LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO...

1 de 7

http://eol.errepar.com/sitios/ver/html/20151222054739206.html?k=

TTULO:

LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO CDIGO CIVIL Y

COMERCIAL DE LA NACIN

AUTOR/ES:

Garca Prieto, Horacio; Virgile, Luciana

PUBLICACIN:

Doctrina Tributaria ERREPAR (DTE)

TOMO/BOLETN:

XXXVII

PGINA:

MES:

Febrero

AO:

2016

OTROS DATOS:

HORACIO GARCA PRIETO

LUCIANA VIRGILE

LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO CDIGO CIVIL Y

COMERCIAL DE LA NACIN
La entrada en vigencia del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin(1) torna oportuno revisar el tema de la
prescripcin de las obligaciones tributarias, provinciales.(2)
Se advierte en esta normativa un evidente conflicto con disposiciones contenidas en la Constitucin Nacional,
que resulta interesante examinar a los efectos de establecer en qu casos y con qu sustento podra
obtenerse una declaracin de inconstitucionalidad en sede judicial.

I - EL ESCENARIO ANTERIOR A LA VIGENCIA DEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA

NACIN
El 30/9/2003, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin emiti el leading case Filcrosa(3), en donde estableci, por mayora,
que la regulacin de los aspectos sustanciales de las relaciones entre acreedores y deudores es materia que corresponde a la
legislacin nacional, con encuadre en la potestad que le corresponde al Congreso para dictar el Cdigo Civil, segn el texto
expreso del inciso 12) del artculo 75 de la Constitucin.
Va de suyo que, en tanto la potestad le corresponde al Congreso de la Nacin, ello conlleva que las provincias no pueden legislar
sobre la materia.(4)
Para resolver de la forma como lo hizo, la mayora de la Corte atendi a razones de unidad nacional y tuvo en cuenta que la
delegacin prevista en el artculo 75, inciso 12), a favor del Congreso, tiene como propsito lograr un rgimen nico de extincin
de las obligaciones(5), evitando la dispersin de soluciones concernientes a institutos generales del derecho, en cada una de las
diversas legislaciones locales.
Esta postura fue reiterada una y otra vez por nuestro Mximo Tribunal(6). En este punto, resulta interesante la reflexin
incorporada por la doctora Carmen Argibay en su voto en la causa Casa Casmma(7). La jueza encontr oportuno sealar que
la lnea de decisiones que viene siguiendo el Tribunal a partir del caso Filcrosa no ha merecido respuesta alguna del Congreso
Nacional, en el que estn representados los estados provinciales y cuenta con la posibilidad de introducir precisiones en los textos
legislativos para derribar as las interpretaciones judiciales de las leyes, si de alguna manera se hubiera otorgado a estas un
significado errneo.
La jueza Argibay alude en su voto a la posibilidad que tiene el Congreso Nacional de introducir en el Cdigo Civil una disposicin
especfica, para regular el plazo de prescripcin de las acciones y poderes de los organismos recaudadores provinciales para
determinar y exigir el pago de impuestos locales y, de tal forma, modificar el temperamento resultante de la aplicacin del inciso
3) del artculo 4027.(8)
Con el correr de los aos, la doctrina sentada por la Corte Suprema en Filcrosa fue acogida por los tribunales superiores de la
mayora de las provincias.(9)
De esta forma, se concluye que las provincias se encuentran impedidas de regular la prescripcin liberatoria de las obligaciones

13/05/2016 11:25 p.m.

LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO...

2 de 7

http://eol.errepar.com/sitios/ver/html/20151222054739206.html?k=

tributarias locales o, por lo menos, solo estn autorizadas a hacerlo de manera conforme con lo dispuesto en el Cdigo Civil.
Esta doctrina, sentada en el caso Filcrosa, encuentra sustento en la delegacin de potestades contenida en el inciso 12) del
artculo 75 de la Constitucin Nacional y en la disposicin contenida en artculo 126, donde se establece que las provincias no
ejercen el poder delegado a la nacin y, particularmente, que no pueden dictar el Cdigo Civil.
De esta forma, hasta la entrada en vigencia del CCyCo., el plazo de prescripcin genrico de las obligaciones personales era de
diez aos(10), y era de cinco aos el de las obligaciones que deban pagarse por aos, o plazos peridicos ms cortos(11), siendo
este ltimo plazo el aplicable a la mayora de las obligaciones tributarias locales.
El cmputo del plazo de la prescripcin liberatoria comenzaba a contar desde la fecha de vencimiento de la obligacin.(12)
Importa sealar que, a la fecha de entrada en vigencia del CCyCo., la mayora de los cdigos fiscales provinciales contemplaban
la materia de la prescripcin de las obligaciones tributarias, fijando al efecto el plazo de cinco (5) aos, en armona con lo
dispuesto en el Cdigo Civil, de forma tal que no se registraba una situacin de conflicto en lo relativo al plazo.

