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Direito Processual Civil

DIREITO PROCESSUAL CIVIL Fredie Didier.

Bibliografia recomendada:

Luiz Guilherme Marinoni Editora RT. Vol. I e II. (indispensvel para juiz
federal e Procurador da Repblica);
Alexandre Cmara Lies de Direito Processual Civil Ed. Lumen Iuris;
Curso sistematizado de Cssio Scarpinella Bueno;
Fredie Didier Curso de Processo Civil. Vol. 1, 2, 3, 4 e 5. Ed. Juspodivm.
Daniel Assuno Ed. Mtodo Manual de Processo Civil vol. nico.
www.frediedidier.com.br

I INTRODUO AO DIREITO PROCESSUAL CIVIL


1. Conceito de processo: H vrias acepes, todas igualmente corretas. So
elas:
- Teoria da norma jurdica: processo um modo de produo de normas
jurdicas. As normas jurdicas so precedidas de um processo para sua
elaborao (a lei resultado de um processo legislativo). Logo, existem as
seguintes ramificaes:
Processo legislativo;
Processo administrativo;
Processo jurisdicional.
Obs.: pode-se falar, ainda, em processo privado (no estatal).
Trata-se de um modo de produo de normas a partir da autonomia
da vontade.
- Processo como fato jurdico: como sabido, o processo um conjunto
de atos jurdicos organizados no sentido de produo de um ato final. Cada
um desses atos um ato jurdico (petio inicial, despacho, citao), mas o
conjunto desses atos jurdicos processuais tambm formam um nico ato
jurdico. A essa unidade d-se o nome de processo. O processo um ato
jurdico complexo. Processo procedimento.
- Processo como efeito jurdico: o conjunto de atos jurdicos do processo
geram relaes jurdicas entre os sujeitos do processo. Esse conjunto das
relaes jurdicas que se estabelecem entre os sujeitos do processo recebe o
nome de processo. Logo, processo o conjunto dessas relaes jurdicas
(autor/ru/juiz/perito/escrivo). O processo um feixe de relaes jurdicas.
Ateno no existe uma nica relao jurdica. O processo composto por
vrias relaes jurdicas.
Processo = Cadeia de atos jurdicos + feixe de relaes jurdicas
2. 03 Perspectivas de estudo do processo civil:
Processo e direito material: todo o processo serve para a soluo de
um problema (para julgar um caso). No existe processo oco, sem
contedo. o direito material que disciplina o modo como vai ser
resolvido o problema objeto do processo. o direito que ser aplicado
para a soluo do processo. O direito material d ao processo o seu
sentido, porque o processo nasceu e se desenvolver para a soluo
daquele problema. O processo, por seu turno, concretiza (realiza) o

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direito material. Explique a relao circular entre o direito material e o
processo. Resposta: processo e direito material esto numa relao de
simbiose, mutualismo. O processo serve ao direito material ao tempo em
que servido por ele. No h, portanto, relao de subordinao. Em
que consiste a instrumentalidade do processo?. Resposta: Trazer o
processo para ser compreendido a partir do direito material, isto , o
processo instrumento pois serve ao direito material.

Processo e teoria do direito: 06 mudanas relevante havidas na teoria


do direito, todas elas com repercusso no direito processual:
- Teoria das fontes do direito:
Fora normativa dos princpios (Teoria dos princpios): princpio
uma espcie de norma jurdica. Os princpios eram encarados
como tcnica de integrao de lacuna, antes de serem
considerados norma jurdica (o CPC - 1976 - ainda o considera
dentro desta concepo). O princpio no permite, nem obriga,
tem carter abstrato. A regra, por sua vez, estabelece qual a
conduta devida (motivao das decises judiciais, proibio de
prova ilcita so regras). Nem todo princpio constitucional (ex.
princpio da menor onerosidade da execuo art. 620 CPC, tratase de um princpio legal). Nem todo princpio implcito. Por isso
equivocada a frase segundo a qual o juiz decidir com base na lei
e no princpio. No conflito entre regras e princpios, nem sem
prevalecer o princpio (se a regra for constitucional e o princpio
legal, prevalecer a regra).
Fora normativa da jurisprudncia: considerada uma espcie de
norma jurdica.
Clusulas gerais1: tradicionalmente, a legislao era feita de modo
casustico (detalhado, minucioso). O legislador descrevia,
minuciosamente, as situaes da poca, de modo que todas as
situaes seriam reguladas pelo legislador, cabendo ao juiz a
mera subsuno do caso norma. Entretanto, a legislao passou
a se tornar obsoleta, pois natural o surgimento de novas
relaes jurdicas com o progresso das civilizaes. O legislador
passou, ento, a criar textos de lei abertos, flexveis, com maior
capacidade de adaptao. Surgem as clusulas gerais. A clusula
geral uma espcie de texto normativo2, que se caracteriza pela
existncia de uma hiptese e consequente abertos (no se sabe
quando incide e quais so as consequncias jurdicas). Este tipo
de enunciado normativo aberto nos dois extremos (hiptese e

1 Difere de conceito indeterminado uma parte do enunciado normativo.


Uma clusula geral compe-se de conceitos indeterminados. H clusulas
gerais sem conceito indeterminado (fumaa do bom direito).
2 Todo enunciado normativo tem uma hiptese (situao regulada pelo
texto normativo) e consequente (consequncia jurdica da incidncia do
enunciado no caso). O ideal que hiptese e consequentes sejam fechados.
s vezes o legislador prev hipteses abertas (fumaa do bom direito e
perigo na demora) e o consequente fechado (medida cautelar).

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consequente). Comearam no direito civil. Um exemplo a


clusula geral da boa-f. No CPC: art. 461, 5; 798; 1109; 14, II;
alm do devido processo legal (clusula legal constitucional).
- Hermenutica jurdica:
Texto norma: a norma jurdica o resultado da interpretao
dos textos jurdicos. O aplicador do direito no interpreta normas
e sim textos, para deles extrair a normas. A lei um texto jurdico,
interpretando-se a lei, extraem-se as normas.
Criatividade: toda atividade de interpretao uma atividade
criativa.
Proporcionalidade/ razoabilidade:
Processo e direito constitucional:
- Fenmeno da constitucionalizao do processo: h normas
processuais constitucionais; Alm disso, as normas processuais
infraconstitucionais passam a ser interpretadas luz da Constituio.

a) Eficcia normativa da Constituio: a Constituio tinha um carter


meramente simblico, no se admitia a aplicao direta da norma
constitucional pelo juiz, sem intermediao da legislao.
b) Jurisdio Constitucional:
c) Teoria dos Direitos Fundamentais: podem ser encarados em dupla
dimenso:
- 1 dimenso (Dimenso objetiva dos direitos fundamentais): os
direitos fundamentais so normas jurdicas. Orientam, pois, a produo do
direito infraconstitucional. Uma norma processual infraconstitucional precisa
estar em conformidade com as normas de direitos fundamentais. O processo
deve efetivar os direitos fundamentais.
- 2 dimenso (Dimenso subjetiva dos direitos fundamentais):
os direitos fundamentais so direitos. Significa que so posies
jurdicas de vantagem que algum tem em face de outrem.
Obs: esses 9 aspectos citados caracterizam uma nova fase do processo civil (atual
fase do pensamento jurdico). Trata-se do neoconstitucionalismo. H quem
denomine este fenmeno de neopositivismo, pois engloba toda a cincia do
direito, no apenas o Direito Constitucional (Fredie Didier entende ser o mais
adequado, embora no seja muito comum). H, ainda, quem chame esse momento
histrico de ps-positivismo.
- Humberto vila neoconstitucionalismo;
- Daniel Sarmento - neoconstitucionalismo;
- Teoria da Katchanga.
3. Fases do Processo:
a) Sincretismo ou praxismo ( at meados sculos XIX): no havia distino
entre processo e direito material. O processo era concebido como uma
extenso do direito material. No havia sequer processualistas. Havia os
civilistas e os praxistas. No havia uma preocupao cientfica com o
processo, apenas uma preocupao com a prtica.
b) Processualismo (Oskar Blow responsvel pela criao da cincia do
processo) vai at meados do sculo XX: afirmao de construo da cincia
do processo. Processo distinto do direito material;

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c) Instrumentalismo: aproximao com o direito material. Os processualistas
passam a se preocupar com a efetividade do processo. O acesso justia
passa a ser objeto de preocupao desta fase.
d) Neoprocessualismo: ressalte-se que no h, ainda, uma designao
generalizada para a fase atual da cincia do processo. Trata-se de uma
reconstruo da cincia do processo com base na metodologia da cincia
contempornea.
Trata-se
da
aplicao,
para
o
processo,
do
neoconstitucionalismo (citar as 9 caractersticas). H quem chame esta fase
de fase do formalismo-valorativo (UFRS). uma fase atual da cincia do
processo que se vale das transformaes ocorridas no direito moderno e no
direito constitucional.

II PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO CIVIL


1. Devido Processo Legal (due process of Law):
a) Consideraes gerais: esta expresso existe desde o sculo XIV. Esta ideia
de respeito ao devido processo legal existe desde o sculo XI (Magna Carta).
A Magna Carta trazia a expresso law of the land. O STF emprega a
expresso fair trial para designar devido processo legal.
b) Dissecando o termo:
Legal: este adjetivo refere-se ao direito e no lei. O devido processo
est em conformidade com o direito e no com a lei. A lei apenas uma
parte do direito.
Devido: trata-se de um conceito indeterminado. sempre resultado de
uma construo histrica. Contm um acmulo histrico mnimo. Trata-se
de uma clusula de proteo contra a tirania.
Processo: como meio de criao de norma jurdica (1 acepo). Nesse
sentido, possvel falar em um devido processo legal legislativo,
administrativo e jurisdicional.
- Observao: fala-se muito hoje em um devido processo legal
privado. No mbito das relaes jurdicas privadas tambm h processo,
mas neste processo no h a presena do Estado, muito menos do juiz.
No se trata de arbitragem. Neste processo, no h exerccio de
jurisdio, decorre do direito de autorregramento da vontade.
Exemplo: um condomnio de apartamentos. Cada condomnio tem o seu
regramento, cuja inobservncia enseja a imposio de uma multa. Diante
da prtica de um ilcito condominial, o sujeito tem direito, no mbito do
condomnio, a um processo devido, ainda que no mbito privado. No
poder ser o condmino surpreendido com a notificao de cobrana de
multa, sem que ao menos lhe seja garantido o direito de se defender.
Art. 57 do CC:
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa,
assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de
recurso, nos termos previstos no estatuto. (Redao dada pela Lei n
11.127, de 2005)
- Em outubro de 2005, o STF prolatou uma deciso consolidando este
entendimento acerca da existncia do devido processo legal privado.

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- No estudo dos direitos fundamentais, fala-se em eficcia horizontal e
vertical desse direitos.

Eficcia vertical dos direitos fundamentais: regulao das relaes


entre Estado e cidado.
Eficcia horizontal dos direitos fundamentais: regulao das relaes
entre particulares. Ex: o devido processo legal privadoc)

A doutrina identifica duas dimenses do devido processo legal. So elas:

Dimenso formal / processual /procedimental do devido processo


legal: o DPL a fonte de uma srie de direitos que dizem respeito
validade do processo. uma fonte de garantias processuais, de direitos a um
processo vlido. a dimenso que nos garante o contraditrio, o juiz natural,
a publicidade, a motivao.
Dimenso material/ substancial / substantiva do devido processo
legal: esta dimenso do DPL foi desenvolvida nos EUA. Isto porque a
Constituio Norte-americana muito enxuta e os direitos fundamentais
foram sendo gradualmente conquistados, diferentemente do que se observa
no Br, onde os direitos fundamentais foram consagrados de uma s vez no
art. 5 da CF. Nesse sentido, os americanos passaram a desenvolver o devido
processo legal substancial. O Br importou essa ideia, tendo criado, a partir
desta ideia, uma doutrina brasileira do devido processo legal substancial.
Para ns, o DPL substancial fonte dos deveres de proporcionalidade e
razoabilidade. Nesse sentido, as decises devero ser proporcionais e
razoveis, as quais decorrem de uma perspectiva substancial do DPL. O DPL
substancial a fonte constitucional da proporcionalidade e da razoabilidade.
Conforme dito, esta concepo brasileira, os EUA atriburam ao DPL
substancial designao diversa. A doutrina tem criticado o DPL substancial
brasileiro.
Nesse sentido, so duas as crticas:
A concepo adotada pelo Brasil errada, eis que diferente da concepo
de DPL substancial americano. Para os EUA, a dimenso substancial do DPL
a fonte de proteo dos direitos fundamentais implcitos. Para os
brasileiros, esse sentido desprovido de qualquer utilidade. Isto porque
temos um rol imenso de direitos fundamentais. Alm disso, a nossa prpria
CF dispe que este rol exemplificativo (em um dos do art. 5).
Essa concepo brasileira intil, pois a proporcionalidade e a
razoabilidade podem ser extradas de outros princpios constitucionais,
como o princpio da igualdade e o princpio do Estado de Direito.
Obs: todos os demais princpios que sero estudados derivam do DPL.
2. Princpios Explcitos:
Contraditrio;
Publicidade;
Durao razovel do processo.
a) Contraditrio: tem duas dimenses
Dimenso formal: consiste no direito de ser ouvido, no direito de participar
da produo da norma (processo).
Dimenso substancial: o que se chama de poder de influncia. preciso
dar parte instrumentos que lhe permitam influenciar a deciso. preciso,
nesse sentido, que esses argumentos levados pela parte sejam,

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necessariamente, analisados pelo juiz. O direito prova e ao recurso so
corolrios do contraditrio visto em sua dimenso substancial. A ampla
defesa nada mais do que a dimenso substancial do contraditrio. Diz-se
violou contraditrio e ampla defesa a pessoa nem foi ouvido e nem deram
a chance de interferir
Obs: a liminar viola o principio do contraditrio? No, a previso de liminares
claramente uma mitigao do contraditrio. Mas essa mitigao se d com a
finalidade de tutelar o princpio da efetividade. No inconstitucional, por serem
provisrios. As liminares fundam-se normalmente em situao de perigo, urgncia.
As liminares no eliminam o contraditrio, apenas o mitigam.
Obs2: A deciso de indeferimento da petio inicial uma deciso a favor do ru,
por isso no h violao ao contraditrio.
Obs3: existem questes que o juiz pode trazer ao processo sem que tenha sido
provocado. So as chamadas questes de ordem pblica (incompetncia absoluta,
inconstitucionalidade de lei, prescrio). Nesse sentido, poder o juiz decidir com
base em uma questo a respeito da qual ningum se manifestou, mesmo sendo
esta questo suscitvel de ofcio? A parte no pode sequer se manifestar acerca
desta questo (exemplo: prescrio de crdito). O processo no um ato solitrio.
As partes devem ser intimadas para se manifestarem acerca da questo suscitada
de ofcio, antes da prolao de qualquer deciso. Observncia do contraditrio.
b) Princpio da publicidade: o processo para ser devido deve ser pblico. A
publicidade processual tem duas dimenses:
Dimenso interna: o processo tem de ser pblico para as partes. Esta
publicidade irrestrita.
Dimenso externa: o processo deve ser pblico tambm para quem
no faz parte dele, para que possa haver um controle pblico do
exerccio da jurisdio. Mas esta publicidade pode sofrer restries
para a preservao da intimidade das pessoas ou do interesse
pblico. O CNJ editou uma resoluo (121 de 2010) que regula o
processo eletrnico. O STF e o populismo judicial Virglio Afonso da
Silva.
c) Princpio da durao razovel do processo: um processo devido um
processo tempestivo. A Constituio fala em durao razovel do processo,
no menciona princpio da celeridade, da rapidez. O processo deve demorar
o tempo razovel para que a deciso seja justa. inevitvel que o processo
demore. Garante-se o direito a uma demora razovel. A durao razovel do
processo afervel caso a caso. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos tem
uma jurisprudncia antiga sobre esse tema, definindo critrios para verificar
se a durao do processo razovel ou no:
-

Complexidade da causa;
Infraestrutura do Judicirio;
Comportamento do Juiz;
Comportamento das partes.

A lei 9504/97, no art. 97-A, estabelece o prazo de 1 ano como


razovel para durao de um processo que leve perda de mandato eletivo.

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Existem alguns instrumentos para assegurar a durao razovel do
processo: consequncias administrativas que impeam a promoo do juiz.
O art. 198 do CPC prev a chamada representao por excesso de prazo.
Constada a demora irrazovel, h a redistribuio da causa. O juiz perder a
competncia para julgar a causa. Trata-se de uma competncia perdida em
razo da demora irrazovel.
Art. 198. Qualquer das partes ou o rgo do Ministrio Pblico poder
representar ao presidente do Tribunal de Justia contra o juiz que excedeu
os prazos previstos em lei. Distribuda a representao ao rgo
competente,
instaurar-se-
procedimento
para
apurao
da
responsabilidade. O relator, conforme as circunstncias, poder avocar os
autos em que ocorreu excesso de prazo, designando outro juiz para decidir a
causa.
H, por fim, a responsabilidade civil pela demora.
3. Princpios Implcitos (embora implcitos, so princpios constitucionais.
Tambm decorrem do devido processo legal).
a) Princpio da Boa-F: um processo, para ser devido, tem que ser leal
devido processo leal. O STF j decidiu que o princpio da boa-f decorre do
DPL. Existe previso infraconstitucional do principio da boa-f. Nesse
sentido, podemos dizer que este princpio explcito em nvel
infraconstitucional (art. 14, II, CPC):
Art. 14. So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma
participam do processo: (Redao dada pela Lei n 10.358, de 2001)
(...)
II - proceder com lealdade e boa-f;
Embora o texto seja antigo, a compreenso de que este inciso consagra um
princpio nova.
Com relao aos destinatrios deste princpio, temos que este princpio
dirigido a todos os sujeitos do processo.
BOA-F SUBJETIVA
um fato (de algum acreditar que
est agindo corretamente) - estado
psquico.

BOA-F OBJETIVA

uma
norma
de
conduta
(princpio).
Esta
norma
impe
condutas em conformidade com um
padro tico, um padro de
lealdade em determinado contexto.
Princpio da boa-f e Boa-F
objetiva so sinnimos, de modo
que NO se deve falar em princpio
da Boa-f objetiva.

- Contedo do Princpio da Boa-F processual:


Veda comportamentos de m-f processual: no se exige a
comprovao da m-f. Se o comportamento , objetivamente, antitico,
deve ser punido, mesmo que o agente esteja com boa-f subjetiva. No
se pune a inteno, mas sim o comportamento objetivamente
considerado.

Direito Processual Civil

Torna ilcito abuso de direito processual. Ex: algumas autoridades


tm a prerrogativa de serem ouvidas onde e como quiserem. A pessoa
egrgia tem o direito de escolher o lugar e a hora, por trs vezes, segundo
o STF. Se no comparecer, por trs vezes, perder esta prerrogativa, por
abuso do direito processual, que decorre do princpio da Boa-f. uma
clusula geral./ Ex2: o ru tem o direito de ser ouvido quando o autor
quiser desistir do processo. O ru no poder, por capricho, recusar a
desistncia do autor, deve haver uma justificativa em razo do princpio
da boa-f.
Probe o venire contra factum proprium no processo: comportar-se
contra as prprias atitudes. O comportamento contraditrio ilcito, pois
viola o princpio da Boa-f. No posso induzir algum a acreditar num
comportamento meu e depois frustrar a outra parte; Ex: executado
nomeia a penhora sua geladeira, e depois alega sua impenhorabilidade/
parte homologa a desistncia e depois interpe recurso./ O CPC permite o
julgamento antecipado da lide pelo juiz. Se o julga a causa apenas com as
provas documentais, mas conclui pela improcedncia do pedido por falta
de provas (ele obstou a realizao de AIJ), h comportamento claramente
contraditrio.
Deveres de cooperao: a boa-f, no processo, impe deveres de
cooperao entre todos os sujeitos do processo. Ex: o autor tem o dever
de expor sua argumentao de maneira clara a fim de viabilizar a defesa
do ru.
b) O princpio da cooperao um sub-princpio do princpio da Boa-F.
Aula 4
c) Princpio da Efetividade: garante a todos o direito efetivao dos seus
direitos. O processo devido, alm de ser um processo pblico, leal, em
contraditrio, com durao razovel, deve propiciar a efetivao do direito
perseguido. H um direito fundamental efetividade. Ex: antes, na
execuo, s o executado tinha direitos fundamentais protegido como,
proibio penhora do salrio, bem de famlia. O credor era visto desprovido
de direito fundamental, ele tinha direito do titulo executivo para executar.
Hj, jurisprudncia, h precedentes que admitem a penhora de parte de
salrios altos, a fim de viabilizar a efetividade no processo de execuo,
mesmo contra texto expresso de lei. Neste caso, a efetividade tida como
direito fundamental do exequente.
d) Princpio da adequao: um processo, para ser considerado devido,
necessita ser adequado. Impe o direito a um processo devido, no um
direito a qualquer processo. A dvida consiste em saber o que um processo
adequado.
Principio da adequao se dirige ao legislador e ao juiz. Impoe ao legislador
q criao normas processuais adequadas.
Ao juiz, deve adequar o processo s peculiaridades ao caso concreto?
H quem diga q fere segurana jurdica. O juiz deve seguir o modelo de
legislador. Outros dizem q adequao ao devido processo legal. Ora falam
do principio da flexibilidade do procedimento, ora falam em principio da
adaptabilidade do procedimento, elasticidade, adequao jurisdicional do
processo. Em Portugal, adequao formal do processo.
Ex: juza decide arrombar o cofre do banco para tirar R$ 13 milhoes. Para
agravo de instrumento necessita de copia da inicial. Mas a inicial tinha
sumido. O professor agravou com o mandado. O juiz aceitou o agravo. No
caso, o juiz adequou s peculiaridades da causa.

Direito Processual Civil


A doutrina identificou 3 critrios de adequao do processo (que no se
excluem), a saber:
Adequao objetiva: o processo deve ser adequado ao direito que se
busca tutelar. O processo deve adequar-se s peculiaridades do direito
discutido. O princpio da adequao se dirige ao legislador e ao juiz.
Princpio da adequao impe que o legislador crie outras normas
processuais adequadas para tutelar um determinado direito, sob pena
de estar eivada do vcio de inconstitucionalidade em razo do
malferimento do devido processo legal. No que tange dimenso
jurisdicional do princpio da adequao, necessrio indagar: deve o juiz
adequar o processo s peculiaridades do caso concreto? H quem diga
que no, ao argumento de que tal conduta feriria a segurana jurdica e
a separao de Poderes. Outros acreditam ser possvel a adequao pelo
juiz, a fim de viabilizar o devido processo legal, evitando a violao do
direito fundamental a um processo adequado (princpio da adequao
jurisdicional, princpio da flexibilidade do procedimento, princpio da
adaptabilidade do procedimento, adequao formal do processo)3.
Ex: direito a alimentos. Imps criao de um processo de execuo
adequado s suas peculiaridades, permitindo, por exemplo, a priso
civil.
Ex2: causas de menor complexidade so submetidas ao rito dos Juizados
Especiais.
Ex3: tutela da posse.
Adequao subjetiva: o processo tem de ser adequado aos sujeitos
que dele vo se valer.
Ex: incapaz como sujeito do processo enseja a atuao do MP. Tal fato
exemplo de adequao subjetiva do processo.
Ex 2: criao de uma vara para a Fazenda Pblica: cria-se uma estrutura
processual adequada para as aes envolvendo o Poder Pblico
Ex3: prioridade de tramitao a processos envolvendo idosos.
Adequao teleolgica: a adequar processo para seu fim. Ex:
processo de conhecimento visa a conferir certeza jurdica, o que inspira
a criao de normas processuais que admitam maior dilao probatria.
Diferente que observa na execuo, cuja finalidade precpua a
efetivao do direito, restringindo-se a possibilidade de debates no
mbito da execuo.
III OS MODELOS DE DIREITO PROCESSUAL
A Doutrina processual costuma identificar a existncia de 2 grandes modelos
de direito processual. Trata-se de uma diviso clssica. No processo, h diversas
atribuies que devem ser divididas entre os diferentes sujeitos do processo:

Modelo dispositivo / adversarial /modelo acusatrio 4: ao juiz, o


papel apenas julgar. As tarefas so distribudas de modo a dar
protagonismo s partes, restando para o juiz a tarefa de decidir. A

3 Esta posio perfilhada pelo Professor Fredie Didier. Exemplo de


adequao jurisdicional: o prazo de defesa de 15 dias. Tal prazo tido por
razovel. Sucede que se o autor tenha juntado um extenso lastro probatrio
de modo que a defesa em 15 dias seria, neste caso, um prazo
demasiadamente exguo. Neste caso, a doutrina admite que o juiz poder
dilatar o prazo defesa, de modo a adequ-lo s peculiaridades da causa.

Direito Processual Civil

conduo do processo cabe, basicamente, s partes. A ideia que o


juiz se afaste da conduo do processo.
Qdo a norma processual d poder s partes e tira o poder de
conduo do juiz, fala-se que esta norma prestigia o modelo
dispositivo. Ex: uma das partes tem direito de desistir modelo
dispositivo, pois est prestigiando a parte para conduo do processo.
A doutrina faz meno existncia do princpio dispositivo,
criao de uma norma processual q tire o poder do juiz e d
protagonismo s partes. Trata-se de um modelo de influncia liberal,
pois prega o afastamento do Estado. tradicionalmente adotado nos
pases de Common Law.
Modelo inquisitivo / inquisitorial: o protagonismo do processo
do juiz. O juiz tem poderes de conduo e de deciso. Ex: as partes
no solicita produo de provas, mas o juiz pode determinar a
produo de officio. O juiz conduz o processo s vezes a despeito da
vontade das partes, decidindo a causa. Sempre que uma norma
processual atribuir ao juiz o poder de interferir no processo, fala-se
que esta norma concretizou o princpio inquisitivo. Os pases
vinculados tradio do Civil Law, europa continental e amrica
latina, adotam este modelo.

Observaes:
1. No existe nenhum pas com um direito processual puramente dispositivo ou
inquisitivo. H apenas uma predominncia de manifestaes de
dispositividade ou inquisitividade. No direito processual brasileiro, a doutrina
mais tradicional costuma dizer que o CPC adotou o modelo inquisitivo. No
obstante, o processo comea apenas com a iniciativa das partes, e o juiz fica
adstrito ao pedido formulado pela parte. O processo inquisitivo pela
possibilidade de o juiz produzir provas de ofcio.
2. O processo inquisitivo est associado ao surgimento do Estado de Bem Estar
Social (Welfare State). Alguns autores mais radicais sustentam que o
processo inquisitivo autoritrio, tendo em vista o protagonismo do Estado.
O professor entende que tal ideia equivocada. Estes autores radicais se
reuniram sob uma rubrica, chamada de garantismo processual5.
3. Ativismo judicial. Caso homoafetiva, o STF tem dado deciso na base de
famlia . Revela-se em 2 dimenses:

4 Os processualistas penais chamam de modelo acusatrio.


5 Abordagem filosfica do Direito contrria ao agigantamento do Poder do
Estado em relao ao cidado. Defende a garantia dos direitos
fundamentais face hipertrofia do Estado. muito influenciado pela obra de
FERRAJOLI. So garantistas processuais: MONTERO AROCA. No Brasil, quem
se destaca dentro desta concepo GLAUCO GUMERATO. Segundo Didier,
o garantismo equivocado na medida em que sustenta que todo aquele
que partidrio da presena do juiz na conduo do processo um dspota.
Os garantistas no se preocupam com a justia das decises, mas apenas
com a participao das partes. Repelem o princpio da boa-f. Porem h um
mrito do garantismo: repelir a atuao abusiva do juiz. Entretanto, devese admitir que o discurso garantista restringe uma atuao abusiva do juiz.

Direito Processual Civil

Dimenso material: princpios, clusulas gerais, criatividade judicial


conferem poder ao juiz para criar solues para os problemas jurdicos;
Dimenso processual: agigantamento dos poderes de conduo do processo.
o princpio da adequao jurisdicional. O modelo inquisitivo est presente
nessa dimenso.

Tem havido uma comunicao entre os modelos dispositivo e inquisitorial. A


consagrao da jurisprudncia como fonte do direito reflete uma caracterstica
do common law.
Defende-se a ideia de um terceiro modelo de direito processual: modelo de
processo cooperativo.

Modelo cooperativo: a conduo do processo se d sem


protagonismos. O processo conduzido cooperativamente entre as
partes e juiz. Juiz desce do patamar e fica ao lado das partes e cada
qual contribuindo para conduo dao processo.
A cooperao refere-se apenas conduo do processo. No h
cooperao qdo juiz decide.
um modelo mais adequado para os Estados democrticos
participao mais efetiva das partes sem enfraquecer participao do
juiz
H, no Brasil, muitos autores que defendem que o modelo do direito
processual brasileiro cooperativo6, em razo do princpio
democrtico, do devido processo legal e da boa-f (uma das
consequncias do princpio da boa-f, conforme dito, a cooperao).
Consequncia prtica deste modelo: a doutrina identifica trs
concretizaes do princpio da cooperao, todas referentes ao juiz:
Dever de esclarecimento: o juiz tem o dever de esclarecer
as suas manifestaes para as partes, mas tambm tem o
dever de pedir esclarecimentos. Se o juiz recebe uma
postulao que ele no entende, no poder inadmitir o
pedido alegando incompreenso do pedido.
Dever de consulta: o juiz tem o dever de consultar as partes
previamente acerca de qualquer questo de fato ou de direito
relevante para a soluo da causa. Na Itlia, qdo houver
deciso em q as partes no puderam se manifestar chamada
de deciso de terceira via/trcia via. Esta deciso que
viola o contraditrio, boa-f.
Dever de preveno: O juiz tem o dever de indicar os
deveres processuais que comprometam a validade do
processo, dizendo como esses defeitos devem ser corrigidos.
Exemplo: o juiz no pode indeferir a petio inicial sem antes
apontar o defeito dela e dizer como ela deve ser corrigida.

IV PRECLUSO
1. Conceito: a perda de uma situao jurdica processual ativa. Sempre que
no processo se perde um direito processual, uma competncia, um poder,

6 Posio defendida por FREDIE DIDIER, DIERLE NUNES, DANIEL MITIDIERO,


ANTNIO CABRAL. O projeto do novo CPC inteiramente estruturado com
base no p. da cooperao.

Direito Processual Civil


d-se a esse fenmeno o nome de precluso. H precluso para as partes e
para o juiz. No existe processo sem precluso, pois a precluso consolidam
situaes processuais, estabilizando-as.
2. Precluso pro iudicato: preclusao para juiz. a precluso da anlise de uma
questo que se reputa decidida implicitamente. Torna-se preclusa a questo
como se ela estivesse sido julgada. Exemplo: no STF, se o relator recebe o
processo e distribui para outros ministros. Estes tem 20 d para manifestar. O
silencio dos ministros, considera q h repercusso geral. No decidiu, mas
como tivesse decidido. A questo est preclusa pq como estivesse
decidido.
3. Fundamentos: concretiza 3 grandes princpios...
Princpio da segurana jurdica;
Princpio da boa-f;
Princpio da durao razovel do processo.
4. Espcies de precluso: a Doutrina sistematiza as espcies de precluso de
acordo com as suas causas, ou seja, os fatos que geram a precluso.
a) Precluso temporal: preclusao em razo da perda de um pz. Ex: 15 d
para recorrer
b) Precluso consumativa: se exercitou o direito, portanto j no tem
mais esse direito. Ex: no pde apela n vezes, o juiz no pde decidir e
depois mudar de opinio.
c) Precluso lgica: perde-se o poder processual em razo da prtica
anterior de um ato incompatvel com ele. Ex: se a parte desiste do
processo e a desistncia homologada pelo juiz, no poder a parte
recorrer da deciso. Pois a sentena decorre de ato criado pela prpria
parte. O recurso incompatvel com a desistncia. Decorre da proibio
do comportamento contraditrio (princpio da boa-f venire contra
factum proprium).
d) Precluso decorrente da prtica de um ilcito (Fredie Didier): as
trs primeiras espcies de precluso no decorrem de um ato ilcito. H,
entretanto, precluses que operam como punio (precluso punitiva/
precluso-sano). Exemplo: art. 198 do CPC:
Art. 198. Qualquer das partes ou o rgo do Ministrio Pblico poder
representar ao presidente do Tribunal de Justia contra o juiz que
excedeu os prazos previstos em lei. Distribuda a representao ao rgo
competente,
instaurar-se-
procedimento
para
apurao
da
responsabilidade. O relator, conforme as circunstncias, poder avocar
os autos em que ocorreu excesso de prazo, designando outro juiz para
decidir a causa.
5. Precluso e questes de ordem pblica:
Existe precluso para o exame de questes de ordem pblica? No
h. As questes de ordem pblica podem ser examinadas a qualquer
tempo enquanto processo estiver pendente. No recurso, veremos mais
adiante art. 267, 3, CPC:
3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo7 e grau de
jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria
constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira

7 Deve ser compreendido como na pendncia do processo. Enquanto o


processo estiver pendente, possvel o exame das questes de ordem
pblica. A expresso a qualquer tempo inclui as instncias
extraordinrias. (esse tema ser visto em Recurso Extraordinrio).

Direito Processual Civil


oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas
de retardamento.
Existe precluso para o reexame das questes de ordem pblica?
A maior parte da doutrina e os tribunais entendem que no h precluso
para o reexame. possvel reexaminar a qualquer tempo. O professor
contra a este entendimento, assim como Barbosa Moreira, Calmon de
Passos, Frederico Marques. Professor indaga: como pode o juiz decidir a
questo e, no recurso, outro ratifica a deciso. Recorre novamente e
retifica a deciso... recorre... no h fim no processo.
V JURISDIO
1. Conceito:
a) Jurisdio a funo atribuda a terceiro imparcial.
A jurisdio uma forma de heterocomposio (heterocomposio por outro. Composio de um conflito por algum que
no parte). Esta condio de terceiro chamada de
impartialidade. O juiz impartial quando no parte e sim terceiro.
A jurisdio um monoplio do Estado? O Estado tem o monoplio da
jurisdio. Mas nada impede que o Estado permita que outros entes
exeram jurisdio. O Estado pode autorizar o exerccio da jurisdio
por entes no estatais. No Brasil, a arbitragem exemplo de
jurisdio no estatal.
No basta a condio objetiva de terceiro, necessrio que o rgo
jurisdicional no tenha vnculo com a causa. A imparcialidade
pressupe o desinteresse, a equidistncia. A imparcialidade 8 uma
situao subjetiva. Trata-se de uma relao entre o juiz e a causa.

b) Para, mediante um processo devido:


o processo que torna legtimo o exerccio da jurisdio. o modo
pelo qual a jurisdio deve ser exercida. Mas no qq processo q
legitima a jurisdio. Tem q ser um processo devido.
Aula 4A
c) Reconhecer, efetivar ou proteger direitos:
Processo de conhecimento, execuo e cautelar.
d) Situaes jurdicas concretamente deduzidas:
Jurisdio atua diante de um problema concreto levado pelas partes.
Julgador no atua sobre ideias ou abstraes. Contrrio dos
legisladores, q atua no caso futuro.
Tradicionalmente, os Doutrinadores identificavam que este caso era
um litgio. Mas, nem sempre uma lide. Exemplo: acionar a jurisdio
para promover a mudana de nome, pedido de naturalizao. H
jurisdio que atue sem ser sobre um conflito.
e) De modo imperativo e criativo:
O juiz no aconselha, no sugere, ele tem o dever de reconhecer/
efetivar/ proteger situaes jurdicas concretamente deduzidas. Tratase de um poder.

8 Ateno: neutralidade NO sinnimo de imparcialidade. O juiz no


neutro. Neutro ausncia de valor. Nenhum ser humano neutro,
indiferente aos valores humanos. Posso no ter interesse, mas posso me
sensibilizar com a causa. Neutro sabo, gente no neutro.

Direito Processual Civil


O juiz, ao julgar, reconstri o sistema jurdico a partir de um caso
concreto, criando a soluo do caso; no se fala mais em juiz a
boca da lei. A criatividade jurisdicional aspecto fundamental da
jurisdio. Revela-se em 2 aspectos. So eles:
O juiz cria a norma jurdica do caso concreto;
O juiz tambm cria uma norma jurdica geral que serve como
padro para a soluo de casos futuros semelhantes quele.
f)

Em deciso insuscetvel de controle externo:


A deciso jurisdicional no pode ser revista pela lei ou por um ato
administrativo. Isto um caracterstica exclusiva da jurisdio, no se
observando tal aspecto nos outros Poderes da Repblica.

g) Com aptido para a coisa julgada.


a definitividade exclusividade do Poder Judicirio
Coisa julgada administrativa uma precluso no mbito
administrativo. No impede que esta questo seja discutida no
Judicirio. A coisa julgada uma estabilidade exclusiva da
atividade jurisdicional.
VI EQUIVALENTES JURISDICIONAIS
1. Conceito: um mtodo de soluo de conflito de carter no jurisdicional.
2. Espcies:
a) Autotutela: 1 dos conflitantes impe ao outro a soluo do conflito. O
conflito resolvido pela fora de um sobre o outro. Em regra, proibida.
O exerccio arbitrrio das prprias razes a autotutela proibida.
Entretanto, existem hipteses de autotutela que so permitidas. So
elas: (i) a greve; (ii) a legtima defesa; (iii) desforo incontinenti o q
proprietrio pde fazer qdo algum quer esbulhar; (iv) guerra; (v) poder
de polcia da Administrao Pblica (autoexecutoriedade).
b) Autocomposio: a soluo do conflito construda pelos conflitantes
de modo negocial. Exemplo: divrcio consensual em cartrio. ADR
(Alternative Dispute Resolution). Esta sigla um gnero que serve para
designar os meios alternativos de soluo de conflito. A autocomposio
o principal exemplo de ADR. A autocomposio poder se dar em juzo
(judicial) ou fora do juzo (extrajudicial). Fato de ser em juzo no
descaracteriza autocomposio, pode fazer acordo em juzo.
Espcies de autocomposio:
Transao: as partes realizam concesses recprocas para que o
conflito seja resolvido;
Submisso (voluntria): se uma parte, voluntariamente, aceita
outra, h, evidentemente, a autocomposio. Isto porque a parte,
negocialmente, abdicou de seu direito em favor da outra parte.
Ex: a renncia, o perdo. Esta submisso, quando feita em
juzo, denomina-se renncia (se o autor se submeter) ou
reconhecimento (se o ru se submeter).
c) Mediao9: um 3, normalmente escolhido pelas partes, se coloca entre
as partes para ajud-las a facilitar o acordo por autocomposio. um
catalisador de acordos. Entretanto, o mediador no decide, apenas
facilita a resoluo dos conflitos. Segundo a doutrina distingue entre o
mediador e conciliador:

9 Mediao feita num ambiente claro com mesa redonda

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Mediador no pode fazer proposta de acordo.
Conciliador faz proposta
d) Deciso de tribunal administrativo: Tribunal de Contas, Tribunal
Martimo, Tribunal de tica da OAB, Tribunal de Contribuintes, CADE.
uma espcie de heterocomposio, pois um terceiro imparcial que
decide. Esta deciso que pode ser submetida a controle jurisdicional no
faz coisa julgada.
VII ARBITRAGEM
No equivalente jurisdicional, pois se trata de jurisdio. uma jurisdio privada,
no estatal, consensual, pois um processo. As partes escolhem o juiz da sua
causa. Esse juiz colhe provas. As regras so delimitadas pelas partes, inclusive o
prazo de defesa.
A fonte da arbitragem a autonomia privada, ou seja, o poder de
autorregramento.
Apenas pessoas capazes podero optar pela arbitragem, inclusive, os entes
pblicos. A lei de Parceira Pblico Privada elege a arbitragem como uma das formas
de soluo de conflitos envolvendo entes pblicos.
Objeto da arbitragem: s pode dizer respeito a direitos disponveis.
Quem poder ser submetido ao rbitro: pessoa capaz e entes pblicos da
administrao.
A deciso do rbitro denomina-se sentena arbitral, a qual considerada
ttulo executivo judicial. O rbitro pode decidir, mas no poder executar suas
decises. Nessa execuo, no poder o juiz estatal rever a deciso arbitral. O juiz
estatal no poder controlar o mrito das decises arbitrais.
A sentena arbitral definitiva. O juiz estatal no tem que homologar
conveno arbitral, apenas executa.
Entretanto, existe apenas um instrumento de controle da arbitragem: Ao
Anulatria da Deciso Arbitral, no pz 90 d contados da intimao da
sentena arbitral para invalidar. (Trata-se de um prazo decadencial, legal e no
pode ser prorrogada pela vontade das partes. No se trata de controle externo da
arbitragem, pois a arbitragem tambm jurisdio). As partes podem pretender a
invalidao da sentena arbitral, o que no se confunde com reviso da sentena
arbitral. O juiz estatal invalidar a sentena, a fim de que outra sentena seja
proferida pelo rbitro. Mas o problema que ensejar a anulao deve ser
meramente formal (ausncia de motivao, desrespeito ao contraditrio).
Da deciso arbitral, vai execuo judicirio. A defesa se d por impugnao
e no embargo. Pode discutir a validade.
O rbitro pode negar a decidir, quando a questo estiver fora do pacto de
arbitragem. Ateno, o rbitro poder decidir medidas cautelares, mas no poder
execut-las.
Marinoni contra a natureza da arbitragem como jurisdio pq o rbitro no
executa.
Conveno de arbitragem: negcio jurdico pelo qual as partes decidem
submeter determinado problema arbitragem. a base para que os rbitros
decidam sobre a sua competncia. Existem 2 espcies de Conveno de
Arbitragem:
Clusula compromissria: uma clusula prevista no contrato determinando
que qq litgio que decorra daquele contrato ser resolvido por arbitragem.
genrica e pro futuro. No se refere a um conflito especfico.
Compromisso arbitral: o conflito j existe e as partes resolvem por arbitro.
Em regra, arbitragem sigilosa.

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Embargos de Declarao so o nico recurso previsto na Lei de Arbitragem.
O rbitro pode expedir uma carta arbitral para o juiz (pedido quebra de sigilo
bancrio, carta precatria, pedido de colaborao).
Ateno: a conveno de arbitragem em contrato de adeso nula, pois
elimina-se a voluntariedade.
A anulao da sentena arbitral no macula a Conveno de Arbitragem. De
outro lado, se houver anulao da Conveno de Arbitragem, tambm ser nula a
deciso.
A arbitragem pode ser de direito ou de equidade (senso de justia). Nesse
sentido, podero as partes convencionarem a aplicao de direito estrangeiro.
Clusula compromissria cheia: contm todos os elementos que permitem a
instaurao da arbitragem. Ope-se a esta definio, a clusula compromissria
vazia.
VIII PRINCPIOS DA JURISDIO
1. Princpio da investidura: a jurisdio deve ser exercida por quem tenha sido
investido devidamente na funo jurisdicional.
2. Princpio da inevitabilidade: o que decidido pelo juiz inevitavelmente
submete as partes, ou seja, pelo fato de ser um poder soberano, a populao no
tem como se esquivar da atuao do Estado- juiz. Este impe suas decises s
partes mesmo contra suas vontades. Ex: procurador sendo citado, inevitvel q
ser ru no processo.
Aula 6
3. Princpio da indelegabilidade: A jurisdio no pode ser transferida para outro
rgo. O juiz no pode delegar suas funes outra pessoa. A arbitragem no
delegao, pois o juiz o rbitro.
Um juiz pode exercer 4 tipos de poderes:
Ordinatrio: atos de conduo do processo. delegvel para escrivo para
citar, ouvir MP... art. 93, XIV, CF e art. 162, 4 do CPC
Instrutrio: poder de determinar a produo de provas. Admite-se a
delegao do poder instrutrio dos tribunais ao juiz. Ex: caso do
Mensalo: o Ministro Joaquim Barbosa delegou aos juzes de
primeira instncia a realizao da oitiva das 400 testemunhas
envolvidas no caso.
Decisrio: jamais poder ser delegado
Executivo: executar decises. Admite-se que o Tribunal delegue seu poder
executivo ao juiz.
4. Princpio da territorialidade: toda jurisdio se exerce sobre um dado
territrio. Haver sempre uma limitao territorial para o exerccio da jurisdio.
O nome tcnico desta delimitao territorial chama-se FORO. Ex: o STF tem foro
em todo o territrio nacional.
Justia Federal divide-se em:
Seo Judiciria: abrange um Estado e
Sub-Seo Judiciria: abrange cidade ou grupo de cidades.
Justia Estadual divide-se em:
Comarca: abrange uma cidade ou um grupo de cidades.
Distrito poder ser uma cidade, um bairro ou grupo de bairros.
Aula ??
H 2 situaes que excepcionam este princpio da territorialidade:
- Imvel situado no limite entre duas comarcas A e B. Uma ao que tenha
por objeto este imvel em trmite na Comarca A. O juiz, embora situado na

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Comarca A, a deciso por este proferida ser uma deciso eficaz sobre todo
o imvel, mesmo sobre a parte do imvel situada em outra comarca. O CPC
confere a extraterritorialidade (art. 107, CPC).
- Os atos de comunicao processual podem ser realizados pelo oficial de
justia nas comarcas da mesma regio metropolitana ou em comarcas
contguas (fronteiria). Ateno: a penhora no ato de comunicao e sim
de constrio, por isso, no est abrangida na hiptese em tela. (art. 230 do
CPC).
5. Princpio do Juiz natural: no tem um enunciado nico na CF. Os incisos
XXXVII e LIII do art. 5 da CF tratam deste princpio. Constituem corolrio do
devido processo legal. Possui duas dimenses:
a) Formal: garante a todos o direito de ser processado e julgado por um
juiz competente. Competncia q deve ser geral e abstrata, para todo tipo
de causa. por este motivo que este princpio veda o Tribunal de
Exceo, que um tribunal criado para julgar determinado problema,
no dispondo de um critrio de competncia abstrato e geral conferido
pela lei. O juzo no foi previamente preparado para resoluo dos
conflitos, isto , cria-se um juzo ad hoc.
b) Material: o juiz natural garante o julgamento por juzo competente e o
juiz imparcial. por este motivo que existe a regra da distribuio, a fim
de que no haja escolha do juiz, de modo a preservar a sua
imparcialidade (Reclamao 417). A convocao de juzes pelos tribunais,
se observados critrios objetivos na escolha, no fere o princpio do juiz
natural. A criao de Turmas composta, em sua maioria, por juzes
convocados ponto controverso, no havendo consenso na
jurisprudncia. Este princpio deve tambm ser observado no mbito do
processo administrativo.
6. Princpio da inafastabilidade (XXXV, art. 5, CF): a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.
possvel recorrer ao judicirio para obteno de tutela preventiva. O
fundamento constitucional da tutela inibitria o princpio da inafastabilidade.
Qualquer direito poder ser levado apreciao do Poder Judicirio. No
existe, no Brasil, direito que tenha sido afastado do Poder Judicirio.
OBS: Poder Judicirio deve ser compreendido como jurisdio. Isto porque
h questes que a prpria CF transferiu ao Senado para julgar. Ex: detm
competncia jurisdicional para julgar crime de responsabilidade perpetrada
pelo Presidente da Repblica. No que se refere aos atos polticos,
sustenta-se a impossibilidade de controle pelo Poder Judicirio. Embora o ato
politico no seja, em regra, passvel de controle, quando lesar direito de
outrem, cabvel a apreciao deste ato pelo Poder Judicirio.
Os atos administrativos discricionrios podem ser questionados na Justia,
quando demonstrada a irrazoabilidade ou desproporcionalidade da escolha
administrativa, violadora do devido processo legal substancial. Justia
Desportiva: a prpria CF, no art. 217, 1 estabelece que s ser possvel ir
ao judicirio discutir um problema desportivo aps exaurida a Justia
Desportiva.
Pode uma lei infraconstitucional criar outros casos em que s se possa ir ao
Judicirio aps o esgotamento administrativo da controvrsia?
A CF anterior autorizava expressamente isso. A CF de 88 silenciou a respeito
da questo. A lei de Habeas Data e a Lei que cuida de Reclamao por

Direito Processual Civil


desrespeito sumula vinculante exigem o exaurimento no mbito
administrativo10.
R: a lei infraconstitucional pode criar novos casos condicionando via
administrativa. Se, no caso concreto, o autor demonstrar que no pode
esperar o mbito administrativo por se tratar de uma situao de urgncia, o
juiz deve, obrigatoriamente, julgar a causa, a despeito de existir previso
legal que determine o exaurimento da via administrativa.
- Princpio da Indeclinabilidade: o juiz no poder se recusar a julgar a causa.
O juiz no poder declinar a jurisdio. Configura ofensa ao princpio da
Inafastabilidade da Jurisdio.
Obs 1: Tutela jurisdicional o que a jurisdio propicia. o resultado obtido
com o exerccio da jurisdio.
Obs 2: Fala-se tambm na existncia do princpio do defensor e do promotor
natural.
Obs 3: o Princ. da inafastabilidade garante o direito de ao (direito de
acesso justia).
IX JURISDIO VOLUNTRIA
1. Caractersticas Gerais e indiscutveis da Jurisdio Voluntria:
a) uma atividade de integrao de direitos. Pela jurisdio Voluntria, o
juiz integra a vontade da parte para torn-la apta produo de um
determinado efeito jurdico.
b) uma atividade de fiscalizao. O juiz fiscaliza a prtica de atos jurdicos
para verificar a sua regularidade. Ex: alterao de nome, interdio, adoo,
retificao de registro, opo de nacionalidade, divrcio consensual,
naturalizao.
c) Costuma ser necessria. Na maioria das vezes, a jurisdio voluntria
cabvel em situaes em que sujeito s pode exercer aquele ato em juzo.
H, entretanto, excees: Se no houver incapaz, o divrcio consensual
poder ser feito em cartrio.
d) , essencialmente, uma jurisdio constitutiva. Cria, altera ou extingue
situaes jurdicas.
e) Estrutura-se em um processo que segue o modelo inquisitivo. H
diversos procedimentos de jurisdio voluntria que o juiz poder instaurar
de ofcio, exemplos: art. 1.129; 1.160; 1.171, CPC11.

