RESPUESTAS:
Pblico:
A. TEORAS FORMALISTAS: buscan fundamento en la forma y no en el
fondo; dentro de ellas:
1. LA DOCTRINA VOLUNTARISTA:
Sostiene que las leyes que regulan una sociedad se fundamentan en el
consentimiento de sus miembros. As como en el derecho nacional la ley se
sustenta en el consentimiento de sus ciudadanos, en el derecho
internacional la costumbre y los tratados deben sustentarse igualmente en
el consentimiento de los Estados.
2. LA DOCTRINA OBJETIVISTA:
A diferencia de la anterior, sita el fundamento del derecho y
consecuentemente del derecho internacional fuera del campo de la voluntad
humana o de la voluntad de los Estados, ubicndola ya sea en una norma
fundamental que algunos autores identifican como derecho natural, ya sea
en el hecho social que se impone independientemente de la voluntad de los
individuos, en este caso, los Estados, ubicndola ya sea en una norma
fundamental que algunos autores identifican como derecho natural, ya sea
en el hecho social que se impone independientemente de la voluntad de los
individuos, en este caso, los Estados.
B. TEORAS NO FORMALISTAS: buscan fundamento en ciertos contenidos,
que de una forma u otra explican su obligatoriedad; dentro de ellas:
1. IUSNATURALISMO: el derecho positivo tiene como fundamento ltimo
la ley divina.
2. OBJETIVISMO: las normas jurdicas son obligatorias porque son
impuestas por la necesidad social. As su contenido es necesario tanto
como lo es su carcter obligatorio.
2.
INTERPRETACION
DE
CONVENCION DE VIENA
LOS
TRATADOS
EN
BASE
LA
1. GENERALIDADES:
La Convencin de Viena sobre el derecho de los Tratados fue suscrita en Viena
(Austria) el 23 de mayo de 1969 y entr en vigencia 27 de enero de 1980.
Elaborada por una conferencia internacional reunida en Viena, sobre la base de
un proyecto preparado, durante ms de quince aos de trabajo, por la
Comisin de Derecho internacional de las Naciones Unidas. Su objetivo fue
codificar el derecho internacional consuetudinario de los tratados y, adems,
desarrollarlo progresivamente, tambin Ius Cogens.
La Convencin, en cuanto tal no posee efecto retroactivo, pues slo se aplica a
los tratados celebrados despus de su entrada en vigor y no a los celebrados
con anterioridad (sin perjuicio de la aplicacin de cualesquiera normas
enunciadas en ella a las que estn sometidos los tratados en virtud del derecho
internacional independientemente de la Convencin).
Cuando las Naciones Unidas firmaron la Convencin de Viena previeron que
era importante hacer valer los derechos que contiene, por lo que en varios
artculos difusos (es decir que no hay un captulo que los contenga en orden),
establecen las acciones, los recursos ante juez o rbitro. La convencin entro
en vigor despus del trigsimo da de haberse depositado el trigsimo quinto
instrumento de ratificacin o adhesin. Este tratado de tratados fue aprobado
por 79 votos a favor, 19 abstenciones y un voto en contra por parte de Francia.
2. IMPORTANCIA DE LA CONVENCION:
La importancia fundamental de la Convencin de Viena de 1969 radica en el
hecho, por dems significativo, de que la mayora de sus disposiciones
codifican lo que hasta entonces era nicamente derecho consuetudinario.
Hasta la adopcin de esta convencin las reglas de derecho que se referan a
los tratados internacionales estaban contenidas esencialmente dentro de la
costumbre internacional. Ya desde tiempo atrs se haba visto la necesidad de
codificar dichas reglas con objeto de poder sistematizarlas y conferirle tambin
mayor certidumbre respecto a la norma consuetudinaria. As, por ejemplo, el
derecho de los tratados fue objeto de un estudio en el proyecto elaborado en el
1935 por la Harvard Law School, pero esta, como algunas otras, no eran sino
intentos de codificacin privada, sin valor alguno respecto a los Estados desde
5.3.
determinado de Estados.
Segn la materia de objeto del tratado: hay de carcter poltico,
5.4.
La negociacin:
b) cuando conste de otro modo que esos Estados han convenido que el
canje de los instrumentos tenga ese efecto.
o El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestara
mediante la ratificacin:
a) cuando cl tratado disponga que tal consentimiento debe manifestarse
mediante la ratificacin;
b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han
convenido que se exija la ratificacin;
c) cuando el representante del Estado haya firmado el tratado a reserva de
ratificacin; o
d) cuando la intencin del Estado de firmar el tratado a reserva de
ratificacin se desprenda de los plenos poderes de su representante o
se haya manifestado durante la negociacin.
o El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestar
mediante la adhesin:
a) cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal
consentimiento mediante la adhesin:
b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han
convenido que ese Estado puede manifestar tal consentimiento
mediante la adhesin; o
c) cuando todas las partes hayan consentido ulteriormente que ese Estado
puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin.