II - EL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

Corresponde considerar ahora las disposiciones contenidas en el CCyCo., cuya entrada en vigencia se produjo el 1/8/2015.
En primer lugar, se observa que el plazo de prescripcin de todo lo que se devenga por aos o plazos peridicos ms cortos, que
era de cinco aos en el antiguo Cdigo Civil, pasa a ser de dos aos en el CCyCo. (art. 2562). Esta disposicin, que comprende las
obligaciones del tipo de las que resultan de la vigencia del impuesto sobre los ingresos brutos y del impuesto inmobiliario, no
contiene una referencia especfica a la posibilidad de que los ordenamientos locales puedan fijar un plazo distinto, pero tal
referencia aparece con carcter general en el artculo 2532, que dice: En ausencia de disposiciones especficas, las normas de
este Captulo son aplicables a la prescripcin adquisitiva y liberatoria. Las legislaciones locales podrn regular esta ltima en
cuanto al plazo de tributos.(13)
As, desde la entrada en vigencia del CCyCo., la aplicacin estricta de la doctrina del caso Filcrosa conducira a la aplicacin del
artculo 2562 del CCyCo., y con ello al plazo de dos aos para las obligaciones tributarias provinciales.(14)
Fuera de toda duda, sujetar al plazo de prescripcin de dos (2) aos, obligaciones a las que se aplicaba el plazo de cinco (5),
implica una reduccin muy significativa, que acaso ninguna administracin tributaria provincial se encuentre en condiciones de
soportar, sin que de ello se derive un perjuicio muy severo para la parte de la recaudacin que resulta de las labores de
fiscalizacin y determinacin.
Parece evidente que fue esta la situacin que tuvo en cuenta el legislador nacional cuando incluy en el CCyCo. la disposicin que
autoriza a las legislaturas locales a regular el plazo de prescripcin de sus obligaciones tributarias.
En este escenario, surgen inmediatamente las siguientes preguntas:
* Es constitucional el artculo 2532 del CCyCo.?
* Existen bases para afirmar que el artculo 2532 del CCyCo. ha venido a reconocer que la potestad de regular la prescripcin
de las obligaciones tributarias locales le corresponda desde siempre a las legislaturas provinciales?
* Asumiendo que tal artculo resulta inconstitucional: qu extremos deberan verificarse para que tal inconstitucionalidad pueda
ser declarada judicialmente?
* Asumiendo que las provincias habrn de establecer en sus ordenamientos plazos especficos para la prescripcin de las
obligaciones tributarias, que sern ms extensos que el de dos (2) aos al que conduce la aplicacin del artculo 2562: ser esa
normativa necesariamente inconstitucional? En qu caso?

III - EL ARTCULO 2532 DEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN:

RECONOCIMIENTO O DELEGACIN DE POTESTADES?
Alguna corriente doctrinaria y jurisprudencial(15) ha querido ver en el texto del artculo 2532 del CCyCo. el reconocimiento de
que la potestad de regular la materia de la prescripcin de las obligaciones tributarias locales corresponde, y siempre ha
correspondido, al mbito de la potestad legislativa provincial, y nunca al Congreso de la Nacin.
Esta corriente pretende ver en el texto del artculo 2532 una suerte de reconocimiento -sin limitaciones- del criterio sustentado
por Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad de Buenos Aires en el fallo Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Aires
s/queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en: Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Aires c/DGR [R. (DGR)
1881/2000] s/recurso de apelacin judicial c/decisiones de DGR (art. 114, CFCBA), sentencia del 17/11/2003.
Resultara posible compartir esta doctrina, si el texto del artculo 2532 dijese por ejemplo: las disposiciones de este Cdigo en
materia de prescripcin liberatoria sern aplicables a las obligaciones tributarias provinciales y de la Ciudad de Buenos Aires
solamente en el caso en que los respectivos ordenamientos locales no regulen en forma expresa dicha materia.
Tambin concurrira en auxilio de Sociedad Italiana una norma que estableciera que las disposiciones que, en ejercicio de su
poder tributario, establezcan las provincias o la Ciudad de Buenos Aires para regular la materia de la prescripcin de las
obligaciones tributarias locales, prevalecern por sobre las previstas en este Cdigo.
Por cierto, nada parecido dice el artculo 2532.

13/05/2016 11:25 p.m.

LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO...