10 No que tange as Comisses de Conciliao Prvia: O STF julgou


inconstitucional a disposio que previa o exaurimento da via administrativa
(submisso da demanda obrigatria a essas Comisses) antes de
apreciao do caso concreto pela Justia do Trabalho.
11 Art. 1.129. O juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer interessado, ordenar
ao detentor de testamento que o exiba em juzo para os fins legais, se ele, aps a
morte do testador, no se tiver antecipado em faz-loArt. 1.160. O juiz mandar
arrecadar os bens do ausente e nomear-lhe- curador na forma estabelecida no
Captulo antecedente.
Art. 1.171. Depositada a coisa, o juiz mandar publicar edital, por 2x, no rgo
oficial, com intervalo de 10 d, para que o dono ou legtimo possuidor a reclame.

Direito Processual Civil


f)

Contraditrio. H contraditrio neste tipo de jurisdio. Todos os


interessados naquele assunto devem ser citados, conforme preceitua o art.
1.105 do CPC12. Ateno: O MP no tem de intervir em todo procedimento de
jurisdio voluntria.
g) decidida por sentena apelvel. (art. 1.110, CPC13)
h) Art. 1.109, CPC. O juiz decidir o pedido no prazo de 10 d; no , porm,
obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada
caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna.
Abre a jurisdio voluntria para uma justia de equidade. Esta clusula
geral confere-se flexibilidade tanto na conduo do processo como no
julgamento da causa.
Ex: na interdio, o interditando deve ser obrigatoriamente interrogado pelo
juiz.
Mas se o interditando estiver em coma? O juiz poder flexibilizar, diante das
peculiaridades do caso concreto, esta regra.
Ex 2: acordo de guarda compartilhada. A guarda compartilha existia, por
fora da aplicao deste dispositivo, antes mesmo de ser editada a lei.
2. Polmica acerca da natureza jurdica da jurisdio voluntria.
1 corrente: Concepo tradicional. Administrao de Interesse privado
(entendimento majoritrio). A Jurisdio voluntria constitui atividade
administrativa. Na Jurisdio voluntria:
no h lide, no h jurisdio,
no se fala em ao
h requerimento.
no h processo
procedimento.
no se pode falar em partes interessados.
no h coisa julgada
precluso.
2 corrente: jurisdio e no atividade administrativa (Fredie Didier e
Leonardo Greco). Lide no pressuposto da jurisdio.
O juiz decide o problema, o caso concreto, no necessariamente uma lide. Ainda
que se adote o pressuposto da lide, seria equivocado afirmar que no h lide em
jurisdio voluntria. Em verdade, a lide no seja pressuposto da jurisdio
voluntria, mas pde existir. potencialmente litigiosa a jurisdio voluntria, os
interessados devem ser citados.
Ex1: retificao de registro imobilirio A retificao deve ser antecedida da
citao dos vizinhos. Ex2 interdio. O interditando pode negar a existncia de
insanidade mental ou da prodigalidade. H, inevitavelmente, uma lide entre
aquele que pretende a interdio e o interditado. Assim, na jurisdio
voluntria no precisa haver lide, mas ela pode existir. Por este motivo,
pode-se falar na existncia de ao. H processo, tendo em vista a existncia de
contraditrio (para Didier, inadmissvel falar q no h processo).
H partes na jurisdio voluntria.
H coisa julgada para aqueles que defendem a natureza jurisdicional da
jurisdio voluntria.
Art. 1.111 do CPC (este dispositivo curiosamente empregado pelas 2 correntes
para sustentar a existncia/inexistncia da coisa julgada). Segundo est

12 Art. 1.105. Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados,


bem como o Ministrio Pblico.
13 Art. 1.110. Da sentena caber apelao.

Direito Processual Civil


corrente a sentena no poder ser modificada, salvo em virtude da
ocorrncia de circunstncias supervenientes:
Art. 1.111. A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j
produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes.

X COMPETNCIA
1. Conceito: parcela de poder. Quantidade de poder atribuda a um ente.
2. Competncia jurisdicional: parcela de jurisdio atribuda a um rgo
jurisdicional. Sempre que o legislador dividir a jurisdio em diversos rgos,
est conferindo a cada um deles competncia.
3. Princpios que regem a competncia.
a) Princpio do juiz natural;
b) Princpio da indisponibilidade da competncia: o juiz no poder abdicar de
sua competncia. S a lei regula os casos de modificao de competncia;
c) Princpio da tipicidade das competncias: a competncia aquela
tipicamente prevista em lei. H casos em que no h previso legal expressa
da competncia. Por outro lado, no pode existir uma situao em que no
haja juzo competente. Trata-se de competncia implcita. a competncia
que decorre de alguma previso expressa, mas esta competncia, como o
prprio nome j diz, est implcita. No art. 102 da CF, no h regra expressa
que defina a competncia do STF para julgar Embargos de Declarao.
Entretanto, est implcito que o embargos de declarao opostos em face
das decises do STF sero por ele apreciadas. Admite-se a competncia
implcita, pois no pode haver vcuo de competncia.
4. Kompetenzkompetenz (competncia da competncia): todo juiz juiz de sua
competncia. Todo Juiz pode decidir sobre a sua competncia. Por mais
incompetente que seja o juiz, ele sempre ter, ao menos, a competncia
para se julgar incompetncia. A incompetncia atribui uma competncia
mnima ao juiz: a de reconhecer a sua incompetncia.
5. Distribuio da Competncia: a Constituio cria 05 Justias (Justia Federal,
do Trabalho, Militar, Eleitoral e Estadual). A competncia da Justia Estadual
residual. Um juiz que pega uma causa que de outra Justia (fora de sua
competncia constitucional), um juiz incompetente ou um no juiz? Se
a deciso for de um juiz incompetente, ela existe, mas nula. Mas se for
proferida por um no juiz, a deciso seria inexistente. Ada Pelegrini defende
que um juiz que julga causa de outra Justia um no juiz. Esta no a
concepo majoritria, que entende ser o caso de deciso proferida por juiz
incompetente. A constituio define, ainda, as leis estaduais, federais e
municipais. H, ainda, um terceiro nvel, os regimentos internos dos
Tribunais tambm distribuem competncia. Entretanto, o regimento interno
pega a competncia que coube ao Tribunal, advinda da Constituio ou das
leis, e distribui internamente. O regimento de um Tribunal no cria
competncia, apenas distribui internamente a competncia que o Tribunal
recebeu. O STF j julgou inconstitucional normas regimentais que atribuam
competncia ao Tribunal sem a existncia prvia de lei.
6. Fixao ou determinao da competncia (art. 87 do CPC):

Direito Processual Civil


Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta.
So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas
posteriormente,
salvo qdo suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da
matria ou da hierarquia (competncia absoluta).
A ao se considera proposta na data da distribuio ou, se no houver
necessidade de distribuio, na data do despacho inicial.
Regra da perpetuao da jurisdio: uma vez identificada o juiz
competente da causa, so irrelevantes modificaes do estado de fato ou de direito
ocorridas posteriormente. Trata-se uma regra de estabilidade do processo. O
pressuposto desta regra que o juzo para o qual foi distribuda a causa seja
competente.
Excees perpetuao da jurisdio:
a) Supresso do rgo judicirio;
b) Sempre q houver alterao da competncia absoluta (competncia em
razo da matria e da hierarquia) ser redistribuida;
Ex: EC 45: transferiu competncia da Justia Estadual para a Justia do
Trabalho. O juiz estadual julgou a causa antes da EC 45. A parte apelou,
e, uma vez o processo no TJ, veio a EC 45. O processo no vai para a
Justia do Trabalho. Isto porque no houve no caso a alterao de
competncia, pois contra a deciso proferida pelo juiz estadual, cabvel
recurso para o TJ e no para o TRT. A quebra da perpetuao de
jurisdio somente ocorre quando no foi proferida deciso. Processos j
julgados no so redistribudos. Ver smula 367 do STJ.
Aula 5
7. Classificao da competncia:
7.1 Originria e Derivada:
a) Originria: para conhecer e julgar a causa pela 1 vez, originariamente. A
competncia originria ser, em regra, de juzo singular. Embora haja casos
de competncia originria de um Tribunal, por ex: a ao rescisria
(originariamente, ser proposta em um tribunal).
b) Derivada: competncia para julgar a causa em G de recurso. A regra que
a competncia derivada seja de um Tribunal. Embota, h casos em que um
juzo singular tem competncia recursal. Ex: o juzo singular julga os
embargos de declarao contra suas decises.
7.2 Absoluta e Relativa
a) Absoluta: uma regra de competncia absoluta criada para atender interesse
pblico. Por este motivo, no pode ser alterada pela vontade das partes. O
desrespeito a uma regra de competncia absoluta gera uma incompetncia
absoluta que pode ser conhecida de ofcio. Pode ser alegada por qq das
partes, por qq tempo, por qq modo, enquanto durar o processo, podendo o
juiz reconhec-la de ofcio14.
b) Relativa: criada para proteo da parte. Por esta razo, regra que pode ser
alterada pela vontade das partes. No pode ser reconhecida de ofcio. S o
ru pde alegar a incompetncia relativa, no 1 momento que lhe couber

14 A alegao de incompetncia absoluta por exceo faz com que esta


pea seja recebida como contestao!

Direito Processual Civil


falar nos autos, sob pena de precluso. No silencio, juiz incompetente tornase competente. Esta alegao deve ser feita de modo prprio, previsto em
lei, para alegao: Exceo de Incompetncia Relativa. A exceo uma
pea processual avulsa, distinta da contestao.
Observaes:
1. Ru for incapaz, o MP pode opor a exceo de incompetncia na condio de
fiscal da lei;
2. A jurisprudncia tem tolerado a alegao de incompetncia relativa dentro
da contestao e no por exceo, sempre q no causar prejuzo ao autor.
CPC diz q a incompetncia feito na fora da contestao.
3. No novo CPC a alegao na contestao seja incompetncia
relativa/absoluta.
8. Consequncias do reconhecimento da incompetncia
a) A incompetncia absoluta gera nulidade dos atos decisrios.
b) Qualquer que seja a incompetncia, a causa ser remetida ao juzo
competente.
Observao: h duas hipteses em que a incompetncia gera extino do
processo e no remessa dos autos:
Incompetncia dos Juizados Especiais. Neste caso, admitido
reconhecimento da incompetncia de ofcio pelo juiz, seja absoluta ou
relativa.
Incompetncia internacional: a causa deveria ter sido ajuizada em outro
pas.
c) Se o ru se cala e no alega a incompetncia relativa, o juiz torna-se competente
para julgamento da causa. Existe a possibilidade de modificao expressa da
competncia relativa, que o chamado foro de eleio. O foro de eleio
(contratual) uma clusula aposta em alguns negcios jurdicos em que as partes
definem o territrio onde as causas ser julgada. Nesse sentido, as causas relativas
quele negcio jurdico sero processadas e julgadas naquele territrio escolhido.
Ateno: a clusula de foro de eleio em contrato de adeso no ser,
necessariamente, abusiva. Se a clusula for o foro de domiclio do consumidor, por
ex, no ser abusiva. Assim, a clusula de eleio de foro em contrato de adeso,
quando abusiva, ter sua nulidade reconhecida de officio.
Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa.
A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode
ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de
domiclio do ru.
Art. 114. Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do do
art. 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo declinatria nos casos e prazos
legais. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006)
Se o juiz no se deu conta de que a clusula de eleio de foro era abusiva,
o ru, mesmo assim, compareceu em juzo e no impugnou a referida clusula,
haver precluso, com a consequente prorrogao da competncia do Juiz. Assim,
apesar de ser um caso sui generis (incompetncia relativa que pode ser

Direito Processual Civil


conhecida de ofcio), o juiz no poder reconhecer tal incompetncia a
qualquer tempo.

9. Critrios para distribuio da Competncia (estes critrios no se excluem):


a) Objetivo: critrio de distribuio de competncia a partir dos elementos da
demanda. A demanda o fator levado em considerao.
Demanda tem 3 elementos: parte
pedido
causa de pedir.
Parte, se o juiz toma a presena de um sujeito em juzo para se definir a sua
competncia, temos um caso de competncia objetiva em razo da
pessoa.
Ex1: se a Unio for parte, a causa de ver ser submetida Justia Federal.
Ex2: as Varas de Fazenda Pblica.
A competncia em razo da pessoa ser absoluta. Se o ente pblico for
processado em comarca que no disponha de VFP, ser processado no em
vara comum. O Estado tem direito Cara Privativa na comarca em que ela
exista. Assim se no existir vara privativa, dever ser demandado na vara
comum. Smula 206 do STJ:
Smula: 206 A existncia de vara privativa, instituda por lei estadual, no
altera a competncia territorial resultante das leis de processo.
Pedido competncia em razo do valor da causa. Esta competncia no
exclui a distribuio da competncia em razo da pessoa.
Causa de pedir competncia em razo da matria (ntz da relao jurdica
discutida: cvel, famlia, penal, consumidor...). Trata-se de competncia
absoluta.
b) Funcional: 1 funo do juiz receber PI, cita o ru, instruir provas, julgar... no
processo, h diversas funes atribudas ao rgo jurisdicional. O legislador,
pega as diversas funes a serem exercidas no processo, e as reparte em
diversos rgos. Essa repartio das funes denomina-se competncia
funcional. Trata-se da competncia para o exerccio de uma funo dentro de
um processo. A competncia funcional absoluta.
Pode ser visualizada em 2 dimenses:
- Dimenso Horizontal: a distribuio das funes na mesma instncia. Ex:
se a causa est no Tribunal e algum alega uma inconstitucionalidade da lei,
a causa ser submetida a um outro rgo especial do Tribunal. O rgo
especial, segundo o art. 97 da CF, detm a competncia funcional para
apreciar a constitucionalidade de uma lei.
- Dimenso vertical: a distribuio das funes entre instncias. Exemplo:
distribuio da competncia em originria e derivada julga recursos.
c) Territorial: determina em que territrio (foro) a causa ser processada.
Em regra, a competncia territorial relativa, que poder ser alterada pela
vontade das partes.
Competncia territorial absoluta (competncia territorial funcional ou
competncia funcional)15.
Exemplos de competncia territorial absoluta16:
- Competncia territorial para as aes coletivas (foro do local do dano, art.
2 Lei 7347):

15 Segundo Didier, alguns autores no admitem que a competncia


territorial seja absoluta. Qdo for absoluta denomina COMPETENCIA
FUNCIONAL.

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Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde
ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional (LEIA-SE:
ABSOLUTA) para processar e julgar a causa.
A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes
posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o
mesmo objeto.
- Art 209, ECA para aes coletivas:
Art. 209. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do
onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo
competncia absoluta (TERMO CORRETAMENTE EMPREGADO!)
processar a causa, ressalvadas a competncia da Justia Federal
competncia originria dos tribunais superiores.

local
ter
para
e a

- Art. 80, Estatuto do Idoso: segundo se depreende da lei, a competncia


para causas coletivas e individuais indisponveis, no podendo ser alterada
por vontade das partes. O domiclio do idoso para causas individuais um
direito (leia-se: opo) conferido ao idoso. Mas isso no significa que ele
estar obrigado a faz-lo. Segundo entendimento majoritrio, a competncia
territorial absoluta apenas nas causas coletivas.
Art. 80. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do
domiclio do idoso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a
causa, ressalvadas as competncias da Justia Federal e a competncia
originria dos Tribunais Superiores.

Regras Gerais de competncia territorial:


1. Art. 94, CPC: estabelece como competente para as aes pessoais e para
as aes reais mobilirias, o foro de domiclio do Ru.
Ao pessoal aquela que veicula um direito pessoal 17, ex: direito de crdito,
de anular um contrato, etc.
Ao reais mobilirias uma cobrana de dvida;.
Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real
sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru.
1o Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de
qualquer deles.
2o Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado
onde for encontrado ou no foro do domiclio do autor.
3o Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser
proposta no foro do domiclio do autor. Se este tambm residir fora do Brasil,
a ao ser proposta em qq foro.

16 Foro de domiclio do consumidor o competente para as causas de


consumo: no se trata de uma competncia absoluta e sim de uma opo o
consumidor. uma norma de sentido protetivo, tratando-se de um direito
(leia-se: opo do consumidor)
17 Direito pessoal: direito de crdito, de anular um contrato, etc Direito real:
propriedade, usufruto...
Ao de despejo pessoal imobiliria
Ao de cobrana pessoal mobiliria
Ao reivindicatria de uma fazenda uma ao real imobiliria;
Ao reivindicatria de um avio uma ao real mobiliria

Direito Processual Civil


4o
Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero
demandados no foro de qualquer deles, escolha do autor.
2. Art. 95, CPC: Para as aes reais imobilirias a competncia do foro da
situao do imvel (forum rei sitae).
Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o
foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do
domiclio (DO RU) ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de
propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e
nunciao de obra nova (COMPETNCIA ABSOLUTA).
O LEGISLADOR CRIOU 3 FOROS CONCORRENTES:
situao da coisa, domiclio do ru ou domiclio de eleio.
Entretanto, o legislador prev 07 situaes em que o autor no pode optar
(ser sempre o foro de situao da coisa). A competncia territorial ser
absoluta!
1- direito de propriedade, (no gol)
2- diviso,
3- demarcao,
4- posse,
5- servido
6- vizinhana
7- nunciao de obra nova (ataque)
10. Conflito de Competncia:
Situao em que 2 ou + juzos discutem a competncia para determinadas causas.
um incidente processual que pode ser provocado pelos rgos conflitantes, partes
e MP, que intervir nos conflitos que no suscitar. Durante o conflito, medidas
urgentes podero ser tomadas. Impende salientar que todo conflito de competncia
ser julgado sempre por um Tribunal. Poder ser:
a) Positivo: os dois juzos se declaram competentes;
b) Negativo: ambos os juzes se declaram incompetentes.
Poder ocorrer:
a) Juiz X Juiz;
b) Juiz X Tribunal;
c) Tribunal X Tribunal q no esteja vinculado
Obs: no existe conflito entre um rgo
hierarquicamente superior ao primeiro. Esquema:

jurisdicional

STF: Tribunais Superiores.


STJ: o restante.
TRF/TJ: juiz x juiz, vinculados ao tribunal:
Juiz x juiz vinculados ao TJ TJ o rgo julgador.
Juiz x juiz vinculados ao TRF TRF o rgo julgador.

Regies da Justia Federal:

outro

Direito Processual Civil

- Juiz Estadual com competncia federal da BA X Juiz de Direito de SP: STJ;


- Juiz Estadual com competncia federal da BA X Juiz Federal da BA: TRF 1 Regio
- Juiz do Trabalho x juiz federal STJ juzes vinculados nos tribunais diversos
- Juiz do Trabalho x juiz eleitoral STJ
- Juiz do Trabalho x Juiz do Trabalho TRT se for vinculado no mesmo Tribunal
- Juiz do Trabalho x Juiz do Trabalho TST se for vinculado no Tribunal diverso
- juiz estadual BA x juiz federal da SP STJ
- juiz estadual BA (investido de juiz federal) x juiz federal da BA TRF
Sum 3 STJ: compete ao TRF dirimir conflito de competncia, verificado, na
respectiva regio entre juiz federal e juiz estadual investido de jurisdio federal
Juiz de Juizado Federal X Juiz Federal TRF se for mesma seo judiciaria
Juiz de Juizado Federal x Juiz de Juizado Federal STJ se for seo diverso
Smula 428 do STJ Compete ao TRF decidir os conflitos de competncia entre
juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria.
Por analogia, essa smula se aplica ao conflito entre Juiz de Juizado e Juiz de Direito,
no mesmo Estado.

STJ X juiz do juizado da BA: No h conflito!!!!!!!!!!!!!! No h vinculo


hierrquico
STJ x juiz eleitoral: TRE
Ateno:
1. No se pode suscitar o conflito se o processo j acabou;
2. O rgo julgador dever designar um dos juzos conflitantes para a prtica
de medidas urgentes.
Aula ??
11. Competncia dos juzes federais (art. 109, CRFB)
a) Pessoa
a.1) Inciso I: causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica
federal.
- Ateno: a CF no menciona sociedade de economia mista federal, cuja
causa ser de competncia da Justia Estadual.
- Entidade autrquica federal: uma designao genrica, que abrange as
autarquias, como, por exemplo, o INSS, os Conselhos de Fiscalizao
Profissional (entidades autrquicas em sentido amplo), as fundaes

Direito Processual Civil


autrquicas (fundaes pblicas de direito pblico), bem como as agncias
reguladoras federais;
- Vejam que, nesse rol no se fala em Ministrio Pblico Federal. Nesse
sentido, indaga-se: a presena do MPF em juzo, por si s, torna a causa de
competncia da Justia Federal? Esta uma questo polmica. Para Didier,
no a presena do MPF que torna a causa de competncia da Justia
Federal. preciso que a causa se encaixe em uma das hipteses do art. 109
da CF. Ou seja, o MPF pode demandar na Justia Estadual e vice-versa. H
uma deciso do STJ, de relatoria do Ministro Teori Zavascki, em que esse
entendimento no adotado. Segundo o Ministro, a presena do MPF torna a
causa de competncia da Justia Federal.
- importante atentar para trs smulas do STJ, que devem ser estudadas
conjuntamente:

A partir do momento que a Unio pede para intervir numa causa de


competncia da Justia Estadual, dever o juiz remeter os autos para
a Justia Federal. O juiz estadual no tem competncia para examinar
se a Unio pode ou no intervir num processo que tramita na Justia
Estadual. S o juiz federal poder examinar se a Unio tem ou no o
direito de intervir. Smula 150 do STJ: Compete Justia Federal
decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a
presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou empresas
pblicas.
Se, porventura, o juiz federal no admitir a interveno da Unio, ele
deve excluir a Unio e remeter os autos de volta Justia Estadual.
o que dispe a Smula 224 do STJ: Excludo do feito o ente federal,
cuja presena levara o Juiz Estadual a declinar da competncia, deve
o Juiz Federal restituir os autos e no suscitar conflito.
Chegando na Justia Estadual, no cabe ao juiz estadual rever a
deciso do juiz federal. Smula 254 do STJ: A deciso do Juzo
Federal que exclui da relao processual ente federal no pode ser
reexaminada no Juzo Estadual.

Sucede que h 4 excees em que a causa no ser da Justia Federal, mesmo se


um desses entes estiver presente. So 04 excees:
- Causas de Falncia e Recuperao Judicial. Tramita na Justia Estadual,
mesmo que dela faa parte um ente federal.
- Causas eleitorais: tramitaro sempre na Justia Eleitoral;
- Causas Trabalhistas: tramitaro sempre na Justia do Trabalho. Lembrando que
causas envolvendo servidor pblico no so causas trabalhistas.
- Causas relativas a acidente do trabalho:
Acidente:

Trabalho (pode ensejar pagamento de...)


o Indenizao direito a ser exercido em face do empregador (ao
acidentria trabalhista indenizatria) Justia do Trabalho;
o Direito a benefcio previdencirio direito a ser exercido em face do
INSS Justia Estadual (ao previdenciria acidentria trabalhista);

Direito Processual Civil

Outra natureza
o Indenizao direito a ser exercido em face do causador de acidente
Justia Estadual ou Federal;
o Pretenso previdenciria direito a ser exercido em face do INSS
(ao acidentria previdenciria no trabalhista) Justia Federal

a.2) Inciso II: Estado estrangeiro ou organismo internacional litigando com


Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no pas. Entretanto, o recurso contra
as decises proferidas nessa causa ser endereado ao STJ e no para o TRF.
Quem exerce a 2 instncia nessas causas o STJ.
a.3) Inciso VIII: MS e HD contra ato de autoridade federal. Autoridade federal cujo
ato pode ser discutido por MS ou HD tanto a autoridade que pertence ao quadro
funcional federal quanto a autoridade privada no exerccio de funo pblica federal
(ex: autoridades acadmicas das instituies de ensino superior privada exercem
funo federal. Nesse sentido, Smula 15 do TFR: Compete Justia Federal julgar
Mandado de segurana contra ato que diga respeito ao ensino superior, praticado
por dirigente de estabelecimento particular).
b) Funcional (inciso X do art. 109):
b.1) Cabe ao juiz federal executar sentena estrangeira;
b.2) Cabe ao juiz federal cumprir carta rogatria;

c) Matria
c.1) Inciso III: se a causa se funda em tratado internacional, ser de competncia
da Justia Federal. Para restringir a aplicao deste inciso, a jurisprudncia passou a
entender que o inciso III s incide se o tratado for a nica fonte que regula o
caso. Se houver direito interno que regule o caso, o inciso III no ser aplicado.
Exemplo: alimentos internacionais. Se algum vem ao Brasil demandar uma ao
de alimentos, sendo que esta pessoa mora no exterior, o trmite ser na Justia
Federal. Caso raro de competncia da Justia Federal em causas de famlia.
c.2) Inciso V-A: este inciso pode se aplicar tanto a causas criminais quanto cveis.
Se houver grave violao a direitos humanos, pode o Procurador Geral da Repblica
pedir ao STJ que a causa seja federalizada (incidente de deslocamento da
competncia - IDC). O PGR pode pedir a federalizao de uma causa que tramita na
Justia Estadual. O STJ, ao examinar o primeiro pedido de federalizao (morte de
freira americana no Par), negou o pedido, pois as autoridades estaduais estavam
se desincumbindo a contento de suas atribuies. No havia atraso, morosidade a
justificar a federalizao. A justia estadual estava sendo diligente, eficiente. Nesse
sentido, percebe-se que o STJ estabeleceu um novo pressuposto para
federalizao: preciso que se demonstre a ineficincia das autoridades
estaduais. J o IDC n 2 envolve uma srie de assassinatos em Pernambuco
praticados por um grupo de extermnio. Este IDC n 2 trouxe uma novidade digna
de nota (recente, no est no livro): o STJ admitiu a interveno de amicus curiae
sem previso legal para tal.

Direito Processual Civil


c.3) Inciso X: naturalizao ou opo de nacionalidade. Atente-se para o fato de
que so causas de jurisdio voluntria (junto como homologao de sentena
estrangeira);
c.4) Inciso XI: disputa sobre direitos indgenas. Pressupe direito dos ndios como
grupo humano. Se se tratar de direito pessoal de um ndio, a causa no ser de
competncia da Justia Federal. Ex: demarcao de terra indgena, de competncia
da Justia Federal. Convm mencionar a Smula 140 do STJ: Compete Justia
Comum Estadual processar e julgar crime em que o indgena figure como autor ou
vtima. Se o crime praticado por um ndio ou contra um ndio, a competncia
ser da Justia Estadual.
Juiz estadual investido de jurisdio federal (3 do art. 109): quando um
juiz estadual julga causas federais, o recurso interposto contra suas decises s
dirigido ao TRF. Para que isto ocorra, preciso que dois pressupostos sejam
atendidos:
o
o

No haver sede da Justia Federal na localidade;


Autorizao Legislativa: esta autorizao j foi dada para
Causas contra o INSS;
A CF autoriza que leis infraconstitucionais prevejam
autorizaes:
Usucapio especial rural
Execuo fiscal federal:
Juiz Estadual pode cumprir cartas precatrias federais

novas

Observaes:
1. Se sobrevier a criao de uma vara federal na comarca, a causa ter de ser
redistribuda.
2. A ao civil pblica federal no um exemplo de causa que pode tramitar
na justia estadual com recurso para o STF. Uma ACP Federal ter de
tramitar SEMPRE na Justia Federal.
3. Smula 216 do TFR: Compete Justia Federal processar e julgar mandado
de segurana impetrado contra ato de autoridade previdenciria, ainda que
localizada em comarca do interior. O professor critica essa smula porque a
prpria CF autoriza o trmite de causas previdencirias na Justia Estadual
quando no houver vara federal. Entretanto esta smula excepciona o
Mandado de Segurana Previdencirio.

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:


I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal
forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes,
exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral
e Justia do Trabalho;
II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou
pessoa domiciliada ou residente no Pas;
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou
organismo internacional;

Direito Processual Civil


IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens,
servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas
pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia
Militar e da Justia Eleitoral;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a
execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou
reciprocamente;
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei,
contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira;
VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o
constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente
sujeitos a outra jurisdio;
VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade
federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;
IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a
competncia da Justia Militar;
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de
carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a
homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva
opo, e naturalizao;
XI - a disputa sobre direitos indgenas.
(...)
3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos
segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de
previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do
juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras
causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual.
12. Competncia do Tribunal Regional Federal (art. 108 da CF):
a) Inciso I: competncia originria.
Alnea b: aes rescisrias de sues julgados ou dos juzes federais
da regio. O TRF julga a rescisria de seus julgados. Se o STJ
ampliou a letra e, para acrescentar o juiz estadual investido de
jurisdio federal (smula 3 do STJ). Logo, no caso de ao rescisria
de deciso de juiz estadual investido de jurisdio federal, a
competncia tambm era do TRF.
Alnea c: MS e HD contra ato do prprio tribunal ou de juiz federal
(incluindo a hiptese de o ato emanar de juiz estadual investido de
jurisdio federal).

Direito Processual Civil


Alnea e: conflitos de competncia entre juzes federais, vinculados
ao mesmo tribunal. Entretanto, o STJ ampliou a competncia da letra
e com a edio da Smula 3: Compete ao Tribunal Regional
Federal dirimir conflito de competncia verificado, na respectiva
Regio, entre Juiz Federal e Juiz Estadual investido de jurisdio
federal.Se for em regies diversas, o conflito julgado pelo STJ.
Outra smula digna de registro a Smula 428 do STJ: Compete ao
Tribunal Regional Federal decidir os conflitos de competncia entre
juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria.
b) Inciso II: competncia derivada Compete ao TRF julgar recursos contra a
deciso de juiz federal e contra a deciso de juiz estadual investido de
jurisdio federal.

Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:


I - processar e julgar, originariamente:
a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da
Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros
do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral;
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes
federais da regio;
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal
ou de juiz federal;
d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal;
e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;
II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos
juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.

13. Conexo e Continncia


So fatos que geram a modificao no voluntria (legais) da competncia.
a) Litispendncia: o nome que se d pendncia de duas causas idnticas. A
palavra litispendncia pode significar tambm a existncia de um
processo. O perodo que vai desde o nascimento at a extino do processo
denomina-se litispendncia. Exemplo: o recurso prolonga a litispendncia.
Esta assertiva est correta, pois o recurso prolonga a existncia do processo.
b) Conexo e Continncia: duas causas pendentes que, embora diferentes,
esto ligadas entre si. Quando isso ocorre, fala-se em conexo ou
continncia. Conexo ou continncia relao de semelhana entre causas
distintas que esto tramitando. conveniente, pois, a reunio dessas causas
em um nico juzo para que este juzo as processe e julgue conjuntamente.
Trata-se de uma questo de economia processual, que tem o condo de
evitar uma desarmonia nas decises.

Direito Processual Civil


13.1

Efeitos da conexo e continncia:

a) Reunio dos processos em um nico juzo para processamento


simultneo das causas.
b) Mudam competncia relativa. A modificao da competncia s
possvel se esta for relativa. O juiz s pode perder a sua competncia
relativa. S competncia relativa pode ser alterada por conexo ou
continncia.
c) Pode haver conexo sem haver reunio dos processos, justamente
pelo fato de que s h reunio se a competncia for relativa. A reunio dos
processos ser impossvel no caso de competncia absoluta. Exemplo: causa
numa Vara de Famlia e causa na Vara Cvel. So conexas. No ser possvel
a reunio dos feitos. A competncia em razo da matria absoluta. Quando
as causas so conexas, mas no puder haver reunio pela diferena da
competncia absoluta, uma das causas dever ser suspensa para que a
outra seja julgada. O efeito prioritrio da conexo a reunio.
Entretanto, neste caso, haver a suspenso de um dos processos.
Smula 235 do STJ: A conexo no determina a reunio dos processos, se
um deles j foi julgado.
d) A competncia para julgar a causa conexa absoluta (competncia
funcional). Ao tirar a competncia relativa de um dos juzos, a conexo
atribui a outro juzo uma competncia absoluta para julgar a causa conexa.
O juiz pode conhecer da conexo de ofcio.
e) Qualquer das partes pode suscitar conexo. Alegar incompetncia
relativa s o ru pode faz-lo. A conexo, por seu turno, qualquer das partes
poder alegar (importa em atribuio de competncia absoluta a outro
juzo). Se o ru for alegar conexo, far na contestao. O autor costuma
alegar conexo j na petio inicial. A conexo gera a perda de uma
competncia relativa e a atribuio de uma competncia absoluta.
f) As causas sero reunidas no juzo prevento. A preveno determinar
em qual dos juzos as causas devero ser reunidas. H duas regras sobre
preveno (art. 106 e 219 do CPC):
Se as causas estiverem tramitando na mesma comarca, prevento o
juzo que despachou primeiro;
Se as causas estiverem tramitando em comarcas diversas, prevento
ser o juzo onde primeiro ocorreu a citao.
Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma
competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro
lugar.
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa
a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o
devedor e interrompe a prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)
13.2

Conexo

Haver conexo pela identidade do pedido ou da causa de pedir.O que torna as


causas conexas a identidade parcial das aes.
Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto
ou a causa de pedir.

Direito Processual Civil


13.3

Continncia

Exige a identidade de partes e causa de pedir. O pedido de uma das causa


abrange o da outra. Exemplo: uma parte pede para anular um contrato inteiro e, em
outro, a anulao apenas de uma de suas clusulas.
Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade
quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo,
abrange o das outras.
13.4 Observaes
1. Desnecessidade da continncia. Pelo Cdigo, toda continncia uma
conexo. Porque se na continncia preciso que a causa de pedir seja a
mesma e o mesmo se exige na conexo, a continncia uma conexo;
2. O conceito de conexo do art. 103 um conceito mnimo. Isto
significa que os casos previstos no art. 103 so casos de conexo, mas so
apenas exemplos de conexo, no exaurem as hipteses de conexo.
Existem casos de conexo atpica (fora do art. 103): sempre que a
deciso de uma causa interferir na soluo da outra, sempre haver
conexo. a chamada conexo por prejudicialidade. Exemplos:
investigao de paternidade e alimentos/ ao de despejo por falta de
pagamento e consignao dos aluguis.
3. Causas repetitivas. So as causas de massa (previdencirias, correo de
poupana) Essas causas repetitivas nunca foram consideradas conexas,
embora sejam semelhantes entre si e o juiz elabore um modelo de sentena
aplicvel a todas as causas. Isso porque a soluo de uma das causas no
interfere no julgamento da outra.
Conexo por afinidade: Do ponto de vista tradicional, conforme
ressaltado, as causas repetitivas no so consideradas conexas.
Entretanto est havendo uma transformao na legislao
brasileira para criar um novo modelo de conexo para essas
causas. Trata-se de um modelo de conexo prprio para essas
causas repetitivas, com trmite nos tribunais superiores .
Quando essas causas chegam aos tribunais superiores, so reunidas
de forma diferente: seleciona-se uma ou alguma dessas causas
repetitivas e decide-se essa causa-modelo. As outras causas
semelhantes ficam paradas no aguardo da deciso da causa
paradigma, de modo que a deciso do STJ ou di STF a respeito dessa
causa que serviu de amostragem repercutir no julgamento das
demais.Este modelo novo de conexo para causas repetitivas
s se aplica no STJ e no STF no julgamento dos Recursos
Extraordinrios Repetitivos. Este modelo o modelo de conexo
por afinidade;
14. Conflito de competncia:
H conflito de competncia sempre que mais de um rgo jurisdicional discutir
sobre a competncia para julgar determinada causa.
Poder ser:
a) Positivo: quando ambos os rgos se afirmam competentes.
b) Negativo: quando ambos os rgos se afirmam incompetentes.

Pode referir-se a uma causa ou a causas conexas.

Direito Processual Civil

a)
b)
c)

Pode-se estabelecer este conflito entre os seguintes rgos:


Juiz X Juiz;
Juiz X Tribunal;
Tribunal X Tribunal;

O conflito de competncia um incidente processual que ser julgado


sempre por um tribunal. Este incidente que sempre ser julgado por um
tribunal poder ser suscitado pelos prprios juzos conflitantes, pelas partes
ou pelo Ministrio Pblico. Se o MP no suscitar o conflito, caber a ele
intervir obrigatoriamente no conflito.

No existe conflito se entre os rgos houver diferena hierrquica. O juiz da


BA no pode conflitar com o TJ da BA.
STF

STJ
TJ
TRF

Tribunal Superior conflita com...


Tribunal Superior;
Tribunal;
Juiz
O resto.
Juzes
estaduais
vinculados
ao
Tribunal
Juzes federais da mesma regio...
Juzes federais
Juzes estaduais investidos.
Aula 7

XI Teoria da Ao
1. Acepes do termo ao
a) Constitucional: a ao como um direito ao, direito de acesso a justia e aos
tribunais. Principio da inafastabilidade da jurisdio.
- direito fundamental e autnomo: direito de ir ao judicirio no se confunde
direito q se afirma qdo vai ao judicirio
- Direito abstrato: tem-se o direito de ao, independentemente daquilo que se
alega em juzo, de se ter o direito afirmado em juzo.
b) Acepo processual: a palavra ao um ato jurdico.
Ato jurdico o exerccio do direito de ir ao juzo, pelo qual se afirma um direito
contra o ru. A um s tempo, o exerccio do direito de ir ao juzo, e a afirmao de
um direito em face do ru. Este ato ser sempre um ato concreto, pois este
sempre se refere a uma situao concreta afirmada pelo autor. Este ato jurdico
denomina-se demanda.
Demanda/ao em sentido processual, o ato que d incio ao processo. O processo
nasce para resolver o problema afirmado pelo autor. o ato fundamental do
processo.

Direito Processual Civil


c) Acepo material (Pontes de Miranda): ao sinnimo de direito. Direito
material, e no processual. uma situao jurdica ativa, ou seja, uma situao de
vontade conferida algum. Ex:
Art. 195 CC. Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra
os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou
no a alegarem oportunamente.
Sempre que se vai ao juzo o autor exercita um direito fundamental, alm de
afirmar a existncia de um direito oponvel ao ru (ao em direito material).
Tratam-se, pois, de 2 direitos distintos.
2. Demanda e relao jurdica discutida
Em toda demanda h a afirmao de um direito do mesmo modo que h a
relao jurdica deduzida em juzo. Esta relao jurdica denomina-se res in
iudicium deducta. A relao jurdica afirmada em juzo contedo da demanda.
Parte Geral
do CC

Elementos da
ao

Condies da
ao

Partes

Bens

Elementos da
relao
jurdica
Partes
(sujeito)
Objeto

Fatos jurdicos

Fato Jurdico

Causa de pedir

Legitimidade das
partes
Possibilidade
jurdica do pedido
Interesse de agir

Pessoas

3.
a)

Elementos da Ao

b) Causa de Pedir:

Pedido

Competn
cia
objetiva18
Em razo
da pessoa
Pelo valor
da causa
Em razo
da matria

direito de...
Hulk
Direito

Hiptes
Hiptese

normativa

Demanda

Relao
jurdica

Fato

Fundamento

jurdico

Remota

Deveres

Prxima

18 A Justa causa da ao penal no pode ser compreendida como quarta


ao da ao. Segundo Didier, trata-se de um pressuposto processual.

Direito Processual Civil


Causa de pedir

Incidncia normativa: a hiptese normativa incide sobre um fato da vida. Pontes


de Mirando a norma colori o fato, dando a ele uma cor q antes ele no tinha.
Aptido a produzir consequncias jurdicas.
A principal consequncia do fato jurdico o estabelecimento de uma relao
jurdica. Os direitos e deveres so consequncias da incidncia de uma hiptese
normativa sobre um fato.
O fato, antes de sofrer a incidncia de uma norma, simples fato da vida.
Segundo Pontes de Miranda, a incidncia colore o fato. Isto significa que, aps a
incidncia da hiptese normativa, o fato deixa de ser um simples fato da vida e
transmuda-se em fato jurdico.
Onde est alocada a causa de pedir?
Causa de Pedir = 3 (fato jurdico) + 4 (relao jurdica).
Causa de pedir o conj. das afirmaes do fato jurdico e do direito subjetivo
que se se afirma ter.
afirmao do fato jurdico e do fundamento
jurdico.
O juiz est limitado causa de pedir. No est limitado lei. por isso que o juiz
est autorizado a mudar a hiptese normativa diante do caso concreto, pois esta
no integra a causa de pedir.
O fato jurdico todo o quadro ftico que enseja o direito.

Ao de alimentos
3: qdo um deles tem condies de pagar.
4: direito alimento.
5: pedir alimentos

Indenizao em virtude de acidente de trnsito:


3: acidente culposo que causa dano.
4: direito indenizao.
5: ao indenizatria;
Dolo:
3: contrato firmado em dolo;
4: direito de anular o contrato;
5: Anulao do contrato.
Esbulho:
3: esbulho do possuidor;
4: direito de ser reintegrado;
5: ao de ser reintegrado.

a.1 Causa de Pedir Remota: fato jurdico.


a.2 Causa de Pedir Prxima19: direito de... afirmado em juzo.

19 O fundamento jurdico como causa de pedir prxima VINCULA o juiz.

Direito Processual Civil


OBS. 1: Teoria da Substanciao /substancializao da causa de pedir: a
causa de pedir est no fato jurdico e no direito afirmado. Causa de pedir precisam
ser iguais: 3=4. Esta teoria estaria consagrada no inciso III do art. 282 do CPC.
Art 282, III: o fato e os fundamentos jurdicos do pedido
Teoria da individualizao da causa de pedir: contrape a substanciao.
Individualizao no teria sido acolhida pelo CPC, a causa de pedir composta
exclusivamente pelo direito afirmado 4, de modo que o fato jurdico no compe a
causa de pedir.
Exemplo: 2 aes pendentes, ambas para anular o mesmo contrato, s que com
fatos diferentes:
- uma em razo do erro e a outra em razo do dolo.

Fato jurdico

Relao jurdica,
direito de...

Contrato celebrado em erro

direito de anular contrato

Contrato celebrado em dolo

direito de anular contrato

Para teoria substanciao so aes de causa de pedir distintas


Para a teoria da individualizao, a causa de pedir a mesma (direito anulao do
contrato)
OBS 2: Algumas doutrinas subdividem a causa de pedir remota em ativa e
passiva.

Fato jurdico
Remota: ativa e
Causa de pedir remota ativa o fato gerador do direito, isto , o fato ttulo.
Causa de pedir remota passiva o fato que impulsiona a ida a juzo.
Ex: Ao de Execuo de um Contrato.
3: inadimplemento do contrato.
4: direito de crdito.
O contrato a CPR ativa
O inadimplemento a CPR passiva.

c)

Pedido: ser estudado quando da abordagem de petio inicial.

d)

Partes:

c.1) Conceito: o sujeito parcial do contraditrio (o juiz imparcial). As partes


podero ser:
Principais: autor e ru;
Auxiliar: o assistente q no formula pedido nem tem contra si um pedido
formulado. Tem objetivo de ajudar uma das partes.

Direito Processual Civil


Parte Complexa: dupla formada pela parte e seu representante. Quando a
parte incapaz, deve ser representado.
s vezes, as partes do processo no correspondem s partes do conflito.
Quando o MP pleiteia alimentos para o menor, a parte do processo o rgo
ministerial, embora quem esteja em conflito com o demandado seja o menor.
O sujeito pode ser parte sem ser parte legtima. O sujeito que parte
ilegtima no menos parte que a parte legtima, at porque poder, no curso do
processo, arguir a sua ilegitimidade. Desta feita, a legitimidade no integra o
conceito de parte.
O amicus curiae no parte. Trata-se, em verdade, de um auxiliar da justia.

4. Classificao das aes


a) Aes Pessoais/ Reais20: esta classificao est de acordo com a causa de
pedir prxima
b) Aes Mobilirias/ Imobilirias21: esta classificao est de acordo com o
objeto do pedido.
c) Ao Reipersecutria22: rei coisa; ao que busca perseguir a coisa:
reintegrao, despejo, reivindicatria.
d) Ao Necessria23: o direito que s pode ser exercitado em juzo. Ao
necessria, no se discute acercada existncia do interesse de agir: ao de
falncia, de anulao de negcio jurdico (no se confunde com o distrato!),
ao de interdio, rescisria de sentena. Toda ao necessria
constitutiva.
e) Ao Dplice: tem dois sentidos...
Sentido processual: ao dplice = pedido contraposto qdo o ru
formula pedido contra o autor no bojo da contestao. O pedido pode
ser feito no procedimento sumrio, nos Juizados Especiais, nas aes
possessrias (pedido de indenizao). Nesta acepo, embora no
seja a mais correta, pedido contraposto e ao dplice so sinnimos.
Sentido material: dplice pq direito poderia ter sido levado a juzo por
ambas as partes. A diferena quem chega 1! Consequncia
prtica: a defesa do ru tambm um ataque. O ato de se defender
tem um duplo sentido: defesa e ataque, da o adjetivo dplice.
Ex1: O pai vai a juzo oferecer alimentos. O menor se defende,
alegando insuficincia do valor e indicando a quantia que entende
adequada. A ao de alimentos uma ao dplice.

20 Ao possessria no direito real nem pessoal.


21 Ao de Despejo combinao de ao pessoal sobre ao imobiliria
real mobilirio: ex: avio

Ao

22 Pde haver ao pessoal reipersecutria. No pq rei coisa ao real


23 Processo necessrio aquele gerado por uma ao necessria. A ao
de usucapio no necessria, pois a usucapio constitui-se no plano
ftico. O juiz limita-se a declarar situao preexistente.

