TRABALHO ACADMICO

Nome do aluno: Jorge Washington Gonalves Martins

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 9 VARA CVEL DA

COMARCA DO RIO DE JANEIRO NO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

Distribuio por dependncia aos autos do processo n: ______________

CELSO CARR DA COSTA E SILVA, brasileiro, casado,
aposentado, portador da carteira de identidade n 87.724 Min. Aeronutica, inscrito no CPF
sob o nmero 262.996.317-91 e JACYNTHA DA COSTA E SILVA, brasileira, casada,
assistente comercial, portadora da carteira de identidade n 2.747.500 IFP, inscrita no CPF sob
o nmero 590.470.037-72, ambos residentes e domiciliados nesta cidade, na Rua Baronesa,
625, apartamento 203, Jacarepagu, CEP 21.321-000, vem, por meio de seu advogado
(PROCURAO / ANEXO N 1), com escritrio profissional em (Rua, nmero, bairro,
cidade/estado, CEP), para fins do artigo 39, I do CPC, opor:
EMBARGOS EXECUO
Em face de VALDECI ROSA DO NASCIMENTO, brasileiro,
solteiro, militar da R/R, portador da carteira de identidade n 304.123 Min. Aeronutica,
inscrito no CPF sob o nmero 009.169.860-04, residente e domiciliado nesta cidade na (Rua,
nmero, bairro, CEP), pelos fatos e fundamentos a seguir aduzidos:

I DAS PRELIMINARES
Os embargantes so pobres na acepo jurdica do termo, assim, eles no possuem
condies de arcar com os encargos financeiros decorrentes do processo sem que haja
comprometimento de seu prprio sustento, e de sua famlia, conforme consta em declarao
anexa. (DECLARAO DE POBREZA / ANEXOS N 2 E 3)
Requerem, portanto, os benefcios da assistncia judiciria gratuita, nos devidos
termos da Lei 1.060 de 1950 e sob a gide do sacramentado no artigo 5, LXXIV da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil.

II DOS FATOS

TRABALHO ACADMICO
Nome do aluno: Jorge Washington Gonalves Martins

No dia 05 de agosto de 2002, os embargantes celebraram, na condio de fiadores,

contrato de locao de imvel urbano (CONTRATO DE LOCAO DE IMVEL URBANO
/ ANEXO N 4), em proveito de Fernando Carvalho Leite Guimares e Mirian Vairo,
locatrios do imvel. Ainda, neste mesmo, mas na posio de locador, est o embargado.
Como garantia para o pagamento da obrigao, os embargantes ofereceram seu nico
imvel, o qual que domiclio dos mesmos, onde residem junto de seu filho maior e incapaz.
Ocorreu que, do ms de agosto de 2007 a abril de 2010, os locatrios deixaram de
pagar os alugueres e encargos devidos, sendo despejados por falta de pagamento em maio de
2010 (INFORMAES DO DESPEJO / ANEXO N 5 / fls. 1 a 4)
O embargado com intuito de haver dos embargantes os valores no recebidos por ele
dos locatrios, entrou em 30 de julho de 2010 com uma ao de execuo junto a este juzo.
Nesta ao (PETIO INICIAL / ANEXO N 6), o embargado cobra o montante de R$
70.471,40 (setenta mil, quatrocentos e setenta e um reais e quarenta centavos) dos
embargantes, referentes ao dbito dos alugueres e encargos, neste valor incluiu-se as custas
judiciais e 20% de honorrios de advogado (clusula 3, pargrafo 1 do contrato de locao,
ANEXO N 6 / fl. 44 ).
III DOS FUNDAMENTOS
luz da reta razo, fundamenta-se esta pea pela tese a seguir:
Da incompetncia
Em que pese toda a discusso acerca de contrato de locao configurar ou no contrato
de adeso, pois, assim, seria irregular qualquer clusula de eleio de foro. O juzo da ao de
execuo movida pelo embargado em face dos embargantes incompetente para julgar a
causa, sob pena de nulidade absoluta.
A ao de execuo movida pelo embargado tem quatro rus; os embargantes mais os
locatrios, ambos com domiclios diferentes. Nesse caso, aplica-se o disposto no Art. 94, 4
do CPC:
A regra do CPC prev a possiblidade por parte do autor de escolha do lugar para a
propositura de ao. Ocorre que um dos domiclios dos executados encontra-se na rea de
competncia da vara regional de Jacarepagu. Sendo que esta de carter absoluto. Quando