7. LAS RESERVAS
Se entiende por "reserva" una declaracin unilateral, cualquiera que sea su
enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o
aprobar un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los
efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese
Estado. La reserva que se formule en el momento de la firma de un tratado que
haya de ser objeto de ratificacin, aceptacin o aprobacin, habr de ser
confirmada formalmente por el Estado autor de la reserva al manifestar su
consentimiento en obligarse por el Tratado. En tal caso se considerar que la
reserva ha sido hecha en la fecha de su confirmacin. El retiro de la misma o
de una objecin a una reserva habr que formularse por escrito.
Las reservas pueden ser clasificadas:
o Por el alcance de sus efectos jurdicos: las reservas que afectan a
determinadas disposiciones de un tratado y reservas que afectan al tratado
funcionamiento.
Determinados territorios.
Algunas circunstancias determinadas, como el estado de guerra.
o Por su objeto:
Reservas de exclusin de clusulas, si los Estados que las formulan
tratan de evitar todos o algunos de los efectos jurdicos que se derivan
9. APLICACIN PROVISIONAL
Un tratado o una parte de l se aplicarn provisionalmente antes de su entrada
en vigor:
a) si el propio tratado as lo dispone
b) si los Estados negociadores han convenido en ello de otro modo. La
aplicacin provisional de un tratado o de una parte de l respecto de un
Estado terminar si ste notifica a los Estados entre los cuales el tratado se
aplica provisionalmente su intencin de no llegar a ser parte en el mismo, a
menos que el tratado disponga o los Estados negociadores hayan
convenido otra cosa al respecto.
10. INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS
Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que
haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo
en cuenta su objeto y fin.
Para los efectos de la interpretacin de un tratado, el contexto comprender,
adems del texto, incluidos su prembulo y anexos:
a) todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre todas
las partes con motivo de la celebracin del tratado.
b) todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la
celebracin del tratado y aceptado por las dems como instrumento
referente al tratado.
Juntamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta:
a) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado
o de la aplicacin de sus disposiciones
b) toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual
conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado
efectos jurdicos de ciertas actividades que constituyeron una prctica entre los
Estados. En primer lugar, consider el potencial de la pesca de altura y recurri
a informacin sobre las actividades pesqueras de ambos Estados, para concluir
que estos realizaban a principios de la dcada de 1950 actividades pesqueras
en un radio de sesenta millas marinas medidas desde la costa. Pero la
realizacin de dichas actividades no ser considerada decisiva por la Corte, la
cual, pese a admitir la existencia de una frontera martima de carcter general,
consider poco probable que las Partes hubieran reconocido una frontera
martima hasta las doscientas millas marinas.
Al abordar el derecho del mar en la poca considerada (la dcada de 1950), la
Corte realiza una interpretacin intertemporal del derecho. Luego de enumerar
las declaraciones sobre reivindicacin de derechos sobre los recursos,
plataformas continentales o fondos marinos, y comparar el tenor de las
declaraciones hechas por los pases americanos, la Corte reitera lo establecido
anteriormente, en el sentido que la nocin de zona econmica exclusiva de
200 millas marinas estaba todava a muchos aos de imponerse, y que la
respuesta de las Partes durante el procedimiento oral, a una pregunta
formulada por el juez Bennouna, fue en el sentido de reconocer que la
reivindicacin de doscientas millas hecha en la Declaracin de Santiago de
1952 no era conforme al derecho internacional de la poca y no poda ser
opuesta a terceros Estados.
Descartando, por lo tanto, que el lmite tcito que segn la Corte establecieron
el Per y Chile en algn momento anterior a la suscripcin del Convenio sobre
Zona Especial Fronteriza Martima de 1954, pudiera alcanzar hasta las
doscientas millas, la Corte estudia el alcance de las actividades de pesca de
altura realizada por las Partes alrededor de una distancia de sesenta millas
desde la costa, y estima que no tiene suficientes elementos de juicio para
concluir que dicha frontera se pudiese haber extendido ms all de las ochenta
millas marinas.
La Corte no le concedi utilidad a los documentos legales producidos por las
Partes en la dcada de 1950, y la prctica de los Estados que evalu el alto
tribunal no le pareci convincente como para variar el criterio establecido
acerca de la anchura mxima del lmite martimo establecido por el acuerdo
tcito. De la misma opinin fue la Corte respecto a las actas de 1968 y 1969
relativas a los faros de enfilamiento. Las conversaciones con Bolivia (19751976) fueron consideradas como desprovistas de pertinencia para el fin de
establecer la extensin de la mencionada frontera martima.
