Anda di halaman 1dari 42

Nombre y apellido.

A la hora de inscribir a su hijo, los padres pueden ponerle


hasta tres nombres. El texto ya no habla de padres sino de vnculos filiales y
establece que nadie puede tener ms de dos. Todos los hijos de una misma
pareja deben llevar el mismo apellido o la integracin compuesta de apellidos
que lleva el primer hijo.

Reproduccin asistida. Si bien se estableci que es objeto de una ley


especfica, la 26.862, se introdujo el concepto de voluntad procreacional
como elemento determinante de la filiacin asistida, ms all de la filiacin
gentica. Se establece que si una pareja no logra un embarazo y decide
recurrir a la fertilizacin asistida, mediante la donacin de vulos o
espermatozoides, la filiacin no estar determinada por el material gentico
sino por la voluntad procreacional de la pareja. Cuando el hijo nazca ser
considerado hijo legtimo de la pareja, que no podr impugnar la paternidad
alegando razones genticas.

Declaracin de incapacidad. La nueva legislacin elimina el carcter


permanente de la declaracin de incapacidad. En cambio, ser por un fin
especfico, como el de disponer de sus bienes, que se deber renovar cada tres
aos. Y se incluye la posibilidad de que sea por factores psicolgicos o por
adicciones de distinto tipo, por ejemplo, al juego.
Bienes:
La nocin decimonnica que estableca un vnculo directo y exclusivo entre una
persona y un conjunto de bienes que integraba su patrimonio y al que se
reconoca valor econmico, ha cambiado. Hoy, adems de bienes con valor
econmico e integracin al patrimonio de un sujeto que ejerce sobre ellos
derechos individuales, es posible determinar la existencia tanto de bienes que
pertenecen a las personas y tienen una utilidad, pero no valor econmico (por
ejemplo, rganos o material gentico) como de otros que pertenecen a
comunidades (art. 18) o que integran la categora de bienes colectivos
(ambiente).

De acuerdo a un nuevo criterio, ajustado a estos tiempos, el CCyC regula:

a. los derechos individuales de las personas sobre bienes que integran su


patrimonio (arts. 15, 16, 225, 235 y ss. y 1882 y ss.);

b. los derechos individuales de las personas sobre el cuerpo humano (art. 17);

c. los derechos de las comunidades sobre bienes comunitarios (art. 18); y

d. los derechos de incidencia colectiva (art. 14, 240, 241).

Las reglas generales de este Ttulo introductorio encuentran regulacin


especfica en el Libro Primero, Parte General, Ttulo III, Bienes, Captulo I,
Bienes con relacin a las personas y los derechos de Incidencia Colectiva,
cuya Seccin 1 est dedicada a los Conceptos (arts. 225 a 234); la 2 a los
Bienes con relacin a las personas (art. 235 a 239) y la 3, a los Bienes con
relacin a los derechos de incidencia colectiva

2. Interpretacin

La norma integra la regulacin infraconstitucional del derecho de propiedad


establecido en los arts. 14 y 17 CN; art. 21 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (en adelante, CADH) y disposiciones concordantes del
bloque de constitucionalidad federal.

Da cuenta de una relacin persona bienes que se ajusta a la idea de la matriz


tradicional de nuestro derecho civil, limitada a la nocin de derechos
individuales, subjetivos.

El conjunto de bienes con relacin a los que es titular de derechos una persona,
constituye su patrimonio.

Si un bien integra el patrimonio de una persona, existe un derecho individual


de ella con relacin a ese bien; derecho que debe ser ejercido por su titular.

El concepto de persona empleado abarca tanto a las humanas como a las


jurdicas.

2. Responsabilidad profesional
Desaparecen en la nueva legislacin las diferencias entre responsabilidad
contractual y extracontractual. La responsabilidad civil protege del dao
causado a la persona, a su patrimonio y a los derechos de incidencia colectiva,
y articula su reparacin. Al respecto, trataremos dos artculos [1] con relacin
al ejercicio profesional.

El primero, 1725, similar en su primera parte y ms completo que el artculo


902 del CCIV, postula en su primer prrafo:

Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las
cosas, mayor es la diligencia exigible al agente y la valoracin de la
previsibilidad de las consecuencias.

Adems, destaca la valoracin de la conducta para evaluar el resarcimiento


pecuniario. Justamente, cuando existe y las partes depositan una confianza
especial que se debe tener en cuenta de acuerdo a la naturaleza del acto, la
apreciacin del accionar, la facultad intelectual y la condicin especial del
agente se ponderan para determinar el grado de responsabilidad.

El segundo artculo, 1768, recuerda indirectamente la clasificacin doctrinaria


de obligaciones de medios y de resultados, y les asigna a las profesiones
liberales una responsabilidad subjetiva (se excluye el hecho de las cosas y
actividades riesgosas, arts. 1757-1758), excepto cuando se halla
comprometido un resultado concreto.

Corolario de lo citado es que, si est previsto determinado efecto jurdico, el


profesional no podr aludir la falta de reglamentacin de la norma o su
desconocimiento u otras excusas. Tendr que analizarse en los casos concretos
la posibilidad de pactos de indemnidad o minutas insistidas, con exoneracin
de responsabilidad por asesoramiento brindado y liberacin de responsabilidad,

dependiendo de cuestiones que puedan o no considerarse de orden pblico o


privado.

3. Capacidad restringida, incapacidad e inhabilitacin


Segn las reglas generales del artculo 31, inciso a, la capacidad general de
ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre
internada en un establecimiento asistencial. El artculo 32 prescribe que el
juez puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona
mayor de trece aos que padece las situaciones que all se citan (adicciones y
alteraciones mentales permanentes o prolongadas) y le asigna un sostn o
sistema de apoyo (clubes sociales, vecinos, asociaciones sin fines de lucro,
etc.) que deben promover la autonoma y favorecer las decisiones que
respondan a las preferencias de la persona protegida (art. 43).
Excepcionalmente, si la persona se encuentra totalmente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad, el juez declara la
incapacidad y asigna un curador.

De los inhabilitados del artculo 152 bis del CCIV solo subsiste la categora del
prdigo (art. 48), a quien tambin se le asigna un apoyo para asistir al
inhabilitado en los actos de disposicin entre vivos y los dems actos que el
juez fije en la sentencia.

La sentencia de capacidad restringida, incapacidad (art. 39) o inhabilitacin se


inscribe en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas para
producir efectos contra terceros, dejndose constancia al margen del acta de
nacimiento. La sentencia determina los actos que se limitan, los apoyos o
curadores y las condiciones de validez de los actos concretos sujetos a
restriccin, con el rgimen para la proteccin y asistencia. Se debe pronunciar
tambin, entre otros puntos, sobre la poca en que la situacin restrictiva o
incapacidad se manifest, lo que constituye virtualmente un perodo durante el
cual la sospecha acerca de cundo comenz la disminucin de la capacidad
puede influir en la ponderacin de la buena fe en la celebracin de los
contratos previos a la declaracin judicial, dentro de los alcances del artculo
45. Este artculo trata sobre la posible declaracin de nulidad de los actos
anteriores a la inscripcin de la sentencia si la enfermedad era ostensible al
contratar, existi mala fe o el acto es a ttulo gratuito.
4

La sola informacin de la anotacin marginal no ser suficiente, puesto que la


sentencia determina la extensin y el alcance de la restriccin y especifica las
funciones y actos que se acotan. Esto nos lleva a tener que prever la compulsa
del expediente para comprender el alcance de la medida decretada.

Conforme al artculo 44:

Son nulos los actos de la persona incapaz y con capacidad restringida que
contraran lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su
inscripcin en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.

Equivale a decir que, en principio, para cualquier acto jurdico, el requirente


tendr la carga de probar que su capacidad no est afectada de ninguna
manera y el profesional, de verificarlo (se reitera lo comentado en el punto 2
sobre responsabilidad profesional, arts. 1725 y 1768). Para una contratacin
segura y eficaz, ser necesaria la conexin, por red, de un sistema a nivel
nacional de informacin accesible y rpida a los Registros de Estado Civil y
Capacidad de las Personas locales.

Un bloqueo temporal sobre la vigencia de restricciones a la capacidad precisa


asegurar un lapso dentro del cual se pueda mantener ficticiamente congelada
la informacin. Este sistema fue utilizado por el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas de la Capital Federal durante el perodo de la
emancipacin de los menores a partir de los dieciocho aos (art. 131 CCIV
antes de la reforma introducida por la Ley 26.579 de Mayora de Edad), con la
expedicin de un certificado con una vigencia de quince das que aseguraba
que el anticipo de capacidad no se haba revocado en forma alguna.

4. Menores y responsabilidad parental

Los menores de dieciocho aos estn amparados por la responsabilidad


parental para su proteccin, desarrollo y formacin integral. Uno de los ejes de
esta responsabilidad se dirige a la autonoma progresiva, segn las
caractersticas psicofsicas, las aptitudes y el desarrollo de los nios y
adolescentes.

Se considera que los menores adquieren discernimiento para los actos ilcitos
desde los diez aos de edad y se anticipa, con relacin al CCIV, a los trece aos
para los lcitos (art. 261). A partir de esta edad deben prestar consentimiento
expreso para determinados actos que los involucren, enumerados en el artculo
645: entre ellos, la autorizacin para viajar al exterior del pas o para el cambio
de residencia permanente en el extranjero, la autorizacin para actuar en juicio
cuando no puedan actuar por s de acuerdo a la ley y la administracin de sus
bienes, excepto delegacin expresa prevista por ley. Interpretamos que, hasta
tanto las normas sobre migraciones no reglamenten sobre el particular, los
permisos de salida de menores adolescentes fuera de la Repblica deben ser
suscriptos tambin por los autorizados a viajar.