TRABALHO ACADMICO
Nome do aluno: Jorge Washington Gonalves Martins

acontece esse fenmeno de competncia, um local com competncia relativa e outro com
competncia absoluta, este atrai para si a competncia daquele, dessa forma, o juzo
competente para ajuizar a ao de execuo o do domiclio do embargante.
Dentro da comarca do Rio de Janeiro h vrias regionais, divises administrativas do
poder judicirio. Nelas, h diviso da competncia jurisdicional da comarca, essa diviso
tem carter de ordem pblica. Caso a competncia jurisdicional das regionais no seja
respeitada, poder ensejar incompetncia absoluta do juzo, conforme prev o artigo 94, 7
do CODJERJ:
Portanto, o juzo da ao absolutamente incompetente para julgar a causa. O juzo
dever extingui-la sem resolver-lhe o mrito, pois se trata de ausncia de pressupostos de
constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo. O artigo 267, IV, do CPC
dispe sobre tal:

Do efeito suspensivo
Em regra, o embargo declarao no goza do efeito suspensivo, contudo, a lei
processual permite s partes o requisitarem, desde que sejam cumpridos alguns requisitos. O
artigo 739 A, 1 do CPC expe esta faculdade.
Neste embargos execuo h subsuno dos fatos nos requisitos do supracitado
artigo, desse modo, lcito pedir a suspenso.
Os relevantes fundamentos, ou o fumus boni iuris, so: a prescrio, excesso de
execuo e nulidade da execuo; as razes de tais sero expostas ao longo desta petio. O
grave dano de difcil reparao ou incerta reparao encontra-se no fato dos embargantes e
seu filho com necessidades especiais (DOCUMENTO DE INTERDIO / ANEXO N 7)
ficarem sem onde morar. Ao penhorar o imvel, todos aqueles que estiverem domiciliados
nele no tero para onde ir, haja vista que os mesmos no possuem meios para garantir um
contrato de aluguel. Dessa forma, a prestao jurisdicional fere o direito constitucional
moradia, sacramentado no artigo 6 da CRFB. Importante frisar que o filho dos embargantes
exige cuidados especiais para suas necessidades bsicas, assim sendo, a retirada dele do lar
pode acarretar danos irreparveis sua integridade fsica, em extremo, at sua morte.

TRABALHO ACADMICO
Nome do aluno: Jorge Washington Gonalves Martins

O artigo exige tambm a garantia de juzo, isto , alguma garantia ao executor para
que haja solvncia do dbito. Contudo, como imvel bem impenhorvel, este requisito restase prejudicado. Sendo impossvel cumpri-lo, mas, estando presentes os outros requisitos, no
h bice para determinao da suspenso, haja vista a latncia dos outros requisitos.

Da prescrio
Para todo descumprimento de obrigao civil, nasce um direito subjetivo para aquele
que foi lesado de exigir de algum a responsabilidade do fato, este direito subjetivo a
pretenso. A pretenso tem prazo certo para durar, findo esse prazo, a pretenso prescreve.
Trata-se o caso em tela de cobrana de alugueres, o artigo 206, 3, I do Cdigo Civil
assevera a prescrio para este caso:
A prescrio pode ser interrompida nos casos de citao vlida do ru em ao de
cobrana. Para se concluir isto, necessria a leitura combinada dos artigos pertinentes
interrupo prescricional, so eles: artigo 206, 3, I do Cdigo Civil e artigo 219, 2, 3 e
4 do Cdigo de Processo Civil.
A interrupo da prescrio ocorre com o despacho de citao dado pelo magistrado,
mas, o efeito da prescrio est condicionado citao vlida do ru.
O 1 do artigo 219 do CPC est previsto como uma forma preveno de eventual
prejuzo para o autor no caso de morosidade no processo. Ocorre que o 4 do artigo 219
prev uma penalidade para o autor caso seja ele o culpado da morosidade no processo. Os
pargrafos 2 e 3 abrem o prazo de 100 dias para a citao vlida em caso de culpa do autor.
Acontece que a aludida ao de execuo proposta em face dos embargantes foi
distribuda em 30 de julho de 2010. O mandado de citao s foi emitido em 05 de novembro
de 2010. Aps, o juiz emitiu mais dois despachos para o autor, o primeiro em 12 de janeiro de
2011, para que ele corrigisse o endereo do executado, e o segundo em 19 de janeiro de 2012,
para que ele corrigisse sua pendencia com as custas do processo. A citao apenas se efetivou
no dia 22 de maro de 2012, quase dois anos aps a propositura da ao!

