SOBRE
DERECHO
PENAL
AMBIENTAL
ECUATORIANO
ECUADOR
PRESENTACIN
Producido y publicado por:
FISCALA GENERAL DEL ESTADO
SEA SHEPHERD CONSERVATION SOCIETY
Autores:
Captulo I: Mario Pea Chacn
Captulo II: Hugo Echeverra Villagmez
Captulo III: Silvia Castro Medina (Seccin 1)
Bormman Peaherrera Manosalvas (Secciones 2 y 3)
Apndice: Hugo Echeverra Villagmez
Edicin:
Hugo Echeverra Villagmez
Silvia Castro Medina
Nmero de derecho de autor: 048647
ISBN: 978-9942-14-420-1
Impresin:
Imprenta Nocin
Quito-Ecuador
Se permite la reproduccin de la obra siempre que se cite la fuente.
Ejemplar de distribucin gratuita. Esta obra no puede ser utilizada con fines comerciales.
Esta obra ha sido posible gracias al convenio de cooperacin entre la Fiscala General del
Estado y Sea Shepherd Conservation Society (oficina de Galpagos, Ecuador). Su contenido es responsabilidad de los autores y no refleja necesariamente la opinin de la Fiscala
General del Estado o de Sea Shepherd Conservation Society.
Godfrey Merlen
Sea Shepherd Conservation Society
NDICE
CAPTULO I: ELEMENTOS DEL DERECHO AMBIENTAL
1.
2.
3.
4.
5.
10
13
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23
26
37
37
42
45
48
52
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68
88
97
99
99
103
CONCLUSIONES
107
BIBLIOGRAFA
109
CAPTULO I
ELEMENTOS DEL DERECHO AMBIENTAL
Mario Pea
INTRODUCCIN
Partimos del hecho de que siempre han existido normas jurdicas para la
proteccin de algunos recursos naturales y para prevenir y controlar ciertas
formas de contaminacin. Lo que s es un fenmeno de nuestra poca es la
bsqueda de la existencia del derecho ambiental como una rama autnoma
de las ciencias jurdicas.
El ser humano desde su aparicin sobre la faz de la Tierra tuvo plena conciencia de su dependencia del ambiente. Las primeras normas religiosas y
jurdicas consagraron su proteccin1. Todas las culturas primitivas teman a
los elementos naturales, los deificaban, les ofrecan sacrificios para que preservaran su ambiente natural, imponan tabes para protegerlos, se identificaban con los elementos del ambiente y los idealizaban con su ttem. As lo
demuestra el culto a la Pachamama en nuestra Amrica, el de Gea y Remeter
en Grecia, el de Ceres en Roma y las enseanzas de Confucio y Lao Tse en el
Antiguo Oriente Asitico2.
A lo largo de la historia se evidencia que han existido normas jurdicas para la
proteccin ambiental. Es posible afirmar que el dominio sobre la naturaleza
se inici con el descubrimiento del fuego y de la agricultura, pues el hombre
tuvo en sus manos elementos con los cuales logr alterar grandes extensiones de terreno. A manera de ejemplo, se hace necesario citar al emperador
romano Julio Csar quien prohibi la circulacin de carruajes dentro de los
barrios romanos para erradicar el ruido que producan al rodar, dictando as
la primera norma directamente ambiental que se conoce3.
Ya en la poca moderna, uno de los primeros instrumentos internacionales
de contenido ambiental tuvo que ver con los sombreros adornados con mltiples plumas, moda que promovi la Reina Victoria de Inglaterra, y que puso
en peligro la existencia de aves beneficiosas para la agricultura. Lo anterior
tuvo como consecuencia que, en 1902, se firmara en Pars uno de los primeros instrumentos internacionales sobre conservacin: el Acuerdo Internacio1
2
3
Martn Mateo, Ramn. Tratado de derecho ambiental, Madrid, Trivium, 1992. P 80.
Valls, Mario, Manual de Derecho Ambiental. Buenos Aires, Ugerman Editor, 2001. P 37-39
Gonzlez Ballar, R. Temas de Derecho Ambiental. San Jos, Editorial Investigaciones Jurdicas, 2001. P 21.
nal para la Proteccin de las Aves tiles para la Agricultura. Este acuerdo
estableci normas sobre conservacin de fauna, prohibicin de captura de
determinadas especies, as como obligaciones tendientes al cuidado de nidos y huevos.
Debe tenerse en cuenta que los motivos que llevaron a la firma de dicho Convenio fueron econmicos, pero involucr la participacin ciudadana para lograr que la proteccin de los intereses agrcolas se impusiera sobre el mundo
de la moda, todo lo cual redund en la proteccin de una especie en peligro
de extincin4.
Por su parte, Real Ferrer7 expone que la sostenibilidad es, sin lugar a dudas, el
paradigma de la postmodernidad. Para este autor espaol, desde hace tiempo somos conscientes de que el modelo de produccin y consumo imperante
en nuestra sociedad conduce a un colapso ambiental y el derecho ambiental
no es otra cosa que la reaccin frente a esa certeza. Sin embargo, no se trata
nicamente de que la Humanidad sobreviva sino de construir para las futuras
generaciones una sociedad mejor, ms justa e inclusiva.
El desarrollo de esta materia ha impulsado la firma de ms de 4000 acuerdos bilaterales y numerosos y variados instrumentos de alcance global. El
anlisis de estos documentos muestra un proceso caracterizado por permanentes cambios y evoluciones en la concepcin de la relacin humanidad-naturaleza 5.
10
ses la necesidad de garantizar el mantenimiento y aseguramiento del equilibrio ecolgico, la eficiencia econmica y la equidad social entre las actuales
y futuras generaciones.
Aguilar Rojas, Grethel y Alejandro Iza. Derecho Ambiental en Centroamrica, Tomo I. Gland,
UICN, 2009. P 5.
Zeballos de Sisto, Mara Cristina. El Derecho Ambiental internacional: Esquema de su evolucin, Buenos Aires, Editorial Estudio, 2000. P 22.
6
7
8
9
10
Jordano Fraga, Jess., El Derecho Ambiental del siglo XXI. Revista de Derecho Ambiental
(Per), 1 (2002).
Real Ferrer, Gabriel. El principio de no regresin a la luz del paradigma de la sostenibilidad. El Principio de no regresin ambiental en Iberoamrica. Gland, UICN, 2015. P 3.
Ibdem.
Braes, Ral. Manual de Derecho Ambiental Mexicano. Ciudad de Mxico, Fondo de Cultura
Econmica, 2000. P 18.
Jaquenod, Silvia. El Derecho Ambiental y sus Principios Rectores (2da. Ed.). Madrid, Dyckinson, 1991. P 418.
11
Para Valls11 el derecho ambiental es aquel que norma la creacin, modificacin, transformacin y extincin de las relaciones jurdicas que condicionan
el disfrute, preservacin y mejoramiento del ambiente en la medida que hace
posible la vida de todas las especies sobre la Tierra.
Por su parte, Prieur12 afirma que el derecho ambiental no se trata simplemente del conjunto de normas jurdicas que delimitan el medio ambiente, sino
que es la expresin de una tica o de una moral del medio ambiente que
pretende reducir la contaminacin y aumentar la biodiversidad. Por ello, a su
criterio el derecho ambiental no constituye solamente un derecho que regula
actividades de forma neutra, sino que se trata de un derecho comprometido
con la lucha contra la contaminacin y la prdida de biodiversidad. Para este
autor francs el derecho ambiental se define, segn un criterio finalista, como
aquel que, debido a su contenido, contribuye a la salud pblica y al mantenimiento de los equilibrios ecolgicos, un derecho para el medio ambiente.
Debido a que el deterioro material del planeta es insostenible, pero tambin
son insostenibles la miseria y la exclusin social, la injusticia y la opresin, la
esclavitud y la dominacin cultural y econmica, Real Ferrer13 sostiene que
el derecho ambiental se ha integrado en una realidad ms amplia y holstica,
formando parte inherente e inseparable de lo que ha llegado a denominar
el Derecho de la Sostenibilidad, al que define como el conjunto de normas
y principios que pretenden asegurar la construccin de una sociedad global
viable. Su vocacin sera materializar nuestro derecho colectivo al futuro e
incluye, naturalmente, al derecho ambiental, y pretende aportar la esperanza
de una sociedad futura global y mejor.
Como corolario de lo expuesto hasta el momento, es posible afirmar que a
travs del derecho ambiental la sociedad trata de establecer las reglas que
hagan posible la supervivencia del ser humano en el planeta, a travs de la
conservacin y el uso sostenible de la biodiversidad.
Como toda rama de las ciencias jurdicas, el derecho ambiental pretende
regular todas aquellas conductas y omisiones del ser humano que puedan
afectar de forma negativa el equilibrio de los ecosistemas y sus consecuencias sobre la calidad de vida.
11
12
13
12
Valls, Mario. Derecho Ambiental. Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2008. P 73.
Prieur, Michel. El nuevo principio de no regresin en derecho ambiental. Bruselas, Editions
Bruylant, 2012. P 22.
Ibdem.
13
De acuerdo con Ojeda Mestre el derecho ambiental es un derecho que quiere ser preventivo, precautorio, indicativo, curativo y sancionatorio al mismo
tiempo. Eso es imposible y por eso el derecho ambiental siempre tiene cara
de angustia y desesperacin. Para este jurista mexicano el derecho ambiental nada contra corriente y en aguas contaminadas.
22
Martn Mateo23 caracteriz el derecho ambiental teniendo en cuenta su sustratum ecolgico, especialidad singular, nfasis preventivo, componente tcnico reglado, vocacin redistributiva y primaca de los intereses colectivos.
e) Conciliador y transaccional entre los intereses de las partes que pretenden ejercer derechos sobre un bien comn como es el ambiente. La norma jurdica ambiental impone una conciliacin entre los
distintos intereses ambientales; los organiza y compone para orientarlos hacia la satisfaccin de los objetivos de la comunidad normadora con preferencia a los individuales o sectoriales. Solo cuando los
considera incompatibles, lauda entre ellos cumpliendo as la funcin
republicana de dirimir confrontaciones de distintos intereses humanos.
f ) Un instrumento de poltica ambiental orientado a conjugar el desarrollo ambiental con el econmico, lo que no impide que, como parte
del derecho, sea un fin en s. Los poderes pblicos reglamentan, restringen; y, a veces, prohben actividades susceptibles de perjudicar al
ambiente, a la vez estimulan actividades que lo benefician.
14
De lo anteriormente expuesto es posible establecer las siguientes caractersticas propias del derecho ambiental:
2.1. Multidisciplinariedad
El Derecho es una ciencia social. Sin embargo, el derecho ambiental no puede prescindir para su determinacin de las ciencias exactas y naturales. Los
conocimientos que aportan estas disciplinas (la botnica, la zoologa, la meteorologa, la geologa y tantas otras variantes y derivadas) resultan indispensables para justificar y demostrar la gravedad del problema, as como la
ineludible necesidad de aplicar medidas jurdicas para combatirlo26.
26
15
Para Cafferatta27, el carcter interdisciplinario del derecho ambiental (o heternomo), no le impide, sin embargo, que exhiba objetivos o finalidades
propias, tcnicas o instrumentos propios, principios propios; y, en sntesis,
autonoma cientfica.
El principio general de objetivacin de la tutela ambiental, tambin llamado
principio de vinculacin a la ciencia y a la tcnica; o bien, principio de razonabilidad en relacin con el derecho ambiental, es un claro ejemplo de esa
relacin inescindible entre derecho y ciencia.
Este principio ambiental consiste en la obligacin de acreditar, mediante
estudios tcnicos y cientficos, la toma de decisiones en materia ambiental,
ya sea en relacin con actos administrativos individuales o disposiciones de
carcter general, tanto legales como reglamentarias, reforzando con ello el
deber de contar siempre y en toda situacin en que pueda resultar afectado
el ambiente, con estudios tcnicos y cientficos serios, exhaustivos y comprehensivos que garanticen el menor impacto ambiental posible. Se trata, ni
ms ni menos, de la aplicacin de la regla de la razonabilidad en el derecho
ambiental, obligando a que los actos y las normas que se dicten con respecto a esta materia, estn debidamente motivados en estudios tcnicos serios,
aun cuando no existiera otra normativa legal que as lo estableciere de manera expresa.
De esta forma, a travs de su correcta y estricta aplicacin se exige cumplir
con ciertas formalidades y a la vez, utilizar todos los medios jurdica y fcticamente posibles para preservar el ambiente.
2.2. Preventivo
2.3. Restaurador
Si bien existe la obligacin de quien contamina a pagar por los daos ocasionados, lo cierto del caso es que la regla va ms all, siendo que quien contamina debe, adems, recomponer el ambiente degradado e indemnizar los
derechos subjetivos e intereses legtimos vulnerados.