De la misma manera, la conducta de los Estados en la Tercera Conferencia de
Derecho del Mar no aport ninguna luz sobre la extensin de la frontera
martima. En el caso del Memorndum Bkula de 1986, en el cual el Per bas
gran parte de su posicin (en el entendido que dicho documento al constituir
una oferta para negociar una frontera martima, era la prueba de la inexistencia
de dicha frontera), la Corte estim que el tenor de dicho memorndum
confirma la existencia de una frontera martima, sin dar informacin precisa de
su extensin.
Dado que la prctica entre el Per y Chile posterior a 1986 es entendida por la
Corte como una confirmacin de la existencia de una frontera martima en el
paralelo, la Corte examina su conclusin provisional de una frontera hasta las
ochenta millas a lo largo del paralelo, y finalmente considera que, de los
elementos sometidos a su apreciacin, la frontera martima convenida entre
las partes se extiende sobre una distancia de 80 millas marinas a lo largo del
paralelo desde su punto de partida.
Luego de determinar la existencia de una frontera martima, que la Corte fund
en un acuerdo tcito que no sealaba la extensin de la misma, restaba
definir el punto de inicio de dicha frontera, que tampoco estaba estipulado en
dicho compromiso. La Corte se extendi en una serie de consideraciones sobre
el inicio (o trmino) de la frontera terrestre entre ambos Estados, sin entrar a
considerar aspectos terrestres ajenos a la demanda y ya resueltos por las
Partes.
La Corte consider que las actas de abril de 1968 constituan un compromiso
entre los representantes de los Estados para materializar el paralelo que pasa
por el Hito 1, paralelo que constituye segn ellos la frontera martima, lo que
en opinin del alto tribunal se hallaba confirmado por los actos de dicha fecha y
por las actas de 1969, por lo que juzga convincente que los acuerdos de
1968 y 1969 hayan establecido el inicio de la frontera martima en el paralelo
que pasa por el Hito 1, y descarta pronunciarse sobre el emplazamiento del
punto Concordia donde comienza la frontera terrestre, advirtiendo que puede
no coincidir con el inicio de la frontera martima, pero que esto es consecuencia
del acuerdo entre las Partes, por lo que concluye que el punto de partida de la
frontera martima entre las Partes est situado en la interseccin del paralelo
de latitud que pasa por el Hito N 1 con la lnea de bajamar. De esta manera,
y sin entrar en mayores detalles, la Corte sortea un punto lgido de la
controversia separando la delimitacin terrestre de la delimitacin martima,
creando una inusual costa seca en el territorio peruano que se encuentra
entre el punto Concordia y la interseccin del paralelo del Hito 1 con la lnea de
bajamar, donde la ribera pertenece al Per y las aguas ocenicas a Chile.
Habiendo la Corte determinado la existencia de un punto de partida de la
frontera martima entre los Estados, y que el tramo de frontera martima
establecido en el acuerdo tcito alcanzaba una extensin mxima de
ochenta millas marinas, deba determinar cul era el trazado de la frontera
martima ms all de dicha distancia.
Tomando en cuenta la reivindicacin de las Partes respecto de los espacios
martimos que se extienden hasta las doscientas millas marinas, la Corte
constata que Chile s es parte de la Convencin de las Naciones Unidas sobre
el Derecho del Mar (Convemar) y reivindica un mar territorial de doce millas y
una zona econmica exclusiva y una plataforma continental hasta doscientas
millas medidas desde sus costas; por otro lado, verifica que el Per no es parte
de esta convencin y que pretende un dominio martimo de doscientas
millas, estando a lo declarado por el agente peruano en el sentido que la
expresin dominio martimo que figura en la Constitucin peruana es utilizado
en conformidad con la definicin de los espacios martimos previstos por la
convencin de 1982, por lo que la Corte asumi dicha declaracin como la
expresin de un compromiso formal de parte del Per.