3 de 7

http://eol.errepar.com/sitios/ver/html/20151222054739206.html?k=

Muy por el contrario, desde el punto de vista de la distribucin de las potestades legislativas, el artculo 2532 guarda plena
coincidencia con la doctrina del fallo Filcrosa, que -como vimos- establece que le corresponde al Congreso de la Nacin regular la
materia de la prescripcin de las obligaciones, como cuestin de derecho comn, que incluye el caso de las obligaciones tributarias
locales, materia en la cual es equivocado suponer que la potestad que se reconoce a las provincia para establecer impuestos,
incluya la potestad para regular una materia de derecho general, como es la cuestin de la prescripcin liberatoria.
Parece evidente que, en tanto el Congreso Nacional ha emitido una norma que tiene el sentido de permitir a las provincias
legislar sobre cierta materia (Las legislaciones locales podrn regular esta ltima en cuanto al plazo de tributos), ello implica, de
parte del mismo Congreso, la reivindicacin de la potestad de legislar sobre dicha materia, porque solo quien es titular de la
potestad puede delegarla, permitiendo a otro que la ejerza. Nadie puede delegar en otro una potestad que no posee. Quien emite
una norma para delegar una potestad, est con ello proclamando que tal potestad le corresponde.(16)
Acaso pueden aadirse dos consideraciones adicionales.
El Congreso podra haber utilizado la expresin debern (Las legislaciones locales debern regular), caso en el cual la
mencin de dicha obligacin por el legislador nacional podra ser entendida como reconocimiento de la existencia de la potestad en
cabeza de las provincias y de la necesidad de su ejercicio, para evitar un vaco en la normativa. Por cierto, el CCyCo. no dice
debern.
La segunda reflexin se refiere a la situacin que se presentara en caso de que una provincia optara por suprimir en su Cdigo
Fiscal toda referencia al plazo de prescripcin en materia de obligaciones tributarias(17). Resulta ineludible reconocer que, en ese
caso, la cuestin del plazo aplicable para la prescripcin de las obligaciones tributarias provinciales se resolvera por aplicacin del
CCyCo., lo cual nuevamente implica el reconocimiento de la potestad del Congreso de regular la cuestin, y con ello la sustancia
de la doctrina Filcrosa.
Se concluye as que la disposicin contenida en el artculo 2532, en cuanto establece que las legislaciones locales podrn
regular el plazo de prescripcin liberatoria para los tributos locales, conlleva dos claras implicancias:
La primera: la facultad que la Constitucin Nacional concede al Congreso Nacional para dictar el Cdigo Civil incluye la potestad
de regular la materia de la prescripcin liberatoria de todas las obligaciones, incluyendo las obligaciones tributarias locales.
La segunda: el Congreso Nacional, en oportunidad en que ejerci la potestad de dictar el Cdigo Civil, regul en forma
exhaustiva la materia de la prescripcin de las obligaciones y puso en vigencia un cuerpo normativo que regula con amplitud la
materia, pero al mismo tiempo -en materia de plazo- incluy una autorizacin (podrn regular), que implica una delegacin de
potestades legislativas a favor de las legislaturas provinciales.
Se torna necesario examinar si esa delegacin, a favor de las legislaturas locales, es constitucionalmente admisible.

IV - SOBRE LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 2532

El artculo 31 de la Constitucin Nacional establece el principio de la supremaca de la Constitucin.
En atencin a la supremaca de la Constitucin, una ley que no es conforme con ella no es vlida.(18)
Con la sancin de la Constitucin Nacional, las provincias delegaron en el Congreso la facultad de dictar el Cdigo Civil, segn lo
establecido en el inciso 12) del artculo 75.
En tanto la cuestin tiene sustancial trascendencia, el texto de la Constitucin expresamente establece que las provincias no
ejercen el poder que han delegado a la Nacin y en tal sentido el artculo 126 expresamente menciona que las provincias no
pueden dictar el Cdigo Civil despus de que el Congreso lo haya sancionado.
Se concluye sin esfuerzo que el artculo 2532, en tanto establece que las legislaturas provinciales pueden disponer sobre el plazo
de prescripcin de las obligaciones tributarias locales, se encuentra en pugna con lo dispuesto en los artculos 75, inciso 12), y
126, porque en funcin de lo que ellos establecen, ninguna provincia puede legislar en materias que corresponden al Cdigo Civil,
luego de que el Congreso lo ha hecho.
Cabe recordar, con sustento en la doctrina del caso Filcrosa, que la prescripcin de las obligaciones, incluidas las obligaciones
tributarias locales, es una cuestin sustancial de las relaciones entre acreedores y deudores y, por ello, debe ser regulada por el
Cdigo Civil, a los fines de lograr un sistema homogneo y uniforme de normas de fondo a nivel nacional.
En tanto se trata de una facultad que le corresponde al Congreso de la Nacin, el legislador nacional no puede apartarse del
mandato constitucional, estableciendo una distribucin de potestades legislativas que contraviene lo dispuesto la Constitucin
Nacional. Tal es la sustancia de la inconstitucionalidad que presenta el artculo 2532 del CCyCo., en tanto en l se pretende
establecer que las legislaciones locales pueden fijar un plazo de prescripcin distinto al que determinado en mismo cdigo, cuando
se trata de obligaciones tributarias locales.
El artculo 31 de nuestra Carta Magna es claro cuando determina que la Constitucin Nacional y las leyes de la Nacin que en su
consecuencia se dicten son la ley suprema de la Nacin.
En la Convencin Constituyente en la que se encuentra la gnesis de nuestro orden constitucional, las provincias delegaron en el
Congreso de la Nacin la facultad exclusiva de dictar el CCyCo., y se comprometieron a no ejercer las potestades que estaban
delegando.
No es constitucionalmente vlida una ley que pretende delegar en las legislaturas provinciales una potestad que la Constitucin
pone en cabeza del Congreso, porque el dictado de dicha ley no resulta en consecuencia de la Constitucin Nacional, sino que