Direito Processual Civil


Ex. 2 A ao possessria uma ao dplice em sentido material,
pois ambas as partes afirmam direito possessrio sobre a coisa24.
Ex. 3 toda Ao declaratria materialmente dplice. Um quer
pleitear a declarao da existncia da relao jurdica; outro pleiteia a
declarao da inexistncia.
Aula 9
5. Quanto ao tipo de tutela jurisdicional:
a) Aes de Conhecimento: certificar/ reconhecer direito.
b) Ao de Execuo: efetivao do direito.
c) Ao Cautelar: obteno de uma providncia que assegure, resguarde o
direito.
Atualmente, sustenta-se a inexistncia de uma ao pura, isto , uma ao que
s sirva a um desses propsitos. Essa viso pura das aes est
completamente superada. Hoje, sustenta-se que essas aes devem ser
sincrticas, isto , servem a mais de um propsito, mistura de vrios tipos
de tutelas, multifuncional. Uma ao pode ter por objeto, por exemplo, o
reconhecimento e a efetivao.
6. Classificao das aes de conhecimento:
a)
b)
c)
d)
e)

Ao
Ao
Ao
Ao
Ao

Condenatria:
Mandamental;
Executiva em sentido amplo;
Constitutiva;
Meramente Declaratria;

a. Ao Condenatria, Mandamental e Executiva em sentido amplo


Os direitos, de modo geral, podem ser divididos em 2 grupos, segundo a Teoria
Geral do Direito:

Direitos a uma prestao25: o direito de exigir de outrem uma


prestao.
Prestao uma conduta: fazer, no fazer ou dar $$ ou no
$$.
Prescrio s direitos a uma prestao prescreve.

Inadimplemento (ou leso ou violao) s pode acontecer


com os direitos a uma prestao. O inadimplemento o no
cumprimento da prestao devida (Art. 189 do CC26).

24 A ao possessria, no que diz respeito proteo possessria, dplice


em sentido material. No que diz respeito ao pedido indenizatrio, dplice
em sentido processual.
25 Em vrios livros aparece com a designao direito subjetivo. J outros
doutrinadores, empregam direito subjetivo de forma genrica, abarcando
tanto os direitos a uma prestao quanto os direitos potestativos.
26 Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue,
pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Direito Processual Civil

Efetivao material: preciso que a conduta devida for


realizada. Ex: o dinheiro seja entregue, a prestao seja feita,
etc.. Se a conduta no for realizada o direito no se efetiva. A
realizar prestao chama-se execuo. A execuo poder ser:
voluntria27 ou forada.
Direitos Potestativos: o direito de interferir na situao jurdica
de outrem. o direito de mudar situaes jurdicas, criando,
modificando ou extinguindo. Cuidado: direito de exigir direito a
uma prestao.
O direito potestativo efetiva no mundo das ideias, no sendo
perceptvel materialmente. Efetiva-se no plano normativo, que
um plano ideal. No se relaciona com nenhuma conduta do
passivo. Por isso q dir. potestativo so insuscetvel de violao.
Ex: o direito de casar, o direito ao divrcio. Ex 2: anulao de
contrato. O contrato um vnculo jurdico, existe no plano
normativo, irrelevante rasgar o contrato, escrever que
nulo, queimar, etc. Basta que o juiz o declare nulo, isto ,
desconstitua esse vnculo jurdico. O contrato fica sendo mera
folha de papel.
Por
este
motivo,
os
direitos
potestativos
so
insuscetveis de violao/ inadimplemento.
Decadncia, se tiver prazo para se exercitar um direito
potestativo, no prescrio. para ao condenatria pq
veicula direito a prestao
Ao Constitutiva ao pela qual se afirma a existncia de
um direito potestativo q se pleiteia a criao, extino ou
alterao da situao jurdica.
Ao constitutiva no se executa. Ex: anula o contrato,
divrcio... basta o juiz dizer!!!
Ao constitutiva Ex: ao de divorcio, ao anulatria, ao
rescisria, ao de resoluo do contrato...
Continua pg 37

A execuo pode ser classificada de diversas maneiras:


Fundada em ttulo Judicial ou ttulo extrajudicial;
Em processo autnomo28/ em processo sincrtico;
Direta29/ Indireta30;

Para
compreender
Ao
Condenatria,
Mandamental e Executiva tem 3 momentos:
1 momento 1973 (publicao do CPC)

27 Alguns autores preferem denominar a execuo voluntria de


cumprimento, ao argumento de que a palavra execuo pressupe no
obrigatoriedade.
28 Processo instaurado exclusivamente para a execuo.

Direito Processual Civil


Ao de prestao: Em regra, aes eram no sincrticas: aes s de
conhecimento, apenas o de certificar a existncia de um direito. Sendo
vencedor, promovia a execuo da sentena em processo autnomo. Em
algumas hipteses de procedimentos especiais as aes eram sincrticas (ex:
MS, aes possessrias).
Ao condenatria era ao de prestao no sincrtica. Era a regra. A ao
condenatria, no mximo, daria ao autor o ttulo para ser executado
posteriormente se ele quisesse.
As aes de prestao sincrticas (excepcionais) eram chamadas de executivas
em sentido amplo ou mandamentais. As 3 so aes de prestaes.
A ao mandamental era ao sincrtica que se efetivava por execuo
indireta.
A ao executiva em sentido amplo era ao sincrtica que efetiva-se por
execuo direta.
Observao: nesse contexto, existiam doutrinadores que diziam que no havia
qualquer sentido nessa distino, de modo que todas as aes de prestao
deviam ser chamadas de condenatrias. Era irrelevante esta classificao. Ao
condenatria sinnimo de ao de prestao.
2 momento: 1994 (reforma legislativa que alterou a redao do art. 461
do CPC)
As aes fazer, no fazer tornaram sincrticas.
OBS: no se fala mais em condenao, Qdo se torna sincrtica efetiva em 1
processo. Aquilo que era especial tornou-se banal.

29 H execuo direta quando o Estado, por meio de seus rgos, faz


com que a prestao seja cumprida. O Estado cumpre a prestao pelo
devedor, no lugar deste. O Estado prescinde do devedor, h uma atividade
sub-rogatria. Ex: demolio de muro pelo Estado, na hiptese de o devedor
se recusar a cumprir. lgico que o Estado faz s custas do devedor. Ex 2:
penhora. A execuo direta ostensiva e mais dispendiosa para o Estado.
Para muitos, s existe execuo direta.
30 Execuo indireta, o Estado fora o devedor a cumprir a prestao. O
Estado pressiona para que a conduta seja realizada pelo devedor. Como
inadmitida a pressa fsica, esta presso psicolgica. Por este motivo, se diz
que a execuo indireta invisvel. A presso pode se dar pelo temor ou
pela recompensa. O nome tcnico da execuo indireta por recompensa a
execuo indireta por sano premial (ex: na ao monitria, o ru
citado para pagar, e, se ele pagar, estar liberado das custas e honorrios).
Por outro lado,a e execuo indireta pelo temor a execuo indireta por
sano punitiva (ex: priso civil).

Direito Processual Civil


1 galera: no existe mais ao condenatria de ao de fazer e de no fazer,
j que toda ao sincrtica, A condenao pura certificao, pois se
sincretica no pde haver condenao.
No pode empregar o verbo condenar para as aes de fazer ou no fazer.
Condenar s para coisa ou quantia.
2 galera: no havia razo para a distino entre ao sincrtica ou no
sincrtica. Todas as aes seriam condenatrias.
3 momento: 2002
Prestao: fazer
no fazer
dar coisa ou pagar $$
As aes dar coisa tornaram sincrticas o que dispe do art. 461-A do
CPC:
Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao
conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao.
(Includo pela Lei n 10.444, de 2002)
Uma corrente sustentava a inexistncia de condenatria para entrega de coisa.
Apenas para pagamento de quantia seria possvel a ao condenatria.
Outra corrente sustentava que todas as aes eram condenatrias, sejam ou
no sincrticas.
4 momento: 2005
As aes pagar em $$ tornaram sincrticas.
Significa q no existe mais ao condenatria.

Atualmente, existem 3 concepes acerca da existncia/inexistncia de ao


condenatria:
1) Todas as aes de prestao so condenatrias. (MAJORITRIA)
Se elas se efetivarem por execuo indireta so Aes Condenatrias
Mandamentais.
Se forem efetivadas por execuo direta so Aes Condenatrias Executivas.
As mandamentais31 e executivas em sentido amplo 32 so espcies de
condenatria.

31 Execuo indireta;
32 Execuo direta.

Direito Processual Civil


As aes de conhecimento se dividem em aes condenatrias (mandamentais
e executria) constitutivas e meramente declaratrias..
Classificao
ternria das Aes.
2) No existe mais ao condenatria. (MINORITRIA) Ada Grinover
As aes so mandamentais e executivas em sentido amplo, que so as aes
de prestao.
As aes constitutivas e meramente declaratrias. Eis a classificao
quaternria das aes.;
3) As aes de prestao seriam 3, mas, como todas as aes so sincrticas,
necessrio criar outro critrio para distingu-las. Logo, a distino feita
segundo o tipo de obrigao.
Ao condenatria a ao de pagamento de quantia;
Ao mandamental a ao de prestao de fazer ou de no fazer;
Ao executiva em sentido amplo a ao para entrega de coisa.
Adota a classificao quinria das aes
3 aes de prestao + constituiva + meramente declaratria
(Carlos Alberto Alvaro de Oliveira).
b. Aes Constitutivas:
A ao constitutiva veicula direito potestativo. o direito de mudar situaes
jurdicas, criando, modificando ou extinguindo
Ateno: nem toda ao constitutiva tem prazo decadencial. Mas, quando
houver prazo, esse prazo ser decadencial.33
Exemplos de direito potestativo: direito de casar, ao divrcio, de anular contrato,
resolver contrato, rescindir sentena, dividir um condomnio.
Exemplos de aes constitutivas: ao de divrcio, ao anulatria, ao
rescisria, ao de resoluo de contrato.
Em regra, tem eficcia ex tunc, mas h aes constitutivas que tm eficcia
retroativa. o caso da ao anulatria, nos termos do art. 182 do CC 34.
Aes constitutivas polmicas. Parte da doutrina considera, equivocadamente,
essas aes declaratrias:
o Ao de excluso de herdeiro ser herdeiro uma situao jurdica. Nessa
ao, objetiva-se desconstituir essa situao jurdica;
o Ao de interdio retirar-lhe a capacidade jurdica, tirar situao jurdica
da pessoa, no vai pedir para juiz declarar a demncia. Pede ao juiz tirar a
capacidade;
o Falncia (o objetivo da ao de retirar o sujeito da administrao da
empresa. Retira-lhe a capacidade de gerir a prpria empresa. uma
espcie de interdio comercial);
o Ao de reconhecimento de paternidade (o objetivo tornar o ru pai.
Deveria se chamar de ao de atribuio de paternidade. Antes da

33 Sentena constitutiva no pode ser executada. VERDADEIRO. Direito


potestativo no se executa.
34 Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que
antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com
o equivalente.

Direito Processual Civil


o

constituio da paternidade, o ru mero genitor. H tambm muitos pais


que no so genitores, adotivos por inseminao artificial heterloga).
Ao de nulidade: muitos autores referem-se a esta ao como sendo
declaratria e a ao de anulabilidade como constitutiva. Para Didier, toda
ao de invalidade uma ao desconstitutiva. No se declara a nulidade
e sim decreta a nulidade;
ADI: Ao Direta de Inconstitucionalidade, retira-se a eficcia jurdica da
lei.

6.3 Aes meramente declaratrias


Qdo h incerteza. Busca a certeza jurdica sobre a existncia, inexistncia ou
modo de ser de uma relao jurdica.
Exemplo de ao declaratria do modo de ser: smula 181 do STJ: admissvel
ao declaratria, visando a obter certeza quanto exata interpretao de
clusula contratual.
nica ao declaratria de fato Ao declaratria de autenticidade ou
falsidade de docto.
A regra que as aes declaratrias prestam-se declarao de existncia,
inexistncia ou modo de ser de relaes jurdicas, salvo no caso de
autenticidade ou falsidade de documento.
Toda ao declaratria deve o autor afirmar a existncia de uma dvida em razo
do comportamento de outra parte. Busca-se dirimir esta incerteza.
Ao imprescritvel pois no h pz para pedir certeza.
No pode ingressar com ao declaratria de direito potestativo. No faz sentido
o autor pedir: - juiz declare que tenho direito de anular o contrato!!!.
Existe ao meramente declaratria do direito a uma prestao. Ex: declare a
existncia de um crdito.
Exemplo de aes declaratrias:
Ao de reconhecimento de unio estvel: unio estvel j existia, s
quer certeza!
Ao declaratria de inexistncia de relao tributria;
Ao de usucapio;
ADC Ao Declaratria de Constitucionalidade;
Ao de consignao em pagamento;
Aula 10
Art. 4 nico CPC: admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a
violao do direito.
Os direitos q podem ser violados so direitos a uma prestao aes
condenatrias.
O sujeito pode ingressar com uma ao meramente declaratria, mesmo se j
pudesse ter proposto uma condenatria. uma redao meio estranha, se eu posso
ter meu direito reconhecido e efetivado, no faz sentido ingressar com uma ao
reconhecimento. Embora irrazovel, possvel.
Ex: o jornalista Vladimir Herzog assassinado na poca da Ditadura Militar no Brasil.
A esposa, Clarisse, ingressou com uma ao contra a Unio para apenas reconhecer
a responsabilidade civil deste ente. Ela poderia ter ingressado com ao
condenatria, embora tenha optado por ingressas com declaratria. A Unio alegou
que a autora no tinha interesse de agir, visto que sequer pleiteou a condenao.
Entretanto o Tribunal, com fundamento no do art. 4 do CPC, reconheceu a
possibilidade do ajuizamento de ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a
violao do direito.

Direito Processual Civil


Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se declarao:
(...)
admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do
direito.
Imagine que sendo vencedora na ao declaratria, Clarisse poderia executar
aquela sentena meramente declaratria, ou ela teria de entrar coma ao
condenatria a fim de condenar a Unio a indeniz-la? Nesse sentido, indaga-se:
uma sentena declaratria nos casos do do art. 4 ttulo executivo?

Viso tradicional: Deve propor nova ao condenatria para s ento


obter o ttulo e promover-lhe a execuo.
O sujeito pode executar essa sentena declaratria, aps prvia liquidao
do valor. Esse entendimento o que prevalece. O argumento simples: se
h uma coisa julgada que diz que o sujeito deve, no haveria razo para se
ingressas com ao condenatria. O autor j tem em seu benefcio a coisa
julgada reconhecendo o direito. Diversas decises do STJ reconheceram
a executividade de uma sentena meramente declaratria que
reconhea direito exigvel. Esse entendimento acabou por influenciar as
ltimas reformas do CPC. A reforma art. 475-N CPC consagrou:
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela Lei n 11.232, de
2005)
I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de
obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; (Includo pela
Lei n 11.232, de 2005)
Antes, o texto fazia meno ao termo sentena condenatria. Entretanto, o
adjetivo condenatria foi suprimido do inciso I, a fim de abranger tambm
as sentenas declaratrias.

Outro caso: Sujeito ingressou com a ao declaratria de inexistncia de


relao tributria. O juiz julgou improcedente esse pedido, ou seja o autor devia do
tributo. A Fazenda executou essa sentena declaratria, com fundamento no art.
475-N, I. O autor obteve um ttulo executivo que lhe era desfavorvel.
Sabe-se que a ao condenatria tem prescrio, a declaratria no tem prazo
prescricional. Isto poderia gerar uma burla ao prazo, de modo que, em se
avizinhando o prazo prescricional, o sujeito ajuizaria uma meramente declaratria
para depois promover-lhe a execuo. No ser possvel esta manobra, porque o
juiz jamais poder declarar um direito exigvel, visto que este j se encontra
prescrito. No mximo, o juiz poderia reconhecer a existncia de um direito prescrito.
Ao meramente declaratria no interrompe o prazo prescricional,
Ao declaratria interrompe o prazo prescricional
Quando se ingressa com ao meramente declaratria, o autor deseja o mero
reconhecimento do direito, no objetiva a satisfao desse direito, providncia
obtida unicamente na ao condenatria.

Direito Processual Civil


Ambas autorizam a execuo, mas a condenatria interrompe a prescrio, ao
passo que a declaratria, no.

7 Condies da Ao
7.1 Introduo s condies da ao
Teoria Concretista da Ao
Teoria Abstrata da Ao
Teoria Ecltica da Ao Liebman:
Teoria da Assero
7.1.1 Teoria Concretista da Ao
No sc XIX prevalecia o entendimento de que o direito de ao era concreto.
Isto , s tinha direito de ao quem tinha razo. Se o autor ingressasse com
demanda e perdesse, o sujeito no tinha o direito de ao. O direito de ao era um
direito daquele que lograva xito na demanda.
Nesta poca, carncia de ao significava improcedncia da ao. A
carncia e a improcedncia da ao so decises de mrito.
7.1.2 Teoria Abstrata da ao
Surge a concepo do direito de ao como direito abstrata. O direito se
ao o direito de provocar o Judicirio, pouco importa se ganha ou perde. O autor
sempre ter o direito de ao.
Para esta concepo, no se deve sequer pensar na existncia de condies
da ao. Esta concepo a que acabou prevalecendo, pois separa o direito de
ao do direito discutido em juzo.
7.1.3 Teoria Ecltica da ao (Liebman)
O direito de ao o direito a um julgamento de mrito. Condies da ao
para q o mrito seja examinado. Se no preenche a condio da ao, carecedor
da ao, a deciso da carncia da ao no deciso de mrito.
Carncia de ao improcedncia da ao.
Carncia da ao: no preenche condies da ao, carecedor da ao. A sua deciso no
deciso de mrito.
Improcedncia da ao: rejeita o pedido. A sua deciso mrito

Condies da ao no deciso de mrito e devem ser analisados antes da


deciso de mrito.
A carncia da ao se extingue antes do exame do sem o exame do mrito.
A improcedncia da ao, extingue o processo com exame do mrito
Esta a teoria adotada no Brasil.
Crticas teoria ecltica da ao:
Durante o processo, o juiz formula 2 juzos:
- juzo sobre a validade do processo se o processo se est regular

Direito Processual Civil


- juzo sobre o mrito se o pedido pde ser recolhido
Qq tema q suscite no processo, diz a respeito validade do processo ou
recolhimento do pedido.
Liebman sustenta a existncia de um 3 grupo consistente nas questes
relativas ao. Nesse sentido, para que 3 categoria se h 2 juzos
possveis?35
Ele defende q as condies da ao no questo de mrito. Professor
defende q se no so questes de mrito questo processuais;
muito difcil e, em alguns casos, impossvel, separar condies da ao:
possibilidade jurdica do pedido x legitimao ordinria do mrito da causa.
So 3 as condies da ao:
- possibilidade jurdica do pedido
- interesse;
- legitimidade (ordinria ou extraordinria);
Ex: professor na aula de doutorado, houve um debate.
Ao de investigao de paternidade: o autor filho ou no o . Se for filho,
ele ganha. Se no for filho no ter vencido. Nesse caso, o juiz de extingue o
processo sem resoluo do mrito por carncia da ao (ausncia de
legitimidade)? O entendimento a de q, nesta ao, no h improcedncia
da ao.
Entretanto, Liebman admite a improcedncia da ao. Para os concretistas, a
carncia de ao mrito.
Na justia trabalhista, o sujeito entra com ao e o juiz qdo entende q ele
no trabalhador (parte ilegtima, extingue o processo sem exame de
mrito, idia Liebman). Se no trabalhador, no tem direito a nada q
pediu. O correto seria improcedncia. Antes, o juiz extinguia por
ilegitimidade. Trabalhador, como exame sem mrito, no tem coisa
julgada, entrava novamente at ganhar.
Nesse sentido, possvel perceber que no h como se dissociar a
legitimidade e a possibilidade jurdica do pedido do mrito da
causa.
7.1.4 Teoria da Assero / da verificao in statu assertionis das
condies da ao:
A teoria da assero amplamente aceita no Brasil.
O exame das condies da ao feito apenas com base nas alegaes das
partes. Consequentemente, no h prova sobre as condies da ao, no se
produz qualquer prova para verificar seu preenchimento.
A carncia surge da simples leitura da petio inicial. Se a carncia de ao
no surgir desta simples leitura, ser possvel a produo probatria e a deciso
final ser de mrito.
Ex1: Fredie ingressa com uma Ao de Alimentos contra Pablo, irmo. O juiz,
ao ler a PI, pensa: se aquilo que o autor afirma for verdade, as condies da ao

35 O projeto do novo CPC desaparece expresso condio da ao e


carncia da ao. Estas questes sero reguladas como questes
processuais ou de mrito, reforando a tese da desnecessidade desse
terceiro grupo sustentado por Liebman. Professor sustenta q o nome
condio da ao questes processuais, pressuposto processual

Direito Processual Civil


estaro presentes, promove a citao do ru. O ru contesta q apenas amigo do
autor. O juiz, ao analisar a contestao, vai julgar improcedente. improcedente pq
a carncia decorreu da prova e no da leitura da PI.
S com a leitura da PI carncia da ao
Se demonstrou a prova improcedencia

Ex2: Fredie ingressa com uma Ao de Alimentos contra Pablo, amigo. Dever
de alimentar afetiva. O juiz, ao ler a PI, pensa: se aquilo que o autor afirma for
verdade, as condies da ao no estaro presentes. Extingue por carncia. Basta
ler, a carncia j se revela.
Tudo q a parte alega verdade
No presentes condies da ao

extingue processo por carncia da ao

Esta no a teoria de Liebman, para ele as condies da ao devem ser


objeto de prova. O professor no concorda! A carncia da ao pde se revelar em
qq situao, mesmo aps produo de provas. Isso gera problemas. Depois de 30
anos de tramitao, 40 percias, 80 testemunhas o juiz conclui q falta ao e
extingue sem julgamento de mrito
Fredie Didier no adota esta teoria. Para o professor, se o absurdo se revela pela simples
leitura, o caso no de carncia e sim de improcedncia manifesta.

8) Das condies da ao
8.1) Possibilidade Jurdica do pedido:
Qdo h possibilidade de acolhimento do pedido. Quando no h vedao em
tese ao seu acolhimento, esta condio estar preenchida. Esta condio se
confunde com o prprio mrito da causa.
No novo CPC, esta condio
desaparece. Liebmam criou essa condio da ao e empregava como exemplo
a proibio de divrcio que poca vigia na Itlia. O pedido de divrcio ensejava
a impossibilidade jurdica do pedido. Entretanto o divrcio passou a ser
admitido, e Liebman ficou sem exemplo. Na edio de seu livro em 1973,
Liebman eliminou a possibilidade jurdica do pedido. No mesmo ano, com a
edio do CPC 73, constava possibilidade jurdica do pedido.

8.2) Legitimidade ad causam:


a aptido para conduzir validamente um processo em que se discuta
determinada relao jurdica.
S posso falar de legitimidade se a pessoa ou no legtima em razo de um
processo especfico. Toda legitimidade depende do exame da relao
jurdica discutida.
Classificao da legitimidade:

Direito Processual Civil


a) Exclusiva e Concorrente:
Exclusiva: s 1 sujeito pode discutir a relao posta em juzo. regra,
apenas os titulares da relao jurdica podem discut-la em juzo.
Concorrente: +1 sujeito pode discutir uma relao jurdica. Esse
fenmeno tambm chamado de colegitimao. Ex: ao coletivo,
ao popular, credor solidrio...
Obs: saber legitimao concorrente indispensvel para compreender o
litisconsrcio unitrio.
b) Ordinria e Extraordinria:
Ordinria: quando se discute em juzo interesse prprio. H coincidncia o
legitimado e o titular da relao jurdica discutida em juzo.
Extraordinria: qdo est em juzo discutindo interesse alheio. No h
coincidncia entre o legitimado e o titular da relao discutida. Depende
de lei (CF, Med Provisria, etc). Consequentemente, no se admite
legitimidade extraordinria de fundo contratual. Tem uma expresso
sinnima: substituio processual.
Obs: substituio processual no se confunde com sucesso processual.
a mudana de sujeitos no processo (ex: esplio sucedendo o ru falecido).
Obs 2: substituio processual no se confunde com representao
processual. Atua em nome prprio, defendendo interesse alheio.
Representante processual no parte. A parte o representado. Ex: me
representando o menor na ao de alimentos. Entretanto se o MP entra com a
ao de alimentos, ser a parte com legitimao extraordinria.
Obs 3: nas aes coletivas, o cidado, quando ingressa com ao para anular
ato lesivo moralidade pblica, esta legitimao extraordinria. Logo, nas
aes coletivas, a legitimao extraordinria. (Nelson Nery discorda,
sustentando ser ordinria. A legitimidade do MP, segundo este doutrinador,
ordinria nas aes coletivas em razo do seu interesse institucional).
Obs 4: s vezes, o sujeito vai a juzo discutir um direito que no apenas dele
(o sujeito cotitular do direito). o caso do condmino, quando vai
proteger o condomnio, do credor solidrio. Nesses casos, fala-se que o sujeito
tem legitimao ordinria e extraordinria, pois discute um direito que seu
e, ao mesmo tempo, de uma coletividade.
Obs 5: a falta de legitimidade ordinria gera uma deciso que no de
mrito.
Obs 6: a coisa julgada proveniente de um processo conduzido por um
substituto processual vai atingir o titular do direito (o substitudo)? Sim,
porque caso assim no fosse, no teria sentido a legitimidade extraordinria.
Ela deve, obrigatoriamente, vincular o substitudo. No h como se conferir a
legitimidade e aniquilar a consequncia prtica desta legitimidade (a coisa
julgada), prejudicando o ru. Sempre que h legitimao extraordinria,
a coisa julgada vincula terceiro. H, no entanto, aqueles que defendem
que a coisa julgada no vincula o substitudo. H que prevalecer a seguinte
regra: se houver legitimidade extraordinria, a coisa julgada se estende ao
substitudo, salvo se houver regra expressa em sentido contrrio. Exemplo de
exceo expressa: art. 274 do CC:
Art. 274. O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os
demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em
exceo pessoal ao credor que o obteve.
Obs 7: Concepo minoritria que diz que substituio processual no
sinnimo de legitimidade extraordinria, tratando-se de espcie de

Direito Processual Civil


legitimidade extraordinria. A substituio processual seria a legitimidade
extraordinria nos casos em que o legitimado extraordinrio age sozinho sem
a participao do substitudo.

8.3) Interesse de agir:


Deve ser examinado a partir de 2 dimenses:
a) Utilidade: quando a demanda puder ser til ao demandante, puder
propiciar algum proveito. Ex: qdo se pede quantia irrisria, so aes inteis,
pois se gasta mais no processo. Quando o processo perde o objeto, falta-lhe
utilidade, ex: Concursos q exigem prova fsica. Foi reprovado! Entra com MS,
e o juiz concede. No decorrer do curso, na prxima fase, reprova. O MS q fez
passar na prova fsica, perde o objeto, falta utilidade.
b) Necessidade: preciso demonstrar a necessidade de se ir a juzo. Caso
contrrio, haver abuso. Nas aes necessrias, a necessidade presumida,
porque veiculam direitos que somente podem ser exercitados em juzo.
Adequao: H parcela da doutrina que acrescenta uma 3 dimenso. Para
haver interesse de agir, preciso que o procedimento escolhido seja
adequado quilo que se pretende obter (provimento desejado). Ex:
ajuizamento de MS onde a concesso do pedido depende de prova pericial. O
MS seria inadequado ao propsito veiculado.
Segundo Fredie Didier e Barbosa Moreira. No razovel entender que h
ausncia de interesse se agir por escolha de um procedimento inadequado,
isso pode ser facilmente corrigida pelo juiz, basta o juiz processar pelo
procedimento adequado. J a falta de utilidade ou de necessidade no tm
como ser supridas.
Qualquer que seja a corrente adotada, a falta de interesse de agir no
gera deciso de mrito. Juiz vai dizer q no vai examinar pq no h
necessidade e utilidade. Ele no vai dizer q se tem ou no razo.
O exaurimento da via administrativa, quando exigido, demonstra a falta
de necessidade, a no ser que a parte demostre a urgncia na obteno do
provimento.
FIM DA CONDIO DA AO
Aula 11

Pressupostos processuais
Pressupostos da existncia para q nasa e requisitos da validade para se
desenvolva.
a) De existncia:
rgo investido de jurisdio36;
Demanda: ato de instaurao do processo. Ato provocador ou inicial do
processo37.

36 Em alguns concursos esse pressuposto cobrado como jurisdio.


Entretanto, na verdade no a jurisdio, mas sim a existncia de um rgo
investido de jurisdio.
37 Conjuga pressuposto processual: demanda perante um rgo investido
de jurisdio. Nesse sentido, impem-se uma anlise conjunta desses
pressupostos, porque se um sujeito formula uma demanda perante um
rgo que no tenha jurisdio, o processo no poder existir.

Direito Processual Civil

Capacidade de ser parte38: a capacidade DE SER PARTE ou


personalidade. a aptido para ser sujeito de um processo.
Capacidade de ser parte absoluta. Quer dizer que quem tem
capacidade de ser parte, tem sempre capacidade.
Obs: no confundir com a legitimidade ad causam, pois um sujeito pode ter
legitimidade ad causam para um processo e no ser parte legtima em outro, a
depender do caso.

O mesmo no ocorre com a capacidade de ser parte. Assim, ainda


que a parte seja ilegtima (ilegitimidade ad causam), esta ainda
conservar a sua capacidade de ser parte.
Capacidade de ser parte = personalidade jurdica.
Todas as pessoas tm capacidade de ser parte, naturais e
jurdicas. Mas alm desses, tambm tem capacidade de ser parte o
condomnio, a massa falida, uma tribo (vale lembrar que
comunidades indgenas so partes), o esplio, a herana jacente,
nondum conceptus39, nascituro.
H mais de quem possa ser parte do que pessoas neste mundo. A
vem o problema.
Quem no tem capacidade de ser parte?
Essa a pergunta mais difcil. Isso porque esta pergunta gera
respostas ridculas como: uma cadeira, um morto (o esplio tem),
uma bola, ou as coisas em geral no tm capacidade de ser parte.
Nesse sentido, adentramos numa zona cinzenta que so os animais.
Os animais so atualmente encarados como coisas.
Os animais so sujeitos de direitos ou coisas?
Tradicionalmente os animais so encarados como coisas e no como
sujeitos de direitos. Ocorre que, de uns tempos para c, uma parcela
da filosofia do direito tem defendido que, ao menos, os GRANDES
PRIMATAS devem ser considerados sujeitos de direitos.
Quais so os grandes primatas?
So 4, alm do homem: gorilas, chimpanzs, bonobo e orangotangos.
Vale lembrar que existe atualmente o abolicionismo animal, que
uma campanha pela abolio da coisificao dos animais (Fred no
concorda com o fato de animais terem direitos; no entanto, no
concurso, deve-se saber do que se trata). Houve, inclusive, na Bahia,
a impetrao de HC em favor de uma gorila, que acabou morrendo
antes da deciso definitiva.
b) De validade40:
Objetivo

38 No confundir capacidade de ser parte com capacidade processual e


capacidade postulatria
39 nondum conceptus tb chamado de prole eventual, o no concebido que pode receber a herana;
diferentemente do nascituro, que algum concebido, que tambm tem capacidade de ser parte

40

Alguns autores no gostam do termo pressuposto de validade, opta por requisito processual de
validade. O plano da validade: plano de validade pressupe q o processo existe. plano do exame da
perfeio do ato. O ato nulo, invlido existe, ele ! Tanto q ele est sendo desfeito. No se pode dizer
ato nulo inexistente. Se inexiste nem examina a validade.
O plano da validade plano do exame da perfeio do ato. O ato nulo um ato imperfeito! Q em razo
dessa imperfeio teve q ser desfeito, e pq no pde ser refeito. Ato nulo ato com defeito e s tem
defeito o q foi feito ou mal feito!

Direito Processual Civil

Intrnseco: o respeito ao procedimento. Respeito s


exigncias processuais. Ex: aptido da PI, a existncia de
documentos indispensveis propositura da ao, pagamento
de custas, bem como a citao41.
Extrnseco/pressupostos negativos: so fatos externos ao
processo que no podem existir para que o processo seja
vlido.
Fatos externos extrnseco, e no podem negativo.
Ex:
inexistncia
de
coisa
julgada,
inexistncia
de
litispendncia, inexistncia de conveno de arbitragem.
Alguns autores chamam de pressupostos de impedimentos
processuais.
Subjetivo
Partes
Capacidade processual: a aptido para a prtica de
atos
processuais
sozinho,
independentemente
de
representao.
A capacidade processual est para o processo como
a capacidade civil est para o direito civil.
Regra: tem capacidade processual quem tem capacidade
civil.
Excees: Pode haver um sujeito capaz civilmente sem ser
capaz processualmente e vice-versa.
Ex: pessoas casadas, tm capacidade civil, mas sofrem
restries em sua capacidade processual.
Ex: um sujeito de 16 anos, que eleitor, no tem
capacidade civil, mas tem capacidade processual para

O processo conj de atos. Cada 1 desses atos tem seus pressupostos de validade. S q existem
validade do processo. Ex: sentena deve ser motivado, a motivao pressuposto de validade. Tem
pressuposto de validade do processo e no de cada 1 atos. Pressupostos processuais do processo, ao
conj dos atos. Por isso motivao no pressuposto processual, ela compromete a sentena.
Todo sistema de invalidade processuais previsto nos art 243 a 250 aplica-se analise do pressupostos de
validade. No se deve decretar invalidade se no houver prejuzo. Se falta pressuposto de validade e se
isso no causa prejuzo, ento no invalida o processo. Ex: MP acompanha processos a respeito a
incapazes. Se no processo MP no interveio, mas o incapaz ganhou.. Ex: reu no citado e sentena foi
improcedncia. Nesses casos no invalida o processo.
Art 249, p 2 esta viso de sistema de nulidade tb aplicado a analise dos pressupostos processuais
chamado por alguns INSTRUMENTALIDADE SUBSTANCIAL DO PROCESSO aplicao de sistema da
invalidade processuais analise dos pressupostos processuais, para dizer q no h nulidade sem
prejuzo. Mesmo se a nulidade decorre da falta de um pressuposto processual.

41 Na validade, citao exerce duplo papel: 1 uma condio de eficcia do processo em relao ao
ru. 2 requisito de validade da sentena proferida contra o ru. Se for a favor do reu no precisa ser
citado. Citao no pressuposto de existncia do processo. Antes da citao o processo j existe, o juiz
pde indeferir PI, mandar emendar, pode julgar improcedente o pedido se reconhecer decadncia... o reu
s no faz parte do processo. Isso no significa q o processo no exista. PUC defende q citao
pressuposto de existncia do processo.
Imagina: sentena proferida contra ru revel no citado ou citado invalidamente so casos de sentena
gravemente defeituosa. Tao grave q pode ser impugnado a qq tempo, mesmo aps pz da ao rescisria.
A impugnao chamada de QUERELLA NULITATIS ao de nulidade da sentena, art 475-L, I e
741, I. Se defender na execuo e no alegar, preclusao!
PUC alega q querela nulitatis para declarar inexistncia da sentena.
Pde impugnar na defesa da execuo ou por ao autnoma.
J caiu na prova. Se a examinadora for da PUC redija Ao Declaratoria de Inexistncia. Se no for, Ao
de Invalidao Sentena.
Obs: todos atos processuais depois da citao s sero validos para ru se ele for citado.
sentena proferida contra ru revel no citado ou citado invalidamente: esses 2 vicios permitem a
reviso da sentena mesmo aps pz rescisrio so chamados de VCIOS TRANSRESCISRIOS.

Direito Processual Civil


ingressar com ao popular. Consequncias da falta de
capacidade processual:
1. O juiz mandar suprir este defeito;
2. No suprido o defeito, a consequncia variar conforme o
sujeito. Esto disciplinadas no art. 13 do CPC42:
- Se o autor no regularizou a sua capacidade processual, o
processo ser extinto sem exame do mrito.
- Se foi o ru que no supriu a sua irregularidade, o
processo seguir sua revelia.
- Se foi um terceiro, ele ser expulso do processo.
Capacidade postulatria: ver item b.5.
Juiz
Competncia
Imparcialidade
O exame de validade de um processo pressupe a sua existncia. O ato nulo existe,
tanto que est sendo desfeito.

O plano da validade o plano do exame da perfeio do ato, ou seja, o ato nulo um ato
imperfeito e, em razo dessa imperfeio, teve de ser desfeito, porque no pode ser refeito
(convalidao).
O processo um conjunto de atos. Cada um desses atos tem os seus pressupostos de
validade. Entretanto, existem pressupostos de validade do processo. A sentena, por exemplo, tem de
ser motivada (a motivao pressuposto de validade da sentena).
Todo sistema de invalidades processuais previsto nos arts. 243 a 250 do CPC aplica-se
anlise dos pressupostos de validade. O nosso sistema de invalidade diz que no se deve decretar
invalidade de um ato processual se no houver prejuzo. Isto significa que se falta um pressuposto
processual de validade, mas isso no causa prejuzo, o processo no ser invalidado. Exemplos:
exigncia de intimao do MP em processos que digam respeito a incapazes. Se o processo tramitou sem
a participao do MP, mas o incapaz ganhou a demanda, no h necessidade de invalidar o processo em
virtude da ausncia de interveno do rgo ministerial, sob pena de prejudicar o incapaz; Ex 2: o ru
no foi citado, mas a sentena foi de improcedncia do pleito autoral. No haver necessidade de se
anular tal feito, eis que no houve prejuzo para o ru.
Esta regra decorre do 2 do art. 249 do CPC. Esta viso do sistema de nulidades, tambm
aplicado anlise dos pressupostos processuais chamada por alguns de instrumentalidade
substancial do processo (aplicao do sistema de invalidades processuais analise dos pressupostos
processuais, ainda que esta nulidade de corra da falta de pressuposto processual).
Art. 249. O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as providncias
necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados.
2o Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz
no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta.
b.1 *Citao:
Exerce um duplo papel.
Primeiro, ela uma condio de eficcia do processo em relao ao ru. Enquanto o ru no
citado, o processo, para ele, ineficaz. O processo s eficaz para o autor e para o Estado-juiz.
Segundo, um requisito de validade da sentena proferida contra o ru. Porque se a sentena
for favorvel ao ru e este no foi citado, o processo no ser invalidado.
O processo existe antes da citao. A citao traz o ru ao processo, tornando este eficaz em
relao ao ru. Nesse sentido, pode-se afirmar que a citao no pressuposto de existncia do

42

Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o


juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito.No sendo cumprido o
despacho dentro do prazo, se a providncia couber:
I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo;
II - ao ru, reputar-se- revel;
III - ao terceiro, ser excludo do processo.

Direito Processual Civil


processo. Existe uma concepo doutrinria (PUC - SP) 43 segundo a qual a citao pressuposto de
existncia do processo, embora esta corrente esteja totalmente equivocada, porque desconsidera que h
processos em que no h a figura do ru (inventrio, processo de mudana de nome).
Suponha a existncia de uma sentena proferida contra ru revel, no citado ou citado
invalidamente. So dois casos de sentena gravemente defeituosa. Isto significa que podem ser
impugnadas a qualquer tempo, mesmo aps o prazo da ao rescisria. A impugnao dessa sentena
se d por um instrumento denominado Querela Nullitatis. A Querela Nullitatis um meio para
invalidar a sentena proferida nessas circunstncias. uma ao de nulidade da sentena. Esta ao
encontra-se prevista nos arts. 475-L, I e 741, I do CPC.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (Redao dada
pela Lei n 11.232, de 2005)

I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela


Lei n 11.232, de 2005)
A PUC-SP sustenta que a querela nullitatis um instrumento para declarao da inexistncia
da sentena.
Pode ser veiculada essa pretenso na impugnao (defesa da execuo) ou mediante ao
autnoma.
Todos os atos processuais que vm depois da citao, s sero vlidos em relao ao ru se
este for citado.
Estes dois vcios exemplificados que ensejam a nulidade da sentena mesmo aps o prazo da
rescisria so chamados de vcios transrescisrios.
O MP pode ser sujeito passivo de uma relao processual? (ver editorial 138 do site
do professor).
Resposta: A resposta afirmativa.
Mas a fundamentao no to simples.
A resposta correta exigia do candidato um cuidado especial com o enunciado da pergunta, redigido
com
raro
rigor
tcnico.
Note, em primeiro lugar, que o enunciado se refere a uma relao jurdica processual, e no a relao
jurdica processual. Essa sutileza, que no foi percebida por muitos, indica que o examinador aceita a
lio de que o processo d ensejo a mltiplas relaes jurdicas (a um feixe de relaes jurdicas, como
diz a doutrina).
No h apenas uma relao jurdica processual; h diversas.
possvel imaginar o Ministrio Pblico como ru de um processo assumindo o polo passivo da
principal relao jurdica processual, portanto. O exemplo mais corriqueiro, embora no seja o nico, o
do Ministrio Pblico como ru de uma ao coletiva passiva derivada uma ao coletiva
passiva que nasce de um processo coletivo ativo (ao rescisria de sentena proferida em
ao civil pblica promovida pelo Ministrio Pblico, v. g.). Neste caso, o Ministrio Pblico atua
no processo como legitimado extraordinrio.
possvel, ainda, cogitar uma situao em que o Ministrio Pblico seja ru, agindo na qualidade
de legitimado ordinrio. Pense na hiptese de que o Ministrio Pblico, durante a obra de
edificao de sua sede, possa vir a destruir patrimnio arqueolgico ou arquitetnico da
comunidade. O Ministrio Pblico poder ser ru de uma ao coletiva, muito possivelmente
proposta por outro Ministrio Pblico. Neste caso, atuar no processo como legitimado
ordinrio.
Mas o Ministrio Pblico pode estar no polo passivo de outras relaes jurdicas processuais.
Se o ru de uma ao civil pblica, proposta pelo MP, opuser uma exceo de
incompetncia relativa, o Ministrio Pblico assumir o polo passivo desta relao
processual (aquela instaurada em razo do fato jurdico exceo de incompetncia
relativa). A qualidade de excepto uma posio processual passiva. As posies
processuais de recorrido e de embargado (nos embargos execuo), comumente
assumidas pelo Ministrio Pblico, tambm so passivas.
H quem aceite que o Ministrio Pblico intervenha, como assistente simples, nos processos
propostos contra membro do MP, em razo de ato praticado no exerccio da funo. Trata-se de
interveno que se justifica no interesse jurdico reflexo de defender as prerrogativas institucionais.
Neste caso, o Ministrio Pblico seria assistente simples do ru, assumindo, por isso, uma posio no
polo passivo de uma relao processual.
A questo, como se v, muito inteligente. Exigia do candidato bom preparo tcnico e uma
excelente capacidade analtica.

43 Nelson Nery, Arruda Alvim, Tereza Wambier.

Direito Processual Civil


Sempre que h uma liminar inaudita altera pars uma exceo regra. Permite-se uma
antecipao dos efeitos do processo, provisoriamente, antes da citao do ru.

b.2 Capacidade processual das pessoas jurdicas


Ao se empregar o termo representante legal da PJ, pode-se levar ao
errneo entendimento de que as PJ so incapazes, devendo, portanto, ser
representadas.
Frederico Marques sustenta que as PJ so incapazes. Nesse sentido, verificase um mau uso do termo representante legal. Sempre que se falar em
representao, esta pressupe sempre 2 sujeitos: o representante e o representado.
No h que se falar na existncia de um sujeito que age em nome da PJ. A PJ um
ente abstrato, uma fico, que precisa ser materializada. Os rgos das PJ so
responsveis pela sua materializao. O presidente de uma empresa quando age,
quem age a PJ. O nome dessa relao orgnica entre o ente e o rgo uma
relao de presentao. O rgo presenta o ente.
Presentao a relao entre rgo e o ente ao qual ele pertence. Nesse
sentido, a PJ presentada pelo seu presidente. Qdo a PJ contrata um advogado, h
uma relao de representao.
b.3 Curador Especial
O curador representante.
O curador especial um representante processual. especial, pois o
curador representa o sujeito na pendncia de um processo especfico. Diferente do
curador geral na hiptese de interdio.
O curador especial designado pelo juiz da causa, para representar o
incapaz processual durante aquele processo. O curador especial no parte do
processo e sim representante da parte.
A curatela especial funo da Defensoria Pblica. Se no houver defensor
pblico na comarca, qualquer pessoa capaz poder ser curadora especial.
O curador especial no pode praticar atos de disposio do direito discutido
e seus poderes se restringem defesa dos interesses do curatelado. Na defesa, o
curador especial no pode apresentar reconveno, pois reconvir no apresentar
defesa. O curador especial pode recorrer, produzir provas, contestar apresentar
embargos execuo. Nesse sentido, Smula 196 do STJ:
STJ Smula n 196 - 01/10/1997 - DJ 09.10.1997
Execuo - Citao por Edital ou Hora Certa - Revelia - Apresentao de
Embargos - Legitimidade
Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel,
ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos.

Casos em que cabvel a designao de curador especial (art. 9 do CPC):


Art. 9 O juiz dar curador especial:
I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste
colidirem com os daquele;

Direito Processual Civil


II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.
Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de
ausentes, a este competir a funo de curador especial.
Quando o incapaz no tiver representante pede para juiz fixar tutor ou
curador para todos atos da vida civil. As x no d tempo, pq tem q ser proposta
ao logo! Entra com ao, o juiz nomeia curador especial para aquele processo.
Prova do MP: Me que desiste da ao de investigao de paternidade:
coliso de interesses, pois a me est atuando contra os interesses do incapaz,
devendo ser nomeado, com fundamento no art. 9, I do CPC, curador especial.
Citao por edital ou com hora certa citao ficta e se for revel, juiz nomeia
curador especial
Ru preso: a melhor interpretao ser ru preso sem advogado. O simples fato
de o ru encontrar-se encarcerado no autoriza, de imediato, a designao de
curador especial, segundo entendimento do professor.
A curatela especial um mnus. No pode o defensor se recusar a fazer a
defesa.
O curador especial estar autorizado a entrar com MS contra ato judicial e com
cautelar incidental.
b.4 Capacidade processual das pessoas casadas:
Deve ser estudado sob 3 aspectos:
1. Plo ativo (art. 10, CPC): um cnjuge no pode propor ao real imobiliria
sem o consentimento do outro. Diante da falta de consentimento, o juiz deve
intimar para trazer o consentimento. Se no o trouxer, dever intimar o
cnjuge preterido. Se o cnjuge preterido afirmar que no consente, o
processo ser extinto sem resoluo do mrito.
Obs. 1: No se exige que ambos os cnjuges proponham juntos a ao real imobiliria. o
mero consentimento do outro. No se exige o litisconsrcio entre os cnjuges.
Obs. 2: esta exigncia no se aplica se o casamento for em regime de separao absoluta,
tendo em vista o que dispe o art. 1647 do CC.
Obs. 3: esse consentimento de prova livre.
Obs. 4: se o consentimento no puder ser dado (ex: coma, guerra) ou no quiser ser dado por
capricho, o juiz de famlia poder suprir esse consentimento (art. 11 do CPC e art. 1648 do CC).
Obs. 5: falava-se em outorga uxria e outorga marital. Esta expresso no existe mais. Fala-se
apenas em consentimento do cnjuge.
Obs. 6: essa disposio se aplica unio estvel? No h jurisprudncia sobre o assunto. O
professor entende que no se aplica, de acordo com o que dispe o projeto de novo cdigo, o
qual passar a dispor expressamente sobre a inaplicabilidade destas disposies unio
estvel.