Debe tenerse presente que las medidas preventivas o correctivas deben tomarse directamente en la fuente generadora del dao, mediante el uso de
la tecnologa ms adecuada, siendo la reparacin ideal del medio ambiente
aquella que logre volver las cosas a su estado anterior a la accin u omisin
daosa; reparacin que en doctrina se denomina in natura o in pristinum
directamente en el ecosistema daado y nicamente cuando no es posible
debe acudirse a reparaciones sustitutivas y/o compensatorias. Cabe anotar
27 Ibdem.
16
17
18
Pea Chacn, Mario. Tesis de Derecho Ambiental. San Jos, Editorial Jurdica Continental,
2008. P 175.
19
20
Cabrera Acevedo, Lucio. El amparo colectivo protector del derecho al ambiente y de otros
Derechos Humanos. Ciudad de Mxico, Editorial Porra, 2000. P 29.
21
22
23
24
en cuenta los criterios anteriormente expuestos es posible clasificar los objetivos del derecho ambiental en estratgicos e intermedios.
4.2.1. Objetivo estratgico
El objetivo estratgico del derecho ambiental es la conservacin, proteccin
y restablecimiento de la calidad ambiental e integridad de la biodiversidad,
tal y como qued plasmado en el principio 7 de la Declaracin de Ro de Janeiro sobre Medio Ambiente y Desarrollo del ao 1992, o sea la promocin
de un mejor medio ambiente en beneficio de la humanidad y de los propios
ecosistemas.
En palabras de Prieur37, se trata de proteger ms y contaminar menos; reducir la contaminacin y aumentar la biodiversidad. Por tanto, su objeto gira
alrededor de la proteccin de los bienes jurdicos vida, salud y equilibrio ecolgico.
4.2.2. Objetivos intermedios
Si bien su objetivo estratgico es garantizar el mantenimiento y aseguramiento del equilibrio ecolgico, no puede dejarse de lado el fin superior de
uso racional, sostenible, equitativo y solidario de los bienes y servicios ambientales, los cuales se constituyen en objetivos intermedios.
De esta forma, la eficiencia econmica y la equidad social entre las actuales
y futuras generaciones son fines conjuntos, complementarios, inescindibles
y primordiales del derecho ambiental en la bsqueda de garantizar la sostenibilidad. As, el derecho ambiental posee un carcter finalista en la medida
que pretende tutelar bienes jurdicos del ms alto rango, bsicos, esenciales
e indispensables para el mantenimiento de la vida y de los procesos ecolgicos esenciales sobre el planeta, a travs de normas jurdicas que buscan proteger ms y contaminar menos, o sea, aumentar la biodiversidad y disminuir
la contaminacin38, por medio de un uso racional de los recursos naturales
con la finalidad de satisfacer las necesidades de las actuales y futuras generaciones.
37 Ibdem.
38
Prieur, Michel. Op. cit.
25
39
40
41
26
Las primeras se encuentran constituidas por el conjunto normativo del sistema; mientras las materiales se dividen en: fuentes materiales de los hechos,
subdivididas en los hechos puros y propios, donde se encuentra: a) La realidad ambiental en su ms compleja relacin con los fenmenos econmicos,
sociales, culturales, los hechos tcnicos, y los hechos polticos; y b) Fuentes
materiales de los valores, constituidas por los valores de la materia, su filosofa, su axiologa, ocupando un papel muy importante los derechos humanos
de donde se nutre el ambiental.
En su conjunto, las fuentes formales y materiales, conforman el denominado
orden pblico ambiental constituido por normas escritas, tales como: constitucin, convenios, tratados y declaraciones internacionales, leyes, decretos,
reglamentos, estatutos, circulares, directrices; y por no escritas, entre ellas
la costumbre, usos, jurisprudencia y principios generales del derecho. Por
medio del orden pblico ambiental los Estados buscan la satisfaccin de los
intereses del conjunto social (inters pblico socio ambiental) que adems
representan un orden inter e intra generacional propio de un modelo de desarrollo econmico y social respetuoso y coherente con un ambiente sano y
ecolgicamente equilibrado como primer paso para la consolidacin de un
Estado Social y Ambiental de Derecho42.
En relacin a las fuentes normativas, se hace necesario desarrollar las de mayor rango jerrquico, o sea la Constitucin, los tratados internacionales y las
leyes, as como el papel que juegan las no escritas, tales como la costumbre y
los principios generales del derecho.
5.1. Constitucin
En las ltimas tres dcadas, quince de los veinte pases de la regin promulgaron nuevas Constituciones Polticas, o bien llevaron a cabo reformas, que
de diversas maneras han procurado incorporar las modernas preocupaciones
socio ambientales latinoamericanas. Esto ha permitido, entre otras muchas
novedades, que en estas nuevas Constituciones figuren un nmero importante de disposiciones que se refieren a la preocupacin por la proteccin
del medio ambiente y la promocin de un modelo de desarrollo sostenible.
Para Cafferatta43, a este fenmeno, al cual denomina constitucionalismo verde, no han sido ajenas las dos grandes Conferencias de las Naciones Unidas
42
Capella, Vicente. Ecologa: de las razones a los derechos. Granada, Ecorama, 1994. P 13.
43 Ibdem.
27
28
Adems, declara de inters pblico la preservacin del ambiente, la conservacin de los ecosistemas, la biodiversidad y la integridad del patrimonio
gentico del pas, la prevencin del dao ambiental y la recuperacin de los
espacios naturales degradados.
En concordancia con la declaracin contenida en su prembulo, la Constitucin del 2008 establece por primera vez en el orden jurdico universal los
derechos de la naturaleza. En su artculo 71, dispone:
La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la
vida, tiene derecho a que se respete integralmente su existencia
y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos.
Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podr exigir a
la autoridad pblica el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e interpretar estos derechos se observarn
los principios establecidos en la Constitucin, en lo que proceda.
El Estado incentivar a las personas naturales y jurdicas, y a los
colectivos, para que protejan la naturaleza, y promover el respeto a todos los elementos que forman un ecosistema45.
El artculo 72 establece:
La naturaleza tiene derecho a la restauracin. Esta restauracin
ser independiente de la obligacin que tienen el Estado y las
personas naturales o jurdicas de Indemnizar a los individuos y
colectivos que dependan de los sistemas naturales afectados.
En los casos de impacto ambiental grave o permanente, incluidos los ocasionados por la explotacin de los recursos naturales
no renovables, el Estado establecer los mecanismos ms eficaces para alcanzar la restauracin, y adoptar las medidas adecuadas para eliminar o mitigar las consecuencias ambientales
nocivas46.
En relacin a la proteccin del ambiente, el artculo 73 reza que el Estado
aplicar medidas de precaucin y restriccin para las actividades que pue45
Constitucin de la Repblica del Ecuador. Registro Oficial No. 449: 20/10/2008. Artculo 71.
46 Ibdem. Artculo 72.
29
Las reglas de la responsabilidad por dao ambiental se encuentran contenidas en el artculo 397, el cual establece que tratndose de daos ambientales
el Estado actuar de manera inmediata y subsidiaria para garantizar la salud
y la restauracin de los ecosistemas.
30
32
Organizacin Meteorolgica Mundial, Organizacin Internacional del Trabajo, Organizacin Mundial de la Salud, Organizacin de las Naciones Unidas
para la educacin, ciencia y cultura, as como organizaciones para-estatales
como la Unin Mundial para la Conservacin.
Las principales fuentes del derecho internacional ambiental son los tratados
de carcter universal, regional y bilateral, las declaraciones ambientales, la
costumbre internacional y los principios generales del derecho internacional
ambiental.
Forman parte del derecho blando (soft law) todas aquellas resoluciones y declaraciones de principios emanadas de Conferencias y Organismos Internacionales, entre ellas:
Declaracin de Estocolmo 1972 sobre Medio Ambiente Humano, Carta de la
Naturaleza de 1982, Declaracin de Ro 1992 sobre Medio Ambiente y Desarrollo, Declaracin de Johannesburgo sobre Desarrollo Sostenible y la Declaracin de Ro+20 de 2012 El futuro que queremos.
Se trata de principios que se proponen en abstracto para orientar la conducta
de los Estados. La doctrina los ha calificado como normas programticas, las
cuales disponen cmo los Estados deberan actuar, careciendo de obligatoriedad, limitndose a trazar un plan de accin futuro para el posterior desarrollo normativo del sector ambiente.
El derecho blando no necesita del trmite normal que siguen los tratados internacionales para ser incorporados a los distintos ordenamientos jurdicos y
su funcin se circunscribe a interpretar, integrar y delimitar el ordenamiento
interno de los Estados.
Por su parte, el derecho duro (hard law) es el derecho de los tratados, sean
estos bilaterales, regionales o globales. El derecho duro posee carcter vinculante y mecanismos de cumplimiento y de sancin internacional por incumplimiento.
Forman parte del derecho duro todos aquellos acuerdos, convenios y tratados internacionales ambientales (bilaterales, regionales y multilaterales)
vinculantes y obligatorios para los Estados suscriptores, entre ellos destacan:
Convencin para la Proteccin de la flora, de la fauna y de las bellezas escnicas de los pases de Amrica (Convencin de Washington), Convencin
33
34
De acuerdo con los Principios de Malawi el enfoque de ecosistemas es una estrategia para
la gestin adaptativa e integrada de tierras, extensiones de aguas y recursos vivos, basada en la aplicacin de metodologas cientficas adecuadas, en la que se brinda especial
atencin a los niveles de la organizacin biolgica que abarcan los procesos esenciales,
las funciones y las interacciones entre los organismos y su medio ambiente, y por medio
de la cual se promueve la conservacin y utilizacin sostenible de modo equitativo, al
tiempo que se reconoce que los seres humanos con su diversidad cultural, constituyen un
componente integral de muchos ecosistemas y son esenciales para la aplicacin de este
enfoque.
Tambin estn las normas que regulan tcnicas jurdicas de proteccin ambiental tales como la Evaluacin de Impacto ambiental, control integral de
la contaminacin industrial, planes, instrumentos econmicos y de mercado
(ecoetiqueta, ecoauditora, tasas, impuestos y permisos transferibles), reas
silvestres protegidas, responsabilidad ambiental, estndares ambientales, etc.
Por otra parte, hay normas que regulan el mbito de intervencin, medios y
elementos del ambiente, entre ellas normas que regulan de manera sectorial el aire, agua, suelo, costas, espacios sometidos a regmenes especiales de
proteccin, fauna y flora, biodiversidad, entre otros.
De especial importancia son las normas generales ambientales o normas lder o sombrilla. Por ltimo, no deben dejar de mencionarse las normas que
de manera indirecta regulan cuestiones ambientales.
En el Ecuador, Crespo50 expone que, en materia legal, los esfuerzos para regular las actividades humanas considerando los lmites de los ecosistemas
se iniciaron en los aos cincuenta del siglo pasado con los primeros decretos
conservacionistas para las islas Galpagos.
En 1976 se expide la Ley para la Prevencin y Control de la Contaminacin
Ambiental; en 1981 entra en vigencia la Ley Forestal y de Conservacin de
reas Naturales y Vida Silvestre; y, en 1998 se promulga la Ley para la Conservacin y Desarrollo Sustentable de la Provincia de Galpagos51. En 1999
se promulga la Ley de Gestin Ambiental que introduce en el sistema legal
del Ecuador los principios de la Declaracin de Ro de 1992, institucionaliza
al Ministerio del Ambiente como autoridad ambiental nacional rectora del
Sistema Nacional Descentralizado de Gestin Ambiental, establece como requisito previo a la iniciacin de cualquier actividad de riesgo la evaluacin de
impacto ambiental y seala algunas polticas ambientales y reglas de procedimiento.
5.4. Fuentes no escritas
Es importante destacar que las fuentes materiales y las formales no escritas,
tales como los principios generales del derecho y la costumbre, poseen una
funcin informadora en la medida en que inspiran al legislador, sirviendo
como base al ordenamiento jurdico; a la vez cumplen una funcin norma50
51
Ibdem.
Conforme se anota en el captulo II, esta ley fue derogada en 2015.
35
CAPTULO II
ELEMENTOS DE DERECHO CONSTITUCIONAL AMBIENTAL
Hugo Echeverra V.
INTRODUCCIN
En Ecuador, el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
fue reconocido mediante reforma constitucional, en el ao de 1983. Desde
entonces, las reformas y codificaciones constitucionales han estructurado un
marco normativo orientado a la tutela del ambiente. Este proceso, que se
denomina constitucionalismo ambiental ecuatoriano, se caracteriza por el reconocimiento de derechos y deberes ambientales.