Igual requisito cabe reconocerles a las donaciones de padres a menores


adolescentes. Si bien antes de la reforma la doctrina consideraba que
constituan actos conservatorios para el menor, ahora, integrando los intereses
y el desarrollo progresivo del adolescente, corresponde ubicarlos dentro de los
actos de administracin previstos por el artculo 645, inciso e.

5. Personas jurdicas
La incorporacin de las personas jurdicas privadas al CCCN, comprendidas en
la enumeracin del artculo 148, aclara divergencias que ya contaban con
soluciones doctrinarias y jurisprudenciales.

La inclusin del consorcio de propiedad horizontal en esta enumeracin


permite la registracin de bienes a su nombre y una mayor autonoma en sus
actividades. Las asociaciones civiles son reguladas con detalle, prescribindose
en cuanto a la forma el instrumento pblico (salvo para las simples
asociaciones) al igual que para las fundaciones. Estas ltimas pasan sin

grandes cambios de una ley especial a integrar el cdigo de fondo (excepto en


lo relativo a las promesas de donacin [art. 198], con un matiz diferente al
previsto en la Ley 19.836, art. 6).

En cuanto a las sociedades comerciales, se mantiene la Ley 19.550 [2] (cuya


denominacin se sustituye por la de Ley General de Sociedades N 19.550 t. o.
1984 [LGS]), pero con algunos giros: se sustituyen los artculos 1, 5, 6, 11, 16,
17, 21 a 30, 93, 94, 100, 164, 186, 187 y 285; se agrega el artculo 94 bis y el
inciso 7 al artculo 299; se ampla la capacidad de la sociedad annima para
formar parte de una sociedad de responsabilidad limitada (art. 30 LGS) y se
permite que los cnyuges conformen sociedades de cualquier tipo (art. 27
LGS).

Se destaca tambin el nuevo rgimen de las sociedades irregulares [3] y la


posibilidad de que estos sujetos de derecho sean titulares de muebles y
derechos registrables (art. 23 LGS). Estn incluidas en este rgimen:

La sociedad que no se constituya con sujecin a los tipos del Captulo II, que
omita requisitos esenciales o que incumpla con las formalidades exigidas por
esta ley se rige por lo dispuesto por esta seccin. [Art. 21 LGS]

A su vez, subrayamos que la responsabilidad de sus miembros frente a terceros


pasa a ser simplemente mancomunada y no solidaria o en distinta proporcin,
salvo pacto en contrario. Los contratos sociales si existen, puesto que puede
tratarse de sociedades de hecho vinculan a los socios y son oponibles a
terceros si se prueba que lo conocieron al tiempo de la contratacin o desde el
comienzo de la obligacin. [4]

En otro orden de cosas, los acuerdos de colaboracin empresaria y las uniones


transitorias de empresas salen de la rbita de la LGS y pasan con pocos
cambios al cuerpo codificado en el captulo dedicado a los contratos
asociativos (arts. 1442-1478), que incluye adems los negocios en
participacin y los consorcios de cooperacin.

Con respecto al nuevo subtipo de sociedad annima, la sociedad unipersonal


(SAU [sigla prevista por la LGS]), su trnsito a la pluralidad de socios implica
que su denominacin debe modificarse. Para ello, segn propone Benseor:

El estatuto podr regular la situacin apuntada, previendo que la expresin


unipersonal, la abreviatura respectiva o la sigla SAU sern utilizadas en la
denominacin mientras la sociedad mantenga la condicin de unipersonal,
omitiendo dicha expresin cuando disponga de pluralidad de socios, sin
necesidad de reformar el estatuto.

Asimismo, tambin en funcin de la unipersonalidad, son sustituidos los


siguientes artculos correspondientes a la sociedad annima: 164, sobre
denominacin; 186 y 187, respecto de la integracin total del capital,
excluyendo la posibilidad de hacerlo solo por el 25 % en caso de dinero
efectivo; se agrega el inciso 7 al 299, que implica el control estatal riguroso y
permanente y el cumplimiento del 284 en cuanto a la necesidad de contar con
una sindicatura colegiada impar, las obligaciones especiales de informacin y
presentacin de balances (arts. 145-146 Resolucin general IGJ 7/2005); y la
obligatoriedad de que un directorio cuente con un mnimo de tres miembros,
conforme al 255. Todo lo mencionado conforma nuevas exigencias a ser
calificadas por los organismos que se encargan del Registro Pblico.

Las sociedades civiles dejan de tener un espacio exclusivo en el Cdigo. Por tal
motivo, aquellas que sobrevivan a la entrada en vigencia de la reforma
quedarn en un limbo jurdico. El tiempo determinar si les es aplicable
supletoriamente la normativa de las sociedades citadas en el artculo 148,
inciso a, y todo el Ttulo II del CCCN sobre personas jurdicas (arts. 141-224) o
los artculos 21 a 26 de la LGS. En razn de que la sociedad civil desaparece
del cdigo de fondo, tambin se sustituye el artculo 285 de la LGS en cuanto a
los requisitos para ser sndico, siendo reemplazada por una sociedad con
responsabilidad solidaria, constituida exclusivamente por abogados o
contadores pblicos con ttulo habilitante. Presentamos tambin la posibilidad
de transformacin de estas sociedades civiles, adoptando un tipo societario de
la LGS, como lo prev en la Ciudad de Buenos Aires el artculo 164 de la
Resolucin general IGJ 7/2005.

6. Escritura pblica y actas


Con innegable influencia de las leyes reguladoras locales de la funcin notarial
de nuestro pas, los artculos 299 a 312 del CCCN adoptan criterios similares.

En cuanto al idioma de la escritura y la consabida minuta o la transcripcin de


instrumentos en idioma extranjero en protocolo notarial (art. 999 CCIV), se
incorpora para el caso de ausencia de traductor pblico la mencin del
intrprete, que debe ser aceptado por el escribano. Se modifica el trmite de la
minuta del sordomudo que se sabe dar a entender por escrito (art. 1000 CCIV).
Y, ante el supuesto de discapacidad auditiva de algn otorgante, el CCCN exige
la comparecencia de dos testigos que puedan dar cuenta de la comprensin
del acto por el otorgante; se exige adems una minuta firmada si la persona
con esta discapacidad es alfabeta (art. 304); si no puede firmar, surgir la
manifestacin del impedimento y la impresin digital del otorgante (305, inc. f).

En cuanto a la justificacin de la identidad, solo se exige la exhibicin del documento idneo o la afirmacin del conocimiento por el escribano (art. 306); se
elimina la posibilidad de acudir a testigos, lo que puede generar un
inconveniente ante extravos o robos de todas las identificaciones personales.

Cuando la escritura contenga la constancia de alguna obligacin pendiente de


dar o hacer a cargo de otra de las partes, la expedicin de nuevas copias o
testimonios (art. 308) puede expedirse: por orden judicial (arts. 1006-1007
CCIV), en instrumento pblico si se acredita la extincin de la obligacin, o bien
con la conformidad del acreedor.

La incompetencia en razn de las personas, ahora legislada como prohibicin


(art. 291), lo que impide la conversin del acto, incluye al cnyuge, al
conviviente y a los parientes del funcionario pblico dentro del cuarto grado o
segundo de afinidad, y elimina del texto redactado por Vlez Srsfield (art. 985
CCIV) la excepcin que contemplaba la actuacin de parientes que tuvieran
parte en sociedades annimas y que la doctrina fue ampliando a otros tipos
societarios y entidades. Este nuevo artculo exigir que un gran nmero de
operaciones deba ser derivado hacia otras escribanas.

Dentro de los contenidos obligatorios de la escritura pblica se ha incluido la


firma del escribano autorizante (art. 305, inc. f), requisito obvio pero no
enunciado como causal de nulidad instrumental en el artculo 1004 del CCIV.
Por otra parte, se elimina como motivo de nulidad (art. 309) la mencin de la
exigencia del orden cronolgico (art. 1005 CCIV). Se mantiene la sancin de
nulidad por falta de designacin del tiempo y lugar, nombres de los otorgantes
y las firmas de las partes y de los testigos cuando su presencia sea requerida
(no podrn serlo quienes no sepan firmar [art. 295, inc. b, y art. 2480]). En
consecuencia, queda descartada la tesis de la inexistencia de la escritura
(inferida de la nota al art. 987 CCIV cuando el instrumento pblico careca de la
firma del escribano).

En materia de actas, su tratamiento en el CCCN (arts. 310-312) las eleva a una


categora que revaloriza su jerarqua para ser utilizadas como forma de prueba
en los estrados judiciales. Remarcamos su posible aplicacin a la proteccin de
la vida privada, a la constatacin de afectaciones a la dignidad, honra,
reputacin, imagen, identidad, a exequias, a la difusin de voz o
consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones (arts. 52-53,
61, 1770), y el acta de depsito y su notificacin por consignacin extrajudicial
de pago (arts. 910-912).

7. Cesin de derechos hereditarios


El contrato de cesin de derechos hereditarios adquiere su carta de ciudadana
con una tipicidad ordenada y unificada, conferida por los artculos 2302 a 2309.
Algunos de los aspectos que ms concentran la atencin son la forma, cuya
celebracin por escritura pblica es indubitable (art. 1618, inc. a, y art. 2302,
inc. b), y el momento a partir del cual se producen sus efectos, ahora legislado
explcitamente (art. 2302):

a) entre los contratantes, desde su celebracin; b) respecto de otros


herederos, legatarios y acreedores del cedente, desde que la escritura pblica
se incorpora al expediente sucesorio; c) respecto al deudor de un crdito de la
herencia, desde que se le notifica la cesin.