2. Plo passivo (art. 10, 1): exige-se a citao de ambos os cnjuges. Aqui
h litisconsrcio necessrio! Ex: aes reais imobilirias; aes de
cobrana de dvidas contradas a bem da famlia; aes por ato ilcito
praticados por ambos os cnjuges.
3. Aes Possessrias (art. 10, 2): regulam-se os problemas do plo ativo e
passivo nas aes possessrias. Ao possessria ao possessria, no
ao real nem possessria.
No plo ativo, exige-se o mero consentimento,
No plo passivo, exige-se litisconsrcio necessrio.
Mas isso no ocorre em todos os casos. S haver necessidade de
consentimento quando se tratar de possessria imobiliria e houver
composse. De outro lado, ser exigido o litisconsrcio necessrio quando a
violao posse imputada a ambos os cnjuges.

Direito Processual Civil


Aula 12
b.5) Capacidade Postulatria:
a aptido exigida por lei para a prtica de atos postulatrios. A parte,
alm de ter capacidade processual, tem de ter tambm a capacidade postulatria
para a prtica de atos postulatrios. Reparem que esta capacidade uma
capacidade tcnica. uma habilitao tcnica. A prtica de atos postulatrios
exige uma tcnica diferenciada. E, por isso, so necessrias pessoas que detm
essa tcnica para se ter essa capacidade.
Regra: os advogados, defensores pblicos e membros do MP tm
capacidade postulatria.
Exceo: o legislador confere capacidade postulatria a leigos. No so
casos em que se dispensam capacidade postulatria. E sim que se atribuem
capacidade postulatria a leigos. O que se dispensa a constituio de advogado,
pois o leigo passa a ter capacidade postulatria. Exemplos:
(i) Juizados Especiais at 20 salrios mnimos em primeira instancia;
(ii) Justia do Trabalho;
(iii) Habeas Corpus;
(iv) Ao de alimentos (s se dispensa o advogado para PEDIR alimentos,
mas o juiz, examinando os alimentos provisrios, determina que se constitua
advogado posteriormente, ou seja, no se pode continuar sem advogado);
(v) Mulher que se afirma vtima de violncia domstica e busca pedido de
proteo
(vi) Comarcas que no possuem advogado ou em que todos os advogados
estejam impedidos ou recusem a causa;
(vii) Governador tem capacidade postulatria para ADI
Falta de capacidade postulatria: um ato praticado por algum que no
advogado, o ato nulo. Porque foi um ato praticado por agente incapaz. Isso est
expressamente previsto no estatuto da OAB, em seu artigo 4.
Advogado q pratica ato sem procurao um ato que existe, valido, mas
s produz efeitos salvo se ele ratificar, artigo 662 do CC:
Art. 662. Os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o tenha sem
poderes suficientes, so ineficazes em relao quele em cujo nome foram
praticados,
salvo
se
este
os
ratificar.
A ratificao h de ser expressa, ou resultar de ato inequvoco, e retroagir
data do ato.

Entretanto, dispe o art. 37 do CPC:


Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a procurar
em juzo. Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a fim de evitar
decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos
reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar, independentemente de
cauo, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 d, prorrogvel at outros
15, por despacho do juiz.
Os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes,
respondendo o advogado por despesas e perdas e danos.
Fredie diz q uma aberrao jurdica. Como uma coisa pode ser ratificada
se ela era inexistente? Como posso ratificar algo que no existe? Confirmar algo q
no existe? Advogado responde por algo q no existe?

Direito Processual Civil


Fredie alega q Cdigo Civil, por ser posterior a este dispositivo revogou este
artigo.
Outra coisa que merece ser destacada que esse dispositivo trata da falta
de procurao e no da falta de capacidade postulatria. Quem atribui capacidade
postulatria a LEI.
O pessoal da PUC-SP entende que, com base nesse dispositivo, a capacidade
postulatria pressuposto de existncia. Para Fred, h confuso entre falta de
procurao com falta de capacidade postulatria. J caiu na prova o pensamento da
PUC.
Smula do STJ, que ratifica o teor do Paragrafo nico do art. 37. Temos que
conhec-la para simplesmente demonstrar na prova a existncia dela. a sumula
115:
Smula 115 do STJ- Na instncia especial inexistente recurso interposto
por advogado sem procurao nos autos.
Vale lembrar, no entanto, que essa aberrao ir acabar, pois o novo cdigo
de processo civil no ter isso.

7. Litisconsrcio
a) Conceito: a pluralidade de sujeitos em um dos polos do processo.
b) Classificao:
Ativo:
Passivo:
Misto: em ambos os polos da relao da relao jurdica.
c) Diferena entre litisconsrcio inicial e ulterior (superveniente):
Litisconsrcio inicial: aquele que se forma concomitantemente ao
processo.
Litisconsrcio superveniente: aquele que surge ao longo do
processo. H 3 situaes que podem gerar o litisconsrcio ulterior:
A reunio dos processos em razo da conexo;
Sucesso processual (uma parte morre e ingressam os
herdeiros);
Interveno de 3, ex: a denunciao da lide e a oposio44;
d) Litisconsrcio Unitrio e Simples /Comum: essa distino feita a partir da
relao jurdica discutida.
Litisconsrcio unitrio: a deciso de mrito h de ser a = para
todos. O direito material impe uma soluo nica/unitria. Os
litisconsortes tero tratamento uniforme, sero tratados como se
fosse 1 pessoa. Pluralidade se transforma em uma unidade. 2 ou +
sujeitos discutem uma mesma relao jurdica indivisvel.
Litisconsrcio simples /comum: A deciso de mrito pode ser
diferente. O simples fato de poder ser diferente a deciso de mrito,
o caso de litisconsrcio simples, ainda que a deciso, ao final, seja a
mesma para todos. Basta a mera possibilidade de que a deciso de
mrito seja diferente.

44 No so todas as intervenes que geram litisconsrcio.

Direito Processual Civil


Para diferenciar esses 2 institutos, perguntas, na ordem, so necessrias:
Os litisconsortes esto discutindo qtas relao jurdica?
Se estiverem discutindo nica relao jurdica, faa 2 pergunta
Esta nica relao jurdica que est sendo discutida divisvel ou indivisvel?
Se for indivisvel unitrio.
Exemplos:
1. Litisconsrcio entre condminos para defender condomnio ( para todos)
UNITRIO45;
2. MP e um menor esto em litisconsrcios em uma ao de alimentos
UNITRIO46;
3. MPE e MPF litisconsortes em uma Ao Civil Pblica para impedir poluio
UNITRIO47;
4. 05 titulares de contas de poupana vo ao Judicirio pedindo reajuste de
plano econmico nas suas contas48 SIMPLES;
5. Devedores solidrios so rus de um processo49 DEPENDE...
Obrigao solidria divisvel SIMPLES;
Obrigao solidria indivisvel UNITRIO;
6. Ao para invalidar o contrato, figurando no polo passivo da relao os
contratantes UNITRIO (passivo)50;
7. Ao de investigao de paternidade e de anulao de registro ajuizada, em
litisconsrcio, contra o suposto pai e o pai registral SIMPLES.
e) Regime de tratamento dos litisconsortes:
Condutas determinantes e condutas alternativas:

45 O litisconsrcio unitrio est intimamente relacionado com a


COLEGITIMADOS.
46 Dica: sempre que um legitimados ordinrio estiver em litisconsorte com
extraordinrio, o litisconsrcio ser sempre unitrio.
47 Sempre que houver um litisconsrcio entre legitimados extraordinrios,
este litisconsrcio ser unitrio.
48 H no mn 5 relaes jurdicas. Pode ser q um deles tem 3 poupana. A deciso
no igual para todos, pois um pode renunciar ou fazer acordo com o banco. Dica:
Sempre que tiver pessoas em situaes parecidas, repetitivas, o litisconsrcio
simples. Ex: aes de massa impostos, relao de consumo, beneficirios do
FGTS, servidores que pleiteiam mesmo reajuste.

49 Existe uma nica obrigao solidria, na qual dois devedores respondem


por ela. A obrigao solidria divisvel ou indivisvel? Depende. Obrigao
solidria de pagar (divisvel). Obrigao solidria de entregar um cavalo
(indivisvel).
50 Dica: ao constitutiva e tem litisconsrcio Chuta que UNITRIO.

Direito Processual Civil


Conduta determinante:
condutas q determinam situao
desfavorvel. Ex: no recorrer, no contestar, confisso,
desistncia, renncia...
Conduta alternativa: conduta que a parte pratica para melhorar a
sua situao. Alternativa pq pode melhorar ou no! Ex: recorrer,
contestar, produzir prova, alegar, impugnar...
A relao entre os litisconsortes se estrutura com base em 3 regras:
(i)

(ii)
(iii)

Conduta determinante de um litisconsorte no prejudica o outro.


No litisconsrcio simples, a conduta determinante de 1 prejudica ele
prprio.
No litisconsrcio unitrio, a conduta determinante por 1 ineficaz para
todos, pois se a deciso vlida para todos!!
No litisconsrcio unitrio, conduta alternativa de um beneficia o
outro. Se 1 recorre ou contesta, vale para todos
No litisconsrcio simples, a conduta alternativa de um no
beneficia o outro. Cada um cuida da sua vida!!
Obs: veremos ponderaes desta regra na parte sobre revelia e recurso.
Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados,
em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e
as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros.
Dispositivo para litisconsorte simples e no para unitrio. O novo CPC
conserta!

f)

Litisconsrcio Necessrio / Facultativo:


Necessrio: qdo for obrigatria para a regularidade do processo, segundo
o art. 47:
Unitrio ou
Expressa previso legal.

Todo LITISCONSRCIO UNITRIO SIMPLES, pois, se fosse unitrio, no faria


qualquer sentido a lei prever expressamente o que j regra geral. Esses casos de
litisconsrcios previstos em lei regulam situaes excepcionais.
Litisconsrcio necessrio por fora de lei: Ao de usucapio de imveis; Ao
demarcatria.
Nem todo UNITRIO NECESSRIO. Existe
litisconsrcio necessrio por fora de lei simples.

necessrio

simples.

Ex:

OBS: existe litisconsrcio unitrio facultativo! Nem todo litisconsrcio


unitrio necessrio. Ex: MP e um menor est
o em litisconsrcios em uma ao de alimentos UNITRIO, mas o menor pde ir
sozinho! MPE e MPF litisconsrcio facultativo. Entre condominos no esto
obrigados a ingressarem juntos. litisconsrcio unitrio facultativo;
OBS: No existe litisconsrcio necessrio ativo! Ningum pode ser obrigado
a demandar com outra pessoa. Ningum pode obrigar que v juzo, sob pena de
se violar o direito de ao!
Logo, todo litisconsrcio unitrio ativo facultativo!

Direito Processual Civil


Regra: litisconsrcio passivo unitrio necessrio. Ex: Ao para invalidar o
contrato, figurando no polo passivo da relao os contratantes.
Logo...

UNITRIO ATIVO FACULTATIVO


UNITARIO PASSIVO NECESSRIO
Obs. Para Nelson Nery Junior: existe litisconsrcio necessrio ativo. Cotitulares de
direito indivisvel, todos os titulares devem demandar. a e b x c. Sucede
que se b no quiser ir juzo, a poder faz-lo sozinho, colocando b e c!
Ru (?!). Fredie alega q NO TEM O MENOR SENTIDO, MAS J CAIU EM CONCURSO!
O b no polo passivo, est cientificando q a est no litigando contra o c,
(recalcitrante) para, se querendo, ingressar no polo ativo. Esta a soluo
incorporada pelo Novo CPC.

Facultativo: quando a sua formao for opcional.

Ampulheta da sabedoria
U
N
S
F
Existe?
U N qdo unitrio for passivo necessrio
S N qdo for necessrio por fora de lei
U F qdo for polo ativo
S F o q mais tem
S no tem necessrio ativo
g) Litisconsrcio facultativo unitrio e coisa julgada:
A deciso unitria tem de ser = para todos, mas nem todos esto em juzo, pois
facultativo. Pergunta-se: a coisa julgada de um processo conduzido por
litisconsorte unitrio se estende ao litisconsorte unitrio?
Resposta: existem trs correntes:

1 corrente (majoritria): a coisa julgada se estende ao possvel


litisconsorte unitrio Barbosa Moreira, Ada Pelegrini, Fredei Didier.
2 corrente: a coisa julgada no atinge o possvel litisconsorte unitrio
Eduardo Talamini.
3 corrente: a coisa julgada s atinge o possvel litisconsorte se for para
benefici-lo Leonardo Greco.

h) Natureza da sentena proferida sem a citao de litisconsorte necessrio:


Lembrar:
- litisconsrcio necessria pode ser simples ou unitrio.
- U N qdo unitrio for passivo necessrio
- S N qdo for necessrio por fora de lei
Se no h citao de litisconsorte necessrio unitrio, a sentena ser
nula.
Se no h citao de litisconsorte necessrio simples, a sentena
vlida para aquele que foi citado. Invlida q no for citado.
i)

Interveno Iussu Iudicis: interveno de 3 por ordem do juiz.

CPC de 1939: O juiz podia trazer para o processo quem ele entendesse que
poderia fazer parte no processo.

Direito Processual Civil


CPC de 1973: restringe o poder do juiz. Juiz pode apenas nos litisconsortes
necessrios no citado (art. 47, CPC51).
ltimos 40 anos: necessidade de ampliar iussu iudicis, como forma de bem
gerir o processo, evitando questionamento futuros. A doutrina e
jurisprudncia passou a defender uma ampliao da interveno iussu
iudicis para abranger o litisconsorte facultativo unitrio. Ex: intimar cnjuge
para q venha dizer se consente. Este o modelo adotado pelo novo CPC.
j)

Aula 13
3 figuras do litisconsrcio: tem por critrio o G de proximidade do vnculo entre
os litisconsortes.
Litisconsrcio por comunho mesmo interesse. No se trata do mesmo
interesse. Ex: litisconsrcio entre credores solidrios. (art. 46, I)
Litisconsrcio por conexo: interesses diferentes mas ligados entre si. Ex:
litisconsrcio do MP com o incapaz em uma ao de alimentos. Tutela do
incapaz e a funo do MP (art. 46, II e III).
Litisconsrcio por afinidade: interesses diferentes mas parecidos. Ex:
litisconsrcio entre poupadores contra o banco. Cada um tem seu interesse,
mas interesses parecidos. (art. 46, IV).
OBS: Todo litisconsrcio por afinidade simples.
OBS: No CPC de 1939, litisconsrcio facultativo imprprio o
litisconsrcio por afinidade ativo podia ser recusado pelo ru. Podia
simplesmente negar a ser processado por pessoas em litisconsrcio por
afinidade. Era um direito subjetivo.
OBS: No CPC de 1973, elimina-se a possibilidade de o ru se opor formao
do litisconsrcio por afinidade ativo. Esse item litisconsrcio facultativo
imprprio deixou de existir.
OBS: litisconsrcio multitudinrio = multido. Ampliao do mercado de
consumo, o Judicirio deparou-se com um novo problema: o problema do
litisconsrcio ativo de multido. Surgiu, ento, a necessidade de se resgatar o
litisconsrcio facultativo imprprio para impedir a formao de um
litisconsrcio multitudinrio ativo. Mas com algumas adaptaes.

j.1 Litisconsrcio por afinidade ativo q multitudinrio (art. 46, , CPC):


Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto,
ativa ou passivamente, quando:
O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes,
quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O
pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao
da deciso. (Includo pela Lei n 8.952, de 1994)
51 Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela
natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para
todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos
os litisconsortes no processo.Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova
a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar,
sob pena de declarar extinto o processo.

Direito Processual Civil


Pela leitura do dispositivo, infere-se que deve haver motivao para o
desmembramento do litisconsrcio multitudinrio: quando comprometer a
rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. Agora, possvel o
desmembramento do litisconsrcio ativo ex officio (possibilidade inexistente
em 1939).
Este dispositivo s se aplica ao litisconsrcio for afinidade ativo.
Os demais litisconsrcios (por comunho e por conexo) no pode ser
desmembrado.
O ru pode pedir que o litisconsrcio seja desmembrado. Este pedido que o
ru formula interrompe o prazo de defesa. O juiz decide sobre o pedido e,
uma vez decidido, recomea a contagem do prazo para apresentao da
defesa.
Normalmente, o juiz desmembra o litisconsrcio em grupos de 10 pessoas.
Esses grupos de aes autnomas devem retornar ao mesmo juiz, sob pena
de se violar o juiz natural.
Desta feita, o litisconsrcio facultativo imprprio o litisconsrcio
por afinidade multitudinrio ativo, que pode ser desmembrado nos
termos do do art. 46 do CPC.
k) Interveno litisconsorcial voluntria.
Serve para se referir a mais de um fenmeno:
1 acepo: sinnimo de assistncia litisconsorcial. Sobre esta
acepo, ver mais a frente.
2 acepo: interveno litisconsorcial voluntria o litisconsrcio
facultativo ativo ulterior simples algum pede para intervir no processo
para se tornar litisconsorte simples ativo do autor. Ex: estudante de direito se
formou h 1 ano e pede ao juiz autorizao para fazer concurso para juiz. Juiz
concede. Ao conceder, outros colegas, tb na mesma situao, entra com PI
para q o juiz conceda para ele pq est na mesma situao. Acontece muitos
com os contribuintes, beneficirios da previdncia.
lcita esta prtica? De um modo geral, se trata de uma burla ao juiz natural.
Isto , o sujeito estaria escolhendo o juiz da causa.
De uns tempos pra c, a Doutrina tem sido mais tolerante com a interveno.
Alguns doutrinadores, com esteio nos princpios da durao razovel do
processo e da igualdade, tem admitido este tipo de interveno. No caso, se a
m-f no ficar caracterizada, admissvel esta prtica. A lei do Mandado de
Segurana, Lei 12.016/09, encampou esta viso mais generosa, conforme se
nota pelo art. 10, 2 da referida lei.
Art. 10. 2o O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o
despacho da petio inicial.
Logo, at o despacho da petio inicial, admite-se a interveno
litisconsorcial voluntria, o que revela a consagrao, ainda que em parte, deste
movimento que v com outros olhos a interveno litisconsorcial voluntria antes
proscrita.

Direito Processual Civil


8. Interveno de terceiros.
8.1 Introduo s intervenes de terceiro
a) Conceitos fundamentais:

Parte: quem faz parte do processo.


Terceiro: quem no parte. um conceito obtido por excluso.
Interveno de terceiro: o ingresso de terceiro em processo alheio,
tornando-se parte.
Incidente do processo: verruga um procedimento novo que surge em
um procedimento j existente e a ele se incorpora. No se desgarra, nasce
de um procedimento e a ele se incorpora. Toda interveno de terceiro um
incidente do processo.
As intervenes de terceiro no so processos incidentes
Processo incidente: incide no filhote um processo novo que surge de um
processo j existente, dele se desgarra e nele produz efeitos. Ex:
embargos de terceiro, MS x ato judicial, reclamao constitucional..

b) Fundamento das intervenes de terceiro:

Fundamento primrio: Ningum neste mundo s. Um processo que


envolve uma pessoa, sempre repercute em outra. Essa repercusso de
variada natureza. Como regra, a repercusso econmica no tutelada pelo
direito. Um processo pode, ainda, repercutir juridicamente, como o caso de
um processo conduzido por um legitimado extraordinrio. Esta repercusso
jurdica tutelada pelo direito, sobretudo por uma questo de economia
processual e para garantir o contraditrio. Essa repercusso jurdica que
costuma ser o fundamento que autoriza a interveno de terceiros.
Fala-se hoje repercusso institucional do processo, afetando terceiro do
ponto de vista institucional. Esta repercusso institucional considerada
espcie de repercusso jurdica. Ex: promotor de Justia sendo processado
em razo de um ato praticado na qualidade de promotor. O MP ou OAB pode
vir a sofrer uma repercusso institucional, vez que est em jogo uma
prerrogativa institucional do rgo. Para muitos, admitida esta forma de
interveno.

c) Classificao das intervenes de terceiro:

Intervenes espontneas: o 3 pede para intervir, o caso da


assistncia e da oposio.
Intervenes provocadas: o 3 trazido ao processo, o caso
chamamento ao processo, denunciao da lide e nomeao autoria.

Intervenes ad coadjuvandum: o 3 intervm para ajudar a parte


(assistncia).
Intervenes ad excludendum: o 3 intervm para brigar com as partes
(oposio).

d) Efeitos da interveno de terceiro:

Direito Processual Civil

Ampliao subjetiva do processo: agrega terceiro ao processo.


Ampliao objetiva do processo: traz novo sujeito e novo pedido ao
processo. Nova demanda. o que acontece com a oposio e a denunciao
da lide.
Mudana dos sujeitos do processo: o que acontece na nomeao
autoria.

e) Controle pelo magistrado:


Toda interveno de terceiro passa pelo controle do juiz. Art. 51 do CPC:
Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 d, o pedido do assistente ser
deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao assistente
interesse jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz:
I - determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e
da impugnao, a fim de serem autuadas em apenso;
II - autorizar a produo de provas;
III - decidir, dentro de 5 d, o incidente.
Se o terceiro pede para intervir no feito e ninguem impugnam, o juiz admite
a interveno. No porque inexiste impugnao das partes, que o juiz estar
obrigado a deferir o pedido de assistncia. Atente para a redao equivocada do
art. 51.
f)

Espcies de interveno de terceiro:

Trata-se de espcies previstas para o processo de conhecimento


ordinrio. Intervenes de terceiro na execuo vo ser estudadas na aula de
execuo.
Juizados Especiais:
- no se admite interveno de terceiros.
Procedimento sumrio admitem-se apenas em:
- assistncia, recurso de terceiro e
- interveno fundada em contrato de seguro ( gnero), dividem-se em 2
espcies:
- denunciao da lide fundada em contrato de seguro e
- chamamento ao processo em causas de consumo fundadas em
contrato de seguro (art. 101, II do CDC52).
g) O problema da interveno de terceiros na ADIN, ADC e ADPF

52 Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios,


sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as
seguintes normas:(...)
II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao
processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo Instituto de
Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o pedido
condenar o ru nos termos do art. 80 do CPC. Se o ru houver sido declarado
falido, o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de
responsabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de
indenizao diretamente contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao
Instituto de Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este.

Direito Processual Civil


Leis 9868 e 9882 probem expressamente interveno de terceiros nesse
procedimento. Historicamente, o objetivo era impedir que cidados interviessem
nesses procedimentos para discutir norma em tese (em abstrato) com base na sua
situao particular. Esta proibio merece duas ponderaes:

No h como impedir que um colegitimado ao ajuizamento de aes


intervenha no processo. Se um colegitimado no puder intervir num
processo, ele propor ADIN com mesma causa de pedido!!
Na ADIN, na ADC e na ADPF, admite-se a interveno do amicus curiae. A
interveno do amicus curiae mitiga a proibio da interveno de
terceiro no processo. O amicus curiae um sujeito que intervm no
processo para auxiliar o tribunal na construo de sua deciso. um
sujeito que apresenta ao tribunal argumentos, uma nova viso sobre o
tema, de modo a ampliar a percepo do tribunal sobre aquele assunto.
Ele intervm para colaborar com a justia. Nesse sentido, parece que a
interveno do amicus curiae no pode ser compreendida como uma
interveno de terceiro e sim uma interveno de auxiliar de justia, tal
como a interveno de um perito (posio de Fredie Didier). H, todavia,
autores que classificam a interveno do amicus curiae como
interveno de terceiro.

Histrico do amicus curiae:


L 6385/76 (reformada em 79): CVM, Comisso de Valores Mobilirios.
Autarquia federal que fiscaliza e controla o mercado de aes. A lei diz que
em todo o processo no Brasil em que se discuta matria a respeito da
competncia da CVM, ela deve ser intimada nesse processo. Cria a 1
hiptese de interveno de amicus curiae no processo. Trata-se de uma
interveno obrigatria, com amicus curiae pr-definido e em razo de uma
questo tcnica.
Lei 8884/94 (CADE): CADE cuida do sistema de proteo da concorrncia
uma autarquia que. Essa lei tambm dispe que em qualquer processo em
que se discuta a competncia do CADE, este dever ser obrigatoriamente
intimado. Segue-se o mesmo padro: interveno obrigatria em razo de
uma complexidade tcnica, com amicus curiae pr-definido.
Lei 9882 e Lei 9868, ambas de 1999: admitem a interveno de amicus
curiae com uma feio completamente diferente das leis anteriores: passa a
admitir amicus curiae com interveno espontnea, o STF no obrigado a
ter amicus curiae e no pr-define quem o amicus curiae. Pode ser
qualquer sujeito, pessoa fsica ou jurdica que possa contribuir com a causa.
O que legitima a interveno do amicus curiae a complexidade polticosocial da causa. O STF passou a admitir a sustentao oral de amicus curiae.
Hoje, admite-se amicus curiae em qualquer processo, independente de
previso legal, desde que a causa tenha uma complexidade que justifique a
sua interveno e o sujeito possa colaborar efetivamente com a causa. O
amicus curiae funciona como um instrumento de ampliao da participao
democrtica. (Ex: aes coletivas)
Ateno: STF, HC 82.424, julgado em 2003: discutiu-se o problema do
crime de racismo e prtica antissemitas Caso Ellwanger. O STF decidiu
que a conduta desse editor era tipificada como crime de racismo. 02 votos

Direito Processual Civil


vencidos foram no sentido de que o editor estaria no gozo de sua liberdade
de expresso. Nesse julgamento (processo penal), o STF admitiu a
interveno do amicus curiae, o professor Celso Lafer (judeu), sem que
houvesse previso legal, ao argumento de que a causa era politicamente
relevante e a substancial contribuio do amicus curiae (representatividade).

10.2 Assistncia
10.2.1 Caractersticas:

uma interveno espontnea;


Pode se dar a qualquer tempo, enquanto o processo estiver pendente;
Pode se dar em qualquer dos polos do processo;
Interveno do terceiro q no deduz pedido novo. Ele adere pretenso
do assistido;
Ele deve demonstrar que tem interesse jurdico na causa.
H 2 espcies de interesse jurdico que autorizam a assistncia:
A
autor

B
ru

C
Forte: - c titular do direito discutido. Esto discutindo um direito de c!
- sou colegitimado para discutir ADIN
Fraco: - c no titular do direito discutido. titular de uma outra relao jurdica Y mas
ligada a esta.

Forte/ direto/ imediato: Terceiro pede para intervir no processo ao


argumento de que titular de direito discutido em juzo. o que
acontece quando o processo conduzido por um legitimado
extraordinrio e o titular do direito pede para intervir. H tambm o
interesse forte quando o terceiro afirma ser um colegitimado
discusso daquele direito (caso da ADIN). Nesses dois casos, surge o
que se chama se assistncia litisconsorcial. Na assistncia
litisconsorcial, o assistente torna-se litisconsorte do assistido. Tratase de um litisconsrcio unitrio. A assistncia litisconsorcial
nada mais do que um litisconsrcio facultativo unitrio
ulterior. Nesse sentido, pode-se dizer que ela mais frequente no
polo ativo.

Fraco/ indireto/ mediato/ reflexo: o terceiro afirma no ser titular do


direito discutido. Em verdade, o terceiro titular de uma outra
relao jurdica, que no a relao jurdica discutida no processo,
mas que ligada (conexa). um interesse reflexo (mais fraco). Esta
relao jurdica existe entre o terceiro e o assistido. A soluo da
relao jurdica do feito interfere, de forma reflexa, na relao jurdica
existente entre o terceiro e o assistido. Ex: sub-locatrio que pretende
intervir em favor do locatrio numa ao de despejo, com o seguinte
fundamento: se o locatrio for despejado, a sub-locao cai por terra.
Este interesse reflexo gera a chamada assistncia simples.

Direito Processual Civil


O assistente simples no litisconsorte do assistido. um mero
auxiliar do assistido. O art. 53 do CPC53 dispe que o assistente fica
vinculado vontade do assistido. Esse dispositivo s se aplica
assistncia simples! Isto significa que se o assistido quiser renunciar,
desistir, transigir, o assistente nada poder fazer. O assistente fica
vinculado aos negcios do assistido. O art. 52, dispe o seguinte:
Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer
os mesmos poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que
o assistido.
Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu
gestor de negcios.
Se o assistido for revel, o assistente pode suprir as omisses do
assistido, ex: contestar. Salvo se assistido manifestar expressamente:
- eu no quero contestar. O assistente fica vinculado a vontade do
assistido.
O assistente no pode transigir, pois ele no titular do direito!
Pergunta: Suponha que o assistido no recorra de deciso. O
assistente simples recorre. Esse recurso dever ser conhecido.
Resposta: sim, pois estar o assistente suprindo omisso. Se o
assistido expressamente manifesta-se no sentido de no recorrer,
nada poder fazer o assistente.
O STJ tem confundido o art. 53 e ao art. 52, no admitindo a
interposio de recurso pelo assistente.
Em qualquer caso, o assistente simples um legitimado
extraordinrio subordinado: atua em nome prprio, na defesa de
interesse alheio, mas fica subordinado vontade do assistido.
Pergunta: o assistente simples fica vinculado coisa julgada?
Resposta: No, porque o direito discutido no dele. Ele fica
vinculado quilo que se chama de eficcia da interveno ou
eficcia preclusiva da interveno ou justia da deciso.
Pergunta: Por que a eficcia da interveno , a um s tempo, mais
e menos rigorosa do que a coisa julgada?
Resposta:
Aspecto mais rigoroso: o assistente simples no poder discutir
em nenhum outro lugar os fundamentos da deciso proferida contra o
assistido.
mais rigoroso pq a coisa julgada no vincula os fundamentos, mas a
eficcia da interveno os vincula.
Ex: caso so sub-locatrio. Se o despejo do locatrio se deu porque o
sub-locatrio transformou a casa num bordel (fundamento), o sublocatrio no poder mais discutir esta questo. Ao intervir como
assistente simples, se vincula aos fundamentos da deciso.
Aspecto menos rigoroso: a coisa julgada pode se revista por
ao rescisria. A eficcia da interveno, por sua vez, pode se
afastada com mais facilidade. O assistente simples pode afastar a
eficcia da interveno nas hipteses do art. 55 do CPC que

53 Art. 53. A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a


procedncia do pedido, desista da ao ou transija sobre direitos
controvertidos; casos em que, terminando o processo, cessa a interveno
do assistente.

Direito Processual Civil


consagram a chamada exceptio male gestis processus (alegaes
de m gesto do processo). Se o assistente simples demonstrar que o
assistido geriu mal o seu processo:
Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio
o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a
justia da deciso, salvo se alegar e provar que:
I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e
atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de
influir na sentena;
II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o
assistido, por dolo ou culpa, no se valeu.
Aula 14

10.3 Oposio
uma demanda proposta por terceiro que tem por objeto o direito ou a coisa que
est sendo disputado por autor e ru. O terceiro se ope a ambas as partes. O
processo passa a ter duas demandas: a demanda existente entre autor e ru e a
demanda decorrente da oposio (terceiro X autor e ru).
X
A
autor

B
ru
C

A e B

A coisa discutida no do A nem de B. A coisa de C!


Surge novo processo

A oposio agrega um pedido novo ao processo.


litisconsrcio passivo ulterior necessrio e simples.
Na elaborao da sentena, a demanda de oposio deve ser examinada
antes da demanda principal. Se a coisa for do terceiro, a demanda originria fica
prejudicada.
Os rus A e B, que so as partes originais do processo, sero citados
nas pessoas de seus advogados e tero prazo comum de 15 dias para se defender.
O CPC diz que aps a sentena no possvel haver oposio. Se na
causa originria j houve sentena, no se permite mais oposio. O terceiro dever
ingressar com ao autnoma contra A e B.
O CPC dividiu esse perodo em duas partes: se j houve audincia de
instruo no processo originrio, o terceiro ingressar com a oposio e esta ser
regulada pelo art. 59 do CPC. Se o terceiro ingressar com a oposio quando j se
havia iniciado a audincia, mas no havia sido prolatada a sentena, a oposio
ser regulada pelo art. 60 do CPC. Em verdade, essa diviso formal das oposies
no faz muito sentido, mas dever ser obrigatoriamente observada. Logo, essa
distino feita tendo em vista o momento em que a oposio oferecida. No
projeto de Novo CPC, eliminou-se a oposio.
Oposio interventiva

oposio autnoma

Direito Processual Civil


Art. 59 do CPC

Art. 60 do CPC
AUDINCIA
SENTENA

Art. 5954 do CPC oposio interventiva, por ser, rigorosamente, uma


interveno de terceiro. O terceiro ingressa no processo formulando o seu
pedido, e as 2 demandas tm de ser julgadas simultaneamente.
considerada um incidente do processo.
Art. 6055 do CPC
oposio autnoma. A oposio no uma
interveno de terceiro. Trata-se, em verdade, de um processo incidente
proposto por terceiro. Um processo novo surge e o juiz julga as 2
demandas conjuntamente, mas pode no haver julgamento
simultneo.
Na oposio, o terceiro afirma ser titular da coisa disputada.
Nos embargos de terceiro, o 3 violado/esbulha de sua posse pelo ato do
juiz, trata-se de um instrumento para proteger a posse, ex: juiz penhora bem
q no do executado
Para o oferecimento da oposio, necessrio que tenha sido instaurada a
litispendncia VERDADEIRA.

10.4 Intervenes especiais dos entes pblicos


(intervenes anmalas)
Esto previstas no art. 5 da Lei 9469/97.
Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou
rs, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e
empresas pblicas federais.
As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso
possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir,
independentemente da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer
questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais
reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em
que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas partes.
So 2 espcies de intervenes especiais:

54 Art. 59. A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos


autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas
julgadas pela mesma sentena.
55 Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o
procedimento ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal.
Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo
nunca superior a 90 dias, a fim de julg-la conjuntamente com a oposio.

Direito Processual Civil

Art. 5, caput: a interveno regulada no caput possui as seguintes


caractersticas...
Espontnea;
A qq tempo;
Em qq dos polos do processo;
igual assistente
No agrega pedido novo;
Dispensa interesse jurdico; a simples manifestao de
vontade
S pode ser promovida pela Unio;
Interveno em processo do qual faa parte autarquia,
empresa pblica ou sociedade de economia mista
federal56;
Art. 5, :
Espontnea;
A qq tempo;
Em qq dos polos do processo;
igual assistente
No agrega pedido novo;
Exige demonstrao de interesse econmico;
Para qq pessoa jurdica de direito pblico;
Em qq processo, independentemente do ente que dele
seja parte;
Destina-se a esclarecer questes, juntar memoriais,
documentos;
H quem defenda que essa interveno do de amicus
curiae. O Fredie no concorda. Alguns chamam de interveno
anmala. O professor prefere interveno especiais.

11. Alienao da coisa ou do direito litigioso


A
B discutindo X.
B aliena X a C.
Legenda: C adquirente da coisa litigiosa ou cessionrio;
B alienante, cedente ou transmitente;
A adversrio de ambos.
56 Processo que envolve sociedade de economia mista federal tramita na Justia
Estadual. Mas a Unio poder intervir, o que enseja o deslocamento da competncia
para a Justia Federal.Obs: Esses entes federais, a Unio simplesmente pode
intervir. No precisa mostrar interesse jurdico
Obs: litispendncia tem 2 significados. 1) 2 processos idntico contedo pendente
ao mesmo tempo. 2) pendncia/existncia de um processo. Nessa 2 acepo,
pode vir na prova: a interveno da Uniao cabe enquanto houver litispendncia.
Concurso juiz do Pr: para oferecimento da oposio necessrio ter instaurado
litispendncia.

Direito Processual Civil


possvel alienar a coisa ou o direito litigioso? Resposta: possvel.
Esta alienao ineficaz para A, o adversrio de ambos. A
poder continuar demandando contra B e se porventura perder, A
busca a coisa nas mos de C.
A coisa julgada atinge o adquirente da coisa litigiosa (C).
Existe um caso em que isto no acontece: se se trata de imvel
litigioso, a pendncia da ao que discute aquele imvel deve A
averbar na matrcula do imvel. Se o terceiro compra imvel litigioso
em cuja matrcula no consta averbao da pendncia, h boa-f.
Pois esta uma exigncia que se impe ao autor da ao, conforme
dispe a LRP. A aquisio de imvel litigioso apenas vincula o
adquirente quando houver averbao da pendncia desta ao na
matrcula do imvel, pois, neste caso, o terceiro assumiu o risco, no
podendo alegar boa-f.
O adquirente (C) pode pedir para entrar no lugar do
alienante (B), desde q adversrio consinta. A pode
concordar com a sucesso. Processo A x C.
B pode pleitear continuar no processo na qualidade de
assistente simples de C (interesse reflexo). O alienante que foi
sucedido pelo adquirente pode permanecer no processo como
assistente simples do adquirente.
A no concorda com a sucesso de C.
C pode intervir para ser assistente de B. A interveno de
C assistncia litisconsorcial, pois ele intervm para discutir
direito prprio. O adquirente pode tornar-se assistente litisconsorcial
do alienante caso o requerimento de sucesso seja indeferido. O B
permanece no processo, defendendo direito que de C. B
legitimado extraordinrio de C. Caso o pedido de sucesso tenha
sido indeferido, o alienante permanece no processo como
legitimado extraordinrio do adquirente. Ter havido ento uma
mudana da ntz jurdica da legitimidade do alienante: de ordinria
para extraordinria.
D um exemplo de legitimao extraordinria superveniente. O
sujeito se torna legitimado extraordinrio com a venda da coisa
litigiosa.
Resumo das ESQUISITICE deste assunto est no art 42:
Coisa julgada em relao a terceiro;
Sucesso processual;
Permanncia como assistente simples;
Interveno como assistente litisconsorcial;
Legitimao extraordinria superveniente.

Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato
entre vivos, no altera a legitimidade das partes.
1o O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo
o alienante, ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria.
2 O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo,
assistindo o alienante ou o cedente.
3 A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos
ao adquirente ou ao cessionrio.
Dica: legitimao extraordinria e substituio processual so sinnimos.
Cuidado para no confundir substituio processual com o fenmeno da sucesso

Direito Processual Civil


processual (troca, uma sai e outro entra, no se trata de legitimao
extraordinria). Litisconsrcio formado entre legitimado ordinrio e extraordinrio
ser sempre unitrio.
Se A no aceita a sucesso processual, ocorre a substituio processual ulterior.
Significa B permanece como legitimado extraordinrio.

12. Intervenes de 3 provocadas


O terceiro trazido ao processo.
A B
B traz ao processo C
C
a) Chamamento ao processo:
b) Nomeao autoria:
c) Denunciao da lide.
Dica: as intervenes provocadas se distinguem pela resposta que do a 1
pergunta geral:
O terceiro tem relao com o adversrio daquele que provocou a sua
interveno?
C tem relao com A?
A resposta varia conforme interveno de 3

Chamamento ao processo
A
solidariamente

B chamante

s o B pode trazer C para responder

C chamado
S o ru pode promover o chamamento ao processo. O ru denominado
chamante e o terceiro, chamado. Essa interveno de terceiro uma opo do
ru e s permitida no processo de conhecimento. No cabe chamamento ao
processo na execuo.
Funda-se na seguinte alegao: o ru, B, pleiteia que se traga ao processo
C para que responda solidariamente com ele em relao a A.
A solidariedade passiva entre B e C o fundamento do chamamento ao
processo.
O CC diz que o credor de obrigao solidria pode escolher qualquer dos
devedores para cobrar a obrigao. O devedor demandado pode trazer ao processo
os demais devedores solidrios. Logo, verifica-se que h uma quebra dada pelo CC
ao credor de obrigao solidria.
O chamamento ao processo serve para ampliar o polo passivo do processo
de modo que a sentena possa ser proferida contra todos (chamante e chamado),
podendo ser executada contra ambos e aquele que vier a pagar a dvida poder se
voltar contra o outro para cobrar o seu quinho no mesmo processo.

Direito Processual Civil


Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores,
valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la,
por inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na
proporo que Ihes tocar.
A sentena de chamamento ao processo gera litisconsrcio passivo ulterior e
um instrumento a favor da economia processual.
O art. 77 dispe quem poder ser chamante e chamado:
CHAMANTE B
Fiador
Fiador
Devedor

CHAMADO C
Devedor
Codevedor
Devedor

Pegadinha: Devedor poder chamar ao processo o fiador? No, mas


poder chamar outro devedor. Se o fiador renunciar ao benefcio de ordem ser
tratado como devedor.
Ateno: Existe uma hiptese de chamamento ao processo prevista no
CDC, no art. 101, II. Este dispositivo estabelece que o fornecedor pode chamar ao
processo a sua seguradora numa ao de responsabilidade civil. Normalmente, para
se trazer a seguradora ao processo deve ser feita a denunciao lide. Entretanto
esta peculiaridade existente no CDC para ajudar o consumidor, pois, no
chamamento ao processo, pois, neste caso, a sentena condenatria poder ser
executada contra os dois (fornecedor e seguradora). Confira-se:
Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios,
sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as
seguintes normas:
I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor;
II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao
processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo Instituto de
Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o pedido
condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. Se o ru houver
sido declarado falido, o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de
responsabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de
indenizao diretamente contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao
Instituto de Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este.
Pergunta geral: C tem relao com A?
Resposta: Sim, tambm, pois B e C so devedores solidrios.
Obs: o problema da ao de alimentos. Imagine uma criana com 4 avs. O
neto poder pleitear alimentos contra os 4 avs. No h, neste caso, uma obrigao
de alimentos com 4 devedores. O que h, em verdade, so 4 obrigaes de
alimentos, pois na relao de alimentos cada um d de acordo com a sua
possibilidade-necessidade. No esto obrigados pela dvida toda. Imagine que o
neto proponha a ao apenas contra o av paterno. O STJ entendeu que o av
paterno pode chamar ao processo os outros avs. Perceba que esse chamamento
ao processo no se lastreia em solidariedade. A base do STJ para defender essa
possibilidade o art. 1698 do CC.

Direito Processual Civil


Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em
condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de
grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem
concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma
delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.
O STJ traz uma hiptese nova de chamamento ao processo, embora Fredie
Didier discorde. Para o professor, o art. 1.698 apenas autoriza que o autor de
alimentos, depois da defesa do ru, possa trazer ao processo os demais parentes
(aditamento da demanda). Esse posicionamento adotado por Didier foi encampado
por vrios doutrinadores!

Nomeao autoria
A

B nomeante

nao com B, com C. Deve trazer


C se no fizer responde por perdas e danos.
Corrigir o polo passivo

C nomeado
uma interveno provocada pelo ru. uma interveno obrigatria. O ru,
nos casos de nomeao, tem o dever de nomear, sob pena de responder por perdas
e danos. Tem por objetivo corrigir o polo passivo do processo. A demanda foi
dirigida em face de B, quando deveria ter sido proposta em face de C.
Por que o ru tem de dizer ao autor contra quem deveria ter sido proposta a
demanda? Por que esse dever imposto ao ru? A nomeao existe como uma
tcnica para proteger o autor contra a aparncia.
Pergunta geral: C tem relao com A?
Resposta: Sim, e s ele tem. A no tem relao com B.
Diz o CPC que o nomeado pode se recusar a entrar no processo. Ao recusar a
nomeao, o processo segue contra o nomeante, que funcionar como
legitimado extraordinrio do nomeado! A sentena produz efeitos contra o
nomeado.
a) Hipteses de nomeao:
Art. 62, CPC: para aes possessrias ou reivindicatrias propostas contra:
- detentor (caseiro, vaqueiro, motorista)
- possuidor ou proprietrio.
Art. 63, CPC: para aes indenizatrias propostas contra:
- preposto que tem de nomear o preponente, ex: eu quebrei a sua
porta, janela... mas fiz pq o meu chefe mandou, o preponente.
Obs.: alguns autores, dentre os quais se inclui Fredie Didier, identificam
que este caso no se trata de nomeao autoria e sim de chamamento ao
processo, pois preposto tb responde perante a vtima. Ambos respondem,
perante a vtima, solidria (art. 932, III e 942, , do CC). Logo, o preposto
traz um responsvel solidrio ao feito, ampliando o polo passivo e no
corrigindo o polo passivo.

Denunciao da lide;
Demanda 1: A x B
Demanda 2: B x C

Direito Processual Civil


A

B denunciante
demanda reembolso os prejuzos q vier a
sofrer
Pode ser pelo A ou B
C denunciado
uma interveno de terceiro que pode ser promovida pelo autor ou pelo ru. O
autor que queira promover a denunciao da lide, deve faz-lo j na petio inicial,
de modo que, quando feita pelo autor, a denunciao da lide no , rigorosamente,
uma interveno de terceiros, pois o processo j comea com o terceiro que, no
caso, ru desde o incio.
Por este motivo, o modelo desta aula ser a denunciao da lide feita pelo ru.
A denunciao da lide uma demanda. Isto significa que um novo pedido se
incorpora ao processo. O processo passa a ter a seguinte configurao: demanda 01
(de A contra B) e a demanda 2 (de B contra C). A denunciao da lide amplia
objetivamente o processo.
Qual a natureza desta demanda? Trata-se de uma demanda regressiva, de
reembolso. O denunciante vai contra o denunciado pretendendo que ele reembolse
os prejuzos que ele vier a sofrer. H entre denunciante e denunciado uma relao
de regresso.
A denunciao da lide demanda regressiva eventual.
Se o denunciante perder na ao principal ao regressiva.
Se o denunciante vencer a demanda principal denunciao da lide nem
chegar a ser examinada.
O denunciante deve reembolsar as despesas do denunciado, inclusive
honorrios advocatcios.
Este o risco da denunciao da lide.
Neste caso, dever se julgada primeiramente a demanda principal, pois se o
denunciante ganha na ao principal, a denunciao da lide sequer ser
denunciada.
Pergunta geral: C tem relao com A?
Resposta: No. C tem relao com B
Aula 15
Pergunta de concurso: qual a posio processual assumida pelo
Denunciado?
Resposta: O denunciado assume no processo um duplo papel, varia de acordo
com a demanda.
Na Denunciao da lide (2), o denunciado um ru, sem qualquer
peculiaridade.
Em relao demanda principal (1), h trs concepes:
1 concepo (CPC): (concepo majoritrio) O denunciado , na
demanda principal, litisconsorte do denunciante. Significa A
x
B e C.
Isto porque C far possvel para que B ganhe. Este litisconsrcio
unitrio. O C vai atuar em nome prprio na defesa dos interesses de
B.
O denunciado, na demanda 01, legitimado extraordinrio.
Na demanda 2, o denunciado ru legitimado ordinrio.

Direito Processual Civil

2 concepo (Dinamarco): o denunciado assistente litisconsorcial


do denunciante. Na prtica, no muda, pois o assistente litisconsorcial
litisconsrcio unitrio. Usa a expresso assistente, ao argumento de
que no teria sido formulado nenhum pedido contra C, razo pela qual
no poderia ser considerado litisconsorte de B
3 concepo (Nelson Nery): o denunciado assistente simples do
denunciante, j que seu interesse reflexo. Nery esbarra na literalidade
do texto do CPC, que expressamente diz que caso de litisconsrcio.

01

02
C seguradora
Condenao direta do denunciado (A C)
Do ponto de vista do direito material, no possvel, pois C nada deve a
A. Entretanto, a jurisprudncia comeou a se deparar com a denunciao da lide
nos casos de seguro, tendo notado que a empresa seguradora tem patrimnio, ao
passo que o causador do dano, no tinha para ser executado. Tribunais passaram,
ento, a admitir a condenao direta da segurada para ressarcir a vtima. H
inmeros precedentes do STJ nesse sentido. Esse entendimento teve
ressonncia no prprio CDC, que colocou a seguradora como solidria do
fornecedor. Outro impacto deste entendimento foi no prprio CC/02, que
prev que a seguradora, nos casos de seguro de responsabilidade
obrigatrio, tambm responde diretamente vtima.