1. CONSTITUCIONALISMO AMBIENTAL ECUATORIANO 1983 2008
1.1. El ambiente y el Derecho
Conforme se anot en el primer captulo, la problemtica ambiental tiene
importantes referencias histricas, pero se institucionaliz recientemente, a
travs de conferencias internacionales promovidas por la Organizacin de las
Naciones Unidas, entre las que destaca la Conferencia de Estocolmo sobre el
Medio Ambiente Humano de 1972, a la que Jorge Bustamante Alsina caracteriza como el punto de partida de la conciencia mundial para la proteccin y
el mejoramiento del medio ambiente52.
1.2. Constitucionalismo ambiental
La Declaracin adoptada por la Conferencia de Estocolmo de 1972 estableci
las bases del derecho ambiental. Al respecto, Fernando Simn Yarza seala:
A partir de la Declaracin de Estocolmo de 1972, los textos
constitucionales han sido casi unnimes en el establecimiento
de imperativos de proteccin medioambiental. Puede decirse,
por lo tanto, que existe hoy en da un consenso global sobre la
conveniencia de dotar de cierta proteccin constitucional al entorno, consenso que se plasmaba, a comienzos del tercer milenio, en la presencia del medio ambiente en la norma suprema de
ms de cien pases53.
52
53
36
Bustamante, Jorge. Derecho Ambiental. Fundamentacin y normativa. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1994. P. 25.
Simn, Fernando. Medio Ambiente y derechos fundamentales. Madrid, Centro de Estudios
37
Ral Braes estructura el constitucionalismo ambiental latinoamericano a partir de cambios constitucionales principales, entre los que destacan -por su
relevancia para efectos del Manual- los siguientes:
Sin perjuicio de otros derechos necesarios para el pleno desenvolvimiento moral y material que se deriva de la naturaleza de
la persona, el Estado garantiza: 2. El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es deber del Estado velar
para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin
de la naturaleza. La Ley establecer las restricciones al ejercicio
de determinados derechos o libertades para proteger el medio
ambiente 58.
38
Esta norma refleja con claridad el mbito constitucional del derecho ambiental ecuatoriano que, desde su origen, ha planteado una triple dimensin de
derechos, deberes y garantas59.
1.4.2. Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador (1996)
En el ao de 1996 entr en vigencia una codificacin de la Constitucin Poltica, que tambin incluy importantes aspectos ambientales60. Al tiempo de
57
58
59
60
39
ratificar el derecho de las personas a vivir en un ambiente libre de contaminacin61, la codificacin extendi el rgimen de derechos constitucionales a
toda la poblacin. En este contexto, el texto del primer inciso del artculo 44
numeral 2 deca:
El Estado protege el derecho de la poblacin a vivir en un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, que garantice
un desarrollo sustentable62.
A travs de esta reforma constitucional, se reconoci la naturaleza jurdica supraindividual de los derechos ambientales, que albergan intereses de grupo,
incluyendo aquellos colectivos y difusos.
El texto constitucional tambin extendi el mbito de garanta constitucional al ambiente ecolgicamente equilibrado. Se trata de un cambio cualitativo
que, segn Patricio Hernndez, signific una revisin del enfoque netamente
antropocentrista de la reforma constitucional de 1983, para ampliar el alcance
de la tutela estatal ambiental:
que no [poda] restringirse a la proteccin del ambiente en
funcin del medio inmediato del ser humano, sino en funcin
del objeto de proteccin que seala la ciencia de la ecologa,
esto es, el equilibrio ecolgico63.
La Constitucin tambin reconoci derechos y garantas a los pueblos indgenas y afro- ecuatorianos, entre los que destacan derechos de contenido
ambiental72. La Constitucin de 1998 tambin promovi la aplicacin, en
nuestra materia, de garantas jurisdiccionales, como la accin de amparo entonces vigente.
1.4.4. Constitucin de la Repblica del Ecuador (2008)
La codificacin de 1996 fue, adems, fundamental para fines de tutela judicial efectiva, al establecer un mandato legislativo para tipificar delitos ambientales64, lo cual ocurri en el ao 2000, mediante reforma al Cdigo Penal
entonces vigente.
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63
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y ante cualquier Juez, Tribunal o autoridad, segn el claro mandato del Art. 18 de la Carta Poltica. Entre los derechos garantizados por la Carta Poltica en el Art. 23 de la Constitucin, por
ser aplicables al caso constan: el derecho a la vida, la integridad
personal, el derecho a vivir en un ambiente sano, a una calidad
de vida que asegure la salud; a no dudarlo estos derechos tienen
una profunda significacin para garantizar el futuro de la especie humana78.
Posteriormente, en un caso relativo a la intervencin de un ecosistema de
humedal denominado Cinega de Los Mates, como parte de la rehabilitacin
de un sistema de canales de riego, la Primera Sala del Tribunal Constitucional precis el alcance del derecho y deberes ambientales, incluyendo una
referencia al equilibrio ecolgico y a las obligaciones y facultades estatales
aplicables a la materia:
El constitucionalismo ambiental ecuatoriano refleja los cambios constitucionales principales identificados por la doctrina en cuanto a derechos, deberes
y garantas ambientales. En conjunto, stos fundamentan la nocin ambiental de bien jurdico protegido que, a su vez, se asocia a la funcin tuitiva del
Estado en este mbito.
Que, de conformidad con lo que establece el artculo 23 numeral 6 de la Constitucin Poltica del Estado las personas que
vivimos en el Ecuador tenemos el derecho constitucional de vivir en un ambiente sano, ecolgicamente equilibrado y libre de
contaminacin.
75
76
77
42
ios, como el de prevencin, precaucin y participacin ciudadana ambiental en los artculos 396, 397 y 398.
Este tema ser analizado en el tercer captulo.
Constitucin de la Repblica del Ecuador. Artculo 10: La Constitucin reconoce los siguientes derechos a la naturaleza: el derecho a que se respete integralmente su existencia
y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos
evolutivos; y, el derecho a la restauracin (artculos 71 y 72).
Ibdem. Artculo 11 numerales 4, 5 y 6.
Tribunal Constitucional. Tercera Sala. Resolucin No. 0222-2004-RA. Registro Oficial No.
364: 25/06/2004.
Tribunal Constitucional. Primera Sala. Resolucin No. 0802-05-RA. Registro Oficial Suplemento No. 360: 20/09/2006.
43
posibles a fin de evitar o remediar en todo lo posible la vulneracin de derechos constitucionales y la preservacin del ambiente, la conservacin de los ecosistemas, la biodiversidad y la
integridad del patrimonio gentico del pas, as lo determina el
numeral 1) del Art. 86 de la Constitucin de 1998, al considerarlo
inclusive como de inters pblico80.
Ms recientemente y bajo la ptica de la Constitucin vigente, la Primera Sala
de la Corte Constitucional para el perodo de transicin enfatiz el papel protagnico del Estado en la promocin de la vigencia efectiva de los derechos
ambientales y derechos de la naturaleza:
El principio de integralidad o completitud [sic] nos dicta que para
ejercer una verdadera justicia cual es el objetivo de esta Corte, es
necesario mirar a todos los elementos del caso y a las partes involucradas, siendo una de ellas la Naturaleza, los individuos afectados directa e indirectamente Es decir, el respeto y proteccin
de los derechos de la Naturaleza y los derechos humanos de salud
y de gozar de un ambiente sano; aspectos de fondo que involucran a la sociedad entera en el presente caso81.
Este breve repaso refleja la emergencia del ambiente como un nuevo bien
jurdico protegido. En este marco, es necesario enfatizar que en nuestro ordenamiento jurdico el ambiente -en tanto bien jurdico protegido- cuenta
con base normativa constitucional, desde 1983. Esto es importante ya que
conforme dicta la doctrina, un concepto de bien jurdico solo puede derivar
de la ley fundamental, que es la base del actual Estado de Derecho.
En el caso ecuatoriano, en el que adems se reconocen derechos a la naturaleza, corresponde evaluar el tema desde una doble perspectiva de derechos
ambientales y derechos de la naturaleza. Conforme manda la Constitucin,
esta perspectiva, necesariamente, deber fundarse en la interdependencia
de los derechos constitucionales, a fin de garantizar su efectiva vigencia. De
all que el Cdigo Orgnico Integral Penal haya intitulado el captulo correspondiente a nuestra materia como delitos contra el ambiente y la naturaleza
o Pacha Mama83.
3. LOS DERECHOS AMBIENTALES EN LA CONSTITUCIN DE LA
REPBLICA DEL ECUADOR
3.1. Derecho a vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado
El derecho a vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado est
reconocido y garantizado en la Constitucin de la Repblica del Ecuador. La
norma suprema lo reconoce en el captulo relativo a los derechos de libertad
y, tambin, en el captulo relativo a los derechos al buen vivir.
El artculo 66 numeral 27 de la Constitucin seala:
Se reconoce y garantiza a las personas: 27. El derecho a vivir en
un ambiente sano, ecolgicamente equilibrado, libre de contaminacin y en armona con la naturaleza.
Por su parte, el artculo 14 de la Constitucin seala:
44
Corte Constitucional para el perodo de transicin. Tercera Sala. Resolucin No. 12122007-RA. Registro Oficial No. 91. Edicin Especial: 07/01/2009.
Corte Constitucional para el perodo de transicin. Primera Sala. Resolucin No. 0567-08RA. Registro Oficial Edicin Especial No. 23: 08/12/2009.
Cassola, Gustavo. Medio ambiente y derecho penal. Un acercamiento. Montevideo, B de F,
2005. P. 15.
Cdigo Orgnico Integral Penal. Registro Oficial Suplemento No. 180: 10/02/2014.
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chos ambientales, esto es, que albergan intereses individuales, pero tambin
intereses colectivos y difusos. As, en un caso relativo a los efectos causados
al ambiente por emisiones de una refinera, la Tercera Sala del Tribunal Constitucional estableci:
Estos preceptos [refirindose al derecho a vivir en un ambiente
sano y deber de proteccin ambiental] nos dan la medida de la
trascendental importancia que han cobrado los derechos ambientales en la Carta Poltica, concebidos como derechos colectivos y difusos y sobre los cuales existe legitimacin genrica,
esto es que cualquier persona natural o jurdica o grupo humano podr ejercer las acciones previstas en la ley para la proteccin del medio ambiente 84.
Conforme qued anotado en el primer captulo, la doctrina, distingue los derechos individuales de los derechos colectivos en tanto stos pertenecen a
un grupo y no solamente a un individuo. Por su parte, los derechos colectivos se diferencian de los derechos difusos en cuanto stos pertenecen a una
comunidad indeterminada en cuanto a sus miembros y ligada por aspectos
circunstanciales o de hecho (p.ej. vivir en el mismo vecindario); mientras que
los derechos colectivos pertenecen a una colectividad determinada en cuanto a sus miembros y ligada por una relacin jurdica previa (p.ej. miembros de
un sindicato)85.
3.1.2. Objeto de los derechos ambientales: calidad ambiental y
equilibrio ecolgico
El objeto de los derechos ambientales est enmarcado por la calidad ambiental y el equilibrio ecolgico, lo cual es coherente con la aproximacin doctrinaria del Derecho Ambiental, en tanto disciplina jurdica, dentro de la cual se
examinan aspectos relativos a la gestin ambiental y la conservacin de la
diversidad biolgica incluyendo, por ejemplo, la prevencin y el control de
la contaminacin ambiental, la gestin de los ecosistemas protegidos o la
proteccin de la vida silvestre86.
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Tribunal Constitucional. Tercera Sala. Resolucin No. 0325-2003-RA. Registro Oficial No.
195: 22/10/2003.
Gidi, Antonio. Las acciones colectivas y la tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales en Brasil. Ciudad de Mxico, UNAM, 2004. P. 53 y siguientes.
Ver. Martn Mateo, Ramn. Tratado de Derecho Ambiental. Vol. I. Madrid, Trivium, 1991. P.
80 y siguientes.
47
Por su parte, el deber ciudadano se refiere a la conservacin del entorno, entendida sta como el mantenimiento del estado de la naturaleza97. En este
marco, el deber ciudadano se configura como una derivacin del reconocimiento de los derechos ambientales que se refleja en el establecimiento de
regmenes de responsabilidad jurdica ambiental, incluyendo el aplicable al
delito ambiental98.
El mantenimiento del lugar de depsito de basura sin el cumplimiento de la correspondiente normativa sanitaria y la falta de
atencin al pedido efectuado al amparo del derecho de peticin
constitucionalmente reconocido constituyen acto ilegtimo por
parte de la Municipalidad del Cantn Cayambe, pues de los documentos que obran del proceso se desprende que la licencia
ambiental para construccin, operacin y funcionamiento del
relleno sanitario del cantn Cayambe no ha sido otorgada, tampoco se ha considerado los informes tcnicos realizados por las
instancias encargadas de la preservacin del medio ambiente94.