La Corte descarta los pedidos del Per, de establecer una frontera martima a
travs de una lnea media equidistante, y de Chile, de sostener la existencia de
una frontera martima a lo largo del paralelo, por lo que entiende que el pedido
de delimitacin que debe establecer debe partir del punto terminal de la
frontera martima convenida, la cual se extiende, tal como la Corte lo ha dicho,
sobre las ochenta millas marinas (punto A). El propio tribunal subraya lo
atpico de la situacin, en tanto la delimitacin comienza en un punto alejado
del litoral. El mtodo de delimitacin martima a seguir para establecer la
frontera es descrito por la Corte:
cual ha hecho cada vez ms difcil que una frontera pueda ser definida a
travs de esta fuente del derecho internacional. Concretamente, en el caso
de fronteras martimas, la jurisprudencia reciente de este tribunal ha
preferido optar por el tratado como fuente definitoria de los lmites entre
Estados; incluso, a partir de su sentencia en el Asunto Nicaragua con
Honduras (2007) la Corte tambin se muestra ms rigurosa con relacin a
esta fuente convencional, afirmando que la definicin de fronteras martimas
es una materia de especial gravedad para ser deducida o presumida de
cualquier
acuerdo
celebrado
entre
las
Partes.
Este
criterio
fue
En este punto debemos partir por sealar que si bien la Corte reconoci en
casos anteriores la posibilidad de alegar acuerdos implcitos para la
definicin de fronteras martimas, es recin en el Asunto del Per con Chile
donde este tribunal recurre sin que lo hayan solicitado ni alegado las
partes a fundamentar la existencia de una frontera martima teniendo
como base un acuerdo tcito.
Este extremo de la sentencia resulta sin duda el ms discutible o polmico
de la misma, si tenemos en cuenta la materia objeto del litigio; en otras
palabras, consideramos que la Corte ha sentado un precedente muy
peligroso al establecer la posibilidad de fijar fronteras martimas sobre
acuerdos cuya validez jurdica no est aceptada por el derecho
internacional general y que la propia Corte no define. El derecho
internacional actual establece la existencia de tratados escritos y verbales,
mas no de tratados tcitos o implcitos; sin embargo, la Corte innova al
introducir la aceptacin de este criterio delimitador cuya naturaleza jurdica
no se ajusta en nuestro concepto a la de un tratado.
La posicin de la Corte resulta an ms sorprendente si recordamos que en
la sentencia precitada del Asunto Nicaragua con Honduras de 2007 este
tribunal seal que la definicin de fronteras martimas es una materia de
especial gravedad para ser deducida o presumida de cualquier acuerdo
celebrado entre las Partes. Incluso, cuando en este mismo caso la Corte
abri la posibilidad de definir fronteras martimas sobre la base de acuerdos
tcitos o implcitos, agreg que la evidencia de estos deba ser
convincente. Textualmente la Corte seal:
La Corte ya ha indicado que no existe frontera establecida sobre la base del
utipossidetis iuris. Ella (la Corte) debe ahora buscar si existe un acuerdo
tcito suficiente para establecer una frontera. Los elementos de prueba que
evidencian la existencia de un acuerdo tcito deben ser convincentes. El
establecimiento de una frontera martima permanente es un asunto de gran
importancia, y un acuerdo no debe ser presumido fcilmente.
Sin embargo, en el Asunto Per con Chile la Corte, contrariando su propia
jurisprudencia antes citada, establece parte de la frontera martima entre
ambos Estados basada en un acuerdo tcito cuya fecha y mecanismo de
celebracin desconoce, cuyo punto de inicio tambin desconoce, y sobre el
SIN
RECURRIR
UNA
FUENTE
DEL
DERECHO
INTERNACIONAL
Tal como ya se ha reseado en la primera parte de este artculo, la Corte
utiliza un criterio mixto para la definicin de la frontera martima entre el
Per y Chile. As, recurre al criterio del acuerdo tcito para determinar la
existencia de una frontera martima comn en el paralelo que transcurre
desde la interseccin de la proyeccin del Hito 1 con la lnea de baja marea
hasta la milla 80, y a partir de ah asume una lnea equidistante hasta la
milla 200.
Resulta interesante detenerse en el criterio empleado por la Corte para
determinar la extensin del primer tramo del lmite martimo entre el Per y
Chile. Al respecto, contrariamente a lo que podra esperarse, la Corte no
apela a ninguna de las fuentes del derecho internacional para establecer la
referida extensin de ochenta millas marinas, sino que extraamente echa
mano al criterio econmico de la pesca de altura practicada por ambos
pases en aquella poca para determinarla. Para sustentar su posicin, la
Corte sostiene que los acuerdos de 1952 y 1954 tuvieron una finalidad
econmica, por lo cual debe ser esa finalidad tomada en cuenta para
precisar la extensin del paralelo.
Sin embargo, en relacin con este razonamiento, creemos que: i) las
fronteras martimas y la extensin de estas necesariamente tiene que
sustentarse en una fuente del derecho internacional, y no en un simple
criterio de carcter econmico; ii) incluso, el criterio econmico resulta
insuficiente para tal propsito, en tanto las razones por las cuales los
1.
2.
3.
4.
5.