Denunciao da lide nos casos de evico:


Evico no direito material:
a perda de direitos sobre uma coisa que foi adquirida de outrem.
A evico uma garantia, possibilitando o direito de regresso contra o
alienante.
No havia denunciao da lide antes do CPC de 1973. O CC de 1916 dispunha,
no art. 1116, que para o adquirente exercer os direitos da evico contra o
alienante, o adquirente deveria notificar o alienante nos termos da lei do processo.
O CPC de 1939 previa uma figura chamada de chamamento autoria para os
casos de evico, e consistia na possibilidade de o adquirente notificar o alienante
da existncia da demanda e de que, se viesse a perder causa, seria proposta uma
ao de regresso contra este. O chamamento autoria era esta comunicao feita
pelo adquirente ao alienante. O alienante, por sua vez, poderia assumir o processo
no lugar do adquirente ou simplesmente se manter indiferente. Note que, no CPC de
1973, a denunciao da lide j a prpria ao de regresso, no se aplicando
apenas aos casos de evico. No se trata de uma simples admoestao verbal
prpria do chamamento autoria. A denunciao da lide no pode ser
compreendida como sinnimo de chamamento autoria.
Nesse sentido, passou-se a defender que o chamamento autoria era
necessrio para se propor posteriormente a ao de regresso. O direito de regresso
pressuporia o chamamento autoria.

Direito Processual Civil


A denunciao da lide tambm obrigatria, ou seja, indispensvel para o
exerccio do direito de regresso? A denunciao da lide herdou esse atributo do
chamamento autoria? Se o sujeito no denuncia lide perde o direito de
regresso?
Resposta:
Para responder esta pergunta, dividiremos a resposta em quatro partes:

O art. 70 do CPC dispe que a denunciao da lide obrigatria;


unnime que essa obrigatoriedade somente pode dizer respeito
denunciao da lide nos casos de evico, seguindo a tradio do direito
brasileiro (chamamento autoria). Nas outras duas hipteses, a falta de
denunciao da lide no enseja perda do direito de regresso;
Mesmo em alguns casos de evico, a denunciao da lide no
obrigatria. H, ento, duas situaes, em que a falta de denunciao da
lide no gera perda do direito de regresso. Admite-se o ajuizamento de
ao autnoma para pleitear os direitos da evico:
Sempre que a denunciao da lide for proibida. Se ela proibida,
no h como ser obrigatria. proibida no procedimento sumrio
e nos juizados especiais.
Quando a denunciao da lide for impossvel, como, por ex, na
evico por ato administrativo. A denunciao da lide
pressupe um processo jurisdicional.
Existe no direito brasileiro ao autnoma de evico? H nos dois
casos supramencionados.
Alguns autores e tambm a jurisprudncia, inclusive com deciso do STJ,
tem defendido que a denunciao da lide nunca obrigatria. A no
denunciao da lide jamais leva perda do direito de regresso, sob os
seguintes fundamentos:
(i)
O art. 1116 do CC/16 foi reproduzido no art. 456 do CC/02. O art.
456 do CC/02 obsoleto. Foi escrito para uma realidade de
chamamento autoria, que no existe mais.
(ii)
A interpretao diversa estimularia o enriquecimento ilcito. Ao se
defender que a denunciao da lide obrigatria estimularia o
enriquecimento ilcito do alienante.

Denunciaes sucessivas. Dispe o art. 456 do CC:


Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o
adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qq dos anteriores, quando e
como lhe determinarem as leis do processo.
No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a
procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar
de recursos.
A
B denunciante
demanda reembolso os prejuzos q vier a
sofrer

C
D
E
Este dispositivo autoriza a denunciao per saltum. Existem 05 correntes:

Direito Processual Civil

1 corrente: o CC apenas ratifica a possibilidade das denunciaes


sucessivas B para C para D para E. No h qualquer inovao no
dispositivo;
2 corrente: este dispositivo autoriza a denunciao coletiva, o B, de uma
vez s, faria uma nica denunciao, para que todos os membros da cadeia
sucessria viessem ao processo de uma s vez, evitando vrias
denunciaes, comprometendo a celeridade do processo.
3 corrente: este texto autoriza que B pule o alienante imediato e denuncie
o subsequente. B denuncia a lide D (pula C) e D viria ao processo
para defender os interesses de C, j q D no tem relao com B. Esta
a pior soluo. denunciao per saltum, com fundamento no art. 456
do CC/02;
4 corrente: o CC teria criado, com esse dispositivo, uma hiptese de
solidariedade entre todos os alienantes. Todos os alienantes respondem
perante o ltimo comprador B. B, poderia, ento, escolher qualquer um
deles para demandar. Para esta concepo, tambm se admite
denunciao per saltum, a diferena que esta corrente entende haver
solidariedade passiva entre os alienantes.
5 corrente: no possui eficcia, tendo em vista que no foi regulamentado.

Denunciao da lide no inciso III do art. 70 do CPC


Destina-se a qq hiptese de regresso.
Surgiram 2 correntes histricas de interpretao:
1 corrente: Interpreta o dispositivo de maneira literal, de modo que
qualquer hiptese de regresso autoriza a denunciao (Dinamarco,
Barbosa Moreira).
2 corrente: Esta denunciao da lide s permitida nos casos de direito
de regresso em que houve transmisso de direitos, ex: evico. Para essa
interpretao no caberia denunciao da lide nem em caso de seguro.
Deve ser assim para no tumultuar o processo. interpretao restritiva
A melhor interpretao do inc III, segundo Didier, a de que no h proibio em
tese, mas se no caso concreto o juiz perceber que a denunciao da lide ir
tumultuar o processo, poder inadmit-la.
O Poder Pblico pode denunciar a lide ao servidor?
Resposta: Hely Lopes sustentava que no cabia a denunciao da lide feita pelo
Poder Pblico contra o servidor, tendo adotado a concepo restritiva, ao
argumento de que tal prtica tumultuaria o processo. Em concurso para Advocacia
Pblica, deve-se defender a possiblidade de denunciao da lide ao servidor,
adotando a concepo ampliativa.
No h posicionamento majoritrio na jurisprudncia, a questo ainda
muito controvertida.
Fim da 1 fase!!!!

I- PETIO INICIAL
1. Conceito: o instrumento da demanda, a forma pela qual a demanda se
apresenta.
2. Requisitos:
a) Forma:
Regra, escrita.

Direito Processual Civil

b)

c)

d)

e)
f)
g)

h)

i)

j)

Exceto: orais e reduzidas a termo depois (Justia do Trabalho, Juizados


Especiais, Aes de Alimentos e a demanda por medidas protetivas de
urgncia por mulheres que se afirmam vtima de violncia domstica).
Assinatura de quem tenha capacidade postulatria: Advogado,
membros do MP, Defensores Pblicos e leigos nas hipteses legais em que
se atribui capacidade postulatria.
Endereamento: deve ser endereada ao juzo competente.
- Excelentissimo Senhor Doutor Juiz de Direito
- Egrgio Tribunal
- Excelso Supremo
Qualificao das partes:
CNJ baixou uma resoluo dispondo que, na qualificao, deve
constar o CPF para evitar problemas de homonmia.
Quando se qualifica pessoa jurdica, deve-se dizer qual o tipo de
pessoa jurdica (sociedade simples, empresria, autarquia, fundao).
Ateno: sito em... e no sito Rua....
Qualificao do nascituro: nascituro de (nome da me).
Quando no se sabe um dos atributos do ru: estado civil ignorado/
endereo ignorado. Quando o endereo for ignorado dever ser
pedido citao por edital!
Quando no se sabe quem o ru: proponho ao contra o credor
da obrigao Tal, devendo ser pedida a citao por edital (ao de
consignao em pagamento, quando desconhecido o credor). Na
ao possessria contra 700 pessoas ocupantes de um imvel, devese citar apenas alguns nomes e acrescentar e demais ocupantes do
referido imvel.
Causa de pedir: j estudamos;
Pedido: ser visto na prxima aula.
Requerimento de citao: se o autor no requer a citao do ru, a
citao ser feita via postal. Se a causa for qualquer uma daquelas previstas
no art. 222 do CPC57, a citao ser sempre por oficial de justia.
Requerimento de produo de provas: fazer pedido genrico todas as
provas admitidas em direito. No mandado de segurana, entretanto, s se
admite prova documental!
Deve vir acompanhada dos documentos indispensveis
propositura da ao: existem duas espcies de documentos
indispensveis propositura da ao: (i) se a lei exigir a juntada do
documento (ex: procurao, ttulo executivo na ao de execuo, prova
escrita na ao monitria, planta do imvel na ao de usucapio); (ii)
quando o autor faz expressa referncia ao documento. Se, porventura, o
autor menciona o documento, mas no o possui, dever pedir a exibio do
documento a quem o tenha.
Atribuio do valor causa: toda causa tem um valor. um dado muito
relevante ao processo, servindo a diversos propsitos. So eles: base de

57 Art. 222. A citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do Pas,
exceto: a) nas aes de estado; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)
b) quando for r pessoa incapaz; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)
c) quando for r pessoa de direito pblico; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)
d) nos processos de execuo; (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)
e) quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de
correspondncia;
f) quando o autor a requerer de outra forma. (Includo pela Lei n 8.710, de 1993)

Direito Processual Civil


clculo para as custas; definir competncia; definir procedimento
sumrio/ordinrio; base de clculo para multas processuais. Existem duas
espcies de valor da causa:
Valor da causa legal: deve obedecer a um critrio legal de clculo.
O autor se limita a cumprir um critrio de fixao que est na lei. As
hipteses de valor legal esto no art. 259 do CPC58;
Valor da causa estimativo: aquele que o autor estimar. Isto se
aplica nas hipteses que no se encaixe no art. 259 do CPC. Ex: ao
de guarda de filho.
Como corrigir o equvoco na atribuio do valor da causa?
O valor da causa equivocado ocorre em duas situaes:
(i) simples desobedincia ao art. 259 do CPC;
(ii) irrazoabilidade na estimativa.
O ru pode se valer da impugnao ao valor da causa. Trata-se de uma
resposta do ru formulada no prazo de defesa, autuada separadamente (pela
avulsa) e que ser decidida por deciso interlocutria, impugnvel por
agravo de instrumento. Alm disso, se entende que o juiz tambm pode
controlar de ofcio o valor da causa no incio do processo. Citado o ru, cabe
somente a ele impugnar. Se o juiz pudesse controlar o valor da causa em
qualquer momento, este prazo para impugnao previsto para o ru perderia
o sentido/utilidade.
No projeto do novo CPC, a impugnao ao valor da causa ser feita no bojo da
contestao.
3. Transformaes da petio inicial
a) Emenda:
consertar, retificar. Existe uma regra no CPC que dispe que o juiz no
pode indeferir a PI sem dar a oportunidade de o autor ser emenda-la. H um
direito emenda. O prazo para emenda de 10 dias. Confira-se o art. 284 do
CPC:
Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos
exigidos nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades
capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a
emende, ou a complete, no prazo de 10 dias.
Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.
O direito emenda uma concretizao do dever de preveno, que
manifestao da cooperao.

58 Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser:I - na ao


de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a
propositura da ao;
II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores
de todos eles;
III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor;
IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal;
V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento,
modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato;
VI - na ao de alimentos, a soma de 12 prestaes mensais, pedidas pelo autor;
VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para
lanamento do imposto.

Direito Processual Civil


b) Aditamento
ampliar. Est permitido at a citao, segundo o art. 294 do CPC. Esta
restrio no faz sentido para o professor.
Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua
conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa. (Redao dada pela Lei n
8.718, de 1993)
c) Alterao da petio inicial
a trocar/mudar de um de seus elementos. A alterao est regulada no art.
264 do CPC:
Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de
pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as
substituies permitidas por lei.
A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser
permitida aps o saneamento do processo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1973)
A alterao pode ser...
Subjetiva: troca de ru, que dever ser feita at a citao;
Objetiva: troca de pedido ou causa de pedir. Aps o saneamento, no se
admite alterao.
Alterao:
1

SIM!!!
citao

SIM, com o consentimento


do ru

3
NO!!!
saneamento

Aula 16
4. Indeferimento da petio inicial
Conceito: uma deciso que rejeita, liminarmente, a PI. Indeferimento s se d
antes de ouvir o ru. Uma vez q o ru foi ouvido, j no mais caso de
indeferimento. Ex: carncia de ao caso de indeferimento e se no indefere,
e aps o ru se manifestar, extino por carncia da ao.
Caractersticas:
a) No haver condenao ao pagamento de honorrios para o ru, que nem
citado foi;
b) Apelao contra a sentena que indeferiu a petio inicial possui algumas
peculiaridades: Permite juzo de retratao. Se juiz no se retratar a
apelao subir ao Tribunal sem contrarrazes do ru, eis que o ru nem
chegou a ser citado. E porventura for acolhida a apelao pelo Tribunal, o ru
ser citado e poder apresentar toda a sua defesa. Mas a interposio de
recurso se apelao nessas hipteses muito rara, porque, nesses casos, o
autor interpe nova petio inicial. Dispe o art. 296 do CPC:
Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz,
no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso. (Redao
dada pela Lei n 8.952, de 1994)
No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente
encaminhados ao tribunal competente. (Redao dada pela Lei n 8.952, de
1994
4.1 Tipos de Indeferimento:
4.1.1 Total e parcial
a) Total: o processo extinto.

Direito Processual Civil


b) Parcial: refutou apenas parte da petio inicial. Se o indeferimento for
parcial, o processo no se extinguir, tendo prosseguido em relao parte
que foi deferida. Se um juiz indefere parcialmente a petio inicial,
estaremos diante de uma deciso interlocutria, impugnvel por
agravo de instrumento.

4.1.2 Com exame de mrito e sem exame de mrito


a) Sem exame de mrito: a regra!!!
Regra que no indeferimento no examina o mrito da causa - no
examina pedido, indeferimento por questes formais.
Indeferimento sem exame de mrito (art. 295 do CPC):

Inpcia: um defeito da petio inicial relacionado ao pedido ou a causa


de pedir. Os casos de inpcia esto previstos no do art. 295:
Quando falta pedido ou causa de pedir;
Obs.: Doutrina - qdo o pedido ou a causa de pedir forem obscuros, h
inpcia;
Quando o pedido for juridicamente impossvel.
Obs.: Fredie devia ser caso de improcedncia e no de extino
sem exame de mrito. No projeto de Novo Cdigo esta hiptese
tratada como improcedncia.
Quando a petio for incoerente: da narrao dos fatos no decorre o
pedido.
Quando a petio veicula pedidos incompatveis entre si (ex: autor
quer, ao mesmo tempo, anular e revisar um contrato).
Prevista legislao extravagante: art. 50 da L 10.931/04. O autor
deve especificar qto deve, nas obrigaes decorrentes de
emprstimo, sob pena de inpcia:
Art. 50. Nas aes judiciais que tenham por objeto obrigao
decorrente de emprstimo, financiamento ou alienao imobilirios,
o autor dever discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes
contratuais, aquelas que pretende controverter, quantificando o valor
incontroverso, sob pena de inpcia. (...)
Carncia de ao: ilegitimidade ou falta de interesse.
Erro na escolha do procedimento: o juiz s pode inferir se no puder
adequ-lo. Para Fredie Didier, sempre ser possvel a adequao do
procedimento, por isso que, na prtica, difcil identificar esta hiptese.

Indeferimento com exame de mrito:


Improcedncia prima facie: deciso com mrito, favorvel ao ru, sem
ter sido ouvido. Deciso apta coisa julgada material.
Regras gerais que compem o regime da improcedncia prima facie:
Se o juiz no se retratar com a apelao, os autos sobem com
contrarrazes do ru. Isto porque o Tribunal poder julgar procedente
a causa. As contrarrazes exercem papel semelhante a de uma
contestao59.
59 H quem defensa que se esse prazo de contrarrazes em favor do Poder Pblico,
esse prazo seria em qudruplo, j que essas contrarrazes tem natureza de defesa.
Em regra, o prazo de contrarrazes simples.

Direito Processual Civil


Transitada em julgado a deciso e o ru no intimado para
contrarrazoar, o escrivo tem de mandar uma carta para ru comunicando a sua vitria, para que o ru possa se defender se o
autor quiser demandar contra ele novamente.
Ateno: S possvel a improcedncia liminar: pq a favor do ru e sem
ouvi-lo.
No possvel uma procedncia liminar. Seria uma ofensa ao
contraditrio, pois se decidiria contra algum sem ouv-lo. A tutela antecipada
no procedncia liminar, pois uma deciso provisria, com base em juzo de
cognio sumria. E a tutela antecipada na parcela incontroversa? Como pode
haver esta hiptese se o ru sequer chegou a ser ouvido.
Hipteses de improcedncia liminar:

Prescrio e decadncia (art. 295, IV c/c art. 269, IV).


Obs! Regra, art. 267, I: indeferimento da PI sem exame de mrito.
Exceo: prescrio e decadncia, implica em exame de mrito.
O juiz s pode inferir a PI por prescrio ou decadncia se se trata de
prescrio ou decadncia que ele pode conhecer de ofcio.
O juiz s pode conhecer de ofcio a decadncia legal, a decadncia
convencional no!!
H norma que autoriza, h 6 anos, que o juiz conhea de ofcio qualquer
prescrio (5 do art. 219 do CPC).
Fredie no aceita muito este dispositivo, pois a prescrio pode ser
objeto de renncia. O juiz estaria exercendo, de ofcio, um direito que o
devedor poderia renunciar. Nesse sentido, h uma corrente que sustenta
que o juiz s poder a conhecer de ofcio a prescrio a direito
indisponvel (ex: prescrio em favor de incapaz). No processo do
trabalho, j se decidiu que a prescrio no deve ser conhecida de ofcio
(a prescrio desfavorvel ao empregado no direito do trabalho);
Improcedncia em causas repetitivas (art. 285-A c/c art. 269, I): causa
repetitiva, tramita perante um juzo que j tenha uma orientao
consolidada pela improcedncia do pedido e a causa dispensa produo
probatria em audincia, podendo ser julgada apenas com base em provas
documentais. Neste caso, no necessria a citao do ru, podendo o juiz
realizar o julgamento definitivo da causa. Entretanto, o juiz s pode
aplicar este dispositivo se este entendimento j for consolidado no
respectivo tribunal.

II Pedido
o ncleo da PI. Define o que o autor pretende no processo. dividido pela
Doutrina em:
a) Pedido imediato: o pedido de deciso, para que o juiz julgue a causa em
seu favor;
b) Pedido mediato: o bem da vida que se almeja alcanar com o processo
(dinheiro a ser pago, coisa a ser entregue, muro a ser construdo).
Requisitos do pedido:

Direito Processual Civil


a) Certeza: o que consta expressamente na PI.
Regra: o pedido certo, a ponto de o art. 293 determinar que o pedido deve
ser interpretado restritivamente. No se admite o pedido implcito.
Exceo: em que o juiz dever conhecer como pedido implcito. Em todos
os casos em que se admite pedido implcito, o juiz deve examinar (o
pedido implcito como se fosse um pedido formulado). Eis as
excees:
Pedido de condenao ao pagamento das verbas de sucumbncia;
Pedido de correo monetria e juros legais
Pedido relativo a obrigaes de prestaes peridicas: o pedido de
prestao de natureza peridica inclui as prestaes vincendas
implicitamente. Se assim no fosse, o autor iria a o juzo todo ms.
(art. 290 do CPC);
Obs.: Qualquer hiptese de indeferimento sem exame de mrito, o
juiz dever obrigar o autor a emendar a petio inicial. No se fala
emenda nas hipteses de indeferimento com exame de mrito, pois,
neste caso, no h defeito formal na petio, e sim um problema no
pedido.
Ateno: Em 2010 (STJ, Resp 1049560), o STJ simplesmente ignorou o
art. 293, e afirmou que a interpretao do pedido no pode ser restritiva
e sim lgico-sistemtica.
b) Clareza: o pedido formulado de maneira obscura gera inpcia.
c) Coerncia: o pedido tem de ser coerente com a causa de pedir.
d) Determinado (lquido): o pedido delimitado em relao a o quanto e a o
qu o autor quer. Art. 286 do CPC:
Art. 286. O pedido deve ser certo ou (E) determinado. lcito, porm, formular
pedido genrico:
I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens
demandados;
II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato
ou do fato ilcito;
III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser
praticado pelo ru.
H situaes em que se permite o chamado pedido genrico. o pedido
relativamente indeterminado. A sua indeterminao recai sobre o quantum. Ou seja:
eu digo o que eu quero, mas no digo o quanto eu quero. As situaes em que ele
permitido esto previstas no art. 286. Nestes casos, o valor da causa ser por
estimativa:

Aes universais: ao universal aquela que tem por objeto uma


universalidade (ex: rebanho, biblioteca, pinacoteca, herana, etc)
art. 286, I;
Aes indenizatrias quando no se puder desde logo fixar o
montante do prejuzo (ex: pedido genrico de indenizao por dano
moral. Entretanto, o professor entende que CPC no autoriza este tipo
de pedido, pois, neste caso, deve o autor definir o valor que entende

Direito Processual Civil

devido para compensao dos danos morais. No h indeterminao


neste caso, embora a jurisprudncia admita pedido genrico por
indenizao por dano moral);
O valor do pedido depende de um comportamento do ru.

Cumulao de pedidos:
H cumulao de pedidos sempre que, em um mesmo processo, +1 pedido for
formulado. Essa cumulao pode se dividir em:
Cumulao homognea/heterognea
a) Cumulao homognea: quando os pedidos so formulados pela mesma
parte.
b) Cumulao heterognea: quando os pedidos so formulados por partes
diversas. Exemplo: reconveno pelo ru; quando h denunciao da lide
pelo ru (ao originria e a ao de denunciao da lide).
Cumulao inicial e ulterior
a) Cumulao inicial: o processo j se instaura com os pedidos cumulados.
b) Cumulao ulterior: ocorre quando, durante o processo, acrescenta-se um
pedido (ex: reconveno, ao declaratria incidental, denunciao da lide
feita pelo ru, oposio);
Cumulao prpria e/ imprpria
a) Cumulao prpria: e. Formulam vrios pedidos, para que todos sejam
acolhidos.
Simples: A e B os pedidos no dependem um do outro. O
acolhimento de um pedido irrelevante para o acolhimento do outro.
(ex: pedido de indenizao por dano moral e material).
Sucessiva: B s se A o acolhimento de um pedido depende do
acolhimento do outro (ex: investigao de paternidade e alimentos).
b) Cumulao imprpria: ou. Formulam-se vrios pedidos, mas s 1 deles
pode ser acolhido.
Alternativa: Tanto faz A ou B, no h preferncia/prioritrio para
o autor. De modo que no poder o autor recorrer se for deferido um
ou outro.
Eventual ou subsidiria B, s se no A. (art. 289 do CPC): H
uma hierarquia entre os pedidos. O juiz no pode passar para o 2
pedido sem ter se manifestado e negado o 1 pedido, sob pena de
nulidade. Se o segundo pedido for deferido, o autor poder ainda
recorrer a fim de que o Tribunal reconhea a procedncia do primeiro
pedido, eis que este mais importante para o autor.

Cumulao alternativa X pedido alternativo:

pedido alternativo um pedido que se refere a uma obrigao alternativa.

Cumulao alternativa uma nica obrigao que pode ser cumprida por +1
prestao, art. 288:
h 2 pedidos, onde 1 s pode ser escolhido

Art. 288. O pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor
puder cumprir a prestao de mais de um modo.

Direito Processual Civil


Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor, o juiz Ihe
assegurar o direito de cumprir a prestao de um ou de outro modo, ainda que o
autor no tenha formulado pedido alternativo.
Litisconsrcio sucessivo/ eventual/alternativo
a) Sucessivo: aquele que se forma em razo de uma cumulao sucessiva.
Ex: imagine que me e filho, em litisconsrcio, demandem contra o pai. A me
pede indenizao pelas despesas do parto, o filho quer a investigao de
paternidade. O pedido da me depende da procedncia do pedido do filho. H,
neste, caso cumulao sucessiva;
b) Eventual: aquele formado em razo de uma cumulao eventual. Quero
que condene A. S vou querer a condenao de B, se A no for
condenado. H um litisconsrcio passivo entre A e B. Para cada ru foi
formulado um pedido. Trata- se de dois pedidos, cada um formulado contra
um ru, sendo que o primeiro pedido prioritrio em relao ao segundo. O
litisconsrcio eventual simples. Ex: denunciao da lide feita pelo autor
(exemplo de litisconsrcio eventual. Se eu perder a lide, julgue a ao contra
B).
c) Alternativo: aquele formado em razo de uma cumulao alternativa.
Ex: consignao em pagamento quando o devedor no sabe quem o credor.
Aqui, o litisconsrcio simples.
Requisitos para a cumulao do pedido:
a) Competncia do juzo: preciso que o juiz seja competente para todos os
pedidos formulados. Caso contrrio, o juiz no processar o pedido que no
for de sua competncia.
b) Identidade de procedimento: os pedidos cumulados devem poder
processar-se pelo mesmo procedimento. Se eu quiser formular pedidos que
correspondem a procedimentos diversos, deverei optar pelo procedimento
ordinrio! O procedimento ordinrio um procedimento geral, comum. Ex:
quero um pedido de possessria e outro pedido que tramita pelo
procedimento ordinrio. Deverei cumular pelo procedimento ordinrio.
Obs.: h procedimentos especiais que so obrigatrios. O autor no pode
deixar de se valer deles e optar pelo ordinrio. Nesses casos, no h a
possibilidade de cumulao. Ser obrigatrio, quando foi criado para
proteger o ru, o autor no pode processar por outro procedimento menos
favorvel ao ru. Exemplo: procedimento de interdio. Quero anular um
contrato do meu pai e interdit-lo. Deve-se, primeiramente, promover a ao
de interdio, para, s depois, ajuizar a ao anulatria; procedimento de
improbidade administrativa.
c) Compatibilidade entre os pedidos: a compatibilidade dos pedidos um
requisito da cumulao prpria! Na imprpria, natural que os pedidos
sejam incompatveis.

III RESPOSTA DO RU
uma designao genrica que abrange qq manifestao do ru sobre a
demanda.
No confundir resposta do ru x defesa do ru.
Defesa espcie do gnero resposta do ru.
Espcies:
a) Contestao (instrumento da defesa);

Direito Processual Civil


- exceo
Revelia (o silncio uma resposta);
Impugnao ao valor da causa;
Reconhecimento da procedncia do pedido;
Pedido de limitao de litisconsrcio multitudinrio ativo ( do art. 46).
Reconveno ( um contra-ataque);
Arguio de incompetncia relativa (com o novo CPC, passar a ser
contedo da contestao).
h) Arguio de impedimento e suspeio (com o novo CPC, passar a ser
contedo da contestao).
i) Pedido de revogao da justia gratuita concedida ao autor (novo CPC,
passar a ser contedo da contestao).
b)
c)
d)
e)
f)
g)

Contestao
Da Exceo
importante saber o significado da palavra exceo. A ao e petio
inicial so noes relacionadas figura do autor. A palavra ao est pra
autor e exceo est para o ru.
A palavra exceo possui 3 acepes:

Exceo constitucional: direito fundamental de defesa, tambm


chamada de direito de exceo.
Defesa: exceo como sinnimo de defesa. Tudo aquilo que se argui
como defesa constitui uma exceo. defesa concretamente
deduzida. Trata-se do exerccio do direito de defesa.
Exceo material (substancial): o contradireito Se algum
exercita um direito em face do ru, e o ru exercita uma exceo
contra a parte autora, temos a um contradireito. Se assemelha a do
antdoto com o veneno. O antdoto um contra-veneno. Uma exceo
substancial no nega o outro direito, de modo que quem a exercita
supe o direito da outra parte com o fim de neutraliz-lo. Exemplos:
- exceo de contrato no cumprido algum me cobra a minha
prestao, eu reajo da seguinte maneira: no cumpro a minha
prestao enquanto voc no cumprir a sua. um contradireito.
- direito de reteno o sujeito me pede alguma coisa de volta. Eu
no devolvo, porque tenho o direito de ficar com a coisa enquanto o
autor no me indenizar pelas benfeitorias feitas.
- prescrio o sujeito vem me cobrar a dvida. Tenho o direito de
no pag-la porque a dvida prescreveu. Quem alega a prescrio no
nega a existncia do direito do autor, apenas contrape a este direito
um outro para neutraliz-lo.
- benefcio de ordem do fiador o fiador tem o direito de que
primeiro sejam excutidos os bens do devedor.
Exemplo controvertido
- compensao. Algum cobra a dvida. O ru, por sua vez, no nega
a existncia do direito, mas evoca o direito de compensar a dvida.
Pontes de Miranda no elenca a compensao como exemplo de
exceo substancial. Para este autor, uma exceo substancial nunca
pode extinguir um outro direito.

Direito Processual Civil


Ateno: A exceo substancial, quando exercitada em juzo, uma defesa!
uma das inmeras defesas que o ru pode suscitar. A exceo substancial, ao
contrrio do que muitos equivocadamente pensam, no deve ser exercitada como
reconveno. A exceo substancial um direito que se exercita como defesa.
Cuidado como a alegao de usucapio em defesa. A usucapio em defesa no
deve ser utilizada como exemplo de exceo substancial. Isto porque, na usucapio,
o ru nega a existncia do direito de propriedade do autor! Por isso, equivocado
falar em prescrio aquisitiva.
1. Classificao das defesas
a) Defesas de mrito e defesas de admissibilidade:
Defesa de mrito: toda defesa que se contrape ao acolhimento
do pedido. Tudo que o ru alega contra o acolhimento do pedido
autoral uma defesa de mrito. Ex: exceo substancial; decadncia;
pagamento.
Defesa de admissibilidade: toda defesa que se ope
possibilidade de o pedido ser examinado. Neste caso, o ru se
contrape admissibilidade do processo. O objetivo do ru que o
pedido seja sequer examinado. Ex: alegao de incompetncia;
inpcia da petio inicial.
b) Defesa direta e indireta:
Defesa direta: ru se defende sem trazer ao processo nenhum fato
novo. A defesa direta s existe 2 hipteses:
O ru nega os fatos afirmados pelo autor. O ru sustenta que os
fatos narrados pelo autor so inverdicos;
O ru reconhece os fatos afirmados pelo autor, mas nega as
consequncias jurdicas que o autor pretende tirar do fato.
O nus da prova do autor, pois foi ele quem trouxe os fatos;
O autor no ser intimado para rplica. Rplica a manifestao
ao autor sobre a contestao. Se o ru no trouxe nenhum fato
novo, no h necessidade de rplica.
Obs.: a segunda hiptese de defesa direta tambm chamada
de confisso qualificada. Isto porque o ru reconhece os fatos,
mas nega as consequncias jurdicas.
Defesa indireta: o ru traz ao processo fato novo. Com isso, nus da
prova, com relao a este fato, passa a ser do ru. Sempre que
houver defesa indireta, o autor deve ser intimado para rplica.
Toda defesa de admissibilidade indireta.
Toda alegao de exceo substancial uma defesa
indireta.
Ateno: Existe um tipo de defesa indireta em que o ru
reconhece os fatos do autor, mas traz outros fatos que impedem,
modificam ou extinguem o que o autor pretende. a chamada
confisso complexa. Isto porque o sujeito reconhece os fatos
(confessa), mas esta confisso vem acompanhada de uma alegao
de fato. o que acontece no caso da exceo substancial. A
confisso complexa a nica confisso que pode ser cindida
(a alegao de fato pode ser separada da confisso).
c) Defesas peremptrias e defesas dilatrias:

Direito Processual Civil

Defesa peremptria: quando tem por objetivo neutralizar de forma


permanente a pretenso da outra parte. Exemplos: pagamento, a
decadncia, a prescrio, a carncia de ao. O acolhimento desta
defesa importa em extino do processo.
Defesa dilatria: quando tem por objetivo prolongar a ineficcia da
pretenso da outra parte. Exemplo: exceo de contrato no
cumprido, reteno, incompetncia, conexo. Na incompetncia, o
ru apenas quer a remessa dos autos ao juzo competente.

d) Excees e objees:
Excees: so as defesas que o juiz no pode conhecer de ofcio.
Objees: toda defesa que o juiz pode conhecer de ofcio.
Decadncia?
Depende. Se a decandencia for legal, ser objeo.
Se a decadncia for convencional ser uma exceo.
Carncia de ao: objeo;
Incompetncia? Depende. Se for absoluta objeo. Se relativa, exceo.
Em rplica, pode o autor exercitar uma exceo substancial contra exceo
substancial? Sim, neste caso temos uma exceo da exceo. Exemplo: o ru
alega compensao. O autor, na rplica, alega prescrio do crdito do ru. Ex. 2:
fiador evoca o benefcio de ordem e o autor, em rplica, argui a renncia, pelo
fiador, do benefcio de ordem.
Pontes de Miranda: cabe exceo da exceo e cabe exceo da exceo da
exceo... como partida de tnis.

Contestao:
Conceito: o instrumento da defesa. regida por duas regras bsicas:

Regra da concentrao da defesa: determina que toda defesa deve estar


concentrada na contestao. Normalmente, o ru cumula defesas, isto ,
formula vrias defesas, ao mesmo tempo, ainda que incompatveis entre si.
Cumula ora de forma prpria (vrias defesas para serem acolhidas ao
mesmo tempo), ora de forma imprpria (defesas formuladas para apenas
uma ser acolhida). A incompatibilidade das alegaes defensivas tem limite
na boa-f. Ex: eu, em defesa, alego que paguei e, caso o juiz entenda que
no paguei, alego a prescrio (cumulao imprpria). Entretanto, jamais
poderei afirmar que nunca contratei com o autor, mas, caso tenha com ele
contratado, evoco a exceo do contrato no cumprido. Neste caso, este tipo
de alegao defensiva claramente viola o princpio da boa f objetiva. O ru
primeiramente se defende contra a admissibilidade do processo e, em
seguida, se defendem contra o mrito. Esta regra sofre duas mitigaes:
Defesas que, pela lei, devem ser alegadas fora da contestao,
em peas apartadas. o que acontece, por exemplo, com a alegao de
incompetncia relativa, impugnao do valor da causa, arguio de
impedimento e suspeio;
Defesas que podem ser suscitadas depois da contestao.
Exemplos:
- defesas relacionadas a direito superveniente;
- objeo (podem ser alegadas enquanto o processo estiver pendente);

Direito Processual Civil


- as matrias que, pela lei, possam ser alegadas a qq tempo (decadncia
convencional). Vide art. 303 do CPC:
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:
I - relativas a direito superveniente;
II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio;
III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e
juzo.
nus da impugnao especificada: o ru, em sua contestao, tem o
nus de impugnar especificadamente cada um dos fatos afirmados contra
ele pelo autor. A impugnao tem de ser especificada. No de admite defesa
genrica. O fato afirmado no impugnado especificamente ser considerado
como fato ocorrido. Esta regra tambm sofre duas mitigaes:
H sujeitos que no se submetem ao nus da impugnao
especificada. O rol desses sujeitos est no do art. 302 do CPC 60:
advogado dativo, curador especial e MP;
O Defensor Pblico, que no for curador especial, no est livre do
nus da impugnao especificada dos fatos. O curador especial e o
advogado dativo, por sua vez, caram de para-quedas, por isso que
lhes permitido a formulao de defesa genrica;
H uma referncia obsoleta ao MP. O MP, na dcada de 70,
formulava a defesa do ru. Atualmente, o MP no faz mais defesa de
ru.
A FP no foi mencionada no rol deste dispositivo. Logo, no lhe
dado formular defesa genrica. No a razo para que no se aplique
o nus da impugnao especificada dos fatos.
Existem fatos que, mesmo no impugnados pelo autor, no sero
considerados como ocorridos. So os fatos elencados no art. 302,
caput, CPC:
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os
fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos
no impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento
pblico que a lei considerar da substncia do ato;
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu
conjunto.
a) Fatos que no podem ser confessados: fatos relacionados a
direitos indisponveis61 (art. 213 do CC)62.
b) Se a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento
pblico da substncia do ato: h atos que s se provam por
instrumento. E o autor no junta o instrumento, o silncio do ru no
supre a falta de instrumento quando este da substncia do ato.
Exemplos: casamento, testamento.

60 Art. 302. Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao


especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador
especial e ao rgo do Ministrio Pblico.
61 Nem toda causa da FP relativa a direito indisponvel. o caos de a FP
figurar como ru em ao coletiva. A parte autora veicula direito
indisponvel e, neste caso, a FP se ope ao interesse pblico.

Direito Processual Civil


c) Se os fatos estiverem e contradio com a defesa,
considerada
em
seu
conjunto:
o
ru
no
impugna
especificadamente, mas, analisando-se o conjunto da defesa, inferese o nimo do ru de se opor aos fatos alegados pelo autor.

Revelia
1.1 Conceito: a no apresentao da contestao no prazo. A revelia um fato
jurdico que no se confunde com os seus efeitos. Exemplo cite-se o ru sob
pena de revelia. Revelia no pena. um fato que pode produzir
consequncias jurdicas.
1.2 Efeitos da revelia:
a) Efeito material da revelia: presuno de veracidade dos fatos afirmados
contra o ru. a chamada confisso ficta.
b) Efeito mediato da revelia (pois decorre do primeiro efeito): possibilidade
de julgamento antecipado da causa.
c) Efeito processual da revelia: a revelia dispensa futuras intimaes ao ru
revel.
d) Efeito preclusivo da revelia: precluso da possibilidade de serem
alegadas algumas defesas.
1.3 Sistema de proteo do ru revel.
Normas que existem para minimizar os efeitos da revelia.
(i)

A confisso ficta no automtica, no necessria. A presuno


de veracidade dos fatos alegados pelo ru no automtico. Impe-se
um mnimo de verossimilhana naquilo que o autor afirma.

(ii)

Revelia no significa procedncia do pedido. O ru pode ser revel,


operando-se a presuno de veracidade dos fatos, mas, ao final, ser
comprovado que os pedidos do autor no procedem.

(iii)

Existem as objees, ou seja, defesas que podem ser alegadas a


qualquer tempo, quebrando o efeito preclusivo da revelia.

(iv)

O ru revel tem o direito de intervir no processo a qualquer


tempo. A partir do momento em que ele intervm, ter o direito de ser
intimado.

(v)

Se o ru tiver advogado nos autos, ter o direito de ser intimado.


O efeito processual da revelia no se aplica ao ru nesta circunstncia
(art. 322 do CPC)63.

62 Art. 213. No tem eficcia a confisso se provm de quem no capaz de dispor


do direito a que se referem os fatos confessados.Pargrafo nico. Se feita a
confisso por um representante, somente eficaz nos limites em que este pode
vincular o representado.

63 Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos
independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio.
(Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006)Pargrafo nico O revel poder intervir

Direito Processual Civil


(vi)

Se o ru for revel, o autor no poder alterar o pedido ou a


causa de pedir sem fazer nova citao (art. 321 do CPC) 64.

(vii)

A querela nullitatis instrumento de proteo do ru revel. um


instrumento disposio do ru revel que no foi citado ou citado
invalidamente.

(viii)

O assistente simples pode contestar pelo assistido revel, desde


que no prazo. Uma contestao apresentada pelo assistente simples
supre a revelia do ru ( do art. 52 )65.

(ix)

Revelia que decorre de citao por edital ou com hora certa no


produz os efeitos acima. A revelia decorrente destas hipteses gera a
nomeao de curador especial. Como incumbe ao curador especial a
formulao defesa, no se produzir os efeitos acima mencionados (art.
9, II do CPC)66.

(x)

A revelia no induz confisso ficta, se, havendo pluralidade de


rus, algum deles contestar a ao: caso de litisconsrcio passivo, no
qual o ru revel se aproveita da contestao de um litisconsorte. Esta
disposio vale sempre para o litisconsrcio unitrio. Se o litisconsrcio
for simples, s valer em relao aos fatos comuns. (art. 320, I do CPC)

(xi)

A revelia no induz confisso ficta, se o litgio versar sobre


direitos indisponveis. (art. 320, II do CPC);

(xii)

A revelia no induz confisso ficta, se a petio inicial estiver


desacompanhada de instrumento pblico da substncia do ato
(art. 320, III do CPC).

A contestao um ato-fato processual? No, a contestao um fato


jurdico. A revelia um ato-fato.
no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar.
(Includo pela Lei n 11.280, de 2006)

64 Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido,
ou a causa de pedir, nem demandar declarao incidente, salvo
promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de
responder no prazo de 15 (quinze) dias.
65 Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido,
ou a causa de pedir, nem demandar declarao incidente, salvo
promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de
responder no prazo de 15 (quinze) dias.
66 Art. 9o O juiz dar curador especial:(...)
II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.

Direito Processual Civil


Reconveno
resposta do reu!!
No contestao!! No defesa!!!
ao!! a demanda formulada pelo ru contra o autor no mesmo processo
em que est sendo demandado. Por este motivo que uma exceo
substancial no se alega por reconveno e sim na contestao. Trata-se de
demanda nova em processo j existente. Portanto, a reconveno no gera
processo novo. Se o juiz indefere a petio inicial de uma
reconveno, ele no extingue o processo. Por este motivo que
esta deciso impugnvel por agravo de instrumento!
Obs.: o ru reconveio e no o ru reconviu.
Terminologia: quem reconvm o reconvinte. O autor, o reconvindo.
O autor ser intimado para apresentao da contestao da reconveno,
no pz de 15 dias. O autor poder replicar a contestao do ru, 10 dias, e
contestar eventual reconveno do ru. O autor ser intimado para
contestar a reconveno na pessoa de seu advogado.
Cabe reconveno da reconveno? O autor, ao contestar a reconveno
pode reconvir? Cabe! Na prtica, de difcil ocorrncia. uma forma de
aditamento da inicial pelo autor!
Se o autor no contestar a reconveno, ele ser considerado revel. Mas
ser um revel com advogado constitudo nos autos, devendo, portanto, ser
intimado do processo.
Ao e reconveno devem ser julgadas na mesma sentena, mas elas
possuem autonomia. Isto significa que o acolhimento de uma indiferente
ao acolhimento da outra e pode acontecer, inclusive, de haver motivo pra o
juiz no examinar o pedido da ao e examinar o pedido da reconveno,
pela existncia de defeito na ao.
Deve ser apresentada no prazo de contestao. Se o prazo da
contestao for qudruplo, tambm o ser o da reconveno. A reconveno
deve ser apresentada concomitantemente com a contestao, sob pena de
precluso consumativa. A reconveno e contestao, embora feitas em
peas separadas, sero juntadas nos mesmos autos. Por questo de
instrumentalidade, a jurisprudncia tem admitido a reconveno na mesma
pea da contestao. Esta tambm a posio do novo cdigo.
A reconveno deve ser dirigida contra o autor. Pode ser proposta contra o
autor e um terceiro em litisconsrcio? A reconveno pode ampliar
subjetivamente um processo? Sim, desde que este litisconsrcio seja
necessrio! O terceiro dever ser litisconsorte necessrio do autor na
reconveno.
A reconveno pode ter natureza constitutiva, declaratria ou
condenatria. A reconveno dever ser, obrigatoriamente, conexa...
Com a ao principal
ou
Com os fundamentos da defesa
Ateno: conexo para fins de reconveno significa simplesmente ter a
ver. Isto , a reconveno dever ter um mnimo de vnculo com a ao
principal ou com os fundamentos da defesa. No se trata da mesma conexo
que vimos no estudo da competncia!
O juiz dever ter competncia material para julgar a reconveno! Se o
juiz for competente, ele estar prevento para julgar a reconveno.
Aula 18
Se autor for um substituto processual, o ru poder reconvir?
Sim pode, desde que o ru observe 2 pressupostos:

Direito Processual Civil


A
B
B faz reconveno contra A, mas o pedido
dirigido a C.
C
A reconveno deve ser dirigida ao autor. O autor ser o ru da
reconveno;
O pedido, na reconveno, se relaciona a um direito que o ru tem
contra o substitudo (C). O autor ser substituto na reconveno, pois
tambm defender direito alheio na reconveno. Ou seja: ser substituto
processual tanto na ao principal quanto na reconveno, da porque a
reconveno deve ser dirigida ao autor.
Ex.: uma administradora de consrcios, quando cobra de algum a
parcela do consrcio, age em nome do grupo. A administradora de
consrcios figura como uma substituta processual do grupo. O ru no
poder reconvir com base em direito oponvel em face da administradora,
mas poder reconvir aduzindo pretenso contra o grupo substitudo.
Cabe reconveno em ao coletiva? Na ao coletiva, como vimos, o autor
substituto processual. Logo, possvel, desde que o pedido seja dirigido para
o grupo, para que o legitimado coletivo responda.
Reconveno X pedido contraposto
So espcies de um mesmo gnero: demanda do ru contra o autor.

Forma: reconveno processada em petio avulsa


pedido contraposto formulado no bojo da contestao.
Este aspecto fraco. Na prtica, os tribunais tm aceito reconveno no
bojo da contestao. O projeto de novo CPC elimina essa distino.
limitao cognitiva: pedido contraposto limitado.
reconveno, no h restrio quanto ao tipo de
demanda.
fcil perceber isso ao examinar os exemplos de pedido contraposto:
procedimento sumrio e juizados especiais. Nestes, no se admite
reconveno, mas se admite pedido contraposto. Nesses procedimentos,
permite-se a demanda do ru contra o autor, mas restringe-se a cognio
(conexo).

Reconveno em procedimentos especiais


O procedimento especial se transformar em ordinrio com a defesa, cabe
reconveno. Exemplo: reconveno em ao monitria (Smula 292 do STJ);
reconveno em ao possessria67;
Interesse processual na reconveno:
No h interesse processual na reconveno se o proveito almejado por ela
puder ser alcanado com a contestao.
Aplicaes desta regra:

No posso reconvir para exercer exceo substancial, pois esta deve ser
exercida na contestao. Se eu quiser cobrar a diferena que resulta, por

67 O professor far uma observao adiante a respeito do assunto.

Direito Processual Civil

exemplo, da compensao, poderei reconvir. Explique-se melhor: aa


contestao alego compensao (que exceo substancial), mas sobra
um crdito remanescente, que poderei pleitear por meio de reconveno;
O autor prope uma ao declaratria de existncia de uma relao
jurdica. Pode o ru reconvir para pedir a declarao contrria?
No, pois a declarao contrria pode ser obtida com a simples
contestao.
Observaes devem ser feitas:
o Se a ao materialmente dplice, no cabe reconveno para
obteno de um proveito que com a simples defesa se pode obter.
o Isso no significa que no caiba reconveno! Isto no
significa que em qq caso de ao dplice no caiba
reconveno. Se o ru intentar pedir algo distinto daquilo que se
obteria com simples defesa, poder opor reconveno. Smula
258 do STF.

STF Smula n 258 - 13/12/1963 - Smula da Jurisprudncia Predominante do


Supremo Tribunal Federal - Anexo ao Regimento Interno. Edio: Imprensa
Nacional, 1964, p. 120.
Admissibilidade - Reconveno em Ao Declaratria
admissvel reconveno em ao declaratria.
Logo, admissvel reconveno desde que o pedido nela veiculado no possa
ser aduzido na defesa!

Reconveno em ao possessria: possvel, mas devemos atentar


para uma sutileza: na contestao da possessria, o ru pode pedir
indenizao, alm de pleitear proteo possessria. possvel, reconveno,
desde que o ru no pleiteie proteo possessria ou indenizao. Isto
porque a proteo possessria pedido contraposto e a proteo
possessria aspecto materialmente dplice.
Pode o ru reconvir para pedir a improcedncia do pedido do autor?
No, a improcedncia pode ser obtida com a simples defesa do ru.
Uma ao coletiva contra a coletividade uma ao coletiva
passiva. Neste caso, tambm temos um exemplo de reconveno em ao
coletiva.