10

En consecuencia, las normas registrales que regulan la publicidad de este


contrato quedan derogadas. Tambin se toma posicin sobre la legalidad de la
cesin de los derechos que corresponden a un cnyuge en la indivisin postcomunitaria, lo que era rechazado inexcusablemente en algunos juzgados.

Por ltimo, la tan discutida cesin de bienes determinados que forma parte de
una herencia queda excluida del Ttulo III, Libro V, relativo a las cesiones de
herencia, aplicndose las reglas genricas del contrato que corresponda
(compraventa, permuta o donacin), aunque su eficacia queda sujeta a que el
bien sea atribuido al cedente en la particin (art. 2309).

En cuanto a la garanta de eviccin, el contrato se rige por lo previsto en el


artculo 2305, salvo cuando la cesin es entre coherederos y la accin de
complemento queda neutralizada si el alea es expresada y aceptada (art.
2409).

Asimismo, por su vinculacin con el tema y la novedad sobre los pactos de


herencia futura, cabe mencionar lo previsto por el artculo 1010, que en su
segundo prrafo expresa:

Los pactos relativos a una explotacin productiva o participaciones sociales de


cualquier tipo, con miras a la conservacin de la unidad de la gestin
empresaria o a la prevencin o solucin de conflictos, pueden incluir
disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer
compensaciones a favor de otros legitimarios. Estos pactos son vlidos, sean o
no parte el futuro causante y su cnyuge, si no afectan la legtima hereditaria,
los derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.

8. Nuevos derechos reales


8.1. Propiedad horizontal

11

La derogacin de la Ley 13.512 de Propiedad Horizontal y de la Ley 19.724 de


Prehorizontalidad redefine y agrega conceptos segn la realidad urbana y
econmica que transitamos. Ya comentamos el avance a categora de persona
jurdica del consorcio de propiedad horizontal y sealamos a continuacin
algunas menciones que introduce la reforma sobre reglamentos internos,
balcones, unidades complementarias, consejo de propietarios, asambleas,
mayoras, subconsorcios, cosas y partes comunes no indispensables,
convocatorias y qurum.

Con relacin a la Ley de Prehorizontalidad, reducida a tan solo tres artculos


(2070-2072), se elimina todo trmite de registracin de la voluntad de afectar
o inscribir los boletos antes de la constitucin de la propiedad horizontal,
exigiendo simplemente la contratacin de un seguro obligatorio a favor de los
adquirentes para el riesgo del fracaso de la operacin.

8.2. Conjuntos inmobiliarios

Estn compuestos por los clubes de campo, los barrios cerrados o privados, los
parques industriales empresariales o nuticos, entre otros (art. 2073).

Sus aspectos urbansticos tales como dimensiones, usos, cargas y zonas


autorizadas se rigen por el marco legal de las normas administrativas locales.
Sin embargo, el CCCN prescribe que todos los conjuntos inmobiliarios deben
someterse a la normativa del derecho real de propiedad horizontal a los fines
de conformar un derecho real de propiedad horizontal especial (art. 2075).

Asimismo, agrega esto reviste una importancia fundamental que los


conjuntos inmobiliarios preexistentes que se hubiesen establecido como
derechos personales o donde coexistan derechos reales y personales se deben
adecuar a la propiedad horizontal especial en esta materia. No se establece
plazo para esta adecuacin, pero, en virtud del artculo 2038, que indica que el
reglamento de propiedad horizontal se integra al ttulo suficiente [5] de la
unidad funcional, es coherente interpretar que la venta de una unidad
funcional de un conjunto inmobiliario con un sistema personal o mixto personal
12

y real no podra celebrarse hasta que no se ejecute la adecuacin prescripta


por ley (con la consecuente responsabilidad a que aludimos al referirnos a los
arts. 1725 y 1768).

8.3. Tiempo compartido

El tiempo compartido, que debuta como derecho real (art. 1887, inc. e), ha sido
recientemente reglamentado por el Decreto PEN 760/2014. La Ley 26.356 de
Sistemas Tursticos de Tiempo Compartido [ 6] es derogada solo parcialmente
por el CCCN: se derogan los Captulos III, IV, V, y IX, referidos respectivamente
a la constitucin, contrato, administracin y extincin de los sistemas tursticos
de tiempo compartido, y quedan vigentes los captulos referidos a las
disposiciones generales, autoridad de aplicacin (Secretara de Turismo de la
Presidencia de la Nacin), comercializacin y publicidad, instancia arbitral,
sanciones y disposiciones reglamentarias.

La puesta en marcha del tiempo compartido depender de la compatibilizacin


del nuevo plexo del CCCN con la ley anterior en lo que ha quedado vigente,
junto con los respectivos artculos de su reglamentacin, descontando tambin
que los registros pertinentes dicten las disposiciones registrales que
correspondan.

8.4. Cementerios privados

Los cementerios privados, tambin entendidos como nuevo derecho real de


sepultura (art. 1887, inc. f), se establecen en inmuebles de propiedad privada
afectados a la inhumacin de restos humanos. Se requiere habilitacin por
parte de la municipalidad local y el otorgamiento de una escritura pblica de
afectacin, que se inscribe en el Registro de la Propiedad Inmueble juntamente
con el reglamento de administracin y uso del cementerio (arts. 2104-2105).

13

Su forma instrumental debe ser la escritura pblica (art. 1017, inc. a).
Nuevamente aqu, las autoridades registrales debern proveer los requisitos
reglamentarios para su inscripcin.

8.5. Superficie

El derecho real de superficie, otro de los nuevos derechos reales, se extiende a


lo forestado (ya previsto por la Ley 25.509 de Derecho Real de Superficie
Forestal), plantado o construido en el terreno, vuelo o subsuelo, y se constituye
de manera temporaria sobre un inmueble ajeno.

Resulta de un potencial incalculable como alternativa para suplantar al derecho


personal de sobreelevacin (clusula pactada por unanimidad en algunos
reglamentos de propiedad horizontal, que incluye las renuncias al derecho de
accesin, un poder especial irrevocable y la transcripcin obligatoria posterior
en transmisiones de dominio) en la rbita de la propiedad horizontal (art.
2116), siendo incluso posible la transmisin entre vivos o por causa de muerte
(art. 2119).

En virtud del amplio plazo que puede convenirse (mximo de setenta aos
sobre lo construido, y de cincuenta para forestaciones y plantaciones), su valor
de plaza puede cotizar casi tanto o ms que un inmueble. Mxime cuando,
segn el artculo 2116, el derecho de superficie sobre todo el inmueble o parte
de l tiene una proyeccin sobre el espacio areo, subsuelo o construcciones
[7] y

La extensin del inmueble afectado puede ser mayor que la necesaria para la
plantacin, forestacin o construccin pero debe ser til para su
aprovechamiento.

La constitucin de derechos reales de garanta del titular del derecho de


superficie sobre su derecho de construir, plantar o forestar o sobre la propiedad

14

superficiaria (art. 2120) tambin puede ser un interesante nicho de acceso al


crdito, considerando que este derecho puede durar casi tanto como la vida de
una persona.

Si bien los efectos de la propiedad superficiaria son efmeros y estn sujetos a


las causales y efectos de la extincin (arts. 2124-2125) y, por remisin legal
(art. 2128), a las normas del dominio revocable sobre cosas inmuebles en
tanto sean compatibles y no estn modificadas por las previstas en este ttulo,
ello no enerva las facultades del superficiario de gravar, enajenar o constituir
derechos reales o personales, insistimos, por un perodo lo suficientemente
duradero para que se convierta en un nuevo concepto de comercializacin en
el mercado inmobiliario. Por supuesto, el emplazamiento y su extensin sern
objeto de normas registrales especficas.

9. Proteccin de la vivienda
Como pone de relieve Taiana de Brandi, [8] la Constitucin Nacional (art. 14
bis), la Declaracin Universal de los Derechos humanos (art. 25, inc. 1), la
Constitucin de la Provincia de Buenos Aires (art. 36, inc. 7) y la Ley 14.432 en
ese territorio confieren una proteccin especial a la vivienda.

La Ley nacional 14.394 es sustituida por la reforma, que protege tanto la


vivienda (sin importar si hay familia) como el inmueble rural que no exceda la
unidad econmica, sea en su totalidad o hasta una parte de su valor. Asimismo,
la proteccin se extiende a favor del titular sin familia y a todos los condminos
aun sin relacin de parentesco (art. 245). Tambin se agrega a la lista de
beneficiarios el conviviente, adems de los ascendientes, descendientes,
cnyuge, el propietario y los colaterales hasta el tercer grado que convivan. Al
menos uno de los beneficiarios debe habitar el inmueble (art. 247).

Como innovacin, se establece que se aplicar el sistema de prioridad


temporal segn las normas de la Ley Nacional del Registro Inmobiliario[9] y se
permite la subrogacin real del beneficio, que se traslada a la vivienda
adquirida en sustitucin de la afectada y a los importes que la sustituyen en

15

concepto de indemnizacin o precio. Por supuesto, esta situacin deber


profundizarse y tener un tratamiento registral prolijo y detallado.[10]

La reforma tambin protege la vivienda familiar, aun en las uniones


convivenciales inscriptas (art. 250 y 522), y es adems blindada en cuanto al
bien jurdico protegido (conforme a las reglas de los arts. 444, 456, 499, 522 y
526) en la coyuntura de la disolucin del matrimonio, su rgimen patrimonial y
la unin convivencial y su cese, producindose efectos frente a terceros a partir
de su incripcin en los registros en funcin de los bienes involucrados (arts.
249 y 444).