13/05/2016 11:25 p.m.

LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO...

4 de 7

http://eol.errepar.com/sitios/ver/html/20151222054739206.html?k=

resulta en oposicin con ella.

El Congreso Nacional, de haber considerado necesario que la prescripcin liberatoria de las obligaciones tributarias locales se
sujetase a un plazo especial, distinto del que resulta de la aplicacin de las normas generales contenidas en el CCyCo., debera
haber fijado un plazo de prescripcin especfico para tales obligaciones, tal como sugiri la doctora Carmen Argibay en el ya citado
fallo Casa Casmma.
El legislador nacional, a travs del artculo 2532, ha procurado devolver a las provincias la potestad que ellas le delegaron. Tal
intento resulta ineficaz, en tanto la distribucin de potestades legislativas establecida en la Constitucin es insusceptible de ser
alterada por normativa de jerarqua inferior.
Se concluye as que el artculo 2532 es inconstitucional, por encontrase en pugna con lo dispuesto en el artculo 75, inciso 12), y
en el artculo 126 de nuestra Carta Magna.

V - EL AGRAVIO EFECTIVO COMO CONDICIN PARA LA DECLARACIN JUDICIAL DE

INCONSTITUCIONALIDAD
En tanto el artculo 2532 se encuentra en pugna con la Constitucin Nacional, corresponde examinar quin, en qu caso, y bajo
qu condiciones, podra obtener una declaracin judicial de inconstitucionalidad.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin reiteradamente ha sealado que solo puede formular un planteo de
inconstitucionalidad quien acredita fehacientemente que la norma de que se trata le causa un perjuicio concreto y actual, sin que
resulte suficiente la invocacin de agravios meramente conjeturales.(19)
Tampoco debe perder de vista que la declaracin de inconstitucionalidad constituye una de las ms delicadas funciones
susceptibles de encomendarse a un tribunal de justicia, configurando un acto de suma gravedad institucional que, por este
motivo, debe ser considerado como la ultima ratio del orden jurdico.(20)
Segn lo expuesto, el planteo de inconstitucionalidad solo estar disponible cuando pueda presentarse como parte en una causa
judicial, un contribuyente a quin se exija el pago de un tributo local, con sustento en la aplicacin de un plazo de prescripcin,
establecido en un ordenamiento local, ms extenso al que resultara de la aplicacin de las normas del CCyCo.(21)
Ya se dijo que, en nuestra opinin, la justicia debera declarar la inconstitucionalidad de la parte del artculo 2532 del CCyCo. por
medio de la cual el Congreso Nacional autoriza a las provincias a regular, en materia de plazo, la materia de la prescripcin
liberatoria de las obligaciones tributarias locales, ello como una construccin interpretativa consecuente con la doctrina del fallo
Filcrosa, y respetuosa de la supremaca de la normativa constitucional, en funcin de la cual la ley no puede establecer una
distribucin de potestades legislativas diferente a la que establece la Carta Magna.
Por cierto, esta declaracin de inconstitucionalidad sera susceptible de una objecin muy severa, fundada en la circunstancia de
que el mismo Congreso Nacional mantiene la vigencia de normas, contenidas en la ley 11683 (ley de procedimiento tributario), en
funcin de las cuales las acciones y poderes del Fisco Nacional para determinar y exigir el pago de los impuestos nacionales que
recauda la AFIP-DGI prescriben en el plazo de cinco (5) aos, que se extiende incluso a diez (10) aos cuando se trata de
contribuyentes que han incumplido su obligacin de inscribirse.(22)
Cabe recordar que la disposicin constitucional que asigna al Congreso de la Nacin la potestad de dictar los cdigos de fondo
se sustenta en la voluntad de uniformar el derecho en todo el territorio del pas. Paradjicamente, una decisin judicial fundada en
el respeto del texto constitucional, no tendra como consecuencia la uniformidad del derecho, en tanto el plazo de prescripcin que
se impondra a las provincias en materia de obligaciones tributarias resultara distinto al que se aplicara en materia de
obligaciones tributarias nacionales recaudadas por la AFIP-DGI.
Difcilmente, los jueces pudiesen pasar por alto esta cuestin.