Excees instrumentais
So arguies formuladas pelo ru em pea avulsa, distinta da contestao,
que sero autuadas separadamente ( instrumental). O CPC prev 3 espcies:

Exceo de incompetncia relativa:

-- > ser decidida por juiz da causa e impugna

com AI

Excipiente: ru, sempre


Excepto: autor
Exceo de suspeio e impedimento.
Excipiente: autor ou ru.
Excepto:
o rgo Jurisdicional (contra juiz ou Trbunal)
o MP ou auxliar de justia -- > no suspendem processo*

A alegao de suspeio e impedimento no necessariamente uma


resposta do ru, j que tambm pode ser formulada pelo autor. Por isso, h quem

Direito Processual Civil


prefira denominar exceo de impedimento e suspeio de arguio, a fim de
evitar a errnea compreenso de que apenas o ru pode aleg-la.
Suspeito ou impedido (excepto): o rgo jurisdicional (Juiz ou
Tribunal), MP ou auxiliar de justia.
As excees instrumentais suspendem o processo. Na hiptese de exceo de
impedimento contra MP ou auxiliar de justia, no haver suspenso do processo
(art. 138, 1 do CPC).
Art. 138. Aplicam-se tambm os motivos de impedimento e de suspeio:
I - ao rgo do Ministrio Pblico, quando no for parte, e, sendo parte, nos casos
previstos nos ns. I a IV do art. 135;
II - ao serventurio de justia;
III - ao perito; (Redao dada pela Lei n 8.455, de 1992)
IV - ao intrprete.
1o A parte interessada dever argir o impedimento ou a suspeio, em petio
fundamentada e devidamente instruda, na primeira oportunidade em que Ihe
couber falar nos autos; o juiz mandar processar o incidente em separado e sem
suspenso da causa, ouvindo o argido no prazo de 5 (cinco) dias, facultando a
prova quando necessria e julgando o pedido.
A exceo de incompetncia relativa ser decidia pelo juiz da causa e
impugnvel por agravo de instrumento.
A exceo de impedimento ou suspeio contra MP ou auxiliar de justia
tambm ser julgada pelo juiz da causa e impugnvel por agravo de instrumento.
No que tange ao impedimento e suspeio de rgo jurisdicional, ser o
Tribunal ao qual o juiz est vinculado quem julgar a exceo. O juiz ir se
defender perante o Tribunal ao qual esteja vinculado. O recurso cabvel contra esta
deciso ser o Recurso Especial ou Extraordinrio, conforme o caso.
Se eu arguir a suspeio ou impedimento em face de um Tribunal (totalidade
ou maioria dele). Se eu digo que um juiz suspeito, o meu objetivo que a causa
seja encaminhada para seu substituto. No caso de um tribunal, isto no ser
possvel. Quem julgar a arguio? Acolhida a parcialidade, quem julgar causa?
Para ambas as perguntas, a resposta o STF. o STF que julga a acusao de
impedimento e suspeio da maioria ou da totalidade de um Tribunal, bem como
ser ele que julgar a causa se acolhida a arguio. Lembrando que contra a
deciso do STF no caber recurso!
Prazo de contestao
O prazo de 15 dias, contados da data do fato que gerou a incompetncia,
impedimento ou suspeio.
Incompetncia relativa: somente pode ser apresentada na primeira
manifestao do ru, ou seja, 15 dias aps a citao do ru. No existe
incompetncia relativa por um fato superveniente. Um fato superveniente que
acontea no curso do processo no altera a competncia do juiz. Nada impede que
o ru ingresse com a exceo de incompetncia no 10 dia. No caso, o processo
ser suspenso. Depois do julgamento da exceo de incompetncia relativa, o ru
ter 5 dias para contestar. O ru pode, tb, na mesma oportunidade, ingressar com
alegao de incompetncia relativa e contestar.

Direito Processual Civil


No arguida a incompetncia relativa, haver precluso.
Impedimento e suspeio: podem se dar ao longo do processo. No so
sempre originrios. Surgido o fato, a parte ter 15 dias para arguir. Entretanto, o
juiz poder se declarar suspeito a qualquer tempo. O juiz no tem prazo para se
declarar suspeito. A doutrina e jurisprudncia so unnimes ao dizer que
esse prazo de 15 dias no se aplica ao impedimento do juiz, ou seja, posso
alegar impedimento do juiz a qualquer tempo. O impedimento um vcio to
grave que permite at mesmo a interposio de ao rescisria.
Importante: a incompetncia relativa basicamente a territorial. Nesse
sentido, o CPC dispe que a exceo de incompetncia relativa pode ser
protocolizada no domiclio do ru e no necessariamente no juzo da
causa. Nesta hiptese, o ru protocoliza em seu domiclio e solicita a distribuio
para o juzo da causa. (art. 305 do CPC)
Art. 305. Este direito pode ser exercido em qualquer tempo, ou grau de jurisdio,
cabendo parte oferecer exceo, no prazo de 15 d, contado do fato que ocasionou
a incompetncia, o impedimento ou a suspeio.
Na exceo de incompetncia (art. 112 desta Lei), a petio pode ser
protocolizada no juzo de domiclio do ru, com requerimento de sua imediata
remessa ao juzo que determinou a citao.
Questes prticas a respeito de impedimento e suspeio:

Os advogados precisam de autorizao especial da parte para arguir


impedimento e suspeio? No processo penal, se entende que o advogado
dever ter poder especial para alegar apenas a suspeio. No processo
civil, no se trata de poder especial!
Os atos decisrios praticados por juiz suspeito ou impedido so nulos. O
RISTF dispe acerca da matria com clareza, sendo tal disposio aplicvel
por analogia.
H um dispositivo no Cdigo Eleitoral (p. nico do art. 20). Esse dispositivo
prev que ser ilegtima a suspeio quando o excipiente a provocar ou
praticar ato que importe na aceitao do argudo. Logo, deste dispositivo, se
extraem duas observaes: no posso provocar a suspeio do juiz. A
suspeio provocada contraria a boa f objetiva. Tambm no ser vlida a
alegao se a parte aceitou o juiz. Estes dois dispositivos sero enxertados
no novo projeto de cdigo.
Uma deciso de impedimento ou suspeio possui eficcia externa ao
processo em que foi proferida? O tribunal decide que o juiz impedido. Num
outro processo em que a parte se depare com o juiz, ser possvel a arguio
de suspeio ou impedimento? Sim, a deciso sobre impedimento e
suspeio possui eficcia externa, sendo vlida para outros processos
nos quais a questo ressurja.
Aula depois do intervalo

PROVIDNCIAS PRELIMINARES E
JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO
Providencia preliminar:
PI o ru responde.

Direito Processual Civil


resposta do ru,
processo vai para o juiz.
Inaugura uma nova fase do processo (fase de saneamento ou ordenamento do
processo). Nesta fase, o juiz tomar uma srie de providncias com o propsito de
proferir uma deciso. So providncias que permitem que haja uma deciso. Da o adjetivo
preliminar: as providncias antecedem a deciso.
Nesta fase, h uma concentrao dos atos de saneamento. No significa que s haja atos
de saneamento nesta etapa processual. Ex: quando o juiz recebe a PI, pode determinar
sua emenda. A emenda um ato de saneamento.

O rol das providncias preliminares infinito, variaro conforme a resposta


do ru.
Exemplos de providencias preliminares:
- a reconveno do ru: intima autor para contestar a reconveno
- denunciao da lide pelo ru: citao do denunciado
- resposta do ru veicula defesa indireta: intimar o autor para rplica.
- se o ru for revel, mas a citao foi feita por edital: nomear curador
especial.

Uma providncia preliminar digna de nota: Ao Declaratria Incidental.


1 Ao Declaratria Incidental
Breve digresso
Em toda deciso, temos: uma questo principal e a questo incidente.
QUESTO
INCIDENTE
Incidenter
tantum

QUESTO
PRINCIPAL
Principalite
r tantum

Resolvida
na
fundamentao
da
deciso
Ex:
para
casamento,
questes incidente :
1 gosto ou no da pessoa
Incidente
q

toda
questo q o juiz tem q
examinar se acolhe ou
no, a deciso est na
fundamentaao.
Resolvida no dispositivo
2 deciso caso ou no
caso com a pessoa
Deciso sobre o pedido
est no dispositivo

Pressupostos da deciso

Objeto da deciso

Art. 469 do
CPC
No
faz
coisa
julgada

COISA
JULGADA

Exemplo:

Acolhimento ou no do pedido questo principal;


Questes que podem levar ao acolhimento do pedido questo incidente

A coisa julgada a indiscutibilidade da questo principal. A coisa julgada recai


sobre a resoluo da questo principal! No h coisa julgada em relao a questes
incidentes (art. 469 do CPC).

Direito Processual Civil


Uma mesma questo pode ser incidente em um processo e principal em outro.
Exemplos:

questo incidente: inconstitucionalidade da lei: no controle difuso


questo principal: controle concentrado.
Na ADIN, por exemplo, a inconstitucionalidade faz coisa julgada!
questo principal: investigao de paternidade.
questo incidente: filiao numa ao de alimentos;

2 Questo prvia / questo subordinante


denominao da doutrina. A questo prvia uma questo que tem de ser
resolvida antes de outra, prioritria. As questes prvias se dividem em:

questo preliminar: semfaro se vermelho, pra! A questo prvia cuja


soluo pode impedir o exame da questo seguinte. A questo preliminar
uma espcie de obstculo. A depender do modo como resolvida a
questo preliminar, a questo seguinte nem examinada ser. B s se
A
A incompetncia em relao ao pedido uma preliminar. Se o juiz for
incompetente, ele sequer analisa o pedido.

questo prejudicial: placa de transito para indicar caminho - a


questo prvia cuja soluo pode definir o modo como se resolver a
questo seguinte. Na prejudicial, a questo seguinte sempre ser
examinada, mas o modo como ser examinada depende da soluo que
se der prejudicial. Exemplo: filiao em relao aos alimentos se no
for filho (prejudicial), no ter direito a alimentos (anlise da questo
seguinte).
Preliminar um bloqueio, semfaro. Dependendo da deciso nem examina a
prxima questo.
Prejudicial uma placa indicando caminho. Sempre a questo seguinte
examinada.
Cuidado: A prescrio,
- em relao s demais questes de defesa, preliminar de mrito. Acolhida a
prescrio, o juiz sequer examina as demais questes.
- em relao ao pedido, a prescrio questo prejudicial, pois, acolhida a
prescrio, nega-se o pedido. Logo, uma questo pode ser prejudicial ou
preliminar, a depender do referencial!
Definio
Uma questo prejudicial pode ser incidental ou principal. Se incidental, no far
coisa julgada. H uma errnea suposio de que a questo prejudicial sempre
incidental.
H duas formas de tornar principal um questo prejudicial: no incio do
processo (petio inicial - Exemplo: ao de paternidade com pedido de alimentos.
H duas questes prejudiciais, sendo que uma prejudicial outra: a filiao, no
caso, questo prejudicial em relao a questo de alimentos) ou ulteriormente
(a questo prejudicial era um simples fundamento no incio do processo. Entretanto,
no curso do processo, a questo prejudicial tratada como simples fundamento se

Direito Processual Civil


torna um questo principal. H uma mudana do modo como o juiz examina a
questo. Como isso possvel? Pela ao declaratria incidental.
Esquematizando...
Questo prejudicial

Incidente: no faz coisa julgada


Principal: faz coisa julgada
- Incio do processo (PI art. 469, III,

CPC);
- Ulteriormente (art. 470, CPC).
Uma questo prejudicial incidental pode tornar principal pela Ao
Declaratria Incidental q tem por finalidade pedir a transformao da anlise da
questo prejudicial, que inicialmente seria examinada incidenter tantum, para
examin-la principaliter tantum.
H um pressuposto para o cabimento desta ao: o ru tem de ter
controvertido a questo prejudicial. O ru contestou. Na contestao, nega a
prejudicial (ex.: no sou pai). Diante da negativa da prejudicial pelo ru, o juiz
intima o autor, que poder, em 10 dias, pedir a declarao incidental. Note que o
autor agrega um novo pedido ao processo. Trata-se de uma possibilidade de
formulao de novo pedido.
O CPC apenas menciona a ao declaratria incidental proposta pelo autor. Nesse
sentido, indaga-se: o ru poder propor ao declaratria incidental? Sim,
pela reconveno. A reconveno do ru pode assumir qualquer natureza, inclusive
de ao declaratria incidental. Por este motivo que o legislador no mencionou
este aspecto.
Art. 469. No fazem coisa julgada:
I - os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte
dispositiva da sentena;
Il - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena;
III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo.
Art. 470. Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o
requerer (arts. 5o e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir
pressuposto necessrio para o julgamento da lide.
JAMAIS afirmar que toda questo prejudicial de mrito e preliminar de ordem
processual!
Questo incidente: o q autor alega fundamentao
Questo principal: faz coisa julgada
Questo prvia: resolve antes da outra
* Quetao preliminar o semforo- se der vermelho, pra tudo (B s se A)
* Questo prejudicial placa de transito q indica caminho
Pde ser: - incidente
- principal
Ao Declaratria Incidental

Julgamento conforme o estado do processo:


a deciso que o juiz profere aps a tomada das providncias preliminares. So
7 variaes.
1 aps providencias preliminares, o juiz pde extinguir em razo da
prescrio e decadncia

Direito Processual Civil


Extino do processo em razo da prescrio ou decadncia
Trata-se de uma extino com exame do mrito (art. 269, IV do CPC).
2 Extino do processo sem exame do mrito
Doutrina denomina de deciso terminativa ou manifestao de crise do
processo68 art. 267, CPC:
Revogao (incisos II, III e VIII);
Invalidade ou inadmissibilidade (incisos I, IV, V, VI e VII);
Morte do autor, aliada intransmissibilidade do direito69 (inciso IX);
Confuso (inciso X).
Aula 19
Confuso (art. 381 do CC):
H confuso quando as situaes de credor o devedor se renem na mesma
pessoa. Extingue a obrigao.
Se o juiz reconhece o pagamento, extingue o processo com exame de
mrito.
Se o juiz reconhece a compensao, extingue o processo com exame de
mrito
Se o juiz reconhece a transao, extingue o processo com exame de mrito
Apenas a confuso
extingue a obrigao sem exame de
mrito,
A Doutrina discorda do CPC, sustentando ser a confuso causa de extino
do processo com exame de mrito. No novo CPC vai ser corrigido.
Extino do processo por invalidade
O processo extinto por ser defeituoso. Reconhecimento do defeito de um
processo. Art. 267
Inciso I: indeferimento da petio inicial.
Inciso IV: falta de pressuposto processual.
Inciso VI: extino por carncia de ao.
Inciso VII: conveno de arbitragem.
Inciso V: Coisa Julgada, litispendncia ou perempo.
Perempo:
a perda do direito de apresentar determinada demanda em razo de o
autor ter dado causa a 3 extines do processo por abandono. Se o autor for
em juzo na 4 vez, estar consolidada a perempo. O juiz extinguir o
processo sem exame do mrito. (art. 268, ).
Art. 268: a extino do processo sem exame do mrito no impede a
repropositura, tendo em vista a ausncia de coisa julgada.
Exceto: inciso V (coisa julgada, litispendncia e perempo), no pode
voltar ao juizo.
Ateno: O STJ manifestou no sentido de que o inciso V rol
exemplificativa. O STJ d um exemplo: se o processo extinto com base no
inciso IX (morte do autor), no ser possvel a repropositura. Hhaha!!
68 Manifestao de crise do processo: pq o processo no serviu para nada! 2
hipoteses:- processo extinto sem exame do mrito
- qdo o processo suspenso.
Nos livros mais antigos denomina de crise da instancia

69 Hiptese em que no h sucesso processual.

Direito Processual Civil


Outras hipteses de extino do processo sem exame do mrito que
impedem a repropositura: os casos de extino do processo por
invalidade. Ex: o juiz extingue a PI por inpcia judicial ou ilegitimidade. O
autor no pode ignorar e entrar novamente com o mesmo defeito.
A doutrina: nos casos de extino por invalidade, no se pode voltar a juzo
da mesma maneira. preciso corrigir o defeito e voltar a juzo.
Ateno: extino do processo sem exame do mrito permite repropositura
s vale mesmo para hipteses para extino por REVOGAO (incisos II, III e
VIII). Nos casos de extino por invalidade, vc pde voltar ao juzo corrigindo
o defeito do processo.
Por causa disso...
Importante: Alguns autores defendem, mas o STJ no admite, Ao
Rescisria dessas hipteses elencadas no art. 267 (hipteses de
extino do processo que impedem a repropositura). O STJ, apesar de
sustentar que esses casos impedem a repropositura, no admite ao
rescisria.
Na prova fale: extino do processo sem exame de mrito e repropositura da
demanda
No h proibio de repropositura. Dizer o bsico. A exceo do inc V.
posicionamento doutrinrio e do STJ q estendem essa exceo para outros casos.
Nesses casos no pde repropor, devendo voltar ao juzo corrigindo o defeito q gerou
a invalidade. Para alguns autores, permitem a Ao Rescisria. Os casos de extino
do processo sem exame do mrito no probem a repropositura. S probem o caso
da revogao.

Desistncia da ao pelo autor.


Desistir do processo no renunciar ao direito.
abrir mo q o juiz examine o seu pedido. O autor desiste do processo, ou
seja, desiste que o seu pedido seja examinado (revogao do pedido).
No se trata de renncia ao direito. Por isso que se trata de extino sem
exame do mrito.
A desistncia exige poder especial para o advogado.
Deve ser homologada pelo juiz (art. 158, ).
A desistncia somente pode ser apresentada at a prolao da sentena.
Seria ilgico se o autor pudesse desistir aps a prolao de uma sentena de
improcedncia do pedido, por exemplo.
Se o ru j tiver apresentado a sua reposta, a desistncia est
condicionada ao seu consentimento. (4 do art. 267 do CPC).
4o Depois de decorrido o prazo para a resposta (SE O RU
EFETIVAMENTE APRESENTAR RESPOSTA), o autor no poder, sem o
consentimento do ru, desistir da ao.
A desistncia pode ser parcial;
No se admite desistncia em ADIN.
Nas aes coletivas, a desistncia gera sucesso processual e no
extino do processo. O objetivo a manuteno do processo coletivo.
Desistncia qdo a Fazenda Pblica for r (art 3 L 9469): qdo a Faz. Pb. e r
e j apresentou resposta, ela s pode consentir com a desistncia do autor,
se este, alm de desistir, renunciar ao direito. Deve, ento, haver
extino do processo com exame de mrito.
Ateno: o autor no pede desistncia. O autor comunica a desistncia. O
autor desiste e pede a homologao da desistncia.

Direito Processual Civil


Quando ficar parado, por mais de 1 ano, por negligncia de ambas as
partes.
Abandono do processo por AMBAS as partes.
Antes de extinguir, o juiz tem de intimar ambas as partes para, em 48 h,
tomarem uma providncia.
Ateno: esta intimao pessoal!
Abandono do processo pelo autor (por 30 dias)70.
Tb aqui, intimao pessoal prvia ao autor para, em 48 horas, tomar uma
providncia;
Abandonar 3 x podem gerar perempo;
Se o ru j apresentou resposta, a extino por abandono pelo autor
depende de provocao do ru. Finalidade: evitar burla desistncia, que,
neste caso, tambm depende de anuncia do ru. o que dispe a smula
240 do STJ.
S se extingue por abandono quando o ato que o autor deixou de praticar
por 30 dias for indispensvel ao prosseguimento do processo. abandono
deve inviabilizar o prosseguimento do processo. Ex: o autor deixa de pagar o
perito. No caso de extino do processo e sim de no elaborao da
percia. A percia no pressuposto para o prosseguimento do processo.
Exemplo de providncias indispensveis: pagamento de custas, indicao do
endereo do ru.
Abandono em aes coletivas: caso de sucesso processual.
Ateno: houver razovel fundamento para a desistncia, esta ser
admitida (razes de interesse pblico).
No Juizado Especial, o abando no comparecimento na audincia. Fredie
entende q se prope 3 x e abandona 3 processo causa de perempo!
3 Autocomposio - extingue do processo com exame do mrito
Existem 3 hipteses de autocomposio.
a) Reconhecimento da procedncia do pedido (art. 269, II);
b) Transao (art. 269, III);
c) Renncia ao direito sobre o qual se funda ao (art. 269, V).
So sentenas que homologam negcio jurdico que compe o conflito. O juiz
no julga a causa, apenas homologa a soluo negocial da causa.
O advogado necessita de poderes especiais (reconhecer, transigir ou
renunciar).
Autocomposio pode ser parcial.
Autocomposio pode se dar a qq momento, at mesmo aps a coisa
julgada.
preciso que o direito em jogo permita a autocomposio. H direitos
que no permitem uma espcie de autocomposio, mas permitem outra. As
vezes direito indisponvel admite, ex. alimentos no podem ser renunciados,
mas admite transao. Nas aes coletivas, as quais, veiculam direito
indisponvel, cabvel transao.
Autocomposio produz efeito imediatamente entre as partes. A
homologao serve apenas para extinguir o processo. O acordo feito entre as
partes, j produz efeito desde a sua celebrao, salvo se no prprio acordo,
houver clusula que condicione a eficcia do acordo a partir da homologao.

70 Nos juizados especiais, o abandono do autor concretiza-se pelo seu no


comparecimento audincia. Pode tambm dar ensejo perempo.

Direito Processual Civil


As partes podem inserir na autocomposio outra lide. Ex: discute-se
sobre um crdito. Na autocomposio, eu posso incluir outros crditos que no
seja objeto da lide. O acordo no est restrito ao problema que est sendo
demandado.
4 Julgamento antecipado da lide:
o julgamento da lide sem a necessidade de produo de prova em
audincia.
PI com doctos + contestao com doctos = providencias preliminares e o juiz no precisa de mais
nada para julgar a causa

um mecanismo que abrevia o processo, eliminando uma etapa de produo


de prova.
O ideal que o juiz intime as partes de que vai julgar antecipadamente a lide, a
fim de evitar posterior arguio de cerceamento de defesa.
Ateno: O juiz no poder, nesta fase, julgar improcedente o pedido por
falta de provas. Caso haja falta de provas, deve promover a instruo do
processo. A improcedncia por falta de provas uma contradio com o
julgamento antecipado da lide.
Casos em que admitido o julgamento antecipado da lide (art. 330 do CPC):
I- Qdo as questes de fato puderem ser comprovadas apenas com base em
prova documental
II- Qdo ocorrer a confisso ficta decorrente da revelia. O julgamento
antecipado da lide um efeito mediato da revelia. Se houve confisso ficta, os
fatos j esto provados e o juiz no precisa mais fazer nada.
5 e 6 hipteses decorrem da constatao pelo juiz da necessidade de instruo do processo:
PI e contestao providencias preliminares. O juiz conclui q no consegue extinguir sem exame de
mrito. No caso de prescrio e decadncia. No houve autocomposio. No conseguiu julgar
naquela hora, caso de antecipado da lide. O juiz tem q julgar com base em outras provas, instruir. A 5 e
6 julgamento conforme estado do processo. Julga aps instruo:
- 5 julgar a causa c/ instruo e causa permite autocomposito juiz marcar audincia preliminar
Qdo no for caso de marcar audincia preliminar, juiz tem q:
- 6 despacho saneador

5 Marcao de audincia preliminar:


Se a causa permite autocomposio, o juiz dever marcar audincia preliminar,
A marcao de audincia preliminar uma das variaes do
julgamento conforme do estado do processo. Nesta audincia preliminar,
tenta conciliar as partes.
Com a conciliao fim do processo.
Sem a conciliao juiz ter q: - fixar os pontos controvertidos e
- organizar a atividade instrutria.
Esta audincia tem um trplice escopo:
Tentar conciliar
Fixar os pontos controvertidos (a controvrsia sobre tais pontos...)
Organizar a atividade instrutria (qdo vai ser percia, quem perito, dia da
instruo, ordem das provas...)
No confundir esta audincia com a dos Juizados Especiais. Naquela, se as
partes no vierem significa q as partes no quiseram conciliar, no h
consequncia alguma.
6 Despacho saneador uma deciso
Ser proferido qdo o juiz tiver de julgar causa e de promover a instruo e
quando no for caso de audincia preliminar.
No haver audincia preliminar em 2 situaes:

Direito Processual Civil

Qdo o direito em jogo no admitir autocomposio;


Qdo a autocomposio for improvvel: pelas manifestaes das partes,
infere-se que h pouca probabilidade de elas chegarem autocomposio.
O despacho saneador uma deciso por escrito que possui duas partes
muito claras:
Parte declaratria: o juiz confirma q o processo est regular e no caso de
julgamento antecipado da lide, ento necessria a instruo. O juiz olha para
traz.
A doutrina diz que no despacho (por ser uma deciso) e nem saneador (no
saneia) e sim declara saneado. O processo j ter sido saneado com as
providncias preliminares.
Parte constitutiva: o juiz olha pra frente. Reconhece a impossibilidade de
julgamento antecipado da lide e necessidade de instruo. O juiz fixa os
pontos controvertidos e organiza a atividade instrutria. Aquilo que
seria feito na audincia preliminar, ser feito no prprio despacho saneador.
Novo CPC passa a ser deciso do saneamento e organizao do processo.
7 Deciso parcial
Atinge apenas parte do processo, ex: prescrio a 1 s pedido, 1 pode ser
julgado antecipado e outro por instruo, teve acordo em 1 dos pedidos...
A existncia de deciso parcial , hoje, indiscutvel.
Hj, discute a terminologia:
- decises parciais de sentenas parciais, ou
- decises interlocutrias, pois no extinguem o processo e impugnvel por
agravo de instrumento.
H 3 correntes quanto impugnao da deciso parcial:
Apelao;
Agravo de instrumento O QUE PREVALECE (ENTENDIMENTO DO NOVO
CPC).
Apelao por instrumento.
Existe deciso parcial, pode ser: deciso de mrito parcial, prescrio parcial,
autocomposio parcial, julgamento antecipado parcial com deciso de mrito
q faz:
Coisa julgada material;
Execuo definitiva;
Ser alvo de ao rescisria.
Existe coisa julgada que provenha de deciso interlocutria? Cabe rescisria
em deciso interlocutria?
SIM. Ambos os questionamentos perpassa pelo conhecimento das decises
parciais.
FIM DO VOLUME I

TEORIA GERAL DA PROVA


Conceito de prova: a palavra prova aparece na linguagem processual com
vrios sentidos.
a) Prova como fonte de prova: tudo aquilo de onde se pode extrair prova. So
trs:
Das coisas;
Das pessoas;
Dos fenmenos (ex: a gravidez, o hematoma, a eroso).

Direito Processual Civil


b) Prova como meio de prova: o modo pelo qual se extrai prova de uma fonte e
se a coloca no processo.
A testemunha uma fonte de prova
O testemunho o meio de prova.
Ateno: no Brasil, vigora o Princpio da liberdade dos meios de
prova, segundo o qual possvel produzir prova por qualquer meio, tpico
ou atpico.
Prova atpica: meio de prova de no previsto em lei, mas que se admite no
Brasil em razo do princpio da liberdade ou atipicidade dos meios de
prova. Exemplos:
Prova emprestada: a importao de uma prova produzida em outro
processo. admitida, mas dever respeitar o pressuposto da
impossibilidade ou extrema onerosidade de ser reproduzida, alm de
respeitar o contraditrio.
Prova por amostragem ou prova estatstica: aquela por meio da qual
se prova uma universalidade de eventos a partir da prova de parte
deles. Essa prova pode ser muito til no processo. Tcnicas aceitveis
de amostragem podem economizar tempo e reduzir custos e, em
alguns casos, promover a nica forma vivel de coletar e apresentar
um dado relevante diminui-se o objeto da prova: em vez da
apresentao de volumosos dados de toda populao, apresentam-se
dados de apenas parte desta populao.
Proibio constitucional de de provas ilcitas: aquela cuja produo
violou norma jurdica. Trata-se de regra fundamental do devido processo
legal. Opera como limite liberdade dos meios de prova.
c) Prova como resultado na convico do juiz (como convencimento):
concepo subjetiva da palavra prova.
1. Destinatrio da prova:
No apenas o juiz, como tambm as partes so destinatrios dos meios de
prova, que podero pautar seu comportamento de acordo com as provas
produzidas.
2. Direito Fundamental prova:
um direito inerente ao contraditrio. No h previso expressa, na CRFB,
do direito fundamental prova, mas se trata de um direito contedo do
contraditrio.
Este direito divide-se em partes:
a) Direito produo da prova: contedo do direito fundamental prova.
H quem defenda a possibilidade de se ingressar com um processo cujo
pedido seja apenas o de produo de uma prova. Isso hoje possvel com
a ao de produo antecipada de prova. Na produo antecipada
de prova h a necessidade da urgncia como pressuposto. Entretanto,
h quem defenda que o direito prova tem tal autonomia que pode ser
objeto de processo, independentemente da existncia de urgncia (esta
posio ser encampada pelo novo CPC ao probatria autnoma).
Admite-se ao probatria autnoma sem urgncia? Sim, pois o direito
prova um direito fundamental.
b) Direito participao na produo da prova: a parte no pode ter
contra si uma prova que foi produzida sem a sua participao, sob pena de
violao ao contraditrio (inadmissibilidade de prova secreta). Exemplo claro
o art. 431-A do CPC:

Direito Processual Civil


Art. 431-A. As partes tero cincia da data e local designados pelo juiz ou
indicados pelo perito para ter incio a produo da prova. (Includo pela Lei
n 10.358, de 2001)
c) Direito de manifestao sobre a prova produzida: aqui que surgem
as razes finais. As razes finais so as manifestaes sobre a prova
produzida.
d) Direito valorao da prova: q a prova seja examinada. No obriga o juiz
ao seu acolhimento, mas no pde ignor-la, sob pena de violao ao
contraditrio.
Contedo do direito fundamental prova: produo, participao,
manifestao e valorao.
3. Sistemas de apreciao das provas:
a) Sistema da livre convico: o juiz est livre para apreciar as provas de
acordo com a sua livre convico. O juiz no deve satisfao a ningum. O
jri um exemplo da adoo do sistema da livre convico.
b) Sistema da prova legal ou tarifada: o legislador define o valor das
provas. Tira do juiz o poder de dar a elas qualquer valor. testis unus, testis
nullus uma testemunha, nenhuma testemunha. 1 testemunha significa
nenhuma testemunha. passagem bblica.
Aula 20
c) Sistema do livre convencimento motivado ou sistema da persuaso
racional: CPC adota este sistema. O juiz pode examinar as provas de acordo
com o seu convencimento. Mas esse convencimento deve ser motivado. A
exigncia de fundamentao no o nico limite ao livre convencimento. H
outras exigncias que o juiz dever observar, que acabam por limitar o seu
livre convencimento.
Art 131 O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias
constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na
sentena, os motivos que Ihe formaram o convencimento

outras exigncias/ limites ao livre convencimento motivado:


O juiz s decide com base na prova no processo;
A fundamentao tem que ser racional: o juiz tem que se valer de
fundamentos que possam ser questionados pela razo. O juiz no pode
decidir com base em questo de f. H vrias decises judiciais
baseadas em cartas psicografadas, viola o sistema do livre
convencimento motivado;
Ainda existem no nosso sistema regras de prova legal, isto ,
regras em que o legislador valora a prova pelo juiz.
Ex.: contratos em valor superior a 10 salrios mnimos no podem
ser provados exclusivamente por prova testemunhal (art. 227 do CC); o
testamento s pode ser provado por prova escrita;
O juiz no pode valorar as provas contra as regras ou mximas
da experincia: regra da experincia uma regra construda pelo
homem a partir da observao daquilo que normalmente acontece
(ex.: em gua parada d mosquito da dengue; lei da gravidade).
Ex.: o juiz no pode achar que o carro estava a 140 km s 18:00
horas na Ponte Rio-Niteri em dia til (dia em que sabidamente h
engarrafamento).

Direito Processual Civil


Mximas da experincia limitam o livre convencimento motivado e as
possuem outras funes:

Auxiliam o juiz na valorao da prova: quando o juiz conclui que um


testemunho mais fidedigno que outro, esta concluso alcanada pelas
regras mximas da experincia, por sinais de insegurana: sudorese,
gagueira, contradio de uma das testemunhas;

Auxiliam o juiz na concretizao dos conceitos indeterminados: as


regras da experincia ajudam o juiz a preencher conceitos indeterminados.
Ex.: no poder haver arrematao judicial se o preo for vil. Se um sujeito
arremata um imvel na Vieira Souto, no RJ, por 100 o m, h preo vil, pela
constatao das regras mximas de experincia;

Auxiliam o juiz a elaborar presunes judiciais: Presuno judicial


a concluso de um raciocnio formulado pelo juiz, baseado em mximas da
experincias + indcios. O juiz conclui que um fato aconteceu a partir da
prova de um outro fato. A plv indcio significa indicar outro. um fato que,
uma vez provado, aponta outro fato.
Ex: marido q diz a esposa q tem muito servio e volta com marca de batom.
A marca de batom na camisa indcio q ele traquinou.
Ex.: A prova do dano moral construda a partir de indcios. A morte do
filho um fato que faz presumir o sofrimento do pai. O dano moral no se
prova diretamente; o dano moral se prova por indcio. O indcio uma
prova indireta.
Ateno: Presuno judicial no meio de prova. Presuno judicial
concluso de raciocnio. Meio de prova o indcio. O indcio tambm um
objeto de prova, pois deve ser provado.
Obs.: Indcio = meio de prova + objeto de prova.

Mxima da experincia fato notrio:


Mxima da experincia: se eu digo que s 18 horas da tarde h
engarrafamento na Ponte, estou formulando uma hiptese abstrata,
baseada na constatao do que normalmente ocorre. uma hiptese,
e no um fato.
Fato notrio um fato. Algo que j aconteceu e que se reputam de
conhecimento geral (ex.: queda das torres gmeas; pentacampeonato
da seleo brasileira, etc).

4. Poder Instrutrio do juiz


O juiz tem poder instrutrio. o poder de determinar a produo das provas
que ele entender necessrias de ofcio. o que dispe o art. 130 do CPC:
Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as
provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias
inteis ou meramente protelatrias.
(i)

(ii)

H alguns problemas prticos decorrentes desta regra:


Compromete-se a imparcialidade do juiz? No mbito do processo civil,
esta discusso est superada. No processo civil se entende que no h
comprometimento da imparcialidade do juiz quando este determina, de
ofcio, a produo de provas. H um movimento que tenta limitar os poderes
instrutrios no Brasil, mas este movimento no ganhou fora.
Verdade no processo: o juiz no pode ficar eternamente determinando, de
oficio, a produo de provas em busca da verdade. Nesse sentido, indaga-se:
o processo serve como um instrumento para revelar a verdade? A verdade
uma meta processual? Tradicionalmente, os doutrinadores dividiam as
concepes em duas:

Direito Processual Civil


verdade formal - verdades construdas pelas partes, pouco importa se
real ou no.
verdade real relao muito clara entre justia e verdade. o q
aconteceu.
Esse binmio encontra-se superado, por dois motivos:
Um sistema que atribui poder instrutrio ao juiz incompatvel com a
verdade formal, j que o juiz pode buscar elementos de convico, no
poder se contentar com aquilo que as partes fizeram.
Verdade real algo que no existe. No h como saber aquilo que
efetivamente aconteceu, pois o que evetivamente ocorreu tornou-se
histria e, ao se tornar histria, o que efetivamente ocorreu vira um
relato. Algum relata o que aconteceu. Quem relata, relato o que viu.
Cada um relata de alguma maneira, de acordo com o seu filtro
ideolgico. Segundo Joo Ubaldo Ribeiro, O segredo da
verdade consiste em saber que no existem fatos, s existem
histrias.
Concluso: a verdade do processo a verdade possvel (verdade que
pode ser reconstruda com respeito ao devido processo. uma verdade que,
segundo o principio da cooperao, todos construram, inclusive o juiz). O
processo civil busca a verdade real como meta ideal. Sabendo que ela
inatingvel, o processo civil contenta-se com a verdade possvel, isto , uma
verdade que mais se aproxime daquilo que efetivamente aconteceu.
5. Objeto da prova
aquilo que as partes afirmama sobre o fato que ocorreu.
Fato probando o fato objeto da prova.
O fato probando pode ser um fato jurdico ou um fato simples. Ex.: a cor da
camisa de um sujeito pode ser um fato objeto de prova, mas no um fato
jurdico. Um fato, para ser objeto de prova, deve ter trs atributos:
Deve ser um fato controvertido;
O fato deve ser determinado: fato delimitado no tempo e no espao.
Ex.: Fredie nunca fui Holanda. Trata-se de fato indeterminado, que
no objeto de prova.
O fato probando deve ser relevante: fato importante para a soluo
da causa.
OBS: Fato negativo pode ser objeto de prova! Uma certido negativa uma
prova de que no h nada contra uma pessoa. Nem sempre um fato negativo
indeterminado.
5.1 Prova do direito:
a prova da existncia de uma norma jurdica. A lei pode ser objeto de prova?
Direito Federal no pode ser objeto de prova.
Direito Estadual, Municipal, estrangeiro ou costumeiro (consuetudinrio),
podem ser objeto de prova se o juiz desconhec-los.
5.2 Anlise do art. 334 do CPC
Art. 334. No dependem de prova os fatos:
I - notrios;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;
III - admitidos, no processo, como incontroversos;
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
Diferena entre o inciso II e III:

Direito Processual Civil


CONFISSO 334, II
afirmados por uma parte e
confessados
pela
parte
contrria
Conduta expressa - eu confesso q
fiz...
Exige poder especial
Ato jurdico em sentido estrito

ADMISSO 334, III


admitidos, no processo, como
incontroversos
Conduta
consente
Ato-fato

tcita

quem

cala

Inciso IV (presuno legal): presuno legal uma regra jurdica que


impe que o juiz tome por ocorrido determinado fato. uma norma jurdica,
no fruto do raciocnio do juiz. Pode ser:
Absoluta: aquela que o legislador considera irrelevante discutir sobre
aquele fato. A presuno absoluta no admite prova em contrrio.
Ex.: presume-se que um cnjuge autorizou outro a fazer dvidas para
fazer frente s economias domsticas (art. 1643 do CC).
Ex. 2: quem compra imvel em cuja matrcula tenha sido averbada
uma penhora, sabe da penhora.
Relativa (juris tantum): aquela que admite prova em sentido
contrrio.
Ex.1: presuno de veracidade que decorre da declarao de pobreza.
Ex. 2: presuno de domnio que decorre do registro imobilirio;
Ex. 3: presuno de paternidade decorrente da recusa de fazer o
exame de DNA.
6. nus da Prova
Define aquele que responder, isto , que se prejudicar pela falta de prova de
determinado fato. Se o juiz, por ocasio do julgamento da demanda, constatar
que no h prova de um determinado fato, tem de saber quem responder por
isso. Portanto, as regras de nus da prova no so regras que definem quem
tem de provar. So regras que definem quem responde pela falta de
prova.
Em um sistema que confere poder instrutrio ao juiz, as regras de nus da
prova s se aplicam subsidiariamente. Significa que o juiz s se vale das
regras de nus da prova se no houver prova e no houver como produzi-la.
Ademais, constituem regras de julgamento. Na deciso, que o juiz aplicar
as regras de nus da prova. Trata-se da:
dimenso objetiva do nus da prova: o impacto q as regras de nus do
juiz. Ao final do processo, o juiz constata que no h prova (dado objetivo),
aplica as regras do nus da prova. Se houve prova, irrelevante saber de onde
a prova veio. A parte se desincumbe do nus.
dimenso subjetiva do nus da prova, o impacto q as regras de nus
tem no comportamento das partes. As partes, diante dessas regras, vo pautar
o seu comportamento processual.
distribuio fixa do nus da prova. CPC adota.
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do
direito do autor.
nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova
quando:
I - recair sobre direito indisponvel da parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.

Direito Processual Civil


REGRA: O nus da prova de quem alega o fato. Esssa regra em muitos casos
injusta.
7. Casos em que a regra do CPC se mostrou injusta:
Casos de prova diablica: casos de prova impossvel ou excessivamente
difcil.
Ex.: prova de que no tem nenhum outro imvel prova diablica.
Ressalta-se que, pela Constituio Federal, prova para a usucapio.
Casos em que, no se tratando de prova diablica, para a outra
parte provar ao contrrio obtido mais fcil (prova contrria obtida
com maior facilidade).
7.2 Distribuio dinmica do nus da prova:
Diante dessas constataes, a doutrina passou a construir uma teoria para
permitir a distribuio dinmica do nus da prova. A Distribuio
dinmica a distribuio do nus da prova no caso concreto, feito pelo juiz, o
qual atribuir o nus a quem possa se desincumbir dele.
A distribuio dinmica do nus da prova foi criada para resolver
os casos de injustia decorrentes da regra de distribuio esttica do
nus da prova.
Esta criao doutrinria consagrou-se tambm na jurisprudncia. O direito a
um processo devido, igualitrio, adequado a base da jurisprudncia
brasileira na consolidao dessa teoria. Esta teoria compreendida como uma
concretizao do devido processo legal (igualdade e adequao).
7.2.1

Regras para a redistribuio do nus da prova:


Esta redistribuio do nus da prova dever observar trs regras formais:
Deve ser uma deciso motivada elo juiz;
Deve ser feito em um momento processual que permita que a parte possa
se desincumbir desse nus novo.
A redistribuio do nus da prova no pode implicar prova diablica
reversa.
Obs.: essa regra est consagrado no novo CPC
Obs.: A inverso do nus da prova a distribuio dinmica do nus da
prova. O aspecto problemtico que o DCD s prev a inverso do nus da
prova em favor do consumidor (art. 6, VIII do CDC).
Obs. 2: Este fenmeno tpico do CDC foi generalizado para a jurisprudncia
para qualquer processo, respeitadas as exigncias acima mencionadas. O STJ
consagrou o entendimento que o juiz no pode inverter o nus da prova na
sentena, pois seria mudar as regras do jogo quando este j chegou a o fim.
Obs. 3: A distribuio dinmica do nus da causa pode se dar de ofcio.

7.3 Espcies de distribuio do nus da prova:


Legal:
Judicial: Geral e CDC art. 6, VIII
Convencional: as partes podem fazer um acordo para redistribuio do
nus da prova, desde que no se trate de direito indisponvel e que no
onere demasiadamente a outra parte (art. 333, ).
nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova
quando:
I - recair sobre direito indisponvel da parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.

Direito Processual Civil


SENTENA

Sentena em sentido amplo: sinnimo de deciso judicial;


Sentena em sentido estrito: espcie de deciso. Sentena como deciso
do juiz que encerra o procedimento em primeira instncia.

Classificao das decises:


a)
b)
c)
d)
e)

Decises de mrito;
Decises de admissibilidade (terminativas);
Decises provisrias: aquela que se funda em cognio sumria;
Deciso definitiva: a que tem aptido para a coisa julgada.
Deciso determinativa: possui duas acepes...
1 acepo: decises q cuidam de relaes jurdicas continuativas, ex:
relaes alimentos
2 acepo: toda deciso discricionariedade judicial. (acepo mais
correta).
Ex.: decises baseadas em clusulas gerais.
f) Deciso objetivamente complexa: aquela que, embora nica, contm
vrias decises.
Ex.: o acrdo do mensalo ser uma deciso objetivamente complexa
(cada ru 36 - acusado por 3 crimes).
g) Deciso subjetivamente complexa: a deciso produto de + 1 rgo
jurisdicional.
Ex. 1: CPP sentena condenatria penal nos casos de crime doloso
contra a vida: produto do jri (condena) e do juiz (dosa a pena);
Ex. 2: CPC Acrdo de tribunal que reconheceu a inconstitucionalidade
produto do rgo especial (lei inconstitucional) e da cmara (julgou a
causa).
Elementos da sentena:
a) Relatrio: o histrico daquilo que de relevante aconteceu no processo.
uma parte descritiva da sentena. Juizado especial dispensado.
b) Fundamentao: todas as questes incidentes relevantes para o
julgamento da causa. Trata-se de uma exigncia constitucional. Deciso no
motivada deciso nula. Taruffo defende que a deciso inexistente, porm
este no o entendimento que prevalece.
Ver quadro comparativo:
http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=84033
Art 476 No se considera fundamentada a deciso, sentena ou acrdo
que:
I se limita a indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo;
II empregue conceitos jurdicos indeterminados sem explicar o motivo
concreto de sua incidncia no caso;
III invoque motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso;
IV no enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de,
em tese, infirmar a concluso adotada pelo julgador.
A fundamentao cumpre duas funes no processo:
Fundamentao endoprocessual: para que as partes saibam as
razes da deciso e possam recorrer. O Tribunal possa definir se vai
manter ou reformar a deciso.

Direito Processual Civil

Fundamentao extraprocessual: controle pblico das decises, para


que todos possam saber as razes pelas quais se alcanou determinado
entendimento.
Ateno: aquilo q est na fundamentao, no faz coisa julgada. No
recai sobre aquilo que est na fundamentao.
c) Dispositivo: concluso. Sem dispositivo, no h sentena. Quase sempre, o
dispositivo de uma sentena contm mais de uma deciso.
Ex.: 5 pedidos: A B C D + honorrios. deciso objetivamente complexa
Nessa sentena ter 5 decisoes. 1 decisao para cada pedido + honorrios.
o dispositivo objetivamente complexa. Cada uma dessas decises
corresponde a 1 captulo da sentena.
Captulo da sentena a unidade decisria da sentena. Essa sentena
com 5 captulos. Da decorre a possibilidade de nulidade parcial da sentena.
Quando o recurso tem por objeto apenas alguns captulos da sentena, h
recurso parcial.
Logo, uma sentena pode ser nica, mas encerrar em seu contedo
vrias decises (captulos).
Aula 21
Sentena como norma jurdica:
Fundamentao norma JURDICA GERAL do caso concreto- anlisa as
questes incidentes;
Dispositivo norma JURDICA INDIVIDUALIZADA coisa julgada. Ex: Joo
deve Jos. Condena joao a pagar a jose. Est no dispositivo da deciso e so
norma jurdica (Joo deve Jos) uma norma individualizada pq 1 caso. Essa
norma individualizada se torna indiscutvel e se torna coisa julgada.
Fundamentao da deciso, o juiz ter de identificar qual a norma
jurdica geral do caso concreto. O juiz dir qual norma jurdica geral do
ordenamento da qual ele extraiu a soluo do caso concreto (norma jurdica
individualizada).
Caractersticas da norma geral do caso concreto:
uma norma produzida pela atividade jurisdicional;
uma norma construda a partir de um caso. uma norma geral que
nasceu a partir de um contexto;
Norma geral nasce do caso concreto
Norma legislativa nasce em abstrato, para todos

Serve como modelo para a soluo de casos futuros semelhantes. por isso
que geral;
Norma geral: Juiz recebe um caso. Examina. Identifica norma geral q cuida daquele
caso. soluciona criando a norma do caso, mas tb cria padro para solucionar casos
semelhantes e futuros.

Quando citado precedente jurisprudencial para se reforar determinada


tese, discute-se a norma jurdica geral.
A deciso judicial possui duplo papel: estabelecer a soluo do caso e
trazer um modelo de soluo para casos futuros.
Essa norma geral denominada precedente.
PRECEDENTE sempre est na fundamentao! Sua eficcia erga omnes. A
coisa julgada, por seu turno, inter partes.
Precedentes: norma jurdica geral do caso conreto precedente
Jurisprudncia a reiterada aplicao de um precedente.
A interpretao do precedente, de modo a verificar se ele se aplica ou no ao caso
concreto, denominado distinguishing.