10. Rgimen patrimonial del matrimonio


Son numerosas y significativas las incorporaciones en este plano. Atendiendo al
objetivo de este trabajo, el anlisis har foco en los aspectos registrales; por
ejemplo: la opcin del rgimen de comunidad o el de separacin de bienes, que
se documenta en escritura pblica por convencin matrimonial antes de la
celebracin del matrimonio o un ao despus de aplicado el rgimen
patrimonial convencional o legal (por va supletoria, resulta ser el rgimen de
comunidad). La opcin del rgimen tambin puede ser manifestada frente al
funcionario del Registro Civil al celebrarse el matrimonio y se asienta al margen
del acta respectiva.

El cambio de rgimen de comunidad al de separacin de bienes exige la previa


disolucin y liquidacin del anterior rgimen convenido y la anotacin marginal
en el acta de matrimonio. Una vez ms, la informacin que brinde el Registro
del Estado Civil y Capacidad de las Personas debe llegar en forma rpida,
segura y veraz.

La eleccin del rgimen de separacin de bienes les confiere a los cnyuges


una libertad para contratar entre s que en el rgimen de comunidad est
limitada, siendo categorizados como inhabilitados en forma especial para
hacerlo (art. 1002, inc. e; excepto en materia de sociedades [art. 27 LGS] y el
supuesto de mandato [art. 459]).

16

El artculo 466 retoma un tema controvertido que haba encontrado una


solucin notarial respecto de la recalificacin del origen de los bienes
registrables (art. 1246 CCIV) con posterioridad a la adquisicin, instrumentado
por escritura pblica y a condicin de no cambiar la titularidad del bien sino
solo su carcter de ganancial a propio. Con la reforma, en la adquisicin de
bienes registrables durante el rgimen matrimonial de comunidad, por
inversin o reinversin de bienes propios, la constancia que determina en
definitiva el origen propio del bien debe surgir de declaracin del adquirente,
con la conformidad expresa del otro cnyuge. En su defecto, por negativa del
otro cnyuge u omisin, se depender de una declaracin judicial y se deber
tomar nota marginal en el instrumento del cual resulta el ttulo de adquisicin.
Estimamos que los juzgados tendrn que oficiar a los registros esta nueva
situacin, que genera un cambio radical en la administracin y disposicin de
este tipo de bienes, a menos que se considere suficiente publicidad la nota
marginal citada anteriormente, suscripta por autoridad judicial.

11. Uniones convivenciales. Pactos de convivencia


Segn el artculo 509, las disposiciones en esta materia se aplican a

la unin basada en relaciones afectivas de carcter singular, pblica,


notoria, estable y permanente de dos personas que conviven y comparten un
proyecto de vida en comn, sean del mismo o diferente sexo.

Adems, se exige un tiempo mnimo de convivencia de dos aos (art. 510).

El artculo 511 dota de efectos probatorios entre los integrantes de la pareja,


en cuanto a la existencia de la unin y sus pactos, a la inscripcin peticionada
en forma conjunta en el registro que corresponda a la jurisdiccin local. Los
artculos 517 y 524 posibilitan, adems, la inscripcin de los pactos, su
modificacin, su rescisin y la atribucin del hogar comn en caso de ruptura
en los registros que correspondan a los bienes incluidos en estos pactos. La
falta de esta inscripcin los hace inoponibles a terceros y habilita a que cada
uno administre y disponga de sus bienes, en general, en forma libre.

17

El artculo 522 le confiere un resguardo especial a la vivienda comn y sus


muebles indispensables solo si se ha inscripto la unin convivencial y rogado la
afectacin, conforme al artculo 249.

La ruptura, que extingue el pacto de convivencia y hace cesar la unin


convivencial, procede por voluntad unilateral de alguno de los convivientes,
notificada fehacientemente al otro (art. 523, inc. f), y produce efectos
extintivos oponibles a terceros desde su inscripcin en los registros
correspondientes por cualquier instrumento que la constate.

La unin convivencial y sus pactos cuya registracin fue solicitada en forma


conjunta cuentan con la presuncin probatoria de la existencia de la relacin y
con la oponibilidad de sus acuerdos frente a terceros; no obstante, remarcamos
la complicacin que acarreara realizar y acreditar la vigencia de estas
inscripciones si no se cuenta con las reglamentaciones apropiadas.

12. Contratacin en moneda extranjera


En una economa habituada a protegerse de la inflacin acudiendo a la moneda
extranjera particularmente al dlar norteamericano, la norma que habilita la
liberacin del deudor dando el equivalente en moneda de curso legal (art. 765)
desalienta gravemente la utilizacin de este referente. Grandes debates han
originado las clusulas en resguardo de estas obligaciones; por ejemplo segn
Esper, [11] considerando la solvencia de la parte adquirente, el cumplimiento
en moneda extranjera como condicin esencial, la asuncin del riesgo
cambiario, la renuncia a la teora de la imprevisin y el pago con ttulos
pblicos o lugares alternativos para adquirir divisas.

Tres normas protegen la devolucin en la moneda pactada y merecen ser


incluidas expresamente en el contrato: los artculos 766 y 867, que confirman
el principio de identidad de pago (si se pact en dlares, se cumplir con la
misma moneda), y el artculo 965, que establece que los derechos resultantes
de los contratos integran el derecho de propiedad del contratante. Por lo tanto,
si bien una clusula salvadora ser de difcil eficacia, por los vaivenes
econmicos y cambiarios que afectan frecuentemente nuestra economa, es

18

posible incorporar una de compromiso arbitral (contrato regulado en los arts.


1649-1665), sumada a la combinacin de las otras pautas contempladas en las
clusulas establecidas por las partes.

Conforme al artculo 1649:

Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden someter a la decisin de


uno o ms rbitros todas o algunas de las controversias que hayan surgido o
puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica,
contractual o no contractual, de derecho privado en la que no se encuentre
comprometido el orden pblico.

El artculo 1651 cita las controversias excluidas del contrato de arbitraje,


admitindose a contrario sensu que pueden incorporarse las clusulas
compromisorias en contratos en moneda extranjera siempre y cuando no se
refieran a cuestiones de estado civil, capacidad, familia, materias vinculadas a
derechos de usuarios o consumidores, contratos de adhesin o relaciones
laborales y litigios con los Estados nacional o local. Cabe destacar asimismo
que la nueva figura de la consignacin extrajudicial (arts. 910-912), con
actuacin de un escribano que recibe en depsito y notifica fehacientemente al
acreedor dentro de las cuarenta y ocho horas hbiles de realizado, resultar
una herramienta sumamente til ante este tipo de conflictos sobre la moneda
de pago.

13. Donaciones
Como lo expresa Etchegaray, [ 12] se ha creado una alarma notarial e
inmobiliaria con fundamento en y como continuacin de las interpretaciones
que se venan sustentando en acalorados debates. En primer lugar, en un
plano absolutamente prctico y de circulacin de los ttulos, la normativa del
artculo 1545, que establece que la donacin debe ser aceptada y que esta
aceptacin debe producirse en vida del donante y del donatario, implica que
las donaciones con aceptacin diferida (ofertas de donaciones como se las
conoce), independientemente de la fecha en que fueron realizadas, deben ser
aceptadas y, al entrar en vigencia el CCCN, se deber acreditar la

19

supervivencia del donante, para no entrar en la discusin de si se debe o no


abrir la sucesin ante el fallecimiento del donante. En segundo lugar, si bien es
cierto que el rgimen de colacin entre los herederos legitimarios no ha
variado sustancialmente, tambin lo es que quienes redactaron la reforma no
fueron ajenos a la problemtica de los efectos reipersecutorios generados por
la accin de reduccin.

El 25 de marzo de 2015, ingres a la Honorable Cmara de Diputados de la


Nacin el proyecto de ley titulado Modificacin sobre accin de reduccin en
donaciones a herederos forzosos Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, que
propone la modificacin de los artculos 2386 y 2458. En definitiva, lo que
podamos interpretar podr o no tener peso especfico dependiendo de lo que
dicte la realidad del mercado inmobiliario y de lo que opinen los escribanos
referencistas y los departamentos legales de los bancos que otorgan crditos
con respecto a la idoneidad de todos los ttulos provenientes de donaciones.

Por otra parte, se abre un nuevo punto crtico en cuanto a la revocacin de las
donaciones por ingratitud, siendo suficiente la prueba de que al donatario le es
imputable el hecho lesivo, sin necesidad de condena penal (art. 1571). [13]
Esta situacin constituye un detonante latente, que puede activarse en
cualquier momento, sumndole ms observabilidad al ttulo.

El artculo 1866 del CCIV establece:

La revocacin de la donacin por causa de ingratitud no tiene efecto contra


terceros por las enajenaciones hechas por el donatario, ni por las hipotecas u
otras cargas reales que hubiese impuesto sobre los bienes donados antes de
serle notificada la demanda.

No se advierte tal previsin en la reforma sino nicamente un plazo de


caducidad de un ao (art. 1573, 2 ):

La accin se extingue si el donante, con conocimiento de causa, perdona al


donatario o no la promueve dentro del plazo de caducidad de un ao de haber
sabido del hecho tipificador de la ingratitud.

20

Por aadidura, el efecto del artculo 1969 establece en lo pertinente que si la


revocacin es retroactiva, el dueo perfecto readquiere el dominio libre de
todos los actos jurdicos realizados por el titular de dominio resuelto.

La publicidad que se efecte en los registros inmobiliarios acerca de la


anotacin de litis de estos posibles conflictos contribuir a aminorar la
incertidumbre de estas donaciones.