VI - ESCENARIOS POSIBLES
Hasta aqu hemos sostenido: (i) El artculo 2532 del CCyCo. resulta constitucionalmente objetable, en tanto a travs de su
sancin el Congreso Nacional ha delegado en la legislacin provincial una potestad que, conforme lo dispuesto en el texto
constitucional, le pertenece de manera exclusiva y debe ejercer por s mismo; (ii) la inconstitucionalidad de este artculo podr ser
declarada por la justicia, en tanto sea planteada por un contribuyente al que efectivamente se aplique un plazo de prescripcin
resultante de un ordenamiento local, que sea ms extenso que el que resultara de la aplicacin del CCyCo. y (iii) la declaracin de
inconstitucionalidad, y la consiguiente aplicacin del plazo de dos aos a la que conducen las normas del CCyCo. resultara muy
poco ecunime(23), teniendo en cuenta que la legislacin dictada por el mismo Congreso Nacional mantiene el plazo de cinco aos
para las obligaciones tributarias derivadas de impuestos nacionales que recauda la AFIP-DGI.
A continuacin, analizaremos distintos escenarios en los que la cuestin podra ser planteada.
a) Apagn normativo: en este escenario, la provincia sanciona un Cdigo Fiscal en el cual no aparece ninguna mencin al tema de
la prescripcin, como consecuencia de lo cual la cuestin se gobierna por aplicacin de lo dispuesto en el CCyCo. Est claro que en
este caso no se plantea cuestin constitucional alguna.
b) Adopcin de un plazo menor al de dos aos: en este escenario, la provincia sanciona un Cdigo Fiscal en el cual se establece
que las acciones y poderes de la Administracin Tributaria prescriben en un plazo ms breve del que resulta de las normas del

13/05/2016 11:25 p.m.

LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO...

5 de 7

http://eol.errepar.com/sitios/ver/html/20151222054739206.html?k=

CCyCo. Ningn contribuyente planteara reparos constitucionales respecto a esta normativa.

c) Adopcin de un plazo mayor al de cinco aos: en este escenario, la provincia sanciona un Cdigo Fiscal en el cual establece,
para las obligaciones tributarias, un plazo de prescripcin mayor a cinco aos, como por ejemplo el de diez (10) aos. Ante el
planteo realizado por un contribuyente a quien la norma efectivamente perjudica(24), hay buenas chances de que la justicia
declare la inconstitucionalidad de la normativa.
La declaracin de inconstitucionalidad a la que nos referimos en este ltimo caso, se vera impulsada por la circunstancia de que
el plazo adoptado sera no solamente superior al que establece el CCyCo., sino que sera tambin superior al dispuesto por el
Congreso para las obligaciones tributarias nacionales. El tribunal podra fundar su sentencia en la inconstitucionalidad del artculo
2532 del CCyCo., sustentada en los motivos ya expuestos en este trabajo. Tambin podra ocurrir que la justicia examine el caso
suponiendo vlida la delegacin de potestades realizada por el Congreso a travs del artculo 2532(25), y en este escenario declare
invlida la legislacin dictada por la legislatura provincial, encontrando que tal legislacin fue dictada en exceso de la delegacin,
bien entendido que el plazo de prescripcin de cinco aos establecido por el Congreso Nacional para las obligaciones impositivas
nacionales, obra como lmite de la delegacin de la potestad para fijar el plazo.
d) Adopcin del plazo de cinco aos: en este escenario, la provincia mantiene vigente su Cdigo Fiscal en el cual se establece en
cinco aos el plazo de la prescripcin para las obligaciones tributarias, o establece ese plazo en el Cdigo Fiscal emitido para regir
a partir del ao 2016. El planteo impugnatorio del contribuyente reivindicara la aplicacin del plazo de dos aos establecido en el
artculo 2562 del CCyCo., y la inconstitucionalidad del artculo 2532 del mismo ordenamiento. En este caso, lucen mucho menores
las chances de que el tribunal declare la inconstitucionalidad de la normativa, en tanto que en definitiva el plazo de prescripcin
sera el mismo que la legislacin nacional establece para la extincin de las acciones y poderes de la AFIP-DGI en relacin con
impuestos nacionales.
El tribunal podra hacer valer los argumentos desarrollados por los jueces Petracchi y Maqueda en su voto en disidencia emitido
en la causa Filcrosa, en donde los citados ministros de la Corte expresaron que en la medida en que el plazo de prescripcin
establecido en la legislacin local (impugnada de inconstitucional en el caso) no supera el establecido por la Nacin para el cobro
de las tasas nacionales, no resulta posible considerar que la provincia ha violentado el deber de adecuarse a la legislacin nacional
uniforme que le impone el artculo 75, inciso 12), de la Constitucin Nacional.
Que ello es as porque, si la Nacin ha entendido necesario modificar o precisar el plazo de prescripcin previsto en los cdigos
de fondo, elementales razones de igualdad impiden exigir a los estados provinciales un comportamiento distinto. En tales
condiciones, y siempre que las provincias, individualmente consideradas, no legislen en exceso del plazo previsto en las leyes
nacionales; el propsito constitucional de subordinar las autonomas provinciales a una legislacin nacional uniforme y, con ello,
garantizar un derecho de fondo nico (mediante el cual el concepto mismo de obligacin no dependa exclusivamente del arbitrio
de los poderes pblicos en cada parte del territorio nacional por la que atraviesa el deudor) puede considerarse cumplido, cuanto
menos en su espritu.