Direito Processual Civil


Smula: o enunciado normativo do precedente que se consolidou. o texto do
precedente q estabeleceu
CERTO O juiz, ao aplicar a smula vinculante, deve fazer o distinguishing .

Efeito do precedente: o precedente pode produzir 1 de 3 efeitos...


Efeito mnimo, todo precedente tem: efeito persuasivo. O precedente
serve como argumento. Elemento de convencimento do juiz.
Efeito obstativo: precedentes tm o efeito de, uma vez acolhidos,
impede recurso contra a deciso que os acolha.
Ex.: todo precedente consolidado em smula do STJ ou do STF um
precedente que, se acolhido, impede recurso contra a deciso.
Eficcia vinculante: so os precedentes de observncia obrigatria.
Exemplos q vinculam:
- Precedentes consolidados em smula vinculante, que so vinculantes
inclusive para a Administrao Pblica;
- Smulas de um tribunal vinculam o prprio tribunal que a editou;
- Precedentes em julgamento de recursos repetitivos possuem carter
vinculante;
Exemplos controvertidos:
- Precedentes do pleno do STF, em matria constitucional, vinculam todos.
- Smulas e os precedentes do rgo especial de um tribunal vinculam os
juzes de 1 instncia.
No novo CPC todos esses precedentes so considerados vinculantes.
Overrulling Revogao de um precedente
A possibilidade de superao/revogao do precedente, pela supervenincia
de legislao, pela nova compreenso do fenmeno, etc. O overruling evita a
no petrificao do precedente. O overruling pode ser:
Retrospectivo: revogao eficcia ex-tunc;
Prospectivo: revogao eficcia ex-nunc. Num sistema que protege a
confiana, o overruling prospectivo deve ser a regra.
O sistema de precedentes exige uma releitura de algumas normas
fundamentais.
Ex: Princpio da Igualdade deve sofrer releitura. Tradicionalmente, o
referencial do princpio da igualdade sempre a lei. Mas possvel
compreender a igualdade perante o direito, de modo a abarcar os
precedentes: os tribunais criam precedentes e devem aplicar a casos
semelhantes.
Contraditrio deve ser concebido como um instrumento para formao de
duas normas judiciais: a norma jurdica individualizada e a geral. por isso
que j h decises admitindo a interveno de terceiros para que ele possa
contribuir com a formao do precedente. Isso redimensionar o sistema
contraditrio
Ratio decidendi a norma jurdica geral. Ratio decidendi = razo de
decidir o elemento normativo do precedente. ela, que reiteradamente
aplicada, torna-se jurisprudncia, cujo texto vira smula
Ateno: nem tudo que est na fundamentao ratio decidendi!
Obter dicta (dictum, no singular) no precedente. Comentriosparalelos/passagens, de passagem, que poderiam ser removidos sem
comprometer a higidez da fundamentao. Trata-se de uma opinio
doutrinria. Um voto vencido um obter dictum.
Norma jurdica GERAL precedente jurisprudncia smula
ratio decidendi
erga omnes

Direito Processual Civil


Norma jurdica INDIVIDUALIZADA coisa julgada inter partes

Requisitos da deciso (atributos para validade de uma deciso)


Deciso congruente deciso que respeita todos os atributos exigidos.
Normalmente, verifica-se nos livros referncia apenas congruncia externa.
A congruncia de uma deciso pode ser dividida em: - Externa
- Interna
Externa: a deciso tem que estar em conformidade com a postulao. O juiz
no pode decidir em desconformidade com o que foi postulado pelas partes.
Surgem decises:
Extra petita: juiz inventa. Decide fora do que foi postulado. Quer
um boi, d cavalo
Ultra petita: Alm, juiz exagera. O juiz d alm do que se pede.
Citra petita: Esquece, deixa de examinar. 2 situaes:
O juiz deixa de examinar questo relevante. A deciso
apresenta vcio de motivao. Esta deciso inteiramente nula, por
inobservar requisito essencial de validade. Difere das decises extra
petita, cuja nulidade atinge apenas a parte que extrapolou.
Analogia: dente careado
O juiz deixa de examinar um pedido: trata-se de uma deciso
inexistente. um nada jurdico. Pedido formulado que no foi
examinado no pedido decidido.
Analogia: boca banguela.
STJ, Smula 453: o juiz no decide sobre os honorrios.
Os honorrios sucumbenciais, qdo omitidos da deciso transitada em julgado, no
podem ser cobrados em execuo ou ao prpria.

Significa: o juiz no decidiu sobre eles e no poder decidir de novo, pois


operou-se a precluso. Esta smula, na opinio do professor, uma
aberrao jurdica, pois o STJ, absurdamente, entende que houve coisa
julgada do que no foi julgado. Para o STJ, fez coisa julgada o q no
decidiu
Pergunta de concurso: Pedido formulado no examinado pode ser
renovado?
Sim, pois no houve coisa julgada.

Interna: a deciso tem de ser congruente intrinsecamente. A sentena ter


de respeitar os seguintes atributos. Dever ser uma deciso:
Certa: o juiz tem de dizer expressamente qual a soluo do caso e esta
soluo no pode ser duvidosa. No pode ser uma soluo sob condio.
Sentena incerta: juiz no pode sentenciar sob condio: Condeno o
ru a pagar ao autor se o autor tiver razo; o mesmo Condeno o ru a
ressarcir ao autor os prejuzos que sero apurados em liquidao. Neste
ltimo exemplo, o juiz remeteu liquidao a apurao de todos os
prejuzos. A sentena no pode ser incerta. O que o juiz pode submeter
liquidao o tamanho do prejuzo, mas no a investigao sobre a
existncia do prejuzo a ser ressarcido.
Obs.: Nada impede que o juiz condicione a eficcia da deciso a
um fato futuro. No se trata de condicionar a certeza, mas a eficcia da

Direito Processual Civil


deciso. Ex.: construa um muro sob pena de multa diria de R$
1.000,00, vigente a partir de 30 dias.
Clareza: a sentena deve ser inteligvel.
Coerncia: a deciso no pode ser contraditria.
Liquida: deciso lquida a deciso que define de modo completo a
norma jurdica individualizada. Definir de modo completo apresentar
resposta a 05 perguntas:
Se deve?
Quem deve?
A quem se deve?
O que se deve?
Qto se deve?
OBS: Nos juizados especiais, toda sentena tem de ser lquida.
Se o pedido for lquido, a sentena tem de ser lquida. Se no for, ela ter
um defeito que somente pode ser impugnado pelo autor. Nesse sentido,
smula 318 do STJ.
STJ Smula n 318 - Pedido Certo e Determinado - Interesse Recursal - Argio de Vcio
da Sentena Ilquida
Formulado pedido certo e determinado, somente o autor tem interesse recursal em argir
o vcio da sentena ilquida.

Se o pedido for ilquido,


necessariamente ser ilquida.

sentena

pode

ser

ilquida.

No

Sentena ilquida significa:


Regra: no define quantum.
H casos: no define quantum e no diz quem credor quociente de
liquidez ainda maior.
Ex.: sentena e ao coletiva. Condena-se a empresa a indenizar as
vtimas.
Sentena q no liquida deve ser liquidada. a liquidao
Liquidao a complementao da norma jurdica individualizada.
Obs.: no procedimento sumrio, a sentena nas causas que digam
respeito a acidente de trnsito tem de ser lquida.
Efeitos da sentena, so 4 tipos:
a) Efeito principal: - decorre do contedo da sentena (da norma jurdica
individualizada)
- sentena como ato jurdico e
- atinge a relao jurdica discutida.
Sentena declaratria: certeza sobre a relao jurdica ou sobre a
autenticidade ou falsidade de um documento;
Sentena constitutiva: situao jurdica nova que surge do direito
potestativo.
Sentena condenatria: permitir a execuo, a prtica de atos de
efetivao da prestao.
b) Efeito reflexo: tambm decorre do contedo (norma jurdica
individualizada). Tambm da sentena, compreendida como um ato jurdico.
O aspecto distintivo diz respeito ao efeito que a sentena produz em relao

Direito Processual Civil


jurdica conexa com aquela discutida. s vezes, uma sentena repercute em
outra relao jurdica. Ex: sentena de despejo possui como efeito
principal o desfazimento da locao e, como efeito reflexo, o
desfazimento da sublocao. por isso que o assistente simples o
sujeito que pode sofrer uma eficcia reflexa da sentena!
c) Efeito anexo: clips decorre da lei ou do contrato. No decorre do
contedo da sentena. um efeito que a lei ou o contrato anexam
sentena. A sentena como FATO e no ato. uma eficcia que se produz
independentemente da deciso. No depende do juiz ou pedido das partes.
um efeito anexado. Ex:
Perempo: o efeito anexo da 3 sentena que extingue por abandono.
Clusula de xito: no contrato. No foi o juiz que determinou este efeito. O
negcio jurdico (contrato de prestao de servios de assistncia jurdica)
atribuiu sentena este efeito anexo;
Hipoteca judiciria: uma sentena que condena o ru a pagar
determinada quantia, por si s, serve com o ttulo para hipotecar um
imvel do ru. A prpria sentena figura como ttulo que autoriza a
hipoteca. Este pedido no foi feito, a prpria lei anexou este efeito
sentena. Sentena que condena o ru ttulo para constituio
de hipoteca sobre o seu patrimnio. A apelao no impede a
hipoteca judiciria (art. 466 do CPC 71). o efeito anexo mais
conhecido.
Eficcia do precedente: a lei que atribui (eficcia erga omnes na
sentena de declarao de inconstitucionalidade proferida em sede de
ADI).
d) Eficcia probatria: a sentena um documento pblico e, como docto
pblico, faz prova. A sentena documenta a impresso que o juiz teve das
provas.
Sentena e fato superveniente:
Entre a data da propositura da ao e a data da sentena, h um lapso
temporal.

71 Art. 466. A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao,


consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca
judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de
Registros Pblicos.Pargrafo nico. A sentena condenatria produz a hipoteca
judiciria:
I - embora a condenao seja genrica;
II - pendente arresto de bens do devedor;
III - ainda quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena.

Direito Processual Civil


Indaga-se: pode o juiz, na sentena, levar em considerao fatos que tenham
acontecido aps a propositura da ao ou o juiz deve fazer a justia de acordo
com o tempo de propositura da ao?
Todos os fatos supervenientes propositura dao que possam interferir no
julgamento da ao devem ser levados em considerao, at mesmo de ofcio
pelo juiz.
Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo,
modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz
tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no
momento de proferir a sentena.
Ex.: Cobra-se uma dvida no vencida. No curso da ao, a dvida venceu. O
juiz dever levar este aspecto em considerao. O juiz no pode ignorar a
realidade, o tempo.
Aula ???

COISA JULGADA
FALTA O INCIO DA AULA SOBRE COISA JULGADA
1. Coisa Julgada Material e Formal:
1.1 Distino clssica:
CJ Formal: a precluso da deciso. A deciso no pode mais ser revista no
processo em que foi proferida.
CJ Material: indiscutibilidade da questo em qualquer processo, no apenas
naquele em que a deciso foi proferida. H uma eficcia externa da coisa julgada.
Refere-se indiscutibilidade da questo dentro e fora do processo.
1.2 Concepo mais recente:
Distingue precluso, coisa julgada formal e coisa julgada material.
Nesta precluso no sinnimo de coisa julgada formal.
Precluso: indiscutibilidade da deciso no processo em que tiver
sido proferida.
Para esta concepo, a coisa julgada sempre possui eficcia externa,
isto , sempre torna indiscutvel a questo em outro processo.

CJ Formal: indiscutibilidade das decises com contedo processual.


Se a deciso possui contedo processual, ela ser indiscutvel no
processo em que foi proferida e em qualquer outro. coisa julgada,
eis que indiscutvel dentro e fora do processo e formal em virtude do
seu contedo processual.
Ex.: decises que extinguem o processo sem exame do mrito
impedem a repropositura da demanda se no for sanado o defeito.

CJ Material: indiscutibilidade da deciso de mrito dentro e fora do


processo em que foi proferida.
Esta concepo mais recente defendida por Luiz Mouro. Trata-se de uma
concepo nova.
No decorrer da abordagem desta matria, ser estudada a concepo
tradicional.
2. Pressupostos da coisa julgada (material):

Direito Processual Civil


a) preciso que se trate de deciso de mrito. Apenas decises de mrito
possuem aptido para a coisa julgada material.
b) preciso que se trate de deciso fundada em cognio exauriente. A
cognio exauriente a cognio definitiva. aquela de que o juiz se vale
para decidir definitivamente.
c) Trnsito em julgado. preciso que a deciso se torne indiscutvel no
processo em que proferida. Nesse sentido, cumpre lembrar que os
despachos no fazem coisa julgada, pois no so decises.
3. Efeitos da coisa julgada:
a) Efeito negativo ou impeditivo da coisa julgada: a coisa julgada impede
nova deciso sobre aquilo que j foi decidido.
b) Efeito positivo da coisa julgada: s vezes, uma demanda se funda em
uma coisa julgada. O juiz desta segunda demanda tem de levar a coisa
julgada em considerao.
Ex. 1: ao de investigao de paternidade intentada pelo suposto filho.
O filho foi vencedor na ao. A ao de alimentos posteriormente ajuizada
pelo filho funda-se na coisa julgada da paternidade.
Ex. 2: a execuo de uma sentena uma demanda com base em coisa
julgada.
c) Efeito preclusivo da coisa julgada (eficcia preclusiva da coisa
julgada) art. 474 do CPC72: a coisa julgada faz com que tudo aquilo que
poderia ter sido deduzido para o acolhimento ou a rejeio do pedido se
repute deduzido e rejeitado. O que era deduzvel e no foi deduzido
reputa-se deduzido e repelido.
Obs. 1: de acordo com a Doutrina que prevalece, a eficcia preclusiva da
coisa julgada no impede que se formule novamente o pedido com
base em outra causa de pedir.
Obs. 2: fatos supervenientes coisa julgada no se submetem eficcia
preclusiva.
Sempre que a sentena disser respeito a uma relao jurdica
continuativa (que se prolonga no tempo, ex.: alimentos, famlia, tributria),
fatos posteriores a essa deciso podem afetar a coisa julgada. Isso no
significa que no haja coisa julgada.

STF Smula n 239 Deciso que Declara Indevida a Cobrana do


Imposto - Exerccio Determinado e Posteriores - Coisa Julgada
Deciso que declara indevida a cobrana do imposto em determinado
exerccio no faz coisa julgada em relao aos posteriores, SE TIVER
HAVIDO MUDANA DE REGRAMENTO DE UM EXERCCIO PARA O
OUTRO
(Observao feita pelo Professor). SE O REGRAMENTO
MUDA, A COISA JULGADA DE UM NO PODER VALER PARA O
72 Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e
repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao
acolhimento como rejeio do pedido.

Direito Processual Civil


OUTRO, POIS HOUVE O SURGIMENTO DE UM FATO NOVO QUE IMPE,
POR CONSEQUNCIA, NOVA DECISO.

4. Limites subjetivos da coisa julgada:


o estudo de quem se submete coisa julgada. Existem trs possveis regimes
de disciplina das pessoas que se submetem coisa julgada:
a) Inter partes: vincula as partes. a regra do nosso sistema (art. 472 do
CPC);
b) Ultra partes: vincula quem no parte. Pode vincular terceiros.
Ex. 1: coisa julgada que provm de um processo conduzido por um
substituo processual. A coisa julgada atinge o substitudo.
Ex. 2: a coisa julgada vincula o adquirente de coisa litigiosa (3 do art.
42, CPC).
c) Erga Omnes: vincula a todos. o que acontece na coisa julgada das aes
coletivas (ADI, ADC).
5. Modos de produo da coisa julgada:
a) Pro et contra: a coisa julgada se produz, pouco importando o resultado do
processo. Sendo favorvel ou desfavorvel o resultado da demanda, haver
coisa julgada. Se o autor ganhou ou perdeu, h coisa julgada. A regra da
coisa julgada no Brasil pro et contra e inter partes.
b) Secundum eventum litis: aquela coisa julgada que s se produz em um
determinado resultado. No processo civil, este regime ofende a igualdade,
pois para uma das partes no se operaria coisa julgada. Isto se observa no
processo pena, no qual a sentena absolutria faz coisa julgada, ao passo
que a sentena condenatria pode ser modificada, a qualquer momento,
pela Reviso Criminal.
c) Secundum eventum probationis: a coisa julgada s se produz se houver
esgotamento da prova. Isto significa que se a improcedncia for por falta
de prova, no haver coisa julgada. Este o regime do mandado de
segurana. a coisa julgada das aes coletivas.
6. Limite objetivo da coisa julgada:
o estudo de o que se torna indiscutvel com a coisa julgada. O que se torna
indiscutvel o contedo do dispositivo da deciso. Ou seja: a norma jurdica
individualizada.
Obs.: lembrar que sobre a fundamentao no recai coisa julgada. Pode
recair, por exemplo, a eficcia do precedente.
7. Controle da coisa julgada
A coisa julgada no inexpugnvel. Pode ser revista. Existem instrumentos de
controle da coisa julgada para evitar a perpetuao de iniquidades. So eles:

Ao rescisria:
Prazo: 02 anos;

Direito Processual Civil


Proposta perante o Tribunal.
Permite a reviso da coisa julgada por critrios de injustia
ou invalidade (questes formais ou substanciais);

Querela nullitatis:
Permite a reviso da coisa julgada por questo formal
relacionada citao;
No tem prazo
Previso: art. 475-L, I e 741, I, CPC.

Correo de erro material:


Pode ser corrigido a qualquer tempo;
Erro material no faz coisa julgada;
Previso: art. 463 do CPC.

Reviso de deciso fundada em lei, ato normativo ou


interpretao tidos pelo STF como inconstitucionais.
Previso: art. 475-L, 1 e art. 741,
Ser estudado quando da anlise da defesa do executado.

8. Relativizao da coisa julgada


Possibilidade de relativizar a coisa julgada de modo atpico, ou seja, permitir-se
a relativizao da coisa julgada fora dos instrumentos tpicos de controle
anteriormente citados. A relativizao, segundo este movimento, permitida nas
situaes de manifesta injustia (Dinamarco, Humberto Teodoro, Ministro Jos
Delgado).
Este movimento ganhou fora na doutrina e na jurisprudncia, como se nota
pelo julgado emanado do STF no julgamento do RE 363.889.
EMENTA
RECURSO
EXTRAORDINRIO.
DIREITO
PROCESSUAL
CIVIL
E
CONSTITUCIONAL. REPERCUSSO GERAL RECONHECIDA. AO DE INVESTIGAO
DE PATERNIDADE DECLARADA EXTINTA, COM FUNDAMENTO EM COISA JULGADA, EM
RAZO DA EXISTNCIA DE ANTERIOR DEMANDA EM QUE NO FOI POSSVEL A
REALIZAO DE EXAME DE DNA, POR SER O AUTOR BENEFICRIO DA JUSTIA
GRATUITA E POR NO TER O ESTADO PROVIDENCIADO A SUA REALIZAO.
REPROPOSITURA DA AO. POSSIBILIDADE, EM RESPEITO PREVALNCIA DO
DIREITO FUNDAMENTAL BUSCA DA IDENTIDADE GENTICA DO SER, COMO
EMANAO DE SEU DIREITO DE PERSONALIDADE. 1. dotada de repercusso geral
a matria atinente possibilidade da repropositura de ao de investigao de
paternidade, quando anterior demanda idntica, entre as mesmas partes, foi
julgada improcedente, por falta de provas, em razo da parte interessada no
dispor de condies econmicas para realizar o exame de DNA e o Estado no ter
custeado a produo dessa prova. 2. Deve ser relativizada a coisa julgada
estabelecida em aes de investigao de paternidade em que no foi
possvel determinar-se a efetiva existncia de vnculo gentico a unir as
partes, em decorrncia da no realizao do exame de DNA, meio de
prova que pode fornecer segurana quase absoluta quanto existncia de
tal vnculo. 3. No devem ser impostos bices de natureza processual ao exerccio
do direito fundamental busca da identidade gentica, como natural emanao do
direito de personalidade de um ser, de forma a tornar-se igualmente efetivo o
direito igualdade entre os filhos, inclusive de qualificaes, bem assim o princpio
da paternidade responsvel. 4. Hiptese em que no h disputa de paternidade de
cunho biolgico, em confronto com outra, de cunho afetivo. Busca-se o
reconhecimento de paternidade com relao a pessoa identificada. 5. Recursos
extraordinrios
conhecidos
e
providos.

Direito Processual Civil


(RE 363889, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Tribunal Pleno, julgado em 02/06/2011,
ACRDO ELETRNICO REPERCUSSO GERAL - MRITO DJe-238 DIVULG 15-122011 PUBLIC 16-12-2011)
Atualmente, este movimento encontra-se enfraquecido. Houve uma
contraofensiva doutrinria que passou a se posicionar contra a tese de relativizao
de coisa julgada (Barbosa Moreira, Nelson Nery).
Obs.: a sentena de alimentos faz coisas julgada! Ignorar o art. 15 da Lei de
Alimentos.
XVIII TUTELA ANTECIPADA
1. Conceitos fundamentais para compreender a tutela antecipada:
1.1 Tutela Provisria/ definitiva;
a) Tutela provisria: a tutela que se funda em cognio sumria.
provisria pois pode ser revista, alterada.
Ateno: no confundir provisoriedade com temporariedade. O
temporrio no , necessariamente, provisrio. Provisrio aquilo que ser
substitudo por um definitivo. Existe aquilo que definitivo e temporrio.
Temporrio aquilo que dura um certo perodo de tempo.
Ex.: aluguel de andaimes para obra. Terminada a obra, os andaimes sero
devolvidos. Os andaimes so temporrios ou provisrios? O andaime possui
uma existncia definida no tempo. Terminada a obra, cessa a sua finalidade.
No ser o andaime substitudo por outro. Diferente a situao em que
uma pessoa aluga um apartamento enquanto aguarda a construo do
apartamento novo. O apartamento alugado provisrio.
b) Tutela definitiva: a tutela que se funda em cognio exauriente.
1.2 Tutela Satisfativa/ Cautelar
a) Tutela satisfativa: a que realiza o direito. Est relacionada aos processos
de conhecimento e execuo.
b) Tutela cautelar: a que assegura a realizao do direito. uma tutela
destinada a criar condies para que o direito se realize.
Importante: seja satisfativa ou cautelar, a tutela pode ser provisria ou
definitiva.
2. Tutela antecipada
uma tcnica. No um tipo de tutela. No um tipo de resultado que a parte
espera alcanar com o processo. O que se espera alcanar com o processo a
realizao ou assegurao do direito. Trata-se de uma tcnica, isto , um meio para
se alcanar o resultado pretendido no processo.
Nesse sentido, tempos que a tutela satisfativa ou cautelar dizem respeito ao
tipo de resultado que deseja obter no processo, ao passo que a tutela antecipada
uma tcnica para se chegar a esse resultado.

Direito Processual Civil


Conceito: uma tcnica que permite que se conceda provisoriamente
aquilo que s ao final se poderia obter. uma tcnica que permite a
antecipao dos efeitos da deciso final.
A tutela antecipada uma tcnica para acelarer o processo, permitindo que o
processo produza seu resultado antes do final.

A tutela antecipada uma tutela provisria, eis que fundada em


cognio sumria;
uma tutela interinal: concedida incidentalmente dentro do
processo.
A tutela antecipada redistribui o peso tempo do processo:
quem arca com o peso tempo passa a ser quem sofre com a deciso
que antecipa a tutela.

CPC de 1973

Tutela antecipada cautelar, prevista no art.


804. Qualquer tutela cautelar poderia ser
concedida antecipadamente. Havia, portanto,
uma tutela antecipada cautelar genrica.

Tutela
antecipada
satisfativa
(no
cautelar): s era prevista excepcionalmente. O
CPC de 73 continha previses episdicas de
tutela antecipada npo cautelar. Somente alguns
procedimentos
especiais
permitiam
tutela
antecipada satisfativa. No havia, no CPC de 73
um dispositvo geral para tutela satisfativa. Havia
previso apenas em alguns procedimentos
especiais: possessrias, Mandado de Segurana,
ao de alimentos, etc. Havia, portanto, uma
lacuna legislativa: faltava a previso de
uma tutela antecipada satisfativa genrica.

Nesse sentido, verificava-se que a parte, embora desejasse uma providncia


satisfativa, dava a ela o nome de cautelar. Exemplo disso era a sustao de
protesto. A sustao de protesto uma tutela satisfativa, mas as partes requeriam
como se fosse tutela cautelar. nesse contexto que surge a denominada cautelar
satisfativa. Cautelar satisfativa uma expresso contraditria, uma
teratogenia.
Em 1994, houve uma grande reforma legislativa. Criou-se a tutela
antecipada satisfativa genrica. Criaram a previso da possibilidade de
qualquer tutela satisfativa ser concedida antecipadamente. So os artigos 273 e
461, 3 do CPC.

ART. 273
Dar dinheiro;
Ao Constitutiva;
Ao declaratria.

ART. 461, 3, CPC


Fazer;
No fazer;
Dar coisa que no dinheiro;

Na reforma de 1994, criou-se a tutela antecipada no Brasil. FALSA. A reforma


de 1994 generalizou a tutela antecipada satisfativa.

Direito Processual Civil


Passa-se a ter duas regras de tutela antecipada: tutela antecipada
cautelar e no cautelar.
Em 2002, acrescentaram o 7 ao art. 273 do CPC. Este pargrafo veio com
o objetivo de simplificar as coisas. Pois, poca da criao deste dispositivo, havia
dvida no que se refere s hipteses de cabimento de tutela cautelar satisfativa e
tutela satisfativa genrica. Este dispositivo autoriza que o juiz d tutela
cautelar em processo que no seja cautelar.
7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza
cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a
medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n
10.444, de 7.5.2002)
Pergunta de concurso: E no caso de o autor entrar com ao cautelar e pede
tutela antecipada satisfativa? O 7 do art. 273 uma via de mo dupla? O que
esse artigo prev a possibilidade de requerer providncia cautelar em ao
satisfativa.
Resposta: sim, possvel, desde que o juiz transforme o processo cautelar em
ao satisfativa, isto , o juiz dever receber como ao de conhecimento.
Esta correo necessria porque o prazo de defesa numa ao cautelar de 05
dias e o prazo de defesa na ao de conhecimento comum de 15 dias. Assim
procedendo, no haver prejuzo ao ru.
3. Tutela antecipada X Julgamento antecipado da lide

TUTELA ANTECIPADA
Trata-se
de
uma
deciso
provisria;

JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE


Trata-se
de
uma
deciso
definitiva,
proferida
sem
a
realizao de audincia de
instruo.

4. Tutela Antecipada X Deciso sobre a parcela incontroversa da demanda do


outro
DECISO SOBRE A PARCELA INCONTROVERSA DA DEMANDA DO OUTRO
O juiz decide definitivamente, embora diga respeito a apenas parte do
processo. Trata-se da deciso parcial de mrito.
Ateno: a hiptese consagrada no 6 do art. 273 NO tutela
antecipada! Trata-se de deciso sobre a parcela incontroversa da demanda.
Art. 273, 6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou
mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. (Includo
pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

5. Tutela antecipada X Liminar


A liminar um adjetivo que qualifica as decises proferidas sem a oitiva do ru.
Ex.: indeferimento da petio inicial.

Direito Processual Civil


A tutela antecipada conhecida antes de ouvir o ru a tutela antecipada
liminar.

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Aula 6, II
Daniel Assumpo Neves

PROVAS EM ESPCIE
Dica: ler artigos 342 a 443, CPC.
1 Depoimento pessoal
1.1 Conceito e finalidade
Previso legal: art. 342 a 347, CPC.
O depoimento pessoal uma espcie de prova oral
O depoimento pessoal oral oitiva da parte (autora, r, denunciante, etc).
Parte na demanda: autor, ru, opoente, nomeado a autoria q vira ru,
denunciado, chamado ao processo. Todo q parte na demanda parte
no processo.
Parte no processo: sujeito q participa em contraditrio, sendo titular de
situaes jurdicas nus, faculdade, direito, dever, estado de sujeio
Parte no processo mas no parte na demanda: MP fiscal da lei e
assistente
O depoimento pessoal possui dupla finalidade:
Objetivo obter a confisso da parte. Uma vez q a parte pode cair em
contradio e acabar revelando os fatos.
Colheita pelo julgador das impresses pessoais sobre a parte.
1.2 Interrogatrio da parte x Depoimento pessoal
Ponto comum oitiva.
INTERROGATRIO DA PARTE
Previso legal: art. 342, CPC.
determinado de ofcio pelo juiz,
No depende de pedido/requerimento.
Pode ser feito a qualquer momento.
Juiz tem duvida, qq momento interroga qq
parte
S o juiz faz perguntas.
Objetivo: esclarecer fatos.
Pode haver no interrogatria confisso
expressa.
Caso a parte intimada no comparea, no
implica na confisso.
O interrogatrio no visa a confisso da
parte, mas apenas esclarecer o juiz. Por no
implicar em confisso, o interrogatrio pode
ser prestado por incapaz.

DEPOIMENTO PESSOAL
Previso legal: art. 343, CPC.
A prpria parte no pede depoimento.
Juiz no determina de ofcio.
preciso pedido da parte contrria (o MP
pode requerer caso ele seja custus legis
fiscal da lei).
1x
O momento na AIJ antes da oitiva das
testemunhas.
1 juiz pergunta
Depois o advogado da parte contrria e MP.*
Objetivo: obter a confisso.
Indiretamente obter esclarecer fatos
Caso a parte intimada no comparea,
implica na confisso. Exatamente por
implicar na confisso, o incapaz no pode
prestar.

* O advogado da parte que est dando o depoimento no pergunta para se evitar


o teatro (evitar que a parte responda perguntas prontas, j preparadas pela parte
e advogado).
1.3 Casustica sobre o depoimento pessoal
Estuda-se na casustica o caso concreto.

Direito Processual Civil


a) Depoimento personalssimo > Principio da pessoalidade e indelegabilidade
No cabe depoimento pessoal por procurao. STJ, 3 T, Resp 623.575 RO
No cabe depoimento pessoal se for incapaz representante legal tb
no!
Se for pessoa jurdica representante legal/preposto, art 9 p 4, L 9099.
O preposto no precisa ter vinculo empregatcio com a PJ.
pacifico o entendimento no STJ no sentido de que o depoimento pessoal
da pessoa jurdica prestado por prestado por preposto com
conhecimento dos fatos e poderes especficos de confisso. Caso o
preposto encaminhado pela pessoa jurdica no observe estas condies,
haver confisso.
b) Procedimento
Pedido:
Da parte contraria ou
MP como fiscal da lei
Se pedido deferido pelo juiz -> expede mandado de intimao para
comparecer na audincia. No mandado deve constar q se no comparecer
haver a pena de confisso.
Confisso:
Expressa: com a resposta das perguntas
Tcita: - o no comparecimento,
- respostas evasivas e
- silncio, art 347 CPC e 249 CC = direito ao silencio.
Recusa ao depoimento. Existem 2 tipos de recusa ao depor:
recusa direta ao depoimento aquela em que a parte intimada,
comparece em audincia, mas na hora de depor ele nega expressamente
a prest-lo (art. 343, 2, CPC).
recusa indireta pode ser de dois meios:
pelo uso de evasivas (art. 345, CPC)
pelo no comparecimento da parte audincia (art. 343, 2, CPC).
Falso depoimento. No Brasil prevalece a ideia da autopreservao, ou seja, a parte no obrigada a
produzir provas contra si mesmo (poltica da CF/88). Nesse sentido, o falso depoimento no configura
crime. Em suma, a parte no pode se negar a depor, no pode responder de forma evasiva, mas ela
pode mentir. Prestar depoimento falso no crime, mas nada impede que o juiz aplique parte art.
17, II, CPC (sano civil).
Cuidado: existe uma hiptese em que o falso depoimento pode configurar crime: denunciao
caluniosa (acusar algum injustamente quanto a pratica de um crime).

2 Confisso
Previso legal: arts. 348 a 354, CPC.
2.1 Conceito
Reconhecimento de um fato alegado pela parte contrria.
Voluntariedade do confitente
Prejuzo ao confitente
H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao
adversrio. A natureza jurdica da confisso de ato jurdico e no de negcio jurdico pois no h
convergncia de vontades.
A confisso no vinculante, pois a admisso dos fatos no significa admisso das consequncias
jurdicas, do direito.
A confisso recai sobre fato, s que admitir o fato no admitir as consequncias jurdicas do fato.
Ex: no pq fulano confessa que bateu no carro de beltrano que este ter direito ao dano moral.
No reconhecimento jurdico do pedido (art. 269, II, CPC) reconhece-se o fato e as consequncias
jurdicas (deste modo o juiz no pode julgar a ao improcedente). O reconhecimento jurdico do
pedido vinculante.
Confisso recai sobre fato.
Reconhecimento do pedido recai sobre fato e consequncias jurdicas.

Direito Processual Civil


A doutrina corretamente aponta que a confisso no se trata, a rigor, de meio de prova, mas sim de
resultado de outro meio de prova.
Meio de prova um instrumento para obter a prova, para sacar o contedo da prova. No se usa a
confisso para extrair nada, a confisso o objeto da prova.
Depoimento pessoal o extrator da confisso.

2.2 Condies de validade da confisso


Confitente deve ter capacidade plena
Inexigibilidade de instrumento pblico especfico para a prova do ato ex:
casamento prova com certido de casamento.
Versar sobre fatos relacionados com direitos disponveis
Que o fato confessado seja disponvel (art. 351, CPC).
Geralmente os fatos relativos a direitos indisponveis so relacionados personalidade e ao estado
da pessoa. Ex: fulano entra com uma ao negatria de paternidade em desfavor de beltrano. Em
audincia o beltrano confessa que no pai de fulano. Essa confisso no vale pois refere-se a
direitos indisponveis, portanto ter que ser feito o exame de DNA.
O incapaz no pode confessar, pois ele no tem disponibilidade dos direitos a que se referem os fatos
confessados (Art. 213, CC).

No se confunde confisso x reconhecimento jurdico do pedido


Confisso
( direito processual)
recai sobre fato
Efeito da confisso convencimento
do juiz
Confitente pode ganhar na demanda.
O autor pode alegar tudo e o ru pde
confessar, mas nem sempre o autor
ganha o q pede!

Reconhecimento jurdico do pedido


( direito material)
recai sobre a pretenso (fato e direito)
Espcie de autocomposio -> soluo de conflito com a
vontade das partes. Nesse caso o juiz dar sentena
homologatria do reconhecimento, art 269, II CPC
Sujeito q reconhece o pedido, necessariamente perde na
demanda.

2.3 Espcies de confisso


Confisso extrajudicial (art. 353, CPC) a confisso no feita em juzo, no
feita em processo. A confisso extrajudicial deve ser feita por:
Escrito (documental)
Oral (testemunhal) no tem o mesmo valor que a confisso judicial,
podendo ser livremente apreciada pelo juiz.
Confisso judicial. Existe dois tipos de confisso judicial:
Espontnea (art. 349, CPC) sempre expressa e que pode ser prestada
diretamente pela parte de modo oral ou por escrito. Ex: fulano vai
na audincia e confessa que deve.
Provocada (art. 349, CPC) pode ser real ou ficta (art. 343, 1, CPC). Aqui a
parte provocada para confessar (confisso real). A confisso
ficta aquela em que a parte intimada para audincia e no
comparece, etc.
2.4 Casustica da confisso
a) Confisso do litisconsorte (art. 48 e 350, CPC). A confisso do litisconsorte
depende da natureza do litisconsrcio:
- Se o litisconsrcio for simples (cada um por si) a confisso de um dos
litisconsortes vale, mas no atinge o outro. A pessoa s pega quem confessou.
- Se o litisconsrcio for unitrio (identidade de soluo aos litisconsortes) a
confisso s vale se for praticada por todos os litisconsortes.
b) Indivisibilidade da confisso (art. 354, CPC) - A confisso , de regra, indivisvel,
no podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no tpico que a
beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel.
Confisso complexa aquela que pode ser cindida (dividida). Essa confisso
ocorre quando o confitente lhe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir
fundamento de defesa de direito material ou de reconveno. Ex: devo, mas j

Direito Processual Civil


paguei (nesta situao o j paguei depende de prova da parte que aduz,
podendo a parte contrria beneficiar-se somente do devo).
2.5 - Vcio
Arts, 352 CPC e 214 CC
Art. 352. A confisso, quando emanar de erro, dolo ou coao, pode ser
revogada:
I - por ao anulatria, se pendente o processo em que foi feita;
II - por ao rescisria, depois de transitada em julgado a sentena, da qual
constituir o nico fundamento.
Pargrafo nico. Cabe ao confitente o direito de propor a ao, nos casos de
que trata este artigo; mas, uma vez iniciada, passa aos seus herdeiros.
Art. 214. A confisso irrevogvel, mas pode ser anulada se decorreu de
erro de fato ou de coao.
352 CPC
214 CC
Revogao
Invalidao
Erro, dolo ou coao
Erro e coao
Qual a forma procedimental para invalidar a confisso?
STJ: AR 3.506 MG Ao Anulatria ou Ao Rescisria. Depende do transito em
julgado q deu a confisso.
Se antes de transito em julgado Ao Anulatria.
Se depois de transito em julgado Ao Rescisria.
3 Exibio do documento ou coisa, arts 355 a 366 CPC
A parte q quer produzir a prova no est em poder da coisa ou docto. Est com
parte contrria ou com 3.
Exibir > significa colocar em contato visual temporria
Se quer para vc > busca e apreenso.
3.1 Mecanismos para a obteno da prova documental
a) Requisio judicial (arts. 399 e 341, CPC decorrem do artigo 130, CPC). A
requisio judicial um procedimento oficioso (o juiz requer de ofcio).
b) Ao (cautelar)* de exibio (art. 844, CPC).
*Essa ao de cautelar no tem nada.
c) Exibio do documento ou coisa (meio de prova). A exibio de documento como
meio de prova no oficioso, depende de requerimento da parte.
3.2 Procedimentos
Art. 356, CPC - O pedido formulado pela parte conter:
- a individuao do documento ou da coisa; (suficiente para identificao,
sem exageros)
- a finalidade da prova, indicando os fatos que se pretende provar com a
exibio:
pertinncia do pedido

Direito Processual Civil


presuno de veracidade pela no exibio
- as razoes que se funda o autor para afirmar que o documento ou a coisa
existe e se acha em poder do ru.

EXIBIO CONTRA A PARTE


Arts. 355 a 359, CPC.
considerada pela lei e doutrina
como incidente processual, ou seja, o
pedido feito nos mesmos autos.
Pode ser requerida por qualquer meio
(na inicial, na contestao, em
petio interlocutria, etc).
A outra parte ser intimada para
exibir a coisa ou documento.
Resposta: 05 dias.
Aqui
o
juiz
profere
deciso
interlocutria.
Cabe agravo.

EXIBIO CONTRA 3
Arts. 360 a 362, CPC.
Ao Incidental ( feito em autos em
apenso).
um processo porque o terceiro no
parte.
Sempre comea com uma petio
inicial.
A outra parte ser citada.
Resposta: 10 dias.
O juiz profere uma sentena.
Cabe apelao.
Alguns defendem q no recurso cabe
apelao
e
outras
agravo
de
instrumento.
Na prova, Daniel marcaria apelao.
Exibir dever.**
No exibio: busca e apreenso

Exibir nus.*
No
exibio:
presuno
de
veracidade dos fatos.
* nus imperativo do prprio interesse. Ningum pode ser obrigado a praticar
um nus, pois a opo da parte a qual sofre os efeitos disso (art. 359, CPC).
Nesse caso no cabe astreintes na ao de exibio (smula 372, STJ). A parte
no obrigada a exibir o documento, contudo o juiz pode presumir que o que a
outra parte falou verdadeiro.
** O dever pode ser imposto. Deste modo se eventualmente o juiz determina que
o terceiro exiba documento ou coisa, o juiz pode impor multa coercitiva do 461,
CPC; busca e apreenso; crime de desobedincia pelo fato de no ser cumprida a
deciso judicial.
3.3 Hipteses legais de recusa a exibir
Art. 363, CPC (rol exemplificativo).
A recusa fica sujeita a controle judicial de pertinncia.
No admisso da recusa, art 358 CPC, ex: obrigao legal de exibir
Se no exibir, art 359 caput CPC presuno de veracidade dos fatos.
3.4 Diferena da exibio como meio de prova x Exibio cautelar (art.
844)
A exibio meio de prova incidental ao processo j ajuizado, enquanto a
exibio cautelar, como regra, preparatria da ao principal.
Exibio cautelar No tem certeza se a parte tem o documento. Ex: a parte
no tem certeza se tinha conta durante o plano Collor. Deste modo a pessoa
entra com a cautelar primeiro para saber se tinha a conta para depois entrar com
a ao principal de indenizao.
Exibio como meio de prova tem certeza que a parte tem o documento. Ex: a
pessoa tinha certeza que tinha conta durante o plano Collor. Deste modo a parte
j entra de plano com a ao de indenizao e durante o processo ela pede a
exibio dos extratos bancrios.
Na exibio meio de prova a presuno do art. 359, CPC aplicada pelo
prprio juiz que determinou a exibio, enquanto na exibio do art. 844, CPC o

Direito Processual Civil


juiz da ao preparatria s declara a no apresentao em documento,
competindo ao juiz da futura ao dita principal aplicar a presuno.
4 Prova documental
Arts. 364 a 399, CPC.
4.1 Conceito
Prova documental qualquer suporte material representativo da ocorrncia de
um fato. Ex: gravao digital (CD, HD, pen drive, chip, etc); pedra, cheque, nota
promissria, documento eletrnico, email, pgina na internet.
4.2 - Procedimento
1 ato postulatrio
Art. 396, CPC - Compete parte instruir
Autor: a PI (art. 283), ou
Ru: a resposta (art. 297), com os documentos destinados a provar-lhe as
alegaes.
Extemporneo
Fato superveniente
Para contrapor prova documental da parte contrria
STJ 455 3 T RESP 1. 121.031 MG para juntar docto a qq momento depois da
contestao, 3 requisitos:
- ausncia de m-f: guarda de trunfos apresentar no momento para
prejudicar
- estgio procedimental admitir a produo de prova
- s no pode no RE e RESP
- respeitar contraditrio: intimar parte contraria para q em 5 d manifestar.
STJ 3T, Ag Rg no RESP 729.281 SP juntou o docto e parte contraria nao se
manifestou. Aplica o principio da instrumentalidade das formas -> se docto
no for essencial para fundamentao da deciso no h anulao.
a)

b)

4.3 Espcies
Documento pblico (arts. 364 a 366, CPC).
Documento pblico para o CPC qualquer documento emitido por autoridade pblica. No s o
documento emitido pelo tabelio que pblico. Exemplos de documentos pblicos: boletim de
ocorrncia, ofcio de juiz, atestado de antecedentes criminais, certido de matricula emitido por
entidade de ensino superior.
Eficcia probatria do documento pblico (art. 364, CPC). O documento pblico no faz prova
somente de sua formao, mas tambm fica provado os fatos que o escrivo ou tabelio ou
funcionrio declarar que ocorreram na sua presena (o escrivo atesta que a pessoa foi l e declarou
algo, ele no atesta que o fato aconteceu). Por isso o documento pblico tem valor probatrio maior.
Documento pblico lavrado de forma irregular (art. 367, CPC). Ex: quem pode atestar que no
houve dano ambiental autoridade federal, contudo vai uma autoridade municipal e atesta isso.
Prova legal (art. 366, CPC). Prova legal uma limitao ao princpio do livre convencimento do juiz.
Prova legal aquela que a lei exige como nica capaz de provar determinado fato. A lei que define
que precisa de instrumento pblico o direito material. O exemplo de prova legal o art. 108, CPC
(precisa de escritura publica para provar a propriedade do imvel). O casamento tambm s se prova
pela certido de casamento outro exemplo de prova legal.
Documento particular.
Documento particular aquele no emitido por autoridade pblica, mas sim pelos prprios
particulares. Ex: compromisso de compra e venda, etc.
Existe duas espcies de documentos (tanto pbico quanto particular):
Documentos dispositivos ou negociais so os negcios jurdicos (contratos em geral)
Documentos testemunhais ou narrativos s uma declarao. Ex: declarao de antecedentes feita
por uma pessoa; BO; carta de amor; carta de dio; etc.
Eficcia probatria dos documentos particulares. Se o documento for particular dispositivo ou
negocial a eficcia probatria est previsto no art. 368, CPC presume-se verdadeira a declarao
nele constante contra quem assinou (presuno relativa). J se o documento particular for
testemunhal ou narrativo a eficcia probatria est prevista no art. 368, p.u, CPC o documento
prova apenas a declarao, mas no o fato declarado.

4.4 Arguio da falsidade documental


Mecanismos para arguir a falsidade documental
Existem trs meios/mecanismos de arguir a falsidade documental:

Direito Processual Civil


a) Ao autnoma (declaratria). Art. 4, II, CPC. Ajuza uma ao autnoma para
dizer que o documento falso.
b) Tratar a falsidade como questo incidental no processo. Essa questo incidental
decidida sem coisa julgada.
c) Ao Declaratria Incidental de Falsidade Documental (arts. 5, 325, 390 a 395,
CPC). Essa ao vai decidir se o documento falso ou no faz coisa julgada.
d) Se autor ou reu no alegar, o juiz pode alegar de oficio. Se juiz alegar a falsidade
de docto, esse incidente s gera efeitos dentro do processo
MUITO CUIDADO!!!
Ao Declaratria Incidental de Falsidade Documental no incidente. Quem
alega autor ou ru. uma ao. A deciso faz coisa julgada material!!! Mesmo
em outro processo, o docto ser falso!
Se o juiz alegar a falsidade, s gera efeito dentro do processo. Pode levar o docto
para outro processo e discutir a veracidade do docto!
4.3.2 Cabimento da arguio de falsidade
Cabe a arguio de falsidade contra documento pblico ou particular (entendimento uniforme na
doutrina).
Como regra geral a arguio de falsidade serve apenas para arguir a falsidade material
(entendimento uniforme na doutrina).
Falsidade material falsidade relativa a formao do docto ou da declarao nele contida. Ex:
assinatura falsa, falsificao de cheque, etc.
Falsidade ideolgica falsidade do contedo da declarao constante no docto. A falsidade
ideolgica mentir no documento. Ex: simulao de compra e venda.
No que tange falsidade ideolgica a questo polmica se cabe arguio de falsidade. O STJ no
julgamento do Resp 124640/DF e Resp 354529/MT entendeu que possvel a arguio de falsidade
ideolgica atravs dos trs mecanismos de arguio de falsidade, mas apenas se observadas duas
condies:

O documento seja testemunhal/narrativo.


O acolhimento da falsidade no implique na desconstituio de negcio jurdico (no cabe para
falsidade ideolgico do documento negocial).
O STJ entende isso porque no documento negocial, se o juiz reconhecer a falsidade ideolgica o
negcio ser nulo e o juiz no pode anular um negcio jurdico em que o terceiro no faz parte. Deste
modo o mximo que o juiz pode fazer suspender o processo para que a parte entre com um outro
processo anulatria do negcio jurdico (em que o terceiro participe). Ex: fulano entra com uma ao
de cobrana contra beltrano e pede que a penhora recaia sobre a casa deste. Todavia beltrano aduz
que vendeu a casa para Joo. Fulano no pode pedir que no processo de cobrana o juiz declare a
nulidade da compra e venda alegando que uma simulao, pois o Joo no parte.

