazar.
Naturaleza jurdica:
Sobre la naturaleza jurdica de las clusulas de contratacin, es necesario preguntarse si las
clausulas generales de contratacin son equiparables a normas jurdicas y por ende
obligatorias para las partes, o constituyen una simple forma de contratacin.
Para respondernos a esto, se sugieren dos teoras la normativista y la contractualista:
a) Tesis Normativista o anticontractualista: Para los representantes de esta tesis los
alemanes GROSSMANN DOERTH (1933), KOHLER (1934) Y HILDEBRANT
(1937), las clausulas generales forman parte de ordenamiento legal y deber ser
consideradas como normas vinculantes, por lo tanto son obligatorias tanto para
quien las predispone como para quienes se vinculan en l.
En 1962 Joaqun GARRIGUES expres que las condiciones generales merecen la
calificacin de usos mercantiles y, como tales, constituyen fuente objetiva de
derecho. Igualmente, en 1981 MARIA COSTANZA ha manifestado que ante la
carencia de normas dispositivas que regulan las relaciones contractuales masivas, la
difusin y uso de las condiciones generales de contratacin van creando contratos
atpicos que posteriormente se convierten en normas dispositivas.
En sntesis, para la teora normativista las clausulas generales de contratacin son
equiparables a norma positivas y por lo tanto, no tienen una naturaleza contractual.
b) Tesis contractualista: segn la tesis contractualista, las clausulas generales de
contratacin forman parte del contrato y constituyen una expresin de la autonoma
privada. Empero, las clausulas generales solo adquieren fuerza obligatoria, como
estricto contenido contractual, cuando se celebra un contrato en particular y ellas se
incorpora al mismo.
Tienen una naturaleza jurdica a las clausulas generales de contratacin?
El derecho peruano ha optado por atribuirle, legislativa y doctrinariamente, naturaleza
jurdica contractual a los contratos celebrados en base a clusulas generales de contratacin
y, por ende, les son aplicables las normas de la teora general del contrato.
Por nuestra parte, suscribiendo la posicin de la doctrina calificada que distingue la
situacin jurdica de las clausulas generales de contratacin antes de integrarse al contrato y
una vez integrada al mismo. En efecto, las clausulas generales de contratacin que an no
se han integrado a un contrato en particular son meras declaraciones de voluntad y
nicamente tendrn el carcter contractual cuando se incorporen a un contrato especifico.
As, cuando se celebra vlidamente un contrato en base a clausulas generales, la relacin
jurdica creada por el contrato predispuesto es producto del consentimiento de ambos
contratantes, en consecuencia, tales contratos tiene un origen contractual.
INCORPORACIN DE CLAUSULAS ABUSIVAS EN LA CONTRATACIN
PREDISPUESTA:
Debido a que en la contratacin masiva no existe la etapa de la negociacin ni la
colaboracin de una parte contratante en el diseo del contenido del contrato, se pueden
presentar casos como en efecto sucede- en los que la parte contratante que ha elaborado el
contrato por adhesin o las clusulas generales de contratacin abuse de su posicin
jurdica de predisponer, integra o parcialmente, el esquema contractual e incorpore
condiciones que exclusivamente lo beneficien o que perjudiquen nicamente al contratante
que se adhiere. Una forma usual, en nuestro medio, es la exoneracin o el traslado de la
responsabilidad de los productores o proveedores hacia los consumidores o adherentes a los
contratos predispuestos, con lo cual existe un claro desequilibrio en la relacin contractual.
El problema de las clusulas abusivas en una realidad que los ordenamientos jurdicos y los
legisladores no pueden dejar de lado; por el contrario, deben plantear alternativas de
solucin que eviten el abuso de unos contratantes sobre otros, obviamente sin obstaculizar
el trafico masivo de bienes y servicios.
Sobre la existencia de abusos en la contratacin, ATILIO ANIBAL ALTERINI
enfticamente seala que; Permitir al predisponente que pueda daar sin ser responsable, o
que pueda rescindir unilateralmente el contrato, o que pueda demorar la entrega de la cosa
cuyo precio ya le fue pagado [], o que no preste garanta por eviccin o por redhibicin
[], cambia la normalidad del ser del contrato, y cambiar el ser de algo es mutar su
naturaleza, es desnaturalizarlo.
1. Clusula abusiva: El trmino abusivo, en este contexto, no est relacionado con la
figura de abuso del derecho o el ejercicio abusivo de un derecho, sino con un
criterio de excesivo. En tal sentido, una clusula es abusiva cuando en una
relacin contractual especfica reporta una ventaja indiscriminada a favor de uno de
los contratantes en menoscabo del otro. Tambin se denominan clausulas vejatorias
porque agravan la posicin de un contratante.
En este orden de ideas, una clausula vejatoria porque agravan la posicin de un
contratante.
a) Una desviacin del principio de la buena fe contractual
b) Una desnaturalizacin o desequilibrio de la relacin contractual
c) Un detrimento o perjuicio en contra del adherente al esquema contractual
d) Una atribucin exorbitante en favor del predisponente del esquema contractual.
Surge la interrogante de si el abuso del contratante que ha redactado el esquema
contractual puede recaer todo el contrato
Por consiguiente, se consideraran abusivas todas las clusulas o condiciones de los
contratos predispuestos que atribuyan los predisponentes derechos y facultades exorbitantes
o introduzcan limitaciones o restricciones en los derechos y facultades de los adherentes.
Igualmente, sern abusivas las clusulas que supriman o reduzcan las obligaciones y
responsabilidades del predisponente o cuando aumenten las obligaciones y cargas del
adherente, trayendo como consecuencia una desnaturalizacin o desequilibrio en la relacin
jurdica creada por el contrato. En tales supuestos, no habr, desde luego, un respeto al
principio general de la buena, entendido ste, como un principio rector en la negociacin,
celebracin y ejecucin del contrato, as como fuente de integracin del contrato.
Al respecto, mayoritariamente la doctrina sostiene que en los contratos masivos celebrados
en base a clusulas generales de contratacin o por adhesin sern nulas e ineficaces todas
las clusulas abusivas o vejatorias.
Surge la interrogante de si el abuso del contratante que ha redactado el esquema contractual
puede recaer sobre todo el contrato o sobre alguna clusula en particular. Considerando que
el uso de clusulas abusivas puede presentarse en uno u otro caso, somos del parecer que la
nulidad puede afectar tanto al contrato en su totalidad, como a una clusula en particular.
La determinacin finalmente corresponder al juez, pero a solicitud de la parte contratante
afectada con la clusula abusiva.
Mediante este mecanismo son las personas quienes deciden si contratan, pues nadie
mejor que uno para elegir el bien o servicio que le conviene, para lo cual tendr
muy en cuenta el precio, la calidad, garanta, etc.
2. CONTROL ADMINISTRATIVO: El control administrativo se realiza antes de la
celebracin del contrato. Es un control ex ante. Mediante l se otorga a la
administracin