VII - QU CONDUCTA DEBERAN TOMAR LAS LEGISLATURAS PROVINCIALES?

Con motivo de la entrada en vigencia del CCyCo., y ante la delegacin de potestades legislativas que procura su artculo 2532,
las legislaturas provinciales, y asimismo la legislatura de la Ciudad de Buenos Aires debern tomar alguno de los cursos de accin
ya comentados, esto es: (1) admitir el plazo de dos aos que deriva de la vigencia del CCyCo.; (2) mantener o establecer el plazo
de cinco aos, con buenas chances de que ello sea declarado vlido por la justicia, o (3) hacer valer la delegacin de potestades
contenida en el artculo 2532 para establecer un plazo de prescripcin mayor al de cinco aos, a riesgo de que la justicia declare la
inconstitucionalidad de tal normativa.
En el anlisis de la conducta que deberan tomar las legislaturas provinciales, resulta clave establecer cul es la opcin que en
mayor medida satisface el inters pblico provincial.
La cuestin fue examinada con toda lucidez por el doctor Rmulo Vernengo Prack, en el marco del fallo plenario que emiti la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, el 30/9/1986, en la causa Obras Sanitarias de la Nacin c/Gran Pinin SRL.(26)
En aquella causa se debata sobre la prescripcin de las deudas derivadas de la falta de pago de las tasas que recaudaba la
empresa Obras Sanitarias por el servicio de provisin de agua potable.
La empresa estatal propiciaba una interpretacin segn la cual el plazo de prescripcin era diez (10) aos.
El doctor Vernengo Prack dijo en su voto:
...si la empresa Obras Sanitarias de la Nacin es remisa y negligente en percibir sus crditos, es el pueblo de la Repblica el
que debe pagar por ello: a) Como contribuyente de otros recursos del Estado que enjugan su dficit; b) Como usuario
cumplidor, por quienes no pagan y aumentan con ello el costo de los servicios normales.
El presidente de la Nacin solo tiene seis aos para desempear su mandato y cumplir -por lo menos en parte- con lo que
intent poner en movimiento. En cambio, los asesores legales de la Empresa Obras Sanitarias, y sus recaudadores, pueden
darse el lujo de deber al Estado Nacional (es decir al ciudadano contribuyente), durante nuevo aos y once meses, lo que fueron
negligentes en recaudar durante dos lustros calendarios. Ello no solo es injusto, sino un descalabro financiero, que fomenta y
premia la falta de trabajo y la ineficiencia, por percutir inflacin, por desajustar el presupuesto, apareciendo erogaciones no
necesarias que absorben recursos indispensables y urgentes.
Que quede pues claro que no se protege a la empresa deficitaria Obras Sanitarias de la Nacin, dndole mrgenes mayores de
cinco aos para que recaude sus servicios, o por lo menos intente demandarlos judicialmente; sino que adems de perjudicar a

13/05/2016 11:25 p.m.

LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO...

6 de 7

http://eol.errepar.com/sitios/ver/html/20151222054739206.html?k=

la empresa por no exigir su funcionamiento normal, se perjudica a los contribuyentes y al pueblo todo, a quien el Estado no
ayuda a conseguir vivienda, con dependencias para custodiar con desproporcionados archivos, recibos, con ms de diez aos de
antigedad.
Que quede claro que la jurisprudencia acogiendo la prescripcin decenal para la Empresa Obras Sanitarias de la Nacin, es
perjudicial para a) el Fisco Nacional que debe prestarle recursos de rentas generales; b) para los usuarios, que deben mantener
archivos y contabilidad de recibos de pago por espacio de diez aos, para una constancia que por s misma trae aparejada
ejecucin.
Porque una cosa es la conveniencia pblica de la empresa y otra cosa es el favor personal al administrador, que
no debiera alcanzar para hacer fluctuar jurisprudencia razonable que conviene a todos.
El voto transcripto ofrece una respuesta tan clara como acertada.
El inters pblico se satisface cuando la cobranza se realiza en forma rpida, y tal cobranza rpida no se obtiene mediante plazos
de prescripcin extensos, porque tales plazos tienen el efecto de propiciar la desidia de los funcionarios y empleados del
organismo administrativo a cargo de la recaudacin.
Los plazos extensos de prescripcin amparan la demora, la dilacin, el atraso y el reiterado aplazamiento de la actividad
administrativa necesaria para determinar y exigir el pago de la deuda, con evidente perjuicio del inters pblico.
Los plazos cortos de prescripcin sirven de acicate para que la administracin tributaria se desempee con celeridad y eficiencia,
en el cumplimiento de sus funciones dirigidas a la recaudacin.