14. Contrato y dominio fiduciario


Suplantando parcialmente en este tema a la Ley 24.441 [14], la reforma
introduce cambios receptados como consecuencia del auge de la utilizacin del
fideicomiso. Ms all de definir los roles que ocupa cada interviniente, la
posicin del beneficiario se ve jerarquizada, ya que puede ser asumida por el
fiduciante, el fideicomisario o el fiduciario; este ltimo bajo la condicin de
prevenir los eventuales conflictos de intereses y actuar privilegiando los
intereses de los dems sujetos (art. 1673).

El beneficiario y el fideicomisario son considerados terceros y deben aceptar su


calidad de tales para recibir las prestaciones del fideicomiso (esta aceptacin
se presume cuando intervienen o realizan actos inequvocos). El fiduciario
puede requerir la aceptacin mediante acto autntico (art. 1681), fijando a tal
fin plazo prudencial. El fiduciario sigue teniendo vedado su acceso a ser
fideicomisario.

Una de las cuestiones que se tendr que coordinar con los distintos registros es
la obligacin de inscribir los contratos celebrados por instrumentos pblicos o
privados (excepto cuando se trate de universalidades [art. 1670]; cuando
refiere a bienes cuya transmisin exige instrumento pblico, la falta de forma
deriva en promesa de otorgar el contrato). El contrato se debe transcribir en el
acto respectivo cuando la incorporacin de bienes pertinentes es posterior a la
celebracin (art. 1669). Por la extensin que tienen en ciertas ocasiones estos
contratos, debera ponerse el acento en que la inscripcin no requiere

21

transcripcin total de todas las clusulas, lo que derivara en una publicidad tal
vez exagerada frente a los terceros.

Destacamos que el dominio fiduciario como derecho real, especie dentro del
gnero de dominio imperfecto (art. 1964), no se regula en el marco de los
dems derechos reales sino como parte del contrato de fideicomiso. De ah, sus
particularidades y la readquisicin del dominio perfecto (art. 1706) al acontecer
el plazo o condicin y quedar constituido el fiduciario en poseedor a nombre
del dueo perfecto, no siendo necesaria la tradicin.

La sustitucin de fiduciario por causa de muerte, en ausencia de previsin


contractual, habilita a los interesados a prescindir de la intervencin judicial,
confirindose los actos necesarios para la transferencia de bienes al sustituto
(art. 1679). Si el nuevo fiduciario fuese designado por va judicial, es requisito
legal que el fiduciante sea odo. En todos los supuestos de sustitucin de
fiduciario, los bienes fideicomitidos registrables son ingresados para su toma
de razn en los respectivos registros, con rogacin del nuevo sustituto, por
instrumento judicial, notarial o privado autenticado, en los que conste la nueva
designacin.

Subrayamos asimismo la posibilidad que prescribe la ley en cuanto a un


suplemento a la porcin disponible, por el medio que el causante determine,
incluso mediante un fideicomiso para el heredero con discapacidad
(ascendiente y descendiente pero no incluye al cnyuge) con una porcin
extra, un tercio de las porciones legtimas, para aplicarla como mejora (art.
2448).

15. Derechos reales de garanta


Los derechos reales de garanta (hipoteca, prenda y anticresis) conservan los
principios de especialidad en cuanto al crdito por un monto mximo estimado,
aunque se permite respetando este lmite que el crdito est individualizado
en todos los elementos desde el origen o nazca posteriormente. El artculo
2189, que contempla lo mencionado anteriormente, postula asimismo que el
acto constitutivo debe prever el plazo al que la garanta se sujeta, el que no

22

puede exceder los diez aos, contados desde ese acto. Vencido el plazo, la
garanta solo subsiste en seguridad de los crditos nacidos durante su vigencia.

Art 1775 Prejudicialidad penal efectos de la condena penal sobre el


proceso civil

Suspensin del dictado de la sentencia civil. Si la accin penal precede a la


accin civil, o es intentada durante su curso, el dictado de la sentencia
definitiva debe suspenderse en el proceso civil hasta la conclusin del proceso
penal, con excepcin de los siguientes casos:
a)
si median causas de extincin de la accin penal; b)
si la dilacin
del procedimiento penal provoca, en los hechos, una frustracin efectiva del
derecho a ser indemnizado; c) si la accin civil por reparacin del dao est
fundada en un factor objetivo de responsabilidad.

I.

RELACIN CON EL CDIGO CIVIL. FUENTES DEL NUEVO TEXTO

El cdigo de Vlez permita la tramitacin en sede civil de la accin de daos,


pero impeda al juez dictar sentencia hasta que no estuviera firme la sentencia
penal, salvo que la accin penal se hubiese extinguido o el acusado estuviese
ausente.
Proyecto de 1998, art. 1697.

II.

COMENTARIO
23

1. Suspensin del dictado de la sentencia civil La regla sigue siendo que la


sentencia civil no puede dictarse hasta que la sentencia penal no est firme. El
principio de primaca de lo penal sobre lo civil, est justificado para evitar el
escndalo jurdico que significara la posibilidad de sentencias contradictorias,
por ejemplo, si el juez civil declarara que existe el hecho o que lo cometi el
demandado y el juez penal sostiene todo lo contrario.
La preeminencia de la sentencia penal es a este solo efecto, pero se puede
tramitar el juicio civil, producir prueba, alegar, en forma independiente. Lo
nico no se puede hacer en sede civil es dictar sentencia definitiva antes de
que exista sentencia penal firme.
Para que este artculo se aplique debe existir una accin penal en trmite y un
mismo hecho juzgado bajo la ley penal y daoso en sede civil.
El juez debe suspender de oficio el dictado de la sentencia penal. La sancin
por su inobservancia es la nulidad (Saux).
2. Excepciones El principio no es absoluto y, al igual que en el sustituido 1101,
hay excepciones en las cuales el juez civil puede dictar sentencia sin esperar al
juez penal.
2.1. Extincin de la accin penal La excepcin es la misma que estaba en la
reglamentacin anterior y se justifica porque lo que busca la ley, es que sobre
un mismo hecho, haya distintas sentencias.
2.2. Demora excesiva En todos los tratados de derechos humanos se
establece el derecho de obtener sentencia en forma rpida. Sin embargo a
veces esto no es as y se perjudica, en este caso, tanto al imputado que no
tiene clara su situacin, como a la vctima que no puede acceder a una
reparacin.
El inciso recoge la tendencia jurisprudencial que dice que cuando la demora del
juez penal es excesiva puede procederse al dictado de la sentencia.
El inciso debe relacionarse con el 1779, inc. b), que autoriza la revisin de la
condena civil " si quien fue juzgado responsable en la accin civil es absuelto
en el juicio criminal por inexistencia del hecho que funda la condena civil, o por
no ser su autor. " Se prev el caso de que ante la demora el juez civil hubiera
mandado indemnizar el dao a una persona, que ms tarde un juez penal
absuelve por no haber existido el hecho ni haber sido su autor. Se tratara de
una obligacin sin causa, por lo que la solucin legal es compartible.
2.3. Factor objetivo La novedad de la ley es que cuando el factor es objetivo, el
juez civil puede dictar sentencia sin esperar la penal. Seguramente se aplicar

24

en todos los juicios por accidentes de trnsito. Cuando el factor objetivo es el


riesgo lo que hay que probar es que la cosa riesgosa tuvo participacin en el
hecho. Si esa participacin estuviese demostrada el juez civil no tiene
obstculos para condenar.
El problema es que en este caso, no se ha previsto una causal de revisin de la
sentencia civil si se demostrara luego que el hecho no existi o que el
demandado no particip en l. Debido a que las razones pueden ser las
mismas, debera aplicarse por analoga el mismo remedio. De lo contrario, y
debido a que el 1775 no obliga al juez a dictar sentencia sin esperar al
resultado de la sentencia penal, puede el juez esperar a que no haya dudas de
que el hecho existi y que la cosa riesgosa particip.

Nulidades (CLASIFICACION)

1. Nulidad absoluta y relativa. Criterio de distincin El art. 386 funda el criterio


de distincin entre nulidad absoluta y relativa en el inters predominantemente
protegido. Si los vicios o defectos que padece un acto jurdico afectan intereses
generales o colectivos, dados por el orden pblico, la moral o las buenas
costumbres, la nulidad ser absoluta. En cambio, si el inters afectado por el
acto es particular, individual de los sujetos del negocio, la nulidad ser relativa.
De tal modo, mantiene vigencia la doctrina y jurisprudencia elaboradas en
torno a los arts. 1047 y 1048 del Cdigo Civil sustituido para diferenciar esta
categora de nulidad.
Pero advirtase que el tipo de ley que rige el caso no basta para calificar la
nulidad, pues hay normas de orden pblico (v.gr. las que se refieren a la
incapacidad) que al ser violadas dan lugar a la nulidad relativa, porque en
estos casos el derecho protegido es el del incapaz y no el de la sociedad en
general.