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ecolgicas de los ecosistemas100. Adicionalmente, el deber estatal de proteccin es examinado dentro un contexto que engloba la tutela estatal sobre
el ambiente y otros deberes estatales relativos a la gestin de ecosistemas
frgiles, el suelo, el agua; y, el cambio climtico101.
Por tal razn, no podemos dejar de lado el contenido de la proteccin de derechos propios de la Naturaleza, constantes en los
artculos 71 y 72 de la Ley Suprema del Estado establecen que
la Naturaleza tiene derecho a que se respete integralmente su
existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos, as como a la
restauracin cuando se afecten sus sistemas naturales. Ms aun
cuando conforme la misma Carta fundamental previsto en los
artculos 3 y 277, se consagra como deber del Estado el proteger
al patrimonio natural y garantizar los derechos de las personas,
las colectividades y la Naturaleza102.
Ms recientemente, la Corte Constitucional ratific la relacin existente entre
el deber de proteccin ambiental y los derechos de la naturaleza, al sealar:
Por las consideraciones anteriormente sealadas, es evidente
que existe un precedente constitucional, de carcter derivado
que debe mantenerse, no slo porque en el caso N. 0025-2001TC, el entonces Tribunal Constitucional resolvi desechar la
demanda de inconstitucionalidad parcial presentada respecto
de la Ley Orgnica de Rgimen Especial para la Conservacin
y Desarrollo Sustentable de la provincia de Galpagos, sino y
especialmente, porque a la fecha no ha variado el pensamiento
jurdico de esta Corte respecto de lo resuelto por el entonces
Tribunal Constitucional [...]
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Tribunal Constitucional. Tercera Sala. Resolucin No. 0187-2004-RA. Registro Oficial No.
357: 16/06/2004.
Constitucin de la Repblica del Ecuador. Artculo 396.
Tribunal Constitucional. Segunda Sala. Resolucin No. 594-2003-RA. Registro Oficial No.
258: 23/01/2004.
Cabe anotar que, en materia penal ambiental el principio de prevencin ofrece un adecuado antecedente para la solicitud y/adopcin de medidas cautelares y de proteccin, incluyendo la suspensin inmediata de la actividad
contaminante, segn prev el artculo 558 numeral 10 del Cdigo Orgnico
Integral Penal.
5.2. Principio de precaucin
Este principio refuerza al de prevencin y se sustenta en la cautela frente a
un eventual dao ambiental111. De all que el mismo artculo 396 de la Constitucin seala:
En caso de duda sobre el impacto ambiental de alguna accin u
omisin, aunque no exista evidencia cientfica del dao, el Estado adoptar medidas protectoras eficaces y oportunas112.
Esta norma determina los siguientes elementos del principio de precaucin:
5.2.1. Incertidumbre del dao.
La aplicacin del principio de precaucin se basa en la incertidumbre del
dao. La incertidumbre es cientfica, lo que implica que la evaluacin cientfica no permite evaluar el riesgo con suficiente exactitud113.
En este sentido, la Segunda Sala de la Corte Constitucional para el perodo de
transicin en una accin relativa a la instalacin de una fbrica de ensamblaje
de ventanas de PVC en zona residencial, seal que el principio de precaucin:
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no es otra cosa que una herramienta fundamental para el desarrollo sostenible, como una salvaguarda para generaciones futuras frente a la falta de certeza cientfica respecto del deterioro
o dao ambiental o de la salud humana114.
Lo que diferencia al principio de precaucin del principio de prevencin es
la incertidumbre del dao ambiental. Esto no slo los diferencia, sino que los
caracteriza como principios complementarios115.
5.2.2. Medidas oportunas, protectoras y eficaces
Igual que con el principio de prevencin, las medidas adoptadas deben ser
oportunas. Pero, en caso de incertidumbre cientfica, las medidas deben ser
protectoras y, adems, eficaces.
En este sentido, la norma constitucional es conforme al Principio 15 de la Declaracin de Ro de Janeiro sobre Medio Ambiente y Desarrollo que llama a
no postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de los costos para
impedir la degradacin del medio ambiente116.
Cabe anotar que el artculo 73 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador manda aplicar medidas de precaucin y restriccin para actividades que
puedan conducir a la extincin de especies, la destruccin de ecosistemas o
la alteracin permanente de ciclos naturales117. De igual manera, el artculo
19 de la Ley de Gestin Ambiental seala que el sistema nico de manejo
ambiental se regir por el principio de precaucin.
acciones legales y acudir a los rganos judiciales y administrativos, sin perjuicio de su inters directo, para obtener de ellos
la tutela efectiva en materia ambiental, incluyendo la posibilidad de solicitar medidas cautelares que permitan cesar la amenaza o el dao ambiental materia de litigio118.
5.4. Principio in dubio pro natura
El artculo 395 numeral 4 establece el principio doctrinariamente denominado como in dubio pro natura119, en virtud del cual:
En caso de duda sobre el alcance de las disposiciones legales en
materia ambiental, stas se aplicarn en el sentido ms favorable a la proteccin de la naturaleza120.
Esta norma determina los siguientes elementos del principio:
5.4.1. La duda es normativa
La duda, entonces, no es cientfica -como ocurre con el principio de precaucin- sino que es jurdica; y, ms concretamente, normativa. Por otro lado,
es importante enfatizar que el principio aplica slo cuando hay una duda de
carcter normativo, es decir, su aplicacin est condicionada por una duda
114
Corte Constitucional para el perodo de transicin. Segunda Sala. Resolucin No. 1369-07RA. Registro Oficial Suplemento No. 112: 27/03/2009.
115
Ver: Cafferatta, Nstor. El principio de prevencin en el derecho ambiental. Summa Ambiental. Tomo I. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2011. P.268 y siguientes.
116
Declaracin de Ro de Janeiro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Principio 15.
Internet: http://www.un.org/spanish/esa/sustdev/agenda21/riodeclaration.htm
117
Constitucin de la Repblica del Ecuador. Artculo 73.
54
De conformidad con la Declaracin de Ro sobre Medio Ambiente y Desarrollo, el principio de participacin ciudadana ambiental abarca tres mbitos: el
acceso a la informacin pblica ambiental, la consulta previa y el acceso a la
justicia. Conforme fue anotado lneas arriba, los artculos 57 numeral 17; 397
y 398 de la Constitucin ecuatoriana desarrollan este principio, incluyendo
el derecho de acceso a la justicia entendido como el ejercicio, por parte de
cualquier persona natural o jurdica, colectividad o grupo humano, de:
55
sobre el alcance de una disposicin legal, que puede ser orgnica u ordinaria.
6.1. Antecedentes
Luis Cueva Carrin explica que hay duda en materia penal cuando:
existe contradiccin en las disposiciones penales que debemos aplicar; cuando no est claro su contenido y alcance, cuando su compresin es difcil, cuando aun siendo claro el texto de
la ley, admite dos o ms sentidos122.
Aunque los autores todava no han caracterizado al principio In dubio pro natura, en materia penal ambiental, lo anotado por el jurista ecuatoriano pudiera aplicar en el mbito de los delitos ambientales. Esto, al menos, en cuanto al
alcance de las disposiciones legales, ya que el texto constitucional se refiere
expresamente a este elemento.
La Constitucin manda que, en caso de duda, se aplique la norma en el sentido ms favorable a la proteccin de la naturaleza. Cabe anotar que el alcance
y la aplicacin de esta disposicin, debern considerar otras pautas relativas
a la aplicacin e interpretacin constitucional que ms favorezca la efectiva
vigencia de los derechos constitucionales.
6. LA NATURALEZA COMO SUJETO DE DERECHOS
La Constitucin ecuatoriana reconoce y garantiza derechos a la naturaleza, lo
cual ha generado diversas reacciones doctrinarias123, entre las que destaca el
pensamiento del penalista Eugenio Ral Zaffaroni, quien sostiene que no se
trata de una incorporacin antojadiza y simblica, de una ocurrencia verncula, sino de una definicin que emerge de la cultura tradicional del pueblo
esencial a la idea moderna de constitucin 124.
122
123
124
56
Agustn Grijalva sostiene que los derechos de la naturaleza tienen necesariamente el efecto de elevar los estndares de proteccin ambiental126. Esta
perspectiva es compartida por la jurisprudencia.
57
mente implica elevar los estndares de proteccin ambiental sino, sobre todo,
el respeto integral a la naturaleza.
Esto porque el planteamiento constitucional no se agota con la proteccin
de un objeto jurdico, sino que reconoce el derecho de la naturaleza, en tanto
sujeto titular del derecho constitucional, al respeto integral a su existencia. Se
trata de una reformulacin normativa de profunda significacin valorativa
que ha sido recientemente resaltada por la Corte Constitucional:
En este sentido, es preciso sealar que los derechos de la naturaleza -pachamama- constituyen una de las mayores novedades de la Constitucin ecuatoriana vigente, al reconocer a la
naturaleza como sujeto de derechos, al contrario del paradigma
tradicional que la considera como objeto de propiedad y mera
fuente de recursos naturales128.
En otro caso, relativo a la proteccin de un rea natural protegida, la
Corte Constitucional precis este criterio:
Ahora bien, los derechos de la naturaleza constituyen una de las
innovaciones ms interesantes y relevantes de la Constitucin
actual, pues se aleja de la concepcin tradicional naturaleza-objeto que considera a la naturaleza como propiedad y enfoca su
proteccin exclusivamente a travs del derecho de las personas
a gozar de un ambiente sano, para dar paso a una nocin que
reconoce derechos propios a la naturaleza. La novedad consiste
entonces en el cambio de paradigma sobre la base del cual, la
naturaleza, en tanto ser vivo, es considerada un sujeto titular de
derechos...129.
6.3. Derechos constitucionales de la naturaleza
58
Corte Constitucional del Ecuador. Sentencia No. 218-15-SEP-CC. Registro Oficial Suplemento No. 629: 17/11/2015.
Corte Constitucional del Ecuador. Sentencia No. 166-15-SEP-CC. Registro Oficial Suplemento No. 575: 28/08/2015.
Constitucin de la Repblica del Ecuador. Artculo 10.
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59
Segn se anota en el tercer captulo, estos planteamientos doctrinarios y jurisprudenciales son importantes para el derecho penal ambiental, toda vez
que el artculo 257 del Cdigo Orgnico Integral Penal establece que la obligacin de restaurar los ecosistemas afectados por el delito ambiental.
En el mbito del derecho ambiental, la tutela efectiva de los derechos reconocidos y garantizados por la Constitucin, es un tema emergente. En este
marco, destaca el papel de la Funcin Judicial en la realizacin del derecho
constitucional a la tutela efectiva de estos derechos.
La jurisprudencia ecuatoriana ha identificado los siguientes elementos esenciales del derecho a la tutela judicial efectiva: a) derecho de acceso; b) derecho a una resolucin motivada; c) derecho a recurrir; y, d) derecho a que la
resolucin sea ejecutable. En este sentido ha sentenciado la Corte Constitucional para el perodo de transicin:
El artculo 83 numeral 6 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador establece el deber ciudadano de respetar los derechos de la naturaleza. Complementariamente, el artculo 277 numeral 1 de la norma suprema dispone el
deber general del Estado de garantizar los derechos de la naturaleza.
El derecho a la tutela efectiva, imparcial y expedita de los derechos de las personas, se relaciona con el derecho de acceso a los
rganos jurisdiccionales para que en un proceso que observe
las garantas mnimas establecidas en la Constitucin y la ley se
haga justicia, por lo que se puede afirmar que el contenido de la
garanta es amplio, y se constituye por tres momentos: el primero, que es el libre acceso a la justicia; el segundo que lo constituye el desarrollo del proceso en tiempo razonable, y el tercero
que tiene relacin con la ejecucin de la sentencia. Dicho, en
resumen, es el acceso a la jurisdiccin, el derecho al debido proceso y la eficacia de la sentencia140.
60
La tutela judicial efectiva en materia ambiental se formula con igual contenido, aunque est matizada con algunas particularidades. Esto es importante
destacar ya que la nocin tutelar ha debido (o debera) adaptarse a una disciplina jurdica forjada a partir de un nuevo paradigma ambiental frente a la
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Este elemento de la tutela judicial se refleja en la razonabilidad, lgica y comprensibilidad de las decisiones judiciales. Siguiendo estas pautas, la jurisprudencia constitucional ambiental ecuatoriana ha motivado sus decisiones en
la prevalencia de los intereses supraindividuales. As, en un caso relativo al
decomiso de maquinaria utilizada para la explotacin de una mina de materiales no metlicos, la resolucin se fundament en la necesidad de anteponer el inters general al inters particular; especficamente, que la libertad
para el comercio y la empresa no pueden menoscabar intereses supraindividuales147.