VIII - CONCLUSIONES
Con apoyo en los argumentos precedentemente expuestos, arribamos a las siguientes conclusiones:
* Carece de sustento afirmar que el CCyCo. vino a reconocer que la potestad de regular el plazo de prescripcin de las
obligaciones tributarias le corresponde desde siempre a las provincias y a la Ciudad de Buenos Aires.
* El Congreso Nacional, hacindose eco de la observacin introducida por la doctora Arbigay Molina en su voto en el caso Casa
Casmma, debera haber legislado un plazo de prescripcin especfico para las obligaciones tributarias locales, comportamiento
que hubiese sido acorde con las normas constitucionales involucradas [art. 75, inc. 12), y 126], y con la doctrina establecida por
la mayora de la Corte Suprema de la Nacin en la causa Filcrosa.
El artculo 2532 del CCyCo. es inconstitucional, en tanto conduce a establecer una distribucin de potestades legislativas distinta
a la que resulta de lo dispuesto en el inciso 12) del artculo 75 de la Constitucin Nacional, que tiene ratificacin en el artculo
126.
* La declaracin judicial de inconstitucionalidad podr ser requerida por quienes acrediten sufrir un efectivo perjuicio a sus
derechos e intereses, y de tal forma resulten procesalmente legitimados.
* Luce poco probable que la justicia declare esta inconstitucionalidad, si la provincia mantiene o establece el plazo de
prescripcin de cinco aos, en tanto ese plazo coincide con el plazo genrico de prescripcin previsto en el CCyCo. (art. 2560),
y es el mismo que el Congreso Nacional tiene fijado para la prescripcin de las deudas impositivas nacionales en la ley de
procedimiento tributario.
* Por el contrario, parece probable la declaracin de inconstitucionalidad de una eventual normativa provincial en la que se
establezca, para las obligaciones tributarias provinciales, un plazo de prescripcin mayor a cinco aos.
* La adopcin de un plazo de prescripcin mayor al de cinco aos, debe ser vista como evidencia de una legislacin que ha
postergado el inters pblico, en aras de la comodidad y sosiego de los funcionarios del Organismo Recaudador.

Notas:
(1) El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (en adelante CCyCo.) fue aprobado por la L. 26994. La L. 27077 estableci el 1/8/2015 como
fecha de entrada en vigencia
(2) Todo cuanto en este trabajo se menciona sobre la tributacin provincial y sobre las potestades de las legislaturas, debe entenderse
aplicable tambin a la Ciudad de Buenos Aires
(3) Filcrosa SA s/quiebra s/incidente de verificacin de la Municipalidad de Avellaneda - CSJN - 30/9/2003
(4) Conf. art. 126, CN
(5) CSJN - Fallos: 269:373
(6) Casa Casmma SRL s/concurso preventivo s/incidente de verificacin tarda (promovido por Municipalidad de La Matanza) CSJN
26/03/2009. Fallos: 332:2018; 391:46, entre muchos otros
(7) Casa Casmma SRL s/concurso preventivo s/incidente de verificacin tarda (promovido por Municipalidad de La Matanza) - CSJN 26/3/2009

13/05/2016 11:25 p.m.

LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO...