TRABALHO ACADMICO
Nome do aluno: Jorge Washington Gonalves Martins

Portanto, o prazo legal de 100 dias previstos no artigo supracitado foram

descumpridos com larga diferena, assim sendo, o embargado no pode gozar do direito de
retroatividade da interrupo previsto no 1 do artigo 219.
Dessa maneira, todos os alugueres com mais de trs anos a contar a partir de 22 de
maro de 2012, a saber: Os alugueres, apresentados pelo embragado, de 10 de agosto de 2007
at 10 de maro de 2009 esto prescritos, assim, os ttulos da ao apresentam inexigibilidade
da cobrana (ANEXO N 8 / fls 10 a 29 )

Do excesso na execuo
Um dos pedidos do embargado na ao de execuo foi cobrana de honorrios
convencionais de advogado, fixados em 20 % sob o montante devido. Essa cobrana
indevida pelo embargado.
Os honorrios advocatcios apresentados pelo embargado tem natureza de negcio
jurdico, ou seja, so honorrios convencionais. As partes neste contrato so o advogado e o
cliente, sendo, que em nenhuma delas, figura os embargantes, assim, no so eles quem
contratam o servio e muito menos so os que usufruiro do mesmo. Isto configura
enriquecimento sem causa por aqueles que celebraram o contrato e opuseram sua cobrana
aos embargantes. O artigo 884 do CC expe sobre o enriquecimento sem causa:

Os embargantes s seriam responsveis pelo pagamento do horrio advocatcio caso

fossem parte perdedora na ao de execuo, sendo a eles imposto a sucumbncia da ao,
porm, isso no aconteceu.
Entendeu no mesmo sentido o desembargador Armando Tolledo do TJ-SP, no
julgamento do AG 1754070620128260000 SP 0175407-06.2012.8.26.0000, a saber:
Entendendo a relao entre embargado e embargante como sendo de consumo, aplicarse-ia o cdigo de defesa e proteo do consumidor nesta relao, desse modo, a clusula seria
nula de pleno direito, conforme expe o artigo 51 do CDC.
Alm desse, o embargado cobrou outros valores em excesso.

TRABALHO ACADMICO
Nome do aluno: Jorge Washington Gonalves Martins

Ao emitir os boletos, isto , instrumento para o pagamento, o embargado deixou de

incluir valores referentes a correo monetria, juros, multa ou clausula penal. Essa conduta
configura renuncia tcita do direito. Com o direito renunciado no ttulo, no h pretenso, sem
pretenso no h exigibilidade do cumprimento do pedido.
H tambm, alm desses, outros valores que sequer so mencionados no contrato ou
em qualquer outro documento e que so cobrados do embargante. Nos boletos referentes aos
meses de janeiro, fevereiro, setembro, outubro e novembro de 2009 (ANEXO N7 / fls 27, 28,
35, 36 e 37), constam cobrana de resciso de contrato. No boleto referente ao ms de
dezembro consta cobrana de 13 salrio (ANEXO N 7 fl. 38). No h qualquer previso,
seja no contato, seja em acessrios, desses valores, portanto, os valores de honorrios de
advogado, a cobrana de multa, juros e correo monetria e a cobrana de valores diversos
dos acordados so excessivos na execuo.
Como embargos a declarao tem natureza de ao, logo, pode dispor de qualquer
meio de defesa para garantir os interesses do embargante. No caso de excesso na execuo, o
artigo 745, III do CPC garante ao executado o direito de embarga-la:
Da cobrana de emisso de boleto
Em todos os boletos emitidos pelo embargado conta cobrana pela emisso do mesmo.
Tal cobrana, caso estivesse inserta na montante cobrado no pedido do embargante seria ilegal
de plena direito.