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Corte Constitucional. Sentencia No. 166-15-SEP-CC. Registro Oficial Suplemento No. 575:
28/08/2015.
149
Aguirre, Vanesa. El derecho a la tutela judicial efectiva: una aproximacin a su aplicacin
por los tribunales ecuatorianos. Foro (Quito), 14 (2010): P. 35.
150
Corte Provincial de Justicia de Loja. Sala Penal. No. 11121-2011-0010. 30/03/2011.
Internet: http://mariomelo.files.wordpress.com/2011/04/proteccion-derechosnatura-loja-11.pdf.
151 Tribunal Constitucional. Tercera Sala. Resolucin No. 1175-2006-RA. Registro Oficial
Suplemento No. 53: 29/03/2007.
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65
CAPTULO III
ELEMENTOS DE DERECHO PENAL AMBIENTAL ECUATORIANO
Silvia Castro y Bormman Peaherrera
INTRODUCCIN
La naturaleza es armona y belleza, la simplicidad de sus paisajes son una
obra de arte para la humanidad; sin embargo, sus recursos constituyen elementos vitales que sirven para satisfacer las necesidades del ser humano, que
cada vez son mayores, generando un modelo de crecimiento extractivista, en
el que los pases se vuelven ms dependientes de la explotacin de los recursos naturales y de la actividad industrial, lo que conlleva una devastacin del
ambiente.
El Estado tiene como tarea primordial generar una poltica pblica de proteccin, prevencin y conservacin de la naturaleza. En este contexto la Constitucin de la Repblica del Ecuador reconoce a la naturaleza como sujeto de
derechos, lo que lleva implcito a que se proteja cada elemento de la naturaleza (suelo, aire, agua, biodiversidad) no en cuanto a su finalidad -en razn de
que puede ocasionar un efecto colateral en la salud humana- sino ms bien
como un concepto eminentemente ecosistmico, evitando cualquier alteracin en su estructura innata.
Al respecto Tiedemann seala:
Hoy existe un acuerdo en Alemania en considerar que no es
tanto la salud humana cuanto la pureza del agua y del aire, la salud del suelo, la vida de las plantas, de los animales etc., lo que se
encuentra en un primer plano, y esto hasta el punto de proclamar que la proteccin del agua no se lleva a cabo en atencin a
su posible aprovechamiento humano, esto es, segn criterios de
utilidad econmica. El legislador alemn ha seguido aqu ms
bien una perspectiva ecolgica, incriminando toda accin que
lleve un resultado de deterioro de las cualidades naturales preexistentes del agua.152
Las sociedades en las que existe mayor desarrollo industrial y tecnolgico
152
Tiedemann, Klaus. Lecciones de Derecho Penal Econmico. Barcelona, Promociones y Publicaciones Universitarias, 1993. P.181.
67
es fundamental la delimitacin de la potestad sancionadora de la administracin y la potestad sancionadora de los jueces y tribunales penales.
El Tribunal Constitucional espaol ha caracterizado al principio non bis in
idem como un principio general del Derecho que tiene dos vertientes: material y procesal.
La vertiente material del principio determina, como se sabe,
la prohibicin de que los poderes pblicos puedan reprimir en
ms de una ocasin una misma conducta legalmente tipificada
como delito, falta o infraccin administrativa si, adems, se aprecia identidad de hecho, sujeto y fundamento.
Para garantizar la prevencin, proteccin y conservacin del ambiente, el Estado requiere de todos los instrumentos jurdicos, ejerciendo de esta manera
la tutela a travs de un sistema sancionador administrativo; dejando las problemticas socialmente ms relevantes al accionar del derecho penal.
Nuestra Constitucin en el artculo 76, numeral 7, literal j) seala que:
Nadie podr ser juzgado ms de una vez por la misma causa y
materia. Los casos resueltos por la jurisdiccin indgena debern
ser considerados para este efecto153.
Este constituye el principio non bis in idem y consiste en la prohibicin de
imponer una duplicidad de sanciones por unos mismos hechos. Por lo que
153
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que tienen diversos mbitos de accin, esto hace que la sancin que se impone en virtud del ejercicio de la accin penal no subsuma la sancin impuesta
a travs del derecho administrativo sancionatorio o de las acciones civiles. En
este sentido, Agradano de Llanos sostiene:
En efecto, el ordenamiento ambiental no slo se encarga de
regular pormenorizadamente la tutela y gestin de los subsistemas ambientales, sino que, en cuanto medidas de cierre de tal
regulacin y en prevencin de las posibles infracciones a la misma, establece tambin un rgimen sancionador. De tal modo,
las sanciones administrativas integran junto a las penales, el eje
del estatuto sancionador del derecho ambiental. Sin embargo,
y a pesar de las mltiples conexiones existentes entre el rgimen penal y rgimen administrativo sancionador, as como de la
propia prolijidad del derecho ambiental administrativo, se hace
necesaria una delimitacin, lo ms ntida posible de ambas parcelas punitivas156.
La doctrina aade:
...las tesis clsicas (o del aliud) distinguan entre ilcito penal e
ilcito administrativo, atribuyendo al primero el carcter de lesin ticamente reprochable de un bien jurdico, mientras que el
segundo sera un acto de desobediencia tico-valorativamente
neutro. Posteriormente, sin embargo, fue consolidndose como
doctrina ampliamente dominante la tesis de la diferenciacin
meramente cuantitativa entre ilcito penal e ilcito administrativo, segn la cual lo caracterstico de este ltimo es un menor
contenido de injusto157.
De lo expuesto, podemos concluir que el derecho administrativo regula y
controla determinada actividad sectorial, razn por la cual la sancin de las
conductas se la realiza de manera general para el sector: se sanciona una
conducta que aisladamente no produce ninguna lesin al bien jurdico, pero
siendo acumulativa por diferentes entes del sector constituira un peligro
para el modelo de gestin.
156
157
70
Agradano de Llanos, Mara Elena. La Proteccin penal del ambiente. Los delitos ambientales. Lecturas sobre los Derechos del Medio Ambiente. Bogot, Universidad Externado de
Colombia. 2004. P. 25.
Silva Snchez, Jess Mara. La Expansin del Derecho Penal. Aspectos de la Poltica Criminal
en las sociedades postindustriales (2da. Ed.). Madrid, Civitas, 2001. P. 124.
71
nulla poena sine lege. Esto quiere decir que sin una ley que lo
haya declarado previamente punible ningn hecho puede merecer una pena del derecho penal160.
Este principio ha sido consagrado en nuestra Constitucin que, en el artculo
76 seala:
En todo proceso en que se determine derechos y obligaciones
de cualquier orden, se asegurar el derecho al debido proceso
que incluir las siguientes garantas procesales: 3. Nadie podr
ser juzgado ni sancionado por un acto u omisin que, al momento de cometerse, no este tipificado en la ley como infraccin
penal, administrativa o de otra naturaleza; ni se le aplicar una
sancin no prevista por la Constitucin o la ley. Solo se podr
juzgar a una persona ante un juez o autoridad competente y con
observancia del trmite propio de cada procedimiento.
El artculo 5 del Cdigo Orgnico Integral Penal seala:
72
...es conciliable con los postulados constitucionales la utilizacin legislativa y aplicacin judicial de las llamadas leyes penales en blanco; esto es, de normas penales incompletas en las que
la conducta o la consecuencia jurdico - penal no se encuentre
agotadoramente previsto en ellas, debiendo acudirse para su integracin a otra norma distinta, siempre que se den los siguientes requisitos: que el reenvo normativo sea expreso y est justificado en razn del bien jurdico protegido por la norma penal,
que la ley adems de sealar la pena, contenga el ncleo esencial de la prohibicin, y sea satisfecha la exigencia de certeza162.
En virtud de lo antes expuesto y lo que la doctrina mayoritariamente ha aceptado para que las normas penales en blanco no vulneren el principio de legalidad, es que posea las siguientes cualidades: a) Que el reenvo sea expreso;
b) Que la ley contenga una descripcin detallada de la accin u omisin; y, c)
Que la norma complementaria tenga cierta calidad que satisfaga la exigencia
161
162
Albn, Ernesto. Los delitos contra el medio ambiental en el Cdigo Penal ecuatoriano.
Foro (Quito), 8 (2007). P.90.
Sessano Goenaga, Camilo. La Proteccin Penal del Medio Ambiente: peculiaridades de su
tratamiento jurdico. Justicia Ecolgica y Proteccin del Medio Ambiente. Madrid, Trotta,
2002. P. 226.
73
certeza; esto es, que permita identificar con suficiente claridad la conducta
prohibida.
Si revisamos los delitos ambientales tipificados en nuestro Cdigo Orgnico
Integral Penal, verificamos que la conducta punible y la sancin estn descritas; sin embargo, cada tipo contiene elementos que deben ser definidos por
la autoridad ambiental nacional, de conformidad a lo sealado en el artculo
256 ibdem que textualmente dice:
Definiciones y Normas de la Autoridad Ambiental Nacional. La Autoridad Ambiental Nacional determinar para cada delito contra el ambiente y la naturaleza las definiciones tcnicas
y alcances de dao grave. As tambin establecer las normas
relacionadas con el derecho de restauracin, la identificacin,
ecosistemas frgiles, y las listas de las especies de flora y fauna
silvestres de especies amenazadas, en peligro de extincin y migratorias163.
En cumplimiento de la disposicin citada, la autoridad ambiental nacional
emiti el Acuerdo Ministerial No. 084 que contiene la Norma tcnica para
la aplicacin del artculo 256 del Cdigo Orgnico Integral Penal. Esta norma fue publicada en el Registro Oficial 598 Segundo Suplemento de 30 de
septiembre de 2015. A continuacin, revisaremos los tipos penales que son
complementados con esta Norma tcnica.
El artculo 245 del Cdigo Orgnico Integral Penal tipifica la invasin a reas
de importancia ecolgica164. El primer inciso tipifica nicamente la accin,
cuyo verbo rector es invadir, sin que esta conducta produzca algn resultado; y esta accin punible recibe una sancin; por lo que, estamos frente a un
delito de mera actividad.
...se entiende que los delitos de mera actividad son aquellos en
los que, dentro del tipo delictivo en concreto, el legislador ha in163
Cdigo Orgnico Integral Penal.
164 Ibdem. Artculo 245.- Invasin de reas de Importancia Ecolgica. - La persona que invada las reas del Sistema Nacional de reas Protegidas o ecosistemas frgiles, ser sancionada con pena privativa de libertad de uno a tres aos.
Se aplicar el mximo de la pena prevista cuando:
1.
Como consecuencia de la invasin, se causen daos graves a la biodiversidad y recursos
naturales.
2.
Se promueva, financie o dirija la invasin aprovechndose de la gente con engao o falsas
promesas.
74
Snchez, Mara Alcal. Delitos de Mera Actividad. Revista de Derecho Penal (Santa Fe), 2
(2007): 297.
166 Ibdem. P. 299.
165
75
CUADRO No. 1
Acuerdo Ministerial No. 084
Artculo 5: Dao grave por invasin a sitios de importancia ecolgica. - Se
considerar dao grave al Sistema Nacional de reas Protegidas cuando el
hecho o accin produzca cambio negativo en parte o en toda:
a.
b.
c.
d.
b.
c.
d.
76
167
Artculo 247: Delitos contra flora y fauna silvestres.- La persona que cace, pesque, capture, recolecte, extraiga, tenga, transporte, trafique, se beneficie, permute o comercialice,
especmenes o sus partes, sus elementos constitutivos, productos y derivados, de flora o
fauna silvestre terrestre, marina o acutica, de especies amenazadas, en peligro de extincin y migratorias, listadas a nivel nacional por la Autoridad Ambiental Nacional as como
instrumentos o tratados internacionales ratificados por el Estado, ser sancionada con
pena privativa de libertad de uno a tres aos. Se aplicar el mximo de la pena prevista si
concurre alguna de las siguientes circunstancias:
El hecho se cometa en perodo o zona de produccin de semilla o de reproduccin o de
incubacin, anidacin, parto, crianza o crecimiento de las especies.
El hecho se realice dentro del Sistema Nacional de reas Protegidas.
Se exceptan de la presente disposicin, nicamente la cacera, la pesca o captura por
subsistencia, las prcticas de medicina tradicional, as como el uso y consumo domstico de la madera realizada por las comunidades en sus territorios, cuyos fines no sean
comerciales ni de lucro, los cuales debern ser coordinados con la Autoridad Ambiental
Nacional.