7 de 7

http://eol.errepar.com/sitios/ver/html/20151222054739206.html?k=

(8) El inc. 3), art. 4027, establece en cinco aos la prescripcin de lo que debe pagarse por aos, o por plazos peridicos ms cortos. Esta
es la norma que la Corte, en el fallo Filcrosa, declar aplicable en materia de obligaciones resultantes del impuesto sobre los ingresos brutos,
impuesto inmobiliario y otros tributos de determinacin peridica
(9) Fisco de la Provincia de Buenos Aires. Incidente de revisin en autos: Cooperativa Provisin Almaceneros Minoristas de Punta Alta Ltda.
s/concurso preventivo. Incidente de revisin Fisco de la Prov. de Bs. As. - SC Prov. Bs. As. - 30/5/2007 y Municipalidad de Monte Hermoso
c/Expreso Sud Atlntico SRL apremio - SC de la Prov. Bs. As. - 30/5/2007; Marini, Osvaldo Oscar s/queja por recurso de
inconstitucionalidad denegado en: GCBA c/Osvaldo Marini s/ej. Fiscal - avalo - TSJ CABA 22/10/2013 - TSJ CABA - 22/10/2013; autos
Obras Sanitarias Mendoza c/E.P.A.S. s/Apremio - SC Prov. Mendoza - 19/3/2009; autos Estado Provincial c/Olivares Mediterrneos SA SC Prov. Catamarca - 14/9/2009; autos Direccin General de Rentas c/Farmacia Guido S.C.S. - TSJ Prov. Ro Negro - 15/12/2009; autos
Provincia de San Juan c/Porres, Nlida Ester - SC Prov. San Juan - 6/10/2009; autos O. N. S. L. c/B. M. G. - TSJ Prov. Santa Cruz 7/7/2010; autos Comisin de Fomento de Santa Isabel c/Litoral Gas SA y otro - apremio s/recurso de inconstitucionalidad - SC Prov.
Santa Fe - 13/11/2007; autos Provincia de Tucumn - DGR c/Gmez, Ramn Erasmo - SC Prov. Tucumn - 20/3/2008; autos
Municipalidad de Ushuaia c/Ruiz, Vicente Moiss - TSJ Prov. Tierra del Fuego - 14/4/2009
(10) Cfr. art. 4023, CC
(11) Cfr. art. 4027, CC
(12) Cfr. art. 3956, CC
(13) Resulta notorio que la autorizacin para fijar plazo no autoriza a las provincias a regular otras cuestiones, tales como el momento de
inicio del cmputo y las causales de suspensin e interrupcin
(14) Las obligaciones tributarias por impuesto de sellos y por impuesto sobre la transmisin gratuita de bienes escapan de esta normativa, en
tanto no se trata de obligaciones que se devenguen por aos o por perodos ms cortos.
(15) Fornaguera Sempe, Sara Stella y otros c/GCBA s/otras demandas contra la Autoridad Administrativa s/recurso de inconstitucionalidad
concedido - TSJ CABA - 23/10/2015
(16) Cuando el Congreso establece que las provincias podrn legislar en materia de plazo de prescripcin de las obligaciones tributarias
locales, ello conlleva, por necesaria implicancia, que las provincias no podran hacerlo en ausencia de tal permiso
(17) En tanto el art. 2532 establece que las legislaciones locales pueden regular el plazo de prescripcin de las obligaciones tributarias, es
evidente que tambin pueden optar por no hacerlo. La expresin podrn no es equivalente a debern
(18) La Corte Suprema de los Estados Unidos lo enunci de esta forma en el clebre fallo Marbury Vs. Madison: Hay solo dos alternativas
demasiado claras para ser discutidas: o la Constitucin controla cualquier ley contraria a aquella, o la Legislatura puede alterar la Constitucin
mediante una ley ordinaria. Entre tales alternativas no hay trminos medios: o la Constitucin es la ley suprema, inalterable por medios
ordinarios; o se encuentra al mismo nivel que las leyes y de tal modo, como cualquiera de ellas, puede reformarse o dejarse sin efecto
siempre que al Congreso le plazca. Si es cierta la primera alternativa, entonces una ley contraria a la Constitucin no es ley; si en cambio es
verdadera la segunda, entonces las constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para limitar un poder ilimitable por naturaleza
(24/2/1803)
(19) Fallos: 307:1656 - CSJN; Nobleza Piccardo SAIC c/EN (DGI) - CSJN - 5/10/2004, entre muchos otros
(20) Fallos: 249:51; 264:364; 303:248 - CSJN
(21) Ya se dijo que, en relacin con los impuestos sobre los ingresos brutos e inmobiliario, el plazo de prescripcin que determina el CCyCo.
es el de dos (2) aos, previsto en el art. 2562, inc. c)
(22) Ver art. 56, L. 11683
(23) Nos referimos al plazo que se aplicara a los impuestos sobre los ingresos brutos, inmobiliario y otros que se devengan por aos o
perodos ms cortos
(24) El contribuyente se ve efectivamente perjudicado por la norma, y con ello tiene legitimacin procesal, en tanto la aplicacin del plazo de
prescripcin de dos aos (o eventualmente el de cinco) conduce a que la deuda se tenga por prescripta
(25) En tanto la declaracin de inconstitucionalidad es la ltima ratio del orden jurdico, los jueces deben preferir la interpretacin que
conduce a la solucin justa, sin que sea necesaria tal declaracin
(26) Obras Sanitarias de la Nacin c/Gran Pinin SRL - CNCiv. en pleno - 30/9/1986

Editorial Errepar - Todos los derechos reservados.

13/05/2016 11:25 p.m.