RESPONSABILIDAD COLECTIVA Y ANONIMA

II. Distintos supuestos. Responsabilidad objetiva y solidaria.


Cabe mencionar que la culpa4
25

se mostr insuficiente para justificar el deber de responder en supuestos en


que el
autor es desconocido pero estaba dentro de un grupo determinado.
As, la responsabilidad colectiva tiene lugar cuando el dao es ocasionado por
un agente no identificado, que pertenece a
un grupo circunstancial determinado; pero no se encuentra individualizada la
persona dentro de ese grupo que caus el
dao. De tal modo que la imputacin se refiere al grupo5
.
En el Cdigo Civil de Vlez, la responsabilidad colectiva surge del art. 1119; esa
norma hace responsables a
todos los habitantes del sector de la casa o edificio desde el cual se haba cado
la cosa que daaba a quien pasara por la
calle. Los autores han sostenido distintos fundamentos para justificar la
responsabilidad colectiva all regulada.
As, sealaron que la condena a los integrantes del grupo, sin tener acreditado
la culpa o el dolo, obedece a una dispensa
probatoria6
; tal criterio ha sido receptado por la jurisprudencia de la Cmara Civil en casos
de accidentes de trnsito
causados por ms de un automotor; otros aluden a la responsabilidad moral7
; que la actitud del grupo implicara un
ejercicio abusivo del derecho de agruparse8
; para otros se trata de factor de atribucin del hecho unitario, la culpa o el
riesgo9
; para otros la reparacin a la vctima tiene como fundamento el riesgo creado
(art. 1113 Cdigo Civil)10; y otra parte
de la doctrina sostiene que la ley presume a todos los integrantes del grupo
responsables del dao.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en la seccin 8 del Captulo I del
Ttulo V del Libro III regula la
26

responsabilidad colectiva y annima (arts. 1760, 1761 y 1762).La primera


norma reconoce como antecedentes las
disposiciones romanas y el presupuesto fctico del art. 1119 del viejo Cdigo,
en cuanto a las cosas cadas o arrojadas
desde edificios; la segunda, no se vincula con el hecho de que se haya arrojado
o cado una cosa de un edificio, sino con el
supuesto de que exista un dao ocasionado por un autor indeterminado que
integra un grupo determinado. El ltimo
artculo se refiere a la actividad del grupo como tal.
a) El art. 1760 comprende dos supuestos en los que la relacin causal es
alternativa ya que si la cosa ha cado o ha
sido arrojada, desde uno de los departamentos, los dems dueos y ocupantes
no han participado en la produccin del
dao11
.
La norma trata los supuestos de cada de cosas y las cosas arrojadas de la
misma manera; ello responde a la
tendencia de que los daos sean tratados de una manera uniforme, cualquiera
fuere la fuente de donde provengan
hecho de la cosa o hecho del hombre12
.
El nuevo Cdigo no incluye recaudos vinculados al lugar donde caiga la cosa.
En esto difiere de la previsin del
art 1119 del viejo Cdigo. Esta ltima estableca que el transente circule o
est en una calle, o en un terreno ajeno, o
terreno propio sujeto a una servidumbre de trnsito. La nueva normativa no
contiene esa limitacin, por lo que resulta
aplicable a quienes transiten o se encuentren en un terreno no sujeto a
servidumbre de trnsito, siempre que el trnsito
o estancia sean legtimos13

27

.
El art.1760 persigue colocar a la vctima frente a dos responsables: el dueo,
por su vinculacin dominial con el
lugar del que ha partido la fuerza daadora, y al ocupante, en cuanto es la
persona que ostenta el control del lugar14
.
La norma hace alusin a que la cosa haya cado o haya sido arrojada de la
parte de un edificio. Es decir, que una
primera delimitacin de los responsables es establecer la parte del edifico de la
que fue arrojada o pudo haber cado la
cosa. Por ejemplo, si la cosa cay sobre la calle slo sern posibles legitimados
pasivos los dueos y ocupantes del
frente del edificio En relacin a los eximentes de la responsabilidad la norma
establece que slo se libera quien demuestre que no
particip en la produccin del dao.
Ello significa el establecimiento de una presuncin en favor de la vctima que
ha sufrido el dao por la cada de
una cosa desde un edificio, la presuncin de que los autores son los ocupantes
y que los dueos deben tambin
responder de manera solidaria con aquellos. Esa presuncin se extingue por la
prueba de que el determinado autor no
particip en la produccin del dao.
Lo expuesto demuestra que se trata de una responsabilidad objetiva, y que el
eximente se encuentra en la
causalidad y no en la falta de culpa. Esta ltima es irrelevante.
b) Por su parte, el art. 1761 del Cdigo Civil y Comercial alude al dao
annimo. Existe una causalidad alternativa,
un supuesto en el cual el dao deriva de una o ms conductas individuales,
cuya identificacin no es posible, pero que
s es cierto que el autor o autores estn dentro de un grupo determinado de
personas.

28

Es decir, que ello se aplicar a los supuestos en los que se haya producido un
dao que slo pudo tener por autor a
uno o ms miembros de un grupo determinado que no desarrollara una
actividad peligrosa para terceros.
Todos los integrantes del grupo respondern solidariamente, a excepcin de
aquellos que demostraran que no han
contribuido a la produccin del dao.
Respecto del dao annimo se ha dicho que se trata de una responsabilidad
que puede tener su origen en la
violacin de una obligacin en sentido tcnico o del deber general de no daar,
o sea, contractual o extracontractual15
.
El grupo se establece por medio del examen del nexo causal desde el dao
hacia los autores probables, que debe
ser acreditado por el damnificado y no es necesario que el grupo este
formalmente constituido de antemano, por la
decisin consciente de asociarse, ligarse o vincularse de sus integrantes. Para
conformar un grupo determinado es
suficiente que constituyan un grupo por existir una razn prudente para
tratarlos de una manera determinada16
.
El grupo puede ser accidental, circunstancial u ocasional, apreciada con
flexibilidad y realismo17; que haya
establecido una relacin entre sus integrantes. Tal relacin puede resultar de
compartir el fin de sus respectivas
conductas.
Se trata de una responsabilidad instituida a favor de la vctima sobre la base de
una relacin causal que slo
permite llegar al grupo de autores probables pero no admite llegar al autor
concreto.
La responsabilidad es objetiva y se exime de responder quien demuestre que
no contribuy en la produccin del

29

dao. Obviamente que si el autor es identificable slo este responder en tanto


ya no hay anonimato que justifique
responsabilizar al grupo al que perteneca.
c) Finalmente, el art. 1762 regula el supuesto de la responsabilidad de los
miembros del grupo por la celebracin de
una la actividad riesgosa para terceros. La responsabilidad de todos los
miembros del grupo es solidaria y solo se
eximir quien demuestre que no integraba el grupo.
El presupuesto fctico de la norma es la realizacin de una actividad riesgosa
por parte de un grupo de personas.
La causalidad que presupone la norma es la actuacin conjunta o en comn del
grupo18
.
El dao debe derivar de una actividad peligrosa desarrollada en conjunto.
En la actividad del grupo existen conductas individuales, pero la norma
prescinde de la consideracin de cada una
de las conductas individuales, porque existe una unidad o indivisibilidad de la
accin que constituye la causa del dao,
que surge de la circunstancia de la grupal, se funden en ella, y por ello, la ley
prescinde de su consideracin19
.
En la accin grupal, no hay necesidad de establecer la contribucin causal de
cada conducta, pues el dao es
jurdicamente considerado por el resultado de la actuacin comn o conjunta
de la conducta de los miembros. Se trata
de una accin que difcilmente se hubiera llegado al resultado en forma
individual o que, por los menos, se lleg a la
produccin del dao por la accin grupal.
No se trata de una responsabilidad subsidiaria de la grupal. Se le atribuye la
responsabilidad a la actuacin grupal
por ser creadora de riesgo para terceros. Por ejemplo, si el dao deriva de la
actividad violenta que se produce en el
30

curso de una manifestacin pacfica, el grupo de riesgo no es conformado por


los manifestantes sino por quienes
desarrollaron la conducta violenta20
.
Tal como fuera dicho, la responsabilidad de los miembros del grupo que
desarrolla actividades riesgosas es
objetiva, en virtud del riesgo creado por la actividad peligrosa del grupo. Solo
podr eximirse de responsabilidad quien
demuestre que no integraba el grupo. Por ello la prueba de quien fue el autor
del hecho no constituye un eximente de
responsabilidad.
III. Conclusin.
Frente a un grupo de personas vinculadas por el hecho daoso, el nuevo
Cdigo los responsabiliza sobre la base
de presumirlos a todos causantes del perjuicio prescindiendo de toda
investigacin acerca de la culpa. El esquema se
centra en el mbito de la responsabilidad objetiva21
.
En definitiva, se trata de una responsabilidad instituida a favor de la vctima,
sobre la base de una relacin causal
que slo permite llegar al grupo de autores probables, pero no admite llegar al
autor concreto. Ante la fatalidad, el derecho
prefiere trasladar el dao a todos los autores probables que no son totalmente
ajenos al dao-, antes que condenar a la
vctima a soportarlo nicamente ella22

RESPONSABILIDAD DE LOS PROFESIONALES LIBERALES


el Cdigo Civil y Comercial contiene una norma especfica referida a la
responsabilidad civil de los profesionales liberales. Se trata del
artculo 1768
que sienta los siguientes principios:
31

a) Somete la actividad de los profesionales liberales a las reglas de las


obligaciones de hacer.
b) Como regla general, la responsabilidad es subjetiva (culpa o dolo).
c) La responsabilidad podr ser objetiva cuando el profesional haya
comprometido un resultado.
d) No se aplica la responsabilidad por el riesgo de la cosa ni por actividades
riesgosas. Si por el vicio de las cosas que se utilicen.
La norma del art. 1768 es especfica para los profesionales liberales, pero debe
ser analizada en todo el contexto del nuevo Cdigo.