La cobertura vegetal, por invadir, talar, quemar, recolectar, extraer, tener, transportar, traficar, beneficiarse, permutar, comercializar o contaminarla.
Los cuerpos de agua marinos, marino costeros y de agua dulce causado
por contaminar o extraer sus elementos internos o de riberas de ros y
lagunas.
Las poblaciones de fauna silvestre, por cazar, pescar, capturar, recolectar, extraer, tener, transportar, traficar, beneficiarse, permutar, comercializar o contaminar el suelo y cuerpos de agua.
Las zonas sensibles como lugares de reproduccin, refugio, dormidero, saladero, alimentacin, produccin de semilla, anidacin, crianza o
crecimiento, ya sea por su difcil o irreversible restauracin, o porque
as lo determine el respectivo informe tcnico emitido por la Autoridad
Ambiental Nacional u otras entidades especializadas, basado en metodologas aprobadas por la Autoridad Ambiental Nacional.
La cobertura vegetal, por invadir, talar, quemar, recolectar, extraer, tener, transportar, traficar, beneficiarse, permutar, comercializar o contaminarla.
Los cuerpos de agua marinos, marino costeros y de agua dulce causado
por modificaciones fsicas y/o qumicas, ya sea en el cuerpo hdrico y/o
sus riberas.
Las poblaciones de fauna silvestre, por cazar, pescar, capturar, recolectar, extraer, tener, transportar, traficar, beneficiarse, permutar, comercializar o contaminar el suelo y cuerpos de agua.
Las zonas sensibles como lugares de reproduccin, refugio, dormidero, saladero, alimentacin, produccin de semilla, anidacin, crianza o
1.
2.
77
CUADRO No. 2
Acuerdo Ministerial No. 084
Artculo 4: Dao grave a las especies de flora y fauna silvestre. - El artculo
247 del Cdigo Penal se aplicar cuando las especies se encuentren protegidas o listadas en documentos oficiales o instrumentos legales emitidos o
reconocidos por la Autoridad Ambiental Nacional y el Estado ecuatoriano.
En el caso de individuos o especies no incluidas en el prrafo anterior, se aplicarn los derechos y principios ambientales dispuestos en la Constitucin de
la Repblica. Para efectos del presente artculo, son de observancia obligatoria el siguiente listado de instrumentos:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
k.
l.
m.
n.
o.
78
p.
q.
r.
s.
Cdigo Orgnico Integral Penal. Artculo 251: Delitos contra el agua. - La persona que
contraviniendo la normativa vigente, contamine, deseque o altere los cuerpos de agua,
vertientes, fuentes, caudales ecolgicos, aguas naturales afloradas o subterrneas de las
cuencas hidrogrficas y en general los recursos hidrobiolgicos o realice descargas en el
mar provocando daos graves, ser sancionada con una pena privativa de libertad de tres
a cinco aos.
Se impondr el mximo de la pena si la infraccin es perpetrada en un espacio del Sistema Nacional de reas Protegidas o si la infraccin es perpetrada con nimo de lucro o con
mtodos, instrumentos o medios que resulten en daos extensos y permanentes.
Art. 252: Delitos contra el suelo. - La persona que contraviniendo la normativa vigente, en relacin con los planes de ordenamiento territorial y ambiental, cambie el uso del suelo forestal o el suelo destinado al mantenimiento y conservacin de ecosistemas nativos y sus
funciones ecolgicas, afecte o dae su capa frtil, cause erosin o desertificacin, provocando daos graves, ser sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco aos.
Se impondr el mximo de la pena si la infraccin es perpetrada en un espacio del Sistema Nacional de reas Protegidas o si la infraccin es perpetrada con nimo de lucro o con
mtodos, instrumentos o medios que resulten en daos extensos y permanentes.
Art. 253: Contaminacin del aire. - La persona que, contraviniendo la normativa vigente o por
no adoptar las medidas exigidas en las normas, contamine el aire, la atmsfera o dems
componentes del espacio areo en niveles tales que resulten daos graves a los recursos
naturales, biodiversidad y salud humana, ser sancionada con pena privativa de libertad
de uno a tres aos.
80
Decreto Ejecutivo No. 3516. Registro Oficial Edicin Especial No. 2: 31/03/ 2003. Esta norma contiene anexos al Libro VI, sobre calidad ambiental, que se detallan a continuacin.
Anexo 1. Norma de Calidad Ambiental y de Descarga de Efluentes: Recurso Agua.
Anexo 2. Norma de Calidad Ambiental del Recurso Suelo y Criterios de Remediacin para suelos
contaminados.
Anexo 3. Normas de Emisiones del Aire desde Fuentes Fijas de Combustin.
Anexo 4. Normas de Calidad del Aire Ambiente.
Anexo 5. Lmites permisibles de niveles de ruido.
81
b.
c.
82
Mrgenes de ros;
Mrgenes de carreteras;
Sistema Nacional de reas Protegidas y otras formas de conservacin;
Bosques Nativos;
reas de pendiente de ms de 35;
Ecosistemas frgiles;
Zonas de reproduccin, refugio, dormidero, saladero, alimentacin,
produccin de semilla, anidacin, crianza o crecimiento de especies.
Artculo 10: Dao ambiental grave a la calidad del suelo. - Se considerar que existe un dao ambiental grave a la calidad del suelo cuando
se presente de manera simultnea los siguientes casos:
Exista incumplimiento de los requerimientos tcnicos ambientales
para prevencin, mitigacin y/o contingencia de impactos ambientales, exigidos de acuerdo al tipo de proyecto obra o actividad, establecidos en el plan de manejo ambiental y normativa ambiental nacional;
Se registre el incumplimiento de lmites permisibles en los componentes del suelo y/o sedimentos.
Se presente cualquier alteracin evidente de las condiciones naturales
del suelo que altere la estructura y poblacin de especies de flora o
Feijoo, Bernardo. Seguridad colectivo y peligro abstracto . Revista de Derecho Penal (Santa Fe), 2 (2007): 154.
83
Como vemos, los operadores de justicia y los jueces son quienes a travs de
las sentencias van dando fuerza a la configuracin de delitos de peligro fundamentalmente para los delitos ambientales, en razn de que se est protegiendo un bien colectivo.
Efectivamente, solo sera necesario probar la relacin de causalidad entre la accin y el concreto resultado producido (v.gr. que
los vertidos de sustancias txicas en un ro proceden de la actividad de eliminacin de residuos de una fbrica adyacente), y a
continuacin demostrar que este hecho resulta potencialmente
peligroso para el medio ambiente.173
El Tribunal Supremo de Espaa ha considerado que el delito ecolgico tipificado el Cdigo Penal espaol constituye delito de peligro hipottico:
La STS de 8-4-08 seala que la categora de los denominados
delitos de peligro abstracto-concreto o de peligro hipottico no
requiere la concrecin del peligro en proximidad de amenaza
para un bien determinado, basta la produccin de un estado de
riesgo, y del riesgo debe predicarse la gravedad; no basta, pues,
cualquier clase de riesgo, pues los no graves podrn dar lugar,
en su caso, a respuestas de tipo administrativo.
En este sentido, la STS de 30-1-02 establece que esta exigencia
atribuye a los tribunales una labor de concrecin tpica, pues semnticamente grave es lo que produce o puede producir importantes consecuencias nocivas, lo que implica un juicio de valor.
El criterio de la gravedad del perjuicio hay que ponerlo en relacin con la intensidad del acto contaminante, a la probabilidad
de que el peligro se concrete en un resultado lesivo, en definitiva, a la magnitud de la lesin en relacin con el espacio en que
se desarrolla, la prolongacin en el tiempo, la afectacin directa
o indirecta, la reiteracin de la conducta, etc. En todo caso, estos
criterios necesitan de una prueba pericial que lo exponga, pues
en definitiva es la gravedad del riesgo producido la nota clave
que permitir establecer la frontera entre el ilcito meramente
administrativo y el ilcito penal, ya que el artculo 325 CP exige
que las conductas tipificadas puedan perjudicar gravemente el
equilibrio de los sistemas naturales, y si el riesgo de grave perjuicio fuese para la salud de las personas la pena de prisin se
impondr en su mitad superior172.
171 Ibdem. P. 346
172
Baucells, Joan et. Al. Jurisprudencia general: Derecho Penal. Revista catalana de derecho
84
Y, se aade:
...las claves definitorias de este requisito de aptitud en el delito
ecolgico se ha dicho que es necesario conjugar tres variables:
una cualitativa, que atender a las propiedades del elemento
contaminante; otra cuantitativa, valorando la intensidad con
que se ha realizado la accin; y una ltima, temporal, atendiendo a la duracin de la accin o sus efectos. Como conclusin,
puede afirmarse que al fin y al cabo este requisito tpico presenta un carcter valorativo, y su verificacin depender del anlisis
del caso concreto con la ayuda de los criterios que se acaban de
exponer174.
Estos son los criterios que los jueces deben tomar en cuenta con apoyo de
las respectivas pericias para configurar los tipos penales de contaminacin
de agua, suelo y aire como delitos de peligro; por lo tanto, lo que debemos
demostrar de forma clara son las caractersticas del vertido: composicin de
la sustancia contaminante, cantidad, duracin y el nexo causal entre la accin
y el peligro para los bienes jurdicos protegidos.
Como lo hemos venido sealando, la configuracin del delito tipificado en el
artculo 254175 referente a la gestin prohibida o no autorizada de productos,
173
174
175
penal, 1(2014): 9.
Puente Alba, Luz Mara. El Delito Ecolgico del Artculo 325 del Cdigo Penal. Revista
catalana de derecho penal, II.1 (2011): 16
Ibdem:18.
Cdigo Orgnico Integral Penal. Artculo 254: Gestin prohibida o no autorizada de
productos, residuos, desechos o sustancias peligrosas.- La persona que, contraviniendo
lo establecido en la normativa vigente, desarrolle, produzca, tenga, disponga, queme,
85
residuos, desechos o sustancias peligrosas, tambin estara dentro de los delitos de peligro, conforme los criterios que se ha analizado.
1.1. La responsabilidad de la persona jurdica en materia ambiental
u omisin de personas naturales sino, sobre todo, por las actividades industriales o econmicas, que carecen de sistemas eficientes para el control de la
gestin ambiental; o ya tambin, por la falta de polticas claras por parte de
los directivos o representantes legales de dichas empresas.
Las personas jurdicas sern responsables, siempre que as se prevea expresamente por el tipo penal176.
Al respecto, los artculos 49 y 258 del Cdigo Orgnico Integral Penal177, tipifican la responsabilidad penal de las personas jurdicas; sin embargo, debo
mencionar que la responsabilidad de las personas jurdicas ser exigible nicamente en aquellos delitos en los que el Cdigo lo prevea expresamente.
1.
2.
3.
4.
176
177
1.
2.
3.
86
La responsabilidad de la persona jurdica se da fundamentalmente por la falta de control en el sistema de gestin ambiental por parte de los empleados,
quienes siempre estn cumpliendo expresas disposiciones de los directivos
o representantes legales de las empresas; por lo tanto, la atribucin de la responsabilidad se realizar en funcin de quien tiene el dominio del hecho que
causa la afectacin al ambiente.
Una vez establecida la responsabilidad de la persona jurdica, le corresponde
tambin al juez determinar la pena, que ir en funcin de la gravedad del
dao y del tipo penal infringido por una persona natural. Dentro de las penas
se ha previsto la multa, clausura temporal, clausura definitiva, comiso y la
remediacin de los daos ambientales.
El artculo 259 del Cdigo Orgnico Integral Penal establece las atenuantes
cuando la persona que ha cometido la infraccin, adopte las medidas y acciones que compensen los daos ambientales, correspondiendo a la autoridad
ambiental nacional la calificacin y seguimiento de las medidas y acciones.
Finalmente tenemos el artculo 267 del Cdigo Orgnico Integral Penal que
establece:
Sancin a la persona jurdica. - Si se determina responsabilidad
penal de la persona jurdica por las acciones tipificadas en esta
178
87
1.2. Las penas por delitos contra el ambiente y la naturaleza o Pachamama: la reparacin y la restauracin
El artculo 257179 del Cdigo Orgnico Integral Penal establece que una vez
que se haya determinado la responsabilidad el juez en sentencia dispondr
que es obligacin del sentenciado restaurar integralmente los ecosistemas y
reparar e indemnizar a las personas y comunidades.