Da nulidade da execuo
O embargado executou o embargante cobrando-o os acessrios da locao, a saber:
Condomnio, imposto predial e taxa de incndio. Aquele, nos boletos, discriminou o valor de
cada um dos acessrios. Acontece que, o ttulo executivo apresentado (boletos) no hbil
para provar a liquidez da dvida, uma vez que ela no consta nele a origem desses valores.
O contrato, verdade, fala da cobrana dos acessrios, mas no especifica o valor ou
remete outro documento que nele possa contar.

TRABALHO ACADMICO
Nome do aluno: Jorge Washington Gonalves Martins

No h nos autos documento que prove o valor do condomnio. O Imposto predial

prova-se com boleto emitido pelo municpio. O valor da taxa de incndio vem em documento
emitido pelo Estado. Nenhum desses esto presentes nos autos do processo de execuo.
A execuo, portanto, desses valores nula, uma vez que ttulo apresentado no
executivo. O artigo 745, I do CPC, prev essa possibilidade:
O nus de provar a alegao do exequente, e, como suas provas no corroboram
aquilo que ele alega, a execuo nula em face desses valores.
Da impenhorabilidade
A lei 8.009 de 1990, mais conhecida como Lei da impenhorabilidade do bem de
famlia, trouxe tona uma importante positivao de direito. Como corolrio do princpio
mor de nosso Estado Democrtico de Direito; dignidade da pessoa humana, o direito a
moradia sem dvidas, mais do que mera poltica pblica, um direito humano.
A lei 8.245 de 1991 trouxe nova exceo impenhorabilidade do bem de famlia. Para
os casos de execuo por obrigao oriunda de fiana de contrato de locao. Essa nova
insero no pode ser aplicada no caso em tela.
Segundo a melhor doutrina, os direitos fundamentais tem carter auto aplicabilidade,
isto posto, estes afastariam a ocorrncia do disposto na lei supracitada.
Nesse sentido entendeu, em deciso histrica, o excelentssimo Ministro Carlos
Velloso

no

RE352940SP:

IV DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer:
1) A concesso dos benefcios da justia gratuita, preceituados no artigo 5, LXXIV da
CRFB e na Lei 1.060/50;
2) A extino o processo, sem resoluo do mrito, por este juzo ser absolutamente
incompetente para julgar demanda em tela;
3) A concesso o efeito suspensivo ao processo;

TRABALHO ACADMICO
Nome do aluno: Jorge Washington Gonalves Martins

4) A intimao do embargado para que, caso queira, manifeste-se no prazo de 15 dias

(artigo 740 do Cdigo de Processo Civil);
5) Caso o processo no seja extinto sem a resoluo do mrito, julgar o pedido
procedente para:
5.1) Os presentes embargos, de modo que somente seja executado o valor de R$ 12.
301,25 (doze mil trezentos e um reais e vinte cinco centavos), considerando o ora exposto;
5.2) A impenhorabilidade do imvel de famlia dos embargantes, uma vez que tal
viola o direito fundamental a moradia, presente no artigo 6 da CRFB;
5.3) A condenao do embargado nas custas e honorrios advocatcios a serem
fixados por Vossa Excelncia (artigo 20 do Cdigo de Processo Civil);
6) Requer que as intimaes dirigidas aos embargantes sejam entregues ao seu
advogado no endereo (Rua, nmero, bairro, cidade/estado, CEP);
V DAS PROVAS
Requer a produo de provas, conforme dispe o artigo 332 do CPC, especialmente
documental e o depoimento pessoal do exequente.
VI DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa valor de R$ 58.000,00
Nestes termos,
Pede e espera deferimento.
Rio de janeiro, 09 de abril de 2012

Jorge Washington Gonalves Martins

OAB/RJ n 2011330244