RESPONSABILIDAD CIVIL.
El nuevo Cdigo tiene como fin la proteccin de la persona, a diferencia del
Cdigo Civil de Vlez Sarsfield basado en una fuerte focalizacin en los bienes,
de ah, entre otros puntos salientes, que se haya incluido un captulo destinado
especialmente a los derechos personalsimos, destacndose que la persona es
inviolable, protegindose su dignidad, el cuerpo, y el nombre, entre otros. Por
ello, la responsabilidad civil centra su mirada en el damnificado.
Se reconoce y regula en forma expresa la doble funcin de la responsabilidad:
a) preventiva y b) resarcitoria. Durante mucho tiempo se debati acerca de que
si la responsabilidad civil deba tener un componente preventivo o punitivo.
Finalmente, el aspecto punitivo qued excluido del nuevo Cdigo.
La funcin de la responsabilidad civil ya no es solamente la resarcitoria sino
que, adems y en primer lugar la funcin esencial es la preventiva.

As, el nuevo Cdigo dispone que toda persona tiene el deber de prevenir un
dao, aunque limitndolo a que de dicha persona dependa (prevenirlo o
evitarlo, lo que resulta tautolgico). Es decir, que la posibilidad de prevenir se
encuentre en su esfera de control, para evitar que el deber sea tan amplio que
alcance a todos. Conforme al art. 1711, esta funcin preventiva procede
siempre que exista la posibilidad de que se ocasione un dao por medio de una
accin u omisin antijurdica, no siendo necesario la presencia de ningn factor
de atribucin que califique esa conducta activa u omisiva.

32

Es as que se incorpora el deber de prevenir todo dao en cuanto de la


persona dependa, y de adoptar medidas de buena fe para la evitacin del
perjuicio. La prevencin podr ser dictada por el juez de oficio o tambin a
pedido de parte, admitindose la resolucin provisoria o definitiva, la que
hemos visto consagrada en innumerables sentencias protegiendo la salud de
las personas: adjudicando medicamentos, tratamientos, cirugas, aparatos
ortopdicos, etc.

En cuanto a la legitimacin para iniciar acciones preventivas basta con


acreditar un inters razonable en la prevencin.

En cuanto a la funcin resarcitoria consiste en el deber de reparar un dao


causado por un hecho ilcito o por el incumplimiento de una obligacin. En
principio todo dao es antijurdico salvo que se encuentre justificado. El nuevo
Cdigo regula expresamente varias causales de justificacin (legtima defensa,
estado de necesidad, ejercicio regular de un derecho, asuncin de riesgo,
consentimiento del damnificado) respondiendo a lo que es la doctrina y
jurisprudencia tradicionales.

Define al dao como toda lesin a un derecho o un inters, en la medida que


no sea reprobado por el ordenamiento jurdico. El objeto del dao puede ser
tanto la persona, como el patrimonio o un derecho de incidencia colectiva, por
ejemplo el dao que sufren los consumidores o el que se causa al medio
ambiente, el que cobra especial proteccin en el Cdigo.

En cuanto a los factores de atribucin, el nuevo Cdigo contiene diversas


normas. El hecho de que el art. 1720 mencione expresamente el trmino
factores de atribucin, usado desde hace dcadas en doctrina, significa una
recepcin normativa de importancia. As, se acoge a los factores de atribucin
subjetivos (dolo y culpa) y a los factores de atribucin objetivos (riesgo creado
por las cosas y por las actividades, garanta, equidad, etc.). A pesar de
establecer la existencia de los factores objetivos de atribucin, el art. 1721
dispone que en ausencia de norma expresa, el factor de atribucin es la culpa.
De modo que, la culpa queda como un factor de atribucin residual.

33

En los supuestos en que tiene lugar la aplicacin de un factor objetivo de


atribucin, la culpa queda fuera de lado pues la responsabilidad es objetiva. De
all que, el eventual responsable deber probar la ruptura del nexo causal,
siendo insuficiente la prueba de la ausencia de culpa. La prueba de la ruptura
del nexo causal se logra a travs de la acreditacin de una causa ajena, caso
fortuito, hecho de un tercero por quin no debe responder, o el hecho de la
propia vctima.

Se introduce el principio constitucional que la Corte Suprema de Justicia de la


Nacin ha reiterado a travs de su doctrina de la reparacin plena por los
daos sufridos. Ante el sufrimiento de dao moral, ahora comprensivo
tambin de la interferencia en el proyecto de vida de una persona, se amplan
los reclamantes posibles ante la muerte y a partir del Cdigo ante la gran
discapacidad, no siendo slo los ascendientes, descendientes o el cnyuge,
sino tambin los convivientes con trato familiar, como los que se hallan en
uniones convivenciales, o por ejemplo los hermanos o primos que cohabiten.
Se establece la ponderacin de satisfacciones sustitutivas y compensatorias
como parmetros posibles para enjugar este perjuicio moral.

Ante el fallecimiento de la vctima, se ampla la posibilidad de reclamar el dao


patrimonial por muerte, es decir lo que el difunto hubiera aportado al grupo
familiar de no haber fallecido, a los convivientes, y en el supuesto de que los
reclamantes sean incapaces o tengan capacidad restringida, resulta
innecesaria la declaracin judicial de incapacidad, a fin de acelerar la
percepcin del resarcimiento

Ingresando en el mbito de las responsabilidades especiales, se dispone que


los progenitores sern responsables por los daos causados por sus hijos
menores de 18 aos aunque no convivan con ellos, por razones de estudio,
turismo, etc.

Se anexa a la responsabilidad por riesgo, la responsabilidad por actividad


riesgosa o peligrosa por su naturaleza, medios empleados o circunstancias de

34

su realizacin, siendo responsable por sta, quien la realiza, se sirve u obtiene


provecho de ella. Se especifica la norma que regula los accidentes de trnsito
para despejar dudas al respecto, posicionando al dbil, el damnificado, en una
situacin de proteccin.
A partir del Cdigo se regula la responsabilidad colectiva y annima, es as que
los daos cometidos por individuos annimos de grupos determinados,
producen la responsabilidad de todos sus miembros, salvo de quienes prueben
no haber contribuido a la produccin del dao, o si el grupo realizaba
actividades peligrosas, no se eximirn sus integrantes, salvo aqul que
demuestre que no integraba el grupo.

A fin de que los juicios de daos no se prolonguen en el tiempo, ya no ser


necesario que la sentencia civil no se dicte hasta tanto no haya sentencia
penal que declare absuelto o no al responsable del dao, cuando la dilacin del
proceso penal provocare una frustracin efectiva del derecho a ser
indemnizado o resultare innecesario en ese proceso civil determinar si el
responsable fue culpable o no, por ejemplo, cuando se trata del dueo de un
automotor por accidente.

A lo largo del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se hallan normas sobre


responsabilidad civil, por ejemplo, sobre la responsabilidad del tutor frente al
tutelado; en ese mismo sentido la del curador; la responsabilidad del tomador y
dador de leasing; la que surge en las franquicias; en el fideicomiso; la causada
por el transporte terrestre; la de hoteles, hospitales, sanatorios, casas de salud
y deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de estacionamientos y
similares por las cosas del contratante; la de las entidades financieras por las
cajas de seguridad; la que dimana de los daos provocados en las relaciones
familiares, como la responsabilidad que proviene del perjuicio causado por la
falta de reconocimiento del hijo o la norma que dispone que no hay accin para
reclamar los daos causados por la ruptura de la pareja ante la ausencia de
reconocimiento de los esponsales de futuro; entre otras. De suma importancia
resulta la disposicin que determina que la indemnizacin que corresponde al
damnificado por daos derivados de lesiones a su integridad psicofsica y la
que se otorga por alimentos en caso de fallecimiento de la vctima al cnyuge,
conviviente e hijos, resultan excluidas de la garanta comn de los acreedores,
pues, precisamente, por su carcter alimentario los acreedores no pueden
hacerse de ellas para satisfacer los crditos que tenan contra los damnificados

35

En suma, el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, adems de reordenar el


rgimen de responsabilidad civil, incorpora los principios que dimanan de la
jurisprudencia nacional, y reconoce que el derecho de daos tiene un fin
primordialmente preventivo.

NUEVO CDIGO CIVIL Y COMERCIAL: CAPACIDAD DE LAS PERSONAS

La capacidad es uno de los atributos ms importantes de los atributos de la


personalidad. En trminos generales, es la aptitud de la persona para ser titular
de derechos, adquirir obligaciones y ejercerlos por s misma. El Libro PrimeroParte General, Ttulo I Persona Humana, Captulo 2- Capacidad del Cdigo Civil
y Comercial, reglamenta el rgimen de Capacidad.

Al hablar de capacidad, se pueden nombrar dos mbitos:

La capacidad de derecho o de goce (Art. 22), que es la aptitud de la persona


para adquirir derecho sin contraer deberes jurdicos, y para ser titular de
relaciones jurdicas.
La capacidad de ejercicio o capacidad de hecho (Art. 23), que es la aptitud de
la persona para ejercer por si misma los derechos de su titularidad
El CCyC establece como principio bsico, que la capacidad se presume,
mientras que la incapacidad es de interpretacin restrictiva. Por lo que cabe
hablar de las restricciones o excepciones a sta capacidad, estas son:

Incapacidades de derecho: se seala que son siempre restrictivas; se


encuentran diseminadas en la legislacin y se fundan en el bien colectivo, en la
proteccin de intereses sociales. La consecuencia de su incumplimiento trae
aparejada la nulidad de carcter absoluto del acto.
Incapacidades de ejercicio: son restriccin a la persona de ejercer por si misma
sus derechos; tiene fundamento en la necesidad de proteger a la propia
persona que sufre la restriccin. Los alcances pueden ser mayores a los de las
incapacidades de derecho.
En cuanto a la clasificacin de las personas que sufren restricciones en su
capacidad; el Cdigo de Velez nos hablaba de dos grupos diferenciados, los

36

incapaces absolutos de hecho (Art. 54) y los incapaces relativos de hecho (Art.
55). A partir de la reforma, el nuevo CCyC distingue entre:

Personas con una situacin bsica de incapacidad (Art. 24), que incluye: Las
personas por nacer (como el nico supuesto de personas incapacidad
absolutas), menores y personas declaradas incapaces por sentencia judicial
(Art. 32 in fine).
Personas bsicamente capaces pero con algn tipo de restriccin: Personas con
capacidad restringida (Art. 32 in fine), Inhabilitados (han quedado como una
categora marginal ya que se circunscribe la capacidad a los prdigos) (Art.48
al 50) y Emancipados (Art. 27).
Las personas por nacer en el nuevo CCyC no han sufrido cambios sustanciales.