2.1.2. Competencia
De conformidad con el contenido del artculo 402 del Cdigo Orgnico Integral Penal, la potestad jurisdiccional en materia penal est dividida de acuerdo con las reglas de competencia establecidas en el Cdigo Orgnico de la
Funcin Judicial, cuyo artculo 156 establece:
2.1.1. Jurisdiccin
Eduardo Couture define la jurisdiccin como:
la funcin pblica realizada por rgano competente del Estado, con las normas requeridas por ley, en virtud del cual, por
acto de juicio y la participacin de sujetos procesales se determina el derecho de partes, con objeto de dirimir sus conflictos
179
88
...Competencia es la medida dentro de la cual la potestad jurisdiccional est distribuida entre las diversas cortes, tribunales y
juzgados, en razn de las personas, del territorio, de la materia,
y de los grados.
La competencia en materia ambiental ha impuesto nuevos retos a la administracin de justicia ecuatoriana ya que a pesar de que se encuentran consagrados en la Constitucin innumerables artculos destinados a la proteccin del
ambiente, e inclusive con la promulgacin de la Ley de Gestin Ambiental y
descripcin de conductas tpicas los juzgadores tenan dudas respecto de la
competencia en esta materia, hasta el pronunciamiento de la Corte Nacional
de Justicia mediante resolucin 08-2012 que estableci que:
180
89
Art. 1.- Para el caso de delitos contra el medio ambiente, contemplados en el Libro Segundo, Ttulo V, Capitulo X-A, del Cdigo Penal, sern competentes los Jueces y Tribunales de Garantas
Penales de la seccin territorial donde se cometi la infraccin,
conforme a lo establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal,
excepto en los casos de fuero, en los que se actuar de acuerdo a
la ley adjetiva penal y el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial.
Art. 2.- Los procesos que se hayan iniciado por delitos contra el
medio ambiente y que se encuentren en conocimiento de los
Presidentes o de las Salas de Garantas Penales de las Cortes
Provinciales de Justicia, pasarn a conocimiento de los jueces
o tribunales de garantas penales, segn corresponda, a fin de
que sean stos los que continen con la sustanciacin y resolucin. De haber varios tribunales o juzgados, la competencia se
radicar por sorteo. Las causas continuarn sustancindose en
el punto en que hubieren quedado, sin que en ningn caso este
cambio sea motivo para declarar nulidad procesal alguna.
2.2. LA ACCION PENAL.
2.2.1. Ejercicio de la accin penal
El ejercicio de la accin penal de carcter pblico corresponde a la Fiscala
General del Estado, es decir, el Fiscal General del Estado actuar en todos los
procesos penales a travs de sus delegados, esto es, fiscales provinciales y de
primer nivel.
2.2.2.
90
proceso.
Ratificando el mandato constitucional y por las condiciones expuestas, el
asamblesta ha considerado ingresar el mandato de imprescriptibilidad de
las acciones legales en el Cdigo Orgnico Integral Penal181.
2.3. Sujetos procesales
Considerando que el delito penal ambiental debe tener el mismo procesamiento que otros delitos de accin pblica, se seguirn los mismos parmetros para la determinacin de infraccin y responsabilidad penal.
El iter probatorio debe llevar desde el nacimiento de la sospecha de la existencia de un hecho (esto es la apariencia de
lo indudable) a la existencia del hecho; a travs de estadios de
duda, verosimilitud, conviccin subjetiva (certeza si se llegara
a ella subjetivamente) 182.
El Cdigo Orgnico Integral Penal hace una variacin respecto de los sujetos
de la relacin procesal en materia penal considerando que la persona procesada no solamente es una persona natural sino una persona jurdica, como se
revis en la seccin anterior.
La misma consideracin hace respecto a la vctima al considerar a la persona
jurdica como vctima de un hecho, la Fiscala continua con su rol persecutorio, de existir mritos para ello y la defensa, que justificar la veracidad de los
hechos, la forma en que fueron cometidos de una forma tcnica para que el
juzgador analice si la conducta es tpica.
Otra de las innovaciones de Cdigo Orgnico Integral Penal, hace referencia
a que la condicin de vctima resulta ser independiente a quien se identifique como responsable, procese o sancione por el hecho cometido. Artculo.
441183.
181
182
183
92
Cdigo Orgnico Integral Penal. Artculo 16: mbito temporal de aplicacin. -Los sujetos
del proceso penal y las o los juzgadores observarn las siguientes reglas: 4. Las infracciones de agresin a un Estado, genocidio, lesa humanidad, crmenes de guerra, desaparicin forzada de personas, peculado, cohecho, concusin, enriquecimiento ilcito y las
acciones legales por daos ambientales son imprescriptibles tanto en la accin como en
la pena.
Fairn Guillen, Vctor. Teora General del Derecho procesal. Mxico, UNAM, 1992. P. 426 427.
Cdigo Orgnico Integral Penal. Artculo 441: Vctima. -Se consideran vctimas, para efectos de aplicacin de las normas de este Cdigo, a las siguientes personas: 1. Las personas
La persona procesada
La vctima
La Fiscala
La Defensa
Sin entrar a discutir que los delitos ambientales son de accin penal pblica,
es decir, que se adelantarn de oficio o por la sola noticia que llegare a la
fiscala o Polica por cualquier medio, es necesario remitirnos al artculo 397
numeral 1 de la Constitucin en su numeral primero:
Art. 397.- 1. Permitir a cualquier persona natural o jurdica, colectividad o grupo humano, ejercer las acciones legales y
acudir a los rganos judiciales y administrativos, sin perjuicio de
su inters directo, para obtener de ellos la tutela efectiva en materia ambiental, incluyendo la posibilidad de solicitar medidas
cautelares que permitan cesar la amenaza o el dao ambiental
materia de litigio.
De la lectura del mandato supremo podemos tener la certeza de que el Estado faculta a cualquier persona sea esta natural, o jurdica a plantear acciones
legales antes cortes, jueces y autoridades civiles, penales y administrativas,
no solo teniendo inters directo sino, para ejercer una tutela judicial efectiva
de los derechos ambientales.
2.4. Evidencia y prueba
Las discusiones sobre la constitucionalidad de la inversin de la carga de la
prueba tienen plena vigencia. Analizando el contexto mismo y los principios
del derecho ambiental, se determina que esta regla es conforme al estado de
inocencia del sujeto activo de la infraccin; y, lo que plantea es una ampliacin del mbito de investigacin para el operador de justicia en el sentido de
que se analice la conducta que desencaden el hecho.
naturales o jurdicas y dems sujetos de derechos que individual o colectivamente han
sufrido algn dao a un bien jurdico de manera directa o indirecta como consecuencia
de la infraccin.
93
Ahora bien, de la lectura de la disposicin constitucional artculo 397, numeral primero de la Constitucin se colige que la carga de la prueba est bajo
la responsabilidad del demandado. De pretender el legislador hacer extensivo el mandato supremo a la materia penal hubiera referido el denunciado,
acusado, sospechoso o similares; con esta aclaracin la Fiscala General del
Estado a travs de sus representantes a nivel nacional (fiscales) no estn relevados de la obligacin de practicar tantos y cuantos actos probatorios sean
necesarios para justificar la materialidad de la infraccin como la responsabilidad de la misma, dentro de la cual se analizar la conducta y los elementos
del principio de prevencin.
De conformidad con el Art. 453 del Cdigo Orgnico Integral Penal, la finalidad de la prueba es lograr que el juzgador llegue al convencimiento de que
se cometi una infraccin y debe servirle adems para establecer quien o
quienes son los responsables de la misma.
Si bien el Cdigo Orgnico Integral Penal en su parte adjetiva determina en
forma genrica las formas de practicar pruebas, para ser ms especficos nos
permitimos sugerir algunas formas de recolectar indicios que en etapa de
juicio constituirn prueba en la materia especfica que se est tratando.
La investigacin en materia ambiental seguir los mismos parmetros que
otras investigaciones penales; mas, al tratarse de una conducta que viola
derechos difusos es necesario tomar en consideracin las siguientes sugerencias para la recoleccin, preservacin y prctica, en primera instancia de
elementos valorativos que sern presentados en audiencia preparatoria de
juicio y en una instancia final en una etapa de juicio:
a) Fotografas del lugar de los hechos (fotografas, videos y audios).
b) Mediante la utilizacin de medios electrnicos in situ determinacin
aproximada del sitio afectado, o del lugar en donde se cometi la
infraccin.
c) Datos geogrficos de la regin.
d) Solicitar la determinacin de si el lugar integra el patrimonio forestal,
patrimonio natural o constituye ecosistema frgil y amenazado.
e) Segn el caso recoleccin de muestras y embalaje observando cadena de custodia (realizado por personal especializado, para observar
cantidades, forma, especies y conservacin).
f ) El fiscal no debe ingresar al sitio sino con autorizacin del encargado,
o custodio (para evitar la contaminacin de la escena).
94
g) El fiscal debe impedir el ingreso de personal ajeno al equipo de trabajo especializado hasta que no se recolecten las evidencias.
h) Incautacin de los elementos constitutivos de la infraccin (animales, pieles, madera, maquinaria, etc.).
i) Solicitar informes de cartografa e hidrologa del sector.
j) Toma de muestras de residuos txicos o radioactivos (Ministerio del
Ambiente y Unidad de la Secretaria Atmica del Ministerio de Recursos no renovables).
k) Nombramientos de peritos especializados de acuerdo a cada caso.
l) Reconocimiento del lugar de los hechos.
m) Notificaciones in situ.
n) Receptacin de informes de pericias especializadas.
o) Cotejamiento con normativa ambiental vigente.
p) Versiones de testigos.
q) En caso de flora y fauna, pericias y autopsias.
r) En caso de flora y fauna no es necesario mantener la materialidad de
la infraccin cuando no es posible o causa problemas en comodidades logsticas o peligros de contaminacin.
s) Cuando se trata de fauna y flora, pericia de factibilidad de reinsercin.
t) Recepcin de ser el caso de acusacin particular por parte del afectado persona, natural o jurdica.
u) Recepcin y anlisis de Amicus curiae (no vinculante).
Observadas estas prcticas en la materia creemos que sera suficiente para
justificar la materialidad de un ilcito ambiental, restando la obligacin del
operador de justicia judicial o administrativo de obtener elementos de vnculo con el hecho que a decir podran ser:
a) Verificacin de permisos de funcionamiento por el rgano gubernamental pertinente.
b) Verificacin de nombramientos de personas naturales y/o jurdicas
presuntamente responsables.
c) Datos de filiacin para la individualizacin de presuntos responsables y obtencin de registros e informacin confiable.
En cuanto a la responsabilidad que no es otra cosa que el vnculo que mantendra el hecho con el responsable podra justificarse con las diligencias antes mencionadas en especial:
95
a) Pericias.
b) Documentos.
c) Testigos.
En caso de conflictos entre instituciones administrativas o judiciales, especficamente competentes para la persecucin penal con respecto al destino de
las evidencias; con el objeto de salvaguardar elementos de conviccin que
ms tarde se convertirn en prueba, en la etapa de juicio es recomendable
realizar pericias inmediatas que logren determinar existencia, ubicacin determinacin, utilidad, valor, entre otras caractersticas, que permitan documentar ciertos hechos.
De esta manera se dejar a salvo la facultad y el derecho de diferentes entes del Estado, de ejecutar sanciones y reclamaciones conforme a mandatos
constitucionales.
1.5. Medidas cautelares y medidas de proteccin
En materia penal, las medidas cautelares tienes dos objetivos: el primero que
tiene que ver con la vinculacin de la persona procesada con el proceso penal; y, el segundo, para garantizar el pago por indemnizacin de daos y perjuicios ocasionados.
Conforme se adelant en el segundo captulo, en materia ambiental el objetivo de la medida cautelar y de proteccin se sustenta en los principios de
evitacin y tiene por objeto la suspensin del cometimiento del ilcito que,
en la mayora de los casos, suele constituir incluso un delito continuado.
El Cdigo Orgnico Integral Penal, en el Captulo V, trata de las medidas cautelares en general y refiere a que el objeto de aquellas es entre otros la proteccin a la vctima. Las reglas del artculo 520 de dicho Cdigo ser necesario observarlas para su aplicacin.
Ahora bien, el artculo 551 ibdem establece la posibilidad de solicitar medidas cautelares destinadas a inmovilizar bienes, entre las que se incluye la
inhabilitacin o la destruccin de maquinaria pesada, que por su naturaleza
cause dao ambiental o sea de difcil movilidad.
En cuanto a las medidas de proteccin, el artculo 558 numeral 10 del Cdigo
Orgnico Integral Penal dispone la suspensin inmediata de la actividad contaminante o que se encuentra afectando al ambiente cuando existe riesgo de
dao para las personas, ecosistemas, animales o la naturaleza.