El que s ha sufrido un cambio sustancial es el rgimen establecido para los


menores de edad. Los menores de edad siguen siendo desde el 2009 aquellas
personas desde el nacimiento hasta que cumplieran 18 aos. El nuevo cdigo
elimina la clasificacin de menores impberes (menos de 14 aos) y menores
adultos (ms de 14 aos); y establece una nueva clasificacin, nos habla de los
menores adolescentes a partir de los 13 aos de edad (Art. 25) pero nada dice
con respecto a los menores de 13 aos, sin embargo, la doctrina opina que hay
que llamarlos solo nios.
Los menores en el Cdigo de Vlez estaban sometidos a la representacin que
ejercan sus padres, que a falta de capacidad de uno de ellos la representacin
era del otro de sus padres, y a falta de capacidad de ambos, la representacin
estaba a cargo del curador que se le designe. Actualmente los menores no
solo estn sometidos a la representacin sino tambin a la asistencia de sus
progenitores (Art. 26).

El CCyC presenta tres principios rectores en el rgimen de menores:

Inters superior del nio: En todas las medidas que se adoptan se hacen
prevalecer aquellas que protejan o impliquen el respeto de los derechos
fundamentales del nio. Dicho principio viene de la mano de la Convencin de
Derechos del Nio que rige en nuestro pas a partir de 1990.

37

Autonoma progresiva de los menores: Las amplitudes en trminos de


capacidad de los menores se van dando paulatinamente segn la edad y el
grado de madures del menor.
Participacin del menor en decisiones que le conciernen: Este principio
promueve que el menor sea escuchado en sus opiniones y las mismas sean
tomadas en cuenta a la hora de decidir en todas las actividades que lleve a
cabo el menor de acuerdo a sus intereses.
Entre otras cuestiones que ataen a los menores de edad tenemos que el
menor puede ejercer su ttulo profesional habilitante a partir de los 16 aos de
edad (Art.30); si tiene menos de 16 aos necesitar autorizacin de sus
representantes legales para ejercer la profesin. Su capacidad tambin se
ampla para los actos que tienen que ver con el ejercicio de su profesin.

Cambios en el Nuevo Codigo Civil y Comercial de la Nacion Argentina.


Responsabilidad Parental.
INTRODUCCIN

El panorama del Derecho de Familia en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la


Nacin, Ley 26994, enfrenta la recepcin de un derecho de familia
desactualizado. Donde se puede entender que la familia es una organizacin
social que evoluciona constantemente por cambios tecnolgicos, sociolgicos,
econmicos. Asi quedo atrs la familia tradicional, que en su concepcin
dejaba afuera otras formas de constituirse, y no responda a necesidades, a
todas las formas de familia y los problemas que enfrentaban. Era tarea de la
jurisprudencia intentar encontrar esas soluciones, pero era diversa, dispersa y
contradictoria.

Existieron tres aspectos fundamentales de atraso en la legislacin: a)


Procreacin mdicamente asistida (indeterminacin de la maternidad y
paternidad) b) Uniones de hecho (ahora Unin convivencial) cuyas disoluciones
se tratan en el marco de la sociedad de hecho, sin derechos ni obligaciones
generados en la unin de hecho; y c) la familia ensamblada (cnyuges

38

divorciados que rehacen sus vidas, hijos del matrimonio anterior e hijos
habidos en la nueva unin).

El cambio se avizoraba como necesario, contemplando en el mbito del


Derecho de Familia un marcado sentido constitucionalista, que respeta las
individualidades y la capacidad progresiva de sus actores. Para introducirnos en
el estudio y anlisis de la reforma en esta materia, es necesario detenerse en
cada aspecto de la misma, e integrar la interpretacin con sus antecedentes
directos como el Cdigo de Vlez, la Jurisprudencia nacional y los fallos de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, en una suerte de control de
constitucionalidad y convencionalidad de cada aspecto regulado por el cdigo
unificado.

La reforma incluye cuestiones Constitucionales que ameritan su anlisis en


conjunto, a fin de propender a la integracin de derecho en la realizacin del
mismo, sea en el ejercicio diario, como en el reclamo judicial, a fin de que la
estrategia judicial se traduzca en un beneficio social.

Los principios constitucionales que aparejan los Derechos Humanos (CN art 75
inc 22, 1994) que eran introducidos por va doctrinaria y jurisprudencial, han
sido incluidos en la nueva redaccin.

Asi se impulsa la constitucionalizacin del Derecho Privado, pone al resguardo


de los Derechos Humanos las relaciones civiles, los litigios sobre relaciones de
familia se resolvern desde una perspectiva constitucional.

Esto surge como consecuencia de la necesidad permanente de solicitar las


inconstitucionalidades de ciertas normas: por ejemplo la necesidad de
aguardar tres aos para el divorcio por presentacin conjunta; las dos
audiencias, el plazo de separacin de hecho, que fue visto como una violacin
al libre desarrollo humano. Entre otras limitaciones como el art. 1078 del
Cdigo Civil, que slo prev la indemnizacin para herederos forzosos
excluyendo as al concubino.

39

Por ello sostenemos que se readecuaron normas civiles a los principios


constitucionales de Derechos Humanos y se los preservan en las relaciones
civiles.

Hoy podemos hablar de un Derecho Constitucional de las Familias. Un


concepto inclusivo que abarca toda concepcin sobre la idea de Familia:
matrimonial, convivencial, uniparental, hetero y homosexual, afin, ensamblada
y extensa.

Esto surge como consecuencia de la necesidad permanente de solicitar las


inconstitucionalidades de ciertas normas: por ejemplo la necesidad de
aguardar tres aos para el divorcio por presentacin conjunta; las dos
audiencias, el plazo de separacin de hecho, que fue visto como una violacin
al libre desarrollo humano.

Por ello sostenemos que se readecuan normas civiles a los principios


constitucionales de Derechos Humanos y se los preservan en las relaciones
civiles.

Los principios bsicos que pueden contemplarse en el Cdigo Civil y Comercial,


ponen de manifiesto las bases filosficas y jurdicas de la comisin
reformadora:

PROMOCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS: constitucionalizacin del Derecho


Civil en todas las ramas.

EL INDIVIDUALISMO: latente en la nueva concepcin de Matrimonio y Divorcio,


no prevalece el inters Familiar, ya no es superior. El individualismo se tena
que sacrificar por la familia, ahora prevalece sobre el inters familiar. El
fundamento es el derecho al desarrollo humano para el propio bien y felicidad
del individuo.

40

Esta concepcin individualista provoca una crisis en la tica del deber y


responsabilidad del individualismo extremo que puede traer inestabilidad y
precariedad. No puede soslayarse que el Matrimonio y la Familia trae
consecuencias (problemas de educacin, ancianidad, responsabilidad parental)

IGUALDAD: Como principio constitucional superior, prevalece en las relaciones


conyugales y paterno filiales, no hay ms jerarquizacin, no hay relaciones de
subordinacin, el trato es igualitario (padre-madre) no se distingue por sexos
(paternidad maternidad)

SOLIDARIDAD: Se desarrolla en todas las ramas del Derecho Civil a) Regimen


Patrimonial del Matrimonio: preve un Regimen Patrimonial Primario Basico de
Obligaciones Parentales inderogable para proteger al conyuge e hijos y se
funda en la solidaridad. b) Prestacion o pension compensatoria: para ayudar al
conyuge o conviviente que despus de la ruptura de la convivencia queda en
situacin econmica desventajosa. C) Deberes alimentarios: padres a hijos
contempla la edad de 25 aos para finalizar la formacin educativa.

PLURALISMO IDEOLGICO: permite un manejo autnomo de los asuntos


familiares, garantiza el derecho a tener un modelo de familia segn la propia
concepcin o conviccin y a que se respete ese modelo familiar. Este principio
genera una fuerte critica: es contradictorio sostener pluralismo, y por otro lado
cuando regula la disolucin matrimonial solo admite el divorcio incausado;
suprime la separacin personal y el divorcio fundado en la culpa, coarta la
posibilidad de separarse sin romper el vinculo y afecta a un amplio sector
social (quienes profesan la fe catlica). Debi pensarse en el Pluralismo
tambin en la disolucin por respeto a esas convicciones.

AUTONOMA DE LA VOLUNTAD: la capacidad de autorregulacin de las partes


en el Derecho de Familia fue ampliada. La doctrina ya los ampliaba, cuando
cuestionaba liberar el deber de fidelidad. Esa libertad y autonoma del Derecho
de Familia se traduce en que la Autonomia de la Voluntad es la regla y el
Orden Publico es la excepcin. El Orden Publico seguir siendo la regla en
materia del Regimen Patrimonial Primario tanto en el matrimonio como en las
uniones convivenciales, rige tambin en materia de Filiacion y de
Responsabilidad Parental.

41

42