3. PROCEDIMIENTOS
Si bien se considera al delito ambiental un delito que afecta al Estado consideramos que esto no implicara la aplicacin de algunos principios de materia penal en general como es el caso del principio de oportunidad que no
constituye sino la facultad del operador de justicia, en especial del fiscal, de
iniciar o no una causa penal; de desistir una causa ya iniciada bajo algunos
parmetros que en lo referente a la materia podra considerarse entre ellos la
reparacin integral del dao, dado que no es de inters en el caso la privacin de libertad de una persona natural, la suspensin de actividad temporal
o definitiva de una persona jurdica o la indemnizacin por el dao causado,
sino ms bien el respeto, el mantenimiento y el desarrollo de los ciclos evolutivos naturales. Para considerarse la reparacin integral, podran observarse
algunos parmetros como el acuerdo entre la vctima, el acusado, la Fiscala y
el rgano administrativo ambiental competente.
Este acuerdo debe contener parmetros que sern comprobables progresivamente en forma cualitativa y cuantitativa, dentro de un proceso penal
bajo la supervisin de un juez de garantas y so pena de continuar el proceso
penal en cualquiera de sus formas en iniciar el proceso civil penal o administrativo que derivara del incumplimiento del convenio. Esto bajo supervisin
fiscal con apoyo de pericias, inspecciones y reconocimientos tcnicos de la
entidad gubernamental competente.
El articulo 69 ibdem prev la inmediata destruccin o inmovilizacin de maquinaria utilizada para el cometimiento de la infraccin. Al efecto debemos
analizar la norma en su contexto y esta se encuentra bajo las disposiciones
del captulo segundo, CLASIFICACIN DE LA PENA, es decir, que la aplicacin
de la misma se har efectiva nicamente en el estado de una sentencia.
96
97
APNDICE
APLICACIN DEL DERECHO PENAL AMBIENTAL EN GALPAGOS
Hugo Echeverra V.
INTRODUCCIN
El archipilago de Galpagos alberga dos reas naturales protegidas de importancia nacional e internacional: el Parque Nacional Galpagos y la Reserva
Marina de Galpagos. Este apndice analiza los efectos jurdicos de la declaratoria de estas reas naturales protegidas en la regin insular y su relacin
con el derecho penal ambiental.
1. GALPAGOS: ARCHIPILAGO, PROVINCIA Y RGIMEN ESPECIAL184
El archipilago de Galpagos se ubica en el Ocano Pacfico, a casi mil kilmetros del Ecuador continental. Incluye 234 unidades terrestres emergidas
inventariadas (islas, islotes y rocas), entre las que destacan trece islas grandes
y cinco islas medianas185.
El archipilago de Galpagos forma parte del territorio ecuatoriano desde
1832186. En 1973 se instituy la provincializacin. En 1996, la Constitucin
ecuatoriana estableci un rgimen especial de organizacin territorial para
cumplir con objetivos de conservacin en Galpagos. El rgimen especial fue
incluido en la Constitucin de 1998 y en la vigente Constitucin del ao 2008
por razones de conservacin187. Actualmente, dicho rgimen se aplica a travs de la Ley Orgnica de Rgimen Especial de la Provincia de Galpagos,
vigente desde el ao 2015.
1.1. Galpagos: reas naturales protegidas
Casi el noventa y siete por ciento de la superficie terrestre de todo el archipilago, equivalente a 8 600 kilmetros cuadrados188; y, la zona marina dentro una franja de cuarenta millas nuticas medidas a partir de las lneas de
base del Archipilago y las aguas interiores, equivalente a 138 000 kilmetros
184
185
186
187
188
Ver: Echeverra, Hugo et al. Manual de aplicacin del derecho penal ambiental como instrumento de proteccin de las reas naturales de Galpagos. Quito, Myl, 2011. Esta seccin se
fundamenta en esta obra y la actualiza en funcin de la normativa vigente.
Acuerdo Ministerial No. 162. Registro Oficial Suplemento No. 153: 22/07/2014.
Latorre, Octavio. Historia Humana de Galpagos. Nuevas investigaciones. Quito, Academia
Nacional de Historia. 2011. Pgina 7.
Constitucin de la Repblica del Ecuador. Registro Oficial No. 449: 20/10/2008. Artculo 242.
Acuerdo Ministerial No. 162.
99
100
Constitucin de la Repblica del Ecuador. Artculo 397. Cabe anotar que una parte de las
reas naturales protegidas en Galpagos han sido zonificadas con fines de no extraccin.
Las reas de no extraccin ubicadas en el rea marina han sido denominadas por el Decreto No. 968 de 21 de marzo de 2008, como santuario marino.
195 Ibdem. Artculo 242.
196 Ibdem. Artculo 258:
La provincia de Galpagos tendr un gobierno de rgimen especial. Su
planificacin y desarrollo se organizar en funcin de un estricto apego a los
principios de conservacin del patrimonio natural del Estado y del buen vivir, de
conformidad con lo que la ley determine.
Su administracin estar a cargo de un Consejo de Gobierno presidido por el
representante de la Presidencia de la Repblica e integrado por las alcaldesas
y alcaldes de los municipios de la provincia de Galpagos, representante de las
juntas parroquiales y los representantes de los organismos que determine la ley.
Dicho Consejo de Gobierno tendr a su cargo la planificacin, manejo de los recursos y organizacin de las actividades que se realicen en la provincia. La ley
definir el organismo que actuar en calidad de secretara tcnica.
Para la proteccin del distrito especial de Galpagos se limitarn los derechos de
migracin interna, trabajo o cualquier otra actividad pblica o privada que pueda
afectar al ambiente. En materia de ordenamiento territorial, el Consejo de Gobierno dictar las polticas en coordinacin con los municipios y juntas parroquiales,
quienes las ejecutarn.
Las personas residentes permanentes afectadas por la limitacin de los derechos
tendrn acceso preferente a los recursos naturales y a las actividades ambientalmente sustentables.
101
La presente Ley Orgnica regula el Rgimen Especial de la provincia de Galpagos e instituye el rgimen jurdico administrativo al que se sujetan, en el mbito de sus competencias, el
Consejo de Gobierno del Rgimen Especial de la provincia de
Galpagos, los Gobiernos Autnomos Descentralizados y los
organismos de todas las funciones del Estado, as como todas
las personas naturales y jurdicas, nacionales y extranjeras que
se encuentran dentro o que realicen actividades en la provincia
de Galpagos, en funcin de un estricto apego a los principios
de conservacin del patrimonio natural del Estado y del Buen
Vivir197.
1.2. Galpagos: patrimonio mundial y reserva de biosfera
Las Islas Galpagos son patrimonio natural de la humanidad desde 1978. En
el 2001, tal designacin fue extendida a la Reserva Marina de Galpagos.
De conformidad con la Convencin para la Proteccin del Patrimonio Mundial Cultural y Natural, para su inscripcin en la Lista del Patrimonio Mundial,
se constat que las islas Galpagos cumplan todos los criterios establecidos
en el expediente de candidatura presentado por Ecuador:
(vii) Representar fenmenos naturales o reas de belleza natural e importancia esttica excepcionales;
(viii) Ser ejemplos eminentemente representativos de las grandes fases
de la historia de la tierra, incluido el testimonio de la vida, de procesos
geolgicos en curso en la evolucin de las formas terrestres o de elementos geo mrficos o fisiogrficos significativos;
(ix) Ser ejemplos eminentemente representativos de procesos ecolgicos
y biolgicos en curso en la evolucin y el desarrollo de los ecosistemas
terrestres, acuticos, costeros y marinos y las comunidades de vegetales
y animales terrestres, acuticos, costeros y marinos;
(x) Contener los hbitats naturales ms representativos y ms importantes para la conservacin in situ de la diversidad biolgica, comprendidos
aquellos en los que sobreviven especies amenazadas que tienen un Valor
Universal Excepcional desde el punto de vista de la ciencia o de la conservacin.
197
102
103
Conforme se anota a continuacin, stos estn enunciados en la Norma Tcnica para la aplicacin del artculo 256 ibdem.
2.4.
2.3.
Instrumentos internacionales
104
De conformidad con lo previsto en el artculo 256 del Cdigo Orgnico Integral Penal, el Ministerio del Ambiente expidi el Acuerdo Ministerial No. 84205
que contiene la norma tcnica de aplicacin de los delitos ambientales y que
abarca definiciones tcnicas, alcance del dao grave y listas de especies de
vida silvestre. Sobre este ltimo aspecto, que se refiere al artculo 247 del
Cdigo Orgnico Integral Penal, el artculo 4 de la norma tcnica lo complementa.
Esta disposicin se remite a un conjunto de normas jurdicas que contienen
listas o enumeran aquellas especies protegidas, entre las cuales se anotan
algunas de aplicacin especfica en Galpagos. En este marco, se establece
que muchas de las especies endmicas de las islas estn protegidas por el
derecho penal, como, por ejemplo, el pingino de Galpagos; al igual que
otras especies icnicas, como las tortugas terrestres y las iguanas terrestres.
En el mbito marino, el literal p) del artculo 4 de la norma tcnica se remite a
la norma insular que prohbe expresamente la actividad pesquera o extractiva de especies marinas y que abarca a tiburones y mantarrayas, corales, caballos de mar, peces ornamentales, mamferos marinos, aves marinas, iguanas y
tortugas marinas. En tal virtud, todas las especies marinas de Galpagos son
susceptibles de tutela penal ambiental.
Cabe anotar que la norma tcnica tambin se remite, para efectos de identificacin de especies protegidas en Galpagos, a la norma de creacin del
Parque Nacional Galpagos206, al Texto Unificado de Legislacin Ambiental
Secundaria del Ministerio del Ambiente207; y, a instrumentos internacionales
relevantes en la regin insular como la Convencin Interamericana para la
Proteccin y la Conservacin de las Tortugas Marinas208.
205
206
207
208
Acuerdo Ministerial No. 84. Registro Oficial Suplemento No. 598: 30/09/2015.
Decreto No. 17. Registro Oficial No. 873: 20/07/1959.
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Registro Oficial No. 529: 01/03/2002.
Texto del tratado disponible en: http://www.iacseaturtle.org/
105
209
Ley Orgnica de Rgimen Especial de la Provincia de Galpagos. Artculos 16 a 19.
210 Ibdem. Artculos 56 a 81.
211 Ibdem. Artculo 57:
Zonificacin Pesquera. El Plan de Manejo de la Reserva Marina de la provincia de
Galpagos definir la zonificacin de uso y las actividades pesqueras permitidas
que debern proteger a las especies vulnerables y frgiles de los ecosistemas insulares. Para ello establecer medidas, controles y mecanismos que garanticen la
conservacin de los ecosistemas y el uso sostenible de los recursos, segn lo que
dispone esta Ley.
212
Ibdem. Artculo 89:
Accin penal. Cuando las autoridades sealadas en ste captulo consideren
que adems de la infraccin administrativa a esta Ley, existan presunciones sobre la comisin de un delito, remitirn los antecedentes a la respectiva Fiscala,
para el ejercicio de la correspondiente accin penal. La presente disposicin no
constituye caso de prejudicialidad.
106
CONCLUSIONES
El derecho ambiental se fundamenta en principios y reglas cuyo objeto es la proteccin del medio ambiente. En este contexto, el derecho
ambiental se rige bajo principios de evitacin de dao ambiental, que
conllevan la adopcin de medidas preventivas y precautorias. No obstante, el derecho ambiental tambin se rige bajo principios restaurativos, que aplican por la ocurrencia del dao ambiental, que conllevan
su correccin inmediata e in situ; pero, tambin, su reparacin.
El derecho ambiental tiene su origen formal en instrumentos de derecho internacional de reciente data. Por su parte, su desarrollo ha sido
impulsado por la normativa nacional, particularmente por la Constitucin, lo que ha devenido en un fenmeno denominado como constitucionalismo ambiental que se caracteriza por el reconocimiento de
derechos ambientales, el establecimiento de deberes ambientales y la
adopcin de garantas jurisdiccionales para la tutela efectiva de estos
derechos. Otros elementos importantes del constitucionalismo ambiental son la incorporacin del concepto de desarrollo sustentable y
el establecimiento de bases normativas para el desarrollo legislativo
propiamente ambiental, en mbitos tales como la calidad ambiental y
la conservacin de la biodiversidad.
107
materializ mediante reformas al Cdigo Penal, en el ao 2000. Consecuentemente, el Cdigo Orgnico Integral Penal, vigente desde el
ao 2014, tipifica infracciones contra el ambiente y la naturaleza, que
abarcan la biodiversidad, los recursos naturales y la gestin ambiental. En este marco, el Cdigo Orgnico Integral Penal desarrolla pautas
constitucionales, como aquellas relativas a la restauracin de los ecosistemas, la imprescriptibilidad; y la prevencin, que se refleja con claridad en la aplicacin de medidas procesales de proteccin especficas
frente a una actividad contaminante.
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