5 Prova testemunhal
Arts. 400 a 419, CPC.
uma prova oral -> oitiva de um 3 q tenha presenciado os fatos. Leva em
conta qq sentido humano: viso, olfato, audio, tato e paladar
Testemunha presencial: q testemunhou os fatos
Testemunha de referencia: q ouviu falar dos fatos -> usado como mero
indcios
Testemunha referida: testemunha mencionada por outra. Ex: aconteceu o
fato, logo apareceu o Joo. O Joo no est no rol das testemunhas, ento
o juiz intima ele.
A prova testemunhal a mais antiga. Ela sofre despretgio, a prostituta das
provas.
Falta de memria
Dificuldade de reproduzir o fato, dificuldade de expressar
Diferentes percepes
M-f
5.1 hipteses de no cabimento
Preparao da prova testemunhal:
- com arrolamento das testemunhas -> com base no principio do
contraditrio
- necessrio haja ou no pedido de intimao testemunhal.
Intimada e no comparece a audincia -> conduo coercitiva.

Direito Processual Civil

A parte disse q levaria e testemunha no comparece -> gera preclusao


da prova .
- pz o fixado pelo juiz. 407 caput. Na omisso do juiz 10 d antes da AIJ.
Exclui o dia da AIJ e 1 dia til de traz para frente. Se ultimo dia cai no
sbado ou domingo, 6 feira.
-para cada fato 3 testemunhas, mx 10 testemunhas
- STJ preclusao consumativa: significa q no cabe complementao nem
modificao de testemunhas arroladas.
- complementao: nunca
- modificao: tem exceo -falecimento da testemunha, doena GV ou no
sabe endereo.
Realizao em regra em AIJ.
Exceo: medida cautelar, por precatria, doena GV ou outro motivo
relevante.
Autoridade marca o local e juzo para prestar depoimento qdo tem
prerrogativa, ex: ministro, deputados, senadores...
Ordem de ouvir testemunhas:
1 ouve testemunhas do autor -> ataque
Depois a do ru -> defende
Perguntas:
1 o juiz
2 parte q arrolou
3 parte contrria
Acareao, art 402, II CPC, qdo testemunhas se conflitam, o juiz poe frente a
frente
Contradita busca impedir a oitiva de testemunhas suspeita, impedida ou
incapaz, art 405. Qdo eu quero afastar a testemunha. O momento: antes do
inicio do depoimento, a oitiva aps a qualificao. Juiz pode indeferir ou
defere a contradita e no ouve a testemunha. Pde deferir, mas como
informante do juzo.
Diferena entre testemunha e informante do juzo:
Informante no pode ser acusado de crime de falso testemunho. Dever de
falar a verdade, todo tem!
Art. 400, CPC. Jurisprudncia: apesar de o art. 400, II, dizer que a prova testemunhal ser indeferida
quando s por exame pericial puderem ser provados, de modo excepcional a testemunha tcnica
pode depor (Expert witness).
Arts. 401 a 403, CPC (art. 227, CC). O art. 401, CPC uma limitao ao livre convencimento do juiz. O
art. 401 admite excees:
- admissvel a produo de prova do contrato por testemunha se tiver incio de prova documental
(ex: no tem prova do contrato, mas tem prova do recibo no valor do contrato). Art. 402, I.
- hipteses em que o credor no podia moralmente obter o documento. Ex: no se exige do pai
contrato de compra e venda. Art. 402, II.
- a jurisprudncia entende que apesar de no ser possvel provar o contrato s por testemunhas,
possvel comprovar o seu cumprimento, a sua inexecuo, etc. Por testemunha no se comprova a
prpria existncia do contrato e seus termos, mas por testemunhas pode-se comprovar o seu
cumprimento, inexecuo, etc.
Smula 149, STJ.
Capacidade para testemunhar
Arts. 405, CPC e 228, CC.
A regra geral a de que qualquer pessoa pode depor.
Todavia existem excees:
Incapazes de depor (art. 405, 1, CPC).
Impedidos de depor (art. 405, 2, CPC).
Suspeitos de depor (art. 405, 3, CPC).
Art. 405, 4, CPC:
4o Sendo estritamente necessrio, o juiz ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os seus
depoimentos sero prestados independentemente de compromisso (art. 415) e o juiz lhes atribuir o
valor que possam merecer.
Cuidado: o juiz pode ouvir como informante as pessoas suspeitas ou impedidas, ele no pode ouvir
como informante o incapaz.
Contradita de testemunha
Art. 414, 1, CPC.

Direito Processual Civil


A contradita a oposio apresentada pela parte em audincia sobre a
capacidade/suspeio/impedimento da testemunha.
Momento da contradita: tem prevalecido o entendimento que o momento logo aps a
qualificao da testemunha. A doutrina tradicional entende que esse prazo preclusivo. E
exatamente por isso a jurisprudncia rigorosa com o cumprimento do art. 407, CPC (a parte tem
que saber sobre as testemunhas pelo menos 10 dias antes da audincia).
Para provar a incapacidade, impedimento, suspeio a parte pode ouvir testemunhas (art. 414,
1, CPC).

5.2 Prova pericial, art 420 a 439


Exige conhecimento tcnico especfico. 3 espcies de percia:
- exame: bem mvel, pessoa, coisa e semovente
- vistoria: bem imvel
- avaliao: aferio de um vlr de um bem, direito ou abrigao.
Perito:
Deve ser de confiaa do juiz
Art 145 CPC requisitos mnimos:

1o Os peritos sero escolhidos entre profissionais de nvel universitrio, devidamente


inscritos no rgo de classe competente, respeitado o disposto no Captulo Vl, seo
Vll, deste Cdigo.
2o Os peritos comprovaro sua especialidade na matria sobre que devero opinar,
mediante certido do rgo profissional em que estiverem inscritos.
3o Nas localidades onde no houver profissionais qualificados que preencham os
requisitos dos pargrafos anteriores, a indicao dos peritos ser de livre escolha do juiz.
Art. 146. O perito tem o dever de cumprir o ofcio, no prazo que Ihe assina a lei,
empregando toda a sua diligncia; pode, todavia, escusar-se do encargo alegando motivo
legtimo.
Pargrafo nico. A escusa ser apresentada dentro de 5 dias, contados da intimao ou
do impedimento superveniente, sob pena de se reputar renunciado o direito a aleg-la
(art. 423).
Art. 147. O perito que, por dolo ou culpa, prestar informaes inverdicas, responder
pelos prejuzos que causar parte, ficar inabilitado, por 2 anos, a funcionar em outras
percias e incorrer na sano que a lei penal estabelecer.

Perito complexa, art 431-B

Art. 431-B. Tratando-se de percia complexa, que abranja mais de uma rea de
conhecimento especializado, o juiz poder nomear mais de um perito e a parte indicar
mais de um assistente tcnico

Ex: acidente no trabalho necessita um perito para ver a mquina (engenheiro) e


nos danos causado a vtima (mdico)
STJ 2 T RESP 866 RS: juiz indicou perito. Como era complexo, o perito indicado
chamou outro. STJ no aceitou, pois s o juiz pode indicar. Portanto o perito
nulo.
Escusa do perito, para pedir dispensa:
Art. 146. O perito tem o dever de cumprir o ofcio, no prazo que Ihe assina a lei,
empregando toda a sua diligncia; pode, todavia, escusar-se do encargo alegando
motivo legtimo.
Pargrafo nico. A escusa ser apresentada dentro de 5 dias, contados da intimao ou
do impedimento superveniente, sob pena de se reputar renunciado o direito a aleg-la
(art. 423).
Art. 423. O perito pode escusar-se (art. 146), ou ser recusado por impedimento ou
suspeio (art. 138, III); ao aceitar a escusa ou julgar procedente a impugnao, o juiz
nomear novo perito.

Procedimento:
pronunciamento:
nomeia perito
fixa o pz para perito, pde ser prorrogada 1x
indica vlr honorrios: j indica pz para depsito do honorrio
Informativo 412 STJ 3 T RESP 1.109. 357 RJ o pz para deposito do perito pz
imprprio. O juzo admite aps pz, desde q antes da deciso da preclusao da
prova. Ex: se juiz deu pz 5 d, passa os 10 d e no deposita, o juiz pode decidir:
est precluso a prova pericial.
- o juiz intima as partes para q as partes indique os quesitos e assistentes
tcnicos.

Direito Processual Civil


STJ 1 T RESP 639.257 MT o pz de 5 d imprprio. Pode indicar os quesisitos
at incio da percia.
- apresentao do laudo pericial

Art. 433. O perito apresentar o laudo em cartrio, no prazo fixado pelo juiz, pelo
menos 20 dias antes da AIJ

Esses 20 d antes da AIJ para perito prestar esclarecimento.


Perito depositou o laudo 10 d para assistentes apresentar pareceres tcnicos
5 d pedir para perito comparecer AIJ
Inspeo judicial arts 440 a 443
O prprio juiz faz analise dos bens moveis, imveis, semoventes, pessoas ou
lugar. pouco feita, subsidiria. S realizada depois de esgotamento depois
de outros meios de provas.
Art. 440. O juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, pode, em qualquer fase do
processo, inspecionar pessoas ou coisas, a fim de se esclarecer sobre fato, que interesse
deciso da causa.
Art. 441. Ao realizar a inspeo direta, o juiz poder ser assistido de um ou mais peritos.
Art. 442. O juiz ir ao local, onde se encontre a pessoa ou coisa, quando:
I - julgar necessrio para a melhor verificao ou interpretao dos fatos que deva
observar;
II - a coisa no puder ser apresentada em juzo, sem considerveis despesas ou graves
dificuldades;
Ill - determinar a reconstituio dos fatos.
Pargrafo nico. As partes tm sempre direito a assistir inspeo, prestando
esclarecimentos e fazendo observaes que reputem de interesse para a causa.
Art. 443. Concluda a diligncia, o juiz mandar lavrar auto circunstanciado,
mencionando nele tudo quanto for til ao julgamento da causa.
Pargrafo nico. O auto poder ser instrudo com desenho, grfico ou fotografia

- juiz informa as partes. As partes podem comparecer.


- partes pde chamar o perito
- em regra faz inspeo na sede do juzo.
Fora da sede do juzo -> reconstituio dos fatos, difcil transporte da coisa...
Seo III

INTENSIVO II

TEORIA DOS RECURSOS


Indicao bibliogrfica para recursos e reclamao
Bernardo Pimentel Sousa Introcuo aos Recursos Cveis e Ao Rescisria.
Fredie Didier Volume 3.
Aula 22, I; 1, II e 43 e 44 aula on line Fredie
1 Teoria dos Recursos
Conceito: Recurso um meio de impugnao voluntrio de deciso judicial
previsto em lei para, no mesmo processo, reformar, invalidar, esclarecer ou
integrar uma deciso judicial.
Comentrios ao conceito de recurso:
a) Recurso um meio de impugnao voluntrio de deciso judicial:
O recurso um ato de vontade. Est disposio do interessado para ser
utilizado.
O reexame necessrio no considerado recurso exatamente porque ela
necessrio.
b) previsto em lei:
Os recursos so aqueles previstos em lei. No h recurso por criao da
parte.

Direito Processual Civil


Agravo regimental seria um recurso previsto no regimento e no na lei?
No, o agravo regimental est previsto em lei, o seu processamento que
est previsto no regimento. Agravo regimental um apelido porque o nome
correto mesmo agravo interno.
c) para, no mesmo processo:
O recurso serve para impugnar deciso no processo em que ela foi
proferida. Ou seja, o recurso no gera processo novo. Ao recorrer no se d
inicio a um novo processo. O recurso prolonga a existncia do processo
recurso prolonga a litispendncia. esse aspecto que distingue o recurso
de outros instrumentos de impugnao, como, por exemplo, a ao
rescisria (esta gera um processo novo).
O agravo de instrumento no um processo novo. O fato de ele ter capa
nova s para organizar os documentos (processo = arvore; agravo de
instrumento = galho).
d) reformar, invalidar, esclarecer ou integrar uma deciso judicial:
O recurso tem como objetivo/propsito reformar, invalidar, esclarecer ou
integrar uma deciso judicial.
O recurso um ato postulatrio. Pelo recurso se pede algo. Como todo ato
postulatrio o recurso tem pedido e causa de pedir.
PI tem o pedido e a causa de pedir
Recurso: pedido e causa de pedir do recurso.
Ambos so atos postulatrios, todavia o contedo deles diverso.
O pedido e a causa de pedir definem o mrito. O mrito da causa (processo)
no se confunde com o mrito do recurso. A PI define o mrito da causa. A
petio do recurso define o mrito do recurso.
O pedido do recurso um desses 4 pedidos: reformar, invalidar, esclarecer ou
integrar (mrito do recurso).
No recurso para Tribunal para dizer se o juiz ou no competente pode ser
mrito da causa
Mrito do recurso pedido recursal
Mrito da causa pedido da PI ou da reconveno.

Deve-se aplicar ao recurso, por analogia, todo o regramento sobre o pedido


(requisitos do pedido, interpretao do pedido, cumulao de pedidos).
possvel recorrer pedindo a reforma de um capitulo da deciso e a
invalidao do outro cumulao prpria (quer as duas coisas ao mesmo
tempo). Ainda h a possibilidade de em um mesmo recurso impugnar 2
decises (ex: duas decises interlocutrias proferidas em momentos prximos
uma em um dia e outra no outro dia) cumulao de recursos (cumular as
vrias decises em um nico recurso).
Se o recurso no tem pedido o recurso inepto.
Cada um dos pedidos recursais (reformar, invalidar, esclarecer ou integrar)
correspondem a uma causa de pedir recursal:
Reformar:
pedir para corrigida, melhorar, aperfeioar.
Pede-se: - Tribunal o juiz errou, o juiz decidiu mal, portanto, altere o que foi
decidido (corrija). Portanto, a causa de pedir de um recurso para reformar a
injustia. A parte afirma que a deciso injusta, ruim.
Essa causa de pedir do pedido de reforma tem um nome tcnico: error in
iudicando
Error in iudicando qdo o juiz decide mrito e decide mal.
Invalidar:
Invalidar desfazer porque a deciso defeituosa. Quem pede para
invalidar no discute o contedo da deciso (ignora-se o contedo da
deciso).
Quem pede para invalidar afirma que a deciso nula. A deciso pode at ser
justa, mas nula (ex: condenao contra algum que no foi ouvido).
A causa de pedir do pedido de invalidao se chama error in procedendo.

Direito Processual Civil


Error in procedendo o erro que gera invalidade.
CAUSA DE PEDIR
error in iudicando
error in procedendo
Obscuridade
ou
contradio
Omissao

PEDIDO
Reformar
Invalidar
Esclarecer
Integrar

Vou recorrer para dizer q a deciso errada ou nula?


pedido para reformar error in iudicando discute-se se a deciso justa ou no, boa ou
ruim, correta ou incorreta,
compromete a justia da deciso. Erro de contedo da deciso.
Ex O juiz entende que a sua petio inepta. Da voc recorre para dizer ao Tribunal que ela
apta.
Vai recorrer para reformar, o recurso serve para discutir o que o juiz decidiu (recurso para
reformar, visto que a deciso injusta).
pedido para invalidar errror in procedendo discute-se se a deciso vlida ou no.
Compromete a validade da deciso. o erro de forma. Defeito da deciso.
Ex Deciso se baseou em documentos sobre o qual uma das partes no se manifestou. Vai
alegar o que?
Alega q a deciso nula vez que ela se baseou em documento sobre a qual a parte no se
manifestou (feriu o contraditrio). Portanto, pede a invalidao da deciso.
O advogado pode pedir para invalidar (pedido principal), mas se o desembargador no
concordar pede a reforma.
A invalidade tem a ver com forma, no com o contedo que se decidiu.

Esclarecer:
Esse pedido de esclarecimento decorre ou da obscuridade da deciso ou de
uma contradio dela. um pedido que se formula por meio de embargos de
declarao.
Integrao
O pedido para integrar uma deciso o pedido para completa-la. A deciso
incompleta e pede que ela seja integrada (integra). A deciso omissa, falta
um pedido e pede para que essa falta seja suprida, seja integrada. Esse
pedido tambm pode ser formulado por embargos de declarao.
Recurso no quador dos meios de impunao das decises judiciais
2- Panorama dos meios de impugnao de deciso judicial
Uma deciso judicial pode ser impugnada por:
- Recurso;
- Ao autnoma de impugnao - D-se origem a um processo novo cujo
proposito impugnar uma deciso judicial. Ex: ao rescisria,
reclamao, querela nulitatis, MS x ato judicial, etc.
- Sucedneo recursal serve para impugnar deciso e que no recurso e
nem ao autnoma. resto. Ex: reexame necessrio; correio
parcial (remdio de carter disciplinar); pedido de suspenso da
segurana.
Alguns autores quando tratam desse assunto no dividem em 3 grupos como
Fredie (recurso, ao autnoma, sucedneo recursal), dividem em apenas 2
grupos (recursos e sucedneos recusais). Este autores colocam as aes
autnomas de impugnao como forma de sucedneo recursal.
3 Princpio do duplo grau de jurisdio
As decises poder ser revistas por pelo menos uma instncia, seria garantido
ao sujeito no mnimo o direito a um recurso.

Direito Processual Civil


Esse princpio no tem previso expressa na CF, mas pode ser retirado tanto do
princpio do devido processo legal como do princpio da inafastabilidade
direito fundamental ao recurso.
Como qualquer princpio, h restries ao direito ao recurso. Ex: a CF prev
casos de aes originrias de competncia do STF (no tem recurso); deciso
que homologa acordo nos juizados irrecorrvel.
O direito fundamental ao recurso exista, mas ele pode ser mitigado. No se
pode dizer que todo mundo tem direito ao recurso.
4 Classificao dos recursos
4.1 - Recursos de fundamentao livre e recursos de fundamentao
vinculada
Recurso de fundamentao livre aquele pelo qual pode se afirmar qq tipo
de problema da deciso. Pode fundamentar o recurso livremente. Pode apontar
contra a deciso qualquer espcie de problema que ela porventura tenha. Ex:
apelao; agravo.
Recurso de fundamentao vinculada aquele que exige que na sua
fundamentao conste um determinado tipo de alegao. No se pode alegar
qualquer coisa. So recursos de fundamentao tpica. Tem de encaixar o
recurso em uma das hipteses permitidas pela lei. Ex: embargos de declarao;
recurso especial; recurso extraordinrio.
A fundamentao vinculada tem que ter o cuidado de na redao do recurso j
apontar 1 das fundamentaes tpicas. Se voc se valer de um recurso de
fundamentao vinculada e sequer alegar uma das hipteses previstas em lei o
recurso nem examinado ser. Ex: ao entrar com embargos de declarao tem
que afirmar a obscuridade, omisso ou contradio seno o recurso nem
examinado ser.
PS: Deciso ultra petita deciso nula. Todavia a nulidade dela s no excesso.
Neste caso o Tribunal invalida o excesso da deciso. Aqui a deciso invalidada
pelo Tribunal, no desce para o juiz refazer.
Deciso que se baseia em prova ilcita deciso nula.
4.2 Recurso total e recurso parcial
Recurso total aquele que impugna tudo quanto poderia ter sido impugnado.
O recurso abrange tudo o que era recorrvel.
Recurso parcial recorre apenas de parte daquilo que poderia ter recorrido.
No abrange tudo que era recorrvel.
Ex: se a deciso tem 3 captulos (A, B e C). O autor perde os 3 e recorre 2 A e B
o recurso parcial pois deixou uma parte que poderia ter sido impugnada (C),
que vai transitar em julgado.
Deciso com 2 captulos:
Capitulo A perdeu recorre
Capitulo B ganhou
Para Barbosa Moreira recurso total. Fredie concorda, pois a parte q no recorre transita julgado
Para Candido Dinamarco recurso parcial. Recurso abrange pedao da deciso.

5 Atos sujeitos a recurso


S as decises so recorrveis. Os despachos so irrecorrveis.
As decises se dividem em:
Interlocutrias cabe: agravo retido ou agravo
de instrumento 522.
Juiz
Sentena
cabe: apelao 515.
Decises
Em Tribunal
Monocrticas
relator
presidente/vice do
Tribunal
Acrdaos
So 5 decises.
Das decises de juiz:
OBS 1: no se esquea das decises parciais.

Direito Processual Civil


P/ algumas pessoas, as decises parciais so sentenas parciais e impugnvel
por agravo instru
Prevalece que as decises parciais so decises interlocutrias impugnveis por
agravo de instrumento.
OBS 2: Sentena que decreta a falncia; sentena que julga liquidao
de sentena (art. 475-H, CPC). cabe agravo de instrumento contra uma
sentena
OBS 3: Sentenas em execuo fiscal de at R$ 50 OTN a sentena
impugnado pelo embargos infringentes de alada apelao e no pela
apelao. Esse recurso julgado pelo prprio juiz da causa (art. 34, da lei de
execuo fiscal 6830/80).
*OTN: STJ julgamento vinculante RESP 607930 decidiu que em janeiro de 2001,
50 ORPM valiam R$328, 27. Deste modo, para saber esse valor hoje s
atualizar monetariamente.
OBS 4: Juizados federais julga:
Estado estrangeiro ou Organismo Internacional x Municipio ou pessoa residente no Br RO para
STJ, impugnvel recurso ordinrio para STJ.
Nos juizados especiais estaduais, a sentena no apelvel. Sentena impugnvel por recurso
inominado prevista na lei do juizado. As interlocutriasnao so impuganvel imediatamente por
agravo. Tem qser impugnado com o recurso inominado.
Nos juizados federais cabe agravo apenas contra as interlocutrias que envolvam matria de
urgncia. E da sentena cabe o recurso inominado.

OBS 5: Lei de Assistncia Judiciaria, L 1060/50, art. 17 que: das decises


cabe apelao.
As decises que aplicam essa lei so: Deciso que concede ou no; revoga ou
no a justia gratuita. So decises interlocutrias, mas so impugnveis
por apelao.
Essa lei prev situaes em que as decises so tomadas em autos apartados.
So elas:
- pedido da justia gratuita durante o processo
- deciso sobre o pedido de revogao da justia gratuita;.
Essas decises proferidas com base na lei de assistncia, mas em autos
apartados.
A doutrina:
Se a deciso for proferida nos mesmos autos cabe agravo, pq
deciso interlocutria.
Se a deciso for proferida nos autos apartados cabe apelao.
Interlocutria apelvel.
No novo CPC a deciso agravada!
OBS 6: a deciso do juiz no s deciso interlocutria e sentena. H 3 tipo
de deciso. Deciso q no admite apelao agravo de instrumento. No
deciso interlocutria, pq se juiz no acolhe apelao, o processo acaba. No
admitir apelao no sentena, pois uma deciso proferida aps sentena.
No interlocutria nem sentena. 3 tipo de deciso. Delosmar Mendona
H quem diga q sui generis. No sentena nem interlocutria.
Sentena que decreta a falncia; sentena que julga liquidao de sentena agravo de
instrumento
Sentenas em execuo fiscal de at R$ 50 OTN
embargos
infringentes
juizados especiais estaduais,
recurso
inominado
juizados federais
agravo
apenas matria de urgncia.
Lei de Assistncia Judiciaria:

Se a deciso for proferida nos mesmos autos


cabe agravo,
Se a deciso for proferida nos autos apartados
cabe

apelao
O q decide em autos apartados:
- pedido da justia gratuita durante o decorrer do processo.
- deciso sobre o pedido de revogao da justia gratuita;

Decises em Tribunal:

Direito Processual Civil


Monocrticas
Em Tribunal

Acrdaos

relator
presidente/vice do Tribunal

O relator responsvel pela conduo do processo no tribunal. O 1 voto do


relator. O relator pode decidir sozinho, toma como se o colegiado estivesse
falando. A lei autoriza que o relator fale sozinho em nome do colegiado. Isso,
portanto, deve ser algo excepcional. preciso dar primazia as decises
colegiadas.
Hipteses bsicas de deciso de relator:
- Casos de inadmissibilidade
- Julgar recurso para reafirmar jurisprudncia.
- Deciso para atribui efeito suspensivo ao recurso.
A deciso de um relator pode ou no gerar a extino do processo. Ex: deciso
que no admite o recurso extingue o processo; deciso do relator que admite o
efeito suspensivo no extingue o processo.
O recurso da deciso de relator o agravo interno (agravo regimental)
no pz 5 dias e no tem preparo. A previso genrica desse recurso est no art.
39, lei 8038/90 (lei de recursos). Esse artigo 39 esta dentro de uma lei prevista
para o STJ e STF. O problema que o STJ ao interpretar esse dispositivo disse que
ele um dispositivo geral, ou seja, ele se aplica a qualquer Tribunal. Esse
entendimento hoje o que prevalece: de deciso de relator cabe agravo interno.
Esse entendimento foi inclusive incorporado ao projeto do novo CPC. Isso se da
porque se o relator decide falando pelo colegiado preciso que se possa levar ao
colegiado um controle daquilo que o relator falou em nome dele. Vem o art. 527,
p.u, CPC e cria hiptese de deciso de relator que no impugnvel por agravo
interno: que a deciso do relator que examina o efeito suspensivo no agravo de
instrumento. Na pratica ou as partes ignoram isso e entram com agravo interno
(alguns Tribunais aceitam e o STJ j aceitou) ou entram com mandado de
segurana. No projeto do novo CPC se tem deciso de relator cabe agravo
interno.
Caso:
um relator julga monocraticamente uma apelao. A parte entrou com agravo interno
contra deciso do relator que julgou uma apelao que foi para a turma. Esse agravo ser
julgado por uma turma. Ao julgar esse agravo, a turma de duas uma: ou manter a
deciso do relator, julgando a apelao nos termos em que ela foi julgada pelo relator, ou
a turma rev o que o relator disse, dando apelao uma outra soluo. possvel dizer
que ao julgar esse agravo interno a turma estar julgando a apelao? Sim. Ao no
acolher o agravo interno a turma decide a apelao no mesmo sentido que o relator, ou
seja, a turma esta dando apelao a mesma deciso que o relator deu. Se a turma no
acolher o agravo a turma dar uma outra soluo apelao. A deciso da turma que
julga agravo interno contra deciso que julgou apelao tem natureza de julgamento de
apelao. Ao julgar o agravo interno a turma est julgando a prpria apelao. Onde se l
apelao pode ler recurso especial, recurso extraordinrio que da no mesmo.
Existe um recurso que se chama embargos infringentes contra acordo de apelao.
Cabe embargos infringentes contra acordo de agravo interno?
O acordo de agravo interno pode ter natureza de acrdo de apelao, e se tiver cabe
embargos infringentes.
Existe um recurso que se chama embargos de divergncia contra acordo de
recurso especial e extraordinrio. Cabe embargos de divergncia contra acordo de
agravo interno?
Se a deciso do agravo interno tiver natureza de recurso especial ou extraordinrio
cabero os embargos de divergncia o acrdo do agravo interno decide recurso
especial ou extraordinrio (smula 316, STJ).

Decises singulares (presidente e vice presidente):


Contra a deciso de presidente e vice do Tribunal cabe:
- agravo do art 544 agravo que no admite recurso especial ou extraordinrio
- agravo interno, nas hipteses gerais, art. 39, da lei 8038/90.
Art 544, CPC: agravo que no admite recurso especial ou extraordinrio. No tem nome
especfico. No pode ser confundido com o agravo retido, interno e regimental.

Direito Processual Civil


No novo CPC ele se chamar agravo de admisso. Pode cair na prova!!!

Acrdo (deciso colegiada):


Contra acordo pode caber 05 recursos:
1. Recurso especial e extraordinrio.
2. Recurso ordinrio constitucional ROC
3. Embargos infringentes. 530
4. Embargos de divergncia. 546
OBS Contra qualquer deciso cabem embargos de declarao.
No cabe agravo contra acrdo Agrava contra 1 pessoa s, no da Turma
No apela contra acordao
OBS: h um caso s q cabe recurso extraordinrio contra juiz! Sum 640 STF:

cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de 1 G nas causas de
alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal.
o caso Sentenas em execuo fiscal de at R$ 50 OTN a sentena impugnado pelo
embargos infringentes de alada apelao

Cuidado: O STF diz que no cabe embargos de declarao contra deciso de


relator. O Fred critica isso. No projeto do novo CPC cabe embargos contra
qualquer deciso.
Aula 2, II e 47 e 48 aula on line Fredie
6 Juzo de admissibilidade dos recursos
Todo procedimento tem por objetivo a produo de um ato final que tenha certo
contedo. Assim, o processo serve para que a sentena examine o mrito.
Contudo, para se decidir o mrito (se a postulao deve ser acolhida ou no), o
juiz tem de examinar se o procedimento vlido, se ele preenche pressupostos
sem os quais o mrito no poderia ser examinado.
Em todo o procedimento o juiz tem de emitir 2 juzos:
1. Juzo de admissibilidade Juzo sobre a validade do procedimento. Sobre a
existncia dos pressupostos que autorizam que o mrito seja examinado. O
juiz primeiro examina se o procedimento vlido. Se o procedimento rene os
pressupostos que permitem ao juiz examinar o que foi pedido.
2. Juzo de mrito Juzo sobre o mrito do que foi pedido. Em seguida o juiz
examina o que foi pedido.
Terminologia:
juzo de admissibilidade
Admitir/ conheo
No admito/ no conheo

Juizo de mrito pelo ad quem


Acolher/dar provimento
No
acolher/no
dar
provimento/rejeitar

Pode conhecer e dar provimento


Pode conhecer, mas nega provimento
No pde: no conhece do recurso e nega provimento. Se no conhece o recurso
porque nem vai examinar o mrito. O juzo de admissibilidade prvio, ou seja,
se o recurso no conhecido nem avana para examinar o mrito dele.
Em relao ao juzo de mrito fala-se em dar ou negar provimento. s vezes
utiliza-se o verbo rejeitar.
Se conhece o recurso pode negar ou dar provimento.
Juzo a quo juzo de origem. O juzo que proferiu a deciso recorrida.
Juzo ad quem juzo para onde o recurso dirigido. A quem o recurso se dirige. juzo de destino.

Regra: a de que o recurso seja interposto perante o juzo a quo. O juzo de


admissibilidade de um recurso passa por um duplo controle (binrio o a quo faz
1, mas o ad quem controla, de qualquer forma):
1 O recurso interposto no rgo a quo que faz o 1 juzo de admissibilidade.
Se o a quo conhece do recurso, o recurso sobre ao ad quem que poder fazer um
novo juzo de admissibilidade.
2 Se o juzo a quo no conhecer do recurso, sempre caber contra essa deciso
denegatria um outro recurso para que o ad quem controle isso (o juzo ad quem
sempre pode controlar a deciso do a quo quanto a admissibilidade do recurso).

Direito Processual Civil


Destino: juzo de mrito do recurso costuma ser feita apenas pelo juzo ad quem.
Excesses:
1 Agravo de instrumento direito para ad quem. o nico recurso direto no
ad quem.
2 Embargos de declarao e embargos infringentes da execuo fiscal a quo
e ad quem so mesmo juzo. Nesses casos, como a quo e ad quem se
confundem, s haver um controle de admissibilidade e o mrito ser examinado
por quem proferiu a deciso impugnada.
3 Recursos que permitem juzo de retratao pelo juiz a quo. Nesse caso, o juiz
pode revogar a prpria deciso. Recurso q permite revogar a prpria deciso:
- apelao contra sentena que indefere a petio inicial 285-A
- apelao do ECA
- agravos de modo geral
Esse efeito que permite a retratao chama-se efeito regressivo/retratao.
7 Natureza jurdica do juzo de admissibilidade
O juzo de admissibilidade pode ser:
- Positivo entende que o recurso admissvel declaratria com eficcia
retroativa
- Negativo entende que o recurso inadmissvel 3 correntes
Para entender a problemtica preciso de um exemplo:
Caso: sentena proferida em 2004 sujeito apela em 2008 o Tribunal no
admite a apelao (deciso de inadmissibilidade).
1c.: deciso declaratria ex tunc. Ex: se a deciso foi de 2004. O vencido
apela. Em 2008 sai deciso q no conhece do recurso. Significa q o transito
em julgado j teria acontecido desde 2004!! Significa q perdeu pz para Ao
Rescisria, de 2 anos.
Esta concepo a de Barbosa Moreira e Nelson Nery. No a majoritria:
todos ficariam em situao de insegurana jurdica. (isso prejudica inclusive
nos embargos de declarao).
2c.: deciso desconstitutiva e assim, sem eficcia retroativa. Ou seja, o
Tribunal desde 2004 no admitiu a apelao, assim o transito em julgado
dessa deciso se dar em 2004. Portanto o prazo para ao rescisria
comea a correr a partir de 2008.
3c.: Concepo ecltica majoritria, deciso declaratria, ex nunc, salvo em
2 hipteses q ser ex tunc: intempestividade e manifesto incabimento.
Esta concepo intermediria/misto. Esta concepo est consagrada na
Sm. 100, IIII, TST:
III - Salvo se houver dvida razovel, a interposio de recurso
intempestivo ou a interposio de recurso incabvel no protrai o termo
inicial do prazo decadencial.
Apesar de 3 corrente ser a majoritria isso no impede que as outras
correntes sejam adotadas.
8 Requisitos de admissibilidade
Esses requisitos podem ser divididos em:
a) Requisitos intrnsecos direito de recorrer
- Cabimento;
- Legitimidade;
- Interesse recursal;
- Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer.
b) Requisitos extrnsecos direito de exerccio
- Preparo;
- Regularidade formal;
- Tempestividade.

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OBS: O requisito inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de
recorrer em alguns livros aparece como requisito extrnseco, em outros como
requisito intrnseco..
8.1 Cabimento
O recurso cabvel se passar por uma dupla anlise. Ou seja, o recurso
cabvel quando: a deciso for recorrvel e o recurso utilizado for o correto.
A doutrina costuma identificar trs princpios dos recursos relacionados ao
cabimento (princpios relacionados ao cabimento):
a. Princpio da taxatividade. s existem os recursos previstos em lei em rol
taxativo.
b. Princpio da singularidade /unirrecorribilidade. contra uma deciso cabe
um recurso de cada vez. No pode contra uma mesma deciso entrar com um
+1 recurso ao mesmo tempo.
Exceo: mbito de Tribunal pois contra um acrdo de Tribunal pode entrar
ao mesmo tempo com recurso especial e extraordinrio, embora cada um
tenha um propsito, o fato.
c. Princpio da fungibilidade do recurso. um recurso indevidamente
interposto pode ser recebido como o recurso correto. Este princpio nada mais
do que a aplicao da tcnica do aproveitamento do ato nulo o ato
defeituoso, mas ele aproveitado (converso do negcio nulo matria de
direito civil). Este princpio prestigia a instrumentalidade das formas. Este
princpio estava expressa no CPC/39. Quando veio o CPC/73 Buzaid achou que
criou um sistema perfeito, portanto, ele tirou este princpio do CPC.
Obviamente no foi o que aconteceu, pois sempre h dvida. Assim, j que
no h previso expressa, diz-se que esse principio extrado do art. 244,
CPC, o qual consagra a instrumentalidade das formas. Ou seja, esse princpio
esta previsto, no de forma expressa, mas est. Para a aplicao da
fungibilidade do recurso se impe o preenchimento de 2 pressupostos:
- no pde haver erro grosseiro. Erro grosseiro aquele cometido sem lastro
jurisprudencial-doutrinrio. O sujeito comete erro em tema em que a
doutrina e jurisprudncia so pacficas. Se houver dvida jurisprudencial e
doutrinaria sobre o cabimento o erro no grosseiro situao
desculpvel. Para Fred este deveria ser 1 pressuposto. Todavia a
jurisprudncia exige o segundo pressuposto.
- respeitar o prazo do recurso correto. Ex: se o sujeito entra com apelao no
15 dia, mas o Tribunal entende que agravo, no se aplica o princpio da
fungibilidade pois o sujeito extrapolou o prazo, visto que o prazo do agravo
de 10 dias.
O novo CPC expressamente consagra a fungibilidade e iguala o prazo da
apelao com o do agravo: ambos podero ser interposto em 15 dias.
8.2 Legitimidade
Legitimidade o estudo de quem pode recorrer. Pode recorrer:
Parte que foi vencida.
Parte todo mundo que fez parte do processo, inclusive terceiros que
intervieram. Portanto, o assistente parte, pode recorrer. O juiz na
exceo de suspeio ele parte.
Assistente simples pode recorrer se o assistido no recorreu?
1c.: Recurso de assistente simples no prospera se o assistido no ocorreu.
Fred critica, pois o papel do assistente o de ajudar. H decises do STJ
seguindo esta corrente.
2c.: O assistente simples pode recorrer, salvo se assistido expressamente
renunciar ao recurso.
MP fiscal da lei pode recorrer mesmo que as partes no recorram.
Terceiro prejudicado (recurso de terceiro).
Terceiro no parte. O recurso de terceiro modalidade de interveno de
terceiro.

Direito Processual Civil


Pode recorrer como terceiro toda aquele que poderia ter intervindo no processo,
mas at ento no interveio (poderia ter sido assistente, aquele que poderia ter
sido denunciado).
SALVO: terceiro que poderia ter entrado com oposio. Quem se ops parte e
pode recorrer.
O prazo de recurso de terceiro o mesmo da parte. O terceiro no intimado,
intimada a parte, passando a partir da a correr o prazo para a parte e para o
terceiro.
8.3 Interesse recursal
O recurso tem q ser til e necessrio.
Recurso til quando ele puder propiciar algum proveito ao recorrente.
Recorrendo o recorrente ter proveito, vai melhorar? Sim! ento til!.
Se esse proveito s alcanado pelo recurso? Sim! Entao necessria!
O ru pode recorrer de uma sentena que extinga o processo sem o exame do
mrito?
Depende: pode ser que haja interesse recursal (ex: o ru pode querer que se
extinga o processo face a prescrio).
As pessoas costumam dizer que h interesse recursal sempre que h
sucumbncia. Isso uma obviedade mesmo. Todavia, embora h interesse
recursal quando h sucumbncia, no se pode achar que s h interesse
recursal quando h sucumbncia. Pode haver interesse recursal sem
sucumbncia. Ex: terceiro.
H uma lio antiga que diz que no h interesse recursal no recurso que s
discute o fundamento da deciso. No se pode recorrer para dizer que concorda
com o dispositivo da deciso, mas discorda do fundamento (ser um recurso
intil). Isso assim como regra. Sucede que, atualmente, alguns autores
demonstram que h casos em que h interesse recursal na discusso do
fundamento:
1 coisa julga secundum eventum probationis faz deciso de improcedncia por
falta de provas e no faz coisa julgada.
O juiz julga improcedente por falta de provas num caso de coisa julgada
secundum eventum probationis. Nesse caso, o reu vai poder recorrer ao
Tribunal q mude o fundamento da deciso. Pede ao Tribunal: - improcedente
no por falta de prova, mas por falta de direito. Recorre para mudar o
fundamento da deciso. Concorda com concluso, mas no no fundamento.
Passa a ter coisa julgada em seu favor. Eis o recurso em q a utilidade na
discusso apenas no fundamento.
o que acontece com as aes coletivas e com os MS. Nas aes coletivas e
mandados de segurana a improcedncia por falta de provas no faz coisa
julgada, mas a improcedncia por ausncia de direito faz coisa julgada. Deste
modo, se o ru se v diante de uma deciso de improcedncia por falta de
provas, ele pode recorrer para que o Tribunal mantenha a improcedncia mas
mude o fundamento por falta de direito recurso para discutir fundamentao
til, interessante, pois a improcedncia por falta de direito far coisa julgada.
2 Recorrer apenas para discutir o precedente, sem discutir o dispositivo.
Na prova pode cair: fale sobre interesse recursal na fixao do precedente.
Caso:
Crise econmica mundial de 2008. Embraer fez uma demisso em massa (1500
empregados). O sindicato entrou com ao no TRT dizendo que essa demisso
em massa foi abusiva pois no podia demitir sem prvia negociao sindical. O
caso foi parar no TST e ele disse que ao tempo que Embraer demitiu a
jurisprudncia no exigia negociao sindical. O TST deu razo Embraer pois
o comportamento dela poca estava correto, ela agiu com boa-f, mas disse
que a partir daquele momento deveria haver a negociao.
A Embraer venceu, mas recorreu para mudar a fundamentao.
Embraer agiu corretamente, pois se transitasse em julgado naqueles termos,
ela teria vencido o caso, mas o precedente teria sido criado. Precedente q
agora vai ter q fazer negociao prvia. Isso a Embraer no quer! Recorreu

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mantendo dispositivo e discutir a fundamentao, pois fundamentao iria criar
precedente. Precedente est na fundamentao.
8.4 Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer
Pressuposto negativo, pois so fatos que no podem ocorrer para que o recurso
seja admitido.
Exemplos:
1 - Renncia ao recurso. Se o sujeito renunciou ao recurso ele no pode
depois recorrer.
Renncia expressa e no depende de aceitao da outra parte. O juiz
precisa homologar a renncia.
Renuncia ao direito de recorrer apresentada antes do recurso.
2 - Aceitao sujeita q aceita a deciso no pode recorrer, ser inadmissvel.
A aceitao pode ser tcita ou expressa. A renncia sempre expressa.
Aceitao tcita qq comportamento que seja incompatvel com a vontade
de recorrer. Ex: a parte cumpre espontaneamente a deciso.
3 - Desistncia do recurso a revogao de um recurso que j foi
interposto - se recorre e desiste, no pde recorrer novamente.
A desistncia do recurso pode ser apresentada at o incio da votao,
no depende de aceitao do recorrido e no depende de homologao
judicial.
No julgamento do Resp 1308830, o STJ simplesmente rejeitou a desistncia
do recurso, pois o caso era importante e precisava ser julgado pelo STJ.
Fredie reputa q viola expressamente o texto da lei (art. 501, CPC).
Aceitao da deciso
Pde ser
tcita

expressa

Renncia
Renuncia antes de recorrer
sempre expressa
No depende de consentimento da
outra parte

Desistncia
Recurso j interposto
No
depende
homologao do juiz

de

Pde desisitir at inicio da


votao

Requisitos extrinsecos
8.5 Preparo
o pagamento das despesas relacionadas ao processamento dos recursos.
Essas despesas se dividem em duas espcies: as custas processuais e o porte
de remessa e de retorne (despesa postal). A soma desses dois valores o
preparo.
O pagamento do preparo deve ser feito antes da interposio do recurso e
deve ser comprovado no momento que for interposto o recurso.
Excees:
- Juizados estaduais em que o preparo pode ser feito em at 48h da
interposio do recurso.
- Justia Federal, o preparo para apelao pode ser feito at 5 d aps a
interposio do recurso.
Se porventura a parte fizer o preparo em valor menor, o Tribunal tem de
mandar que a parte complemente. O Tribunal no pode deixar de conhecer do
recurso em razo do preparo insuficiente o Tribunal tem que mandar
completar, se no completar a sim no conhece.
Art 511 2
A insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente,
intimado, no vier a supri-lo no prazo de 5 dias.

O STJ entendeu que essa regra do preparo insuficiente (pedir para completar)
no se aplica aos juizados. Isso um absurdo.
H casos em que no se faz o preparo por justa razo: quando o preparo no
feito por justo motivo, o juiz deve dar um prazo para que o preparo seja feito. O
recurso no pode ser inadmissvel em razo da falta de preparo por justo
motivo. Ex: justo motivo para no fazer o preparo quando o final do prazo
19h e o banco fecha s 16h faz o preparo no dia seguinte.

Direito Processual Civil


Art. 519, CPC embora seja artigo da apelao, este artigo se aplica a qq
recurso. Sm 484, STJ.
Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de desero, fixandolhe prazo para efetuar o preparo.

Nesse caso, admite-se que o preparo seja efetuado no 1 dia til subsequente,
quando a interposio do recurso ocorrer aps o encerramento do expediente
bancrio.
Recursos que dispensam o preparo, alguns exemplos:
embargos de declarao; embargos da execuo fiscal;
agravo retido, agravo do 544;
recursos do ECA (nos casos em que criana e adolescente recorram,
para outros tem).
Sujeitos que esto dispensados de fazer preparo. So eles:
Fazenda Pblica
MP,
beneficirio da justia gratuita.
Se o sujeito no beneficirio da justia gratuita, mas quer ganhar o beneficio
ao recorrer, o sujeito recorre, pede o benefcio e no faz o preparo. Se
porventura o beneficio for negado, ele ser intimado para fazer o preparo.
8.6 Tempestividade
Obs: O MP, Fazenda Pblica e parte assistido por Defensor Pblico tem prazo
em dobro para recorrer. O prazo para o MP e ente pblico contrarrazoar o
recurso prazo simples (a lei s fala em prazo em dobra para recorrer).
Obs: Defensor Pblico tem pz em dobro para qq coisa! H quem defenda q
esse beneficio deve ser estendido para todos q prestam assistncia judiciria,
ex: o ncleo de pratica jurdica das faculdades. H decises q admitem outros
no! O novo CPC estende.
Obs: O MP, Fazenda Pblica no Juizado Especiais no tem pz em dobro. Discutese se defensoria, mas muitos entendem q tb no!
Obs: Litisconsortes com advogados diferentes tambm tem prazo em dobro
para recorrer.
Cuidado: Se a deciso s prejudica 1 dos litisconsortes com advogado o
prazo simples (sumula 641, STF).
Cuidado: Se os advogados diferentes dos litisconsortes estiverem no mesmo
escritrio tem deciso do STJ que diz que se aplica o prazo em dobro. Para
Fredie esse entendimento permite a fraude. O novo CPC no ir permitir isso
claramente.
Recurso prematuro/recurso extemporneo aquele interposto antes do
incio do prazo intempestivo. Na doutrina unanime se o sujeito recorre
antes do incio do prazo, ele est se dando por intimado e recorrendo no
mesmo dia. Portanto o recurso tempestivo. O STJ desde 2004 tambm vinha
adotando esse entendimento. O TST, porm, entende que recurso prematuro
intempestivo. O STF, at o ano passado, entendia que recurso prematuro era
intempestivo. Todavia, Luiz Fux deu uma deciso em um HC (HC 101132)
dizendo que no tinha sentido isso dizer que o recurso antes do prazo era
intempestivo. Estava indo bem, at o STJ decidir, aps 8 anos, que o recurso
prematuro era intempestivo (isso se deu ano passado - 2012). O STJ, portanto,
em 2012 mudou o entendimento dizendo que o recurso prematuro
intempestivo e o STF tambm mudou o entendimento dizendo que
tempestivo.
Recurso extraordinrio ou especial podem ser interpostos em protocolos do
Tribunal que se localizam em comarca do interior. O STJ dizia que s cabia no
protocolo da capital.
Smula 216, STJ: A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia
aferida pelo registro no protocolo da Secretaria e no pela data da entrega na agncia do
correio.

O STJ decidiu um caso em que o sujeito interps o recurso dentro de um prazo


confiando no site do Tribunal. Todavia a informao estava errada, portanto o

Direito Processual Civil


recurso estava intempestivo. O STJ disse que o recurso deveria ser admitido,
visto que confiou em uma informao pblica.
Comprovao posterior da tempestividade comprovar que o recurso
tempestivo depois de ter recorrido. A anteriormente entendia-se que cabia ao
recorrente comprovar a tempestividade na interposio do recurso. No ano
passado (2012), o STJ passou a admitir a comprovao da tempestividade aps
a interposio do recurso. Isso se d para casos de feriados municipais, no
teve expediente na comarca, etc.
Art. 507, CPC na fluncia de prazo de recurso acontece tragdia (parte morre,
advogado morre, etc) esse prazo ser integralmente devolvido para a parte ou
sucessores.
Art. 507. Se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da
parte ou de seu advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o curso do
processo, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra
quem comear a correr novamente depois da intimao .

8.7 Regularidade formal


O recurso tem os seus requisitos formais que devem ser observados.
- recurso deve ser assinado por advogado,
- recurso deve ter fundamentao;
- recurso tem que ser escrito, salvo possibilidade de recurso oral agravo
retido e embargos declarao nos juizados.
O instrumento do agravo deve conter as peas obrigatrias (se no tiver o
recurso no ser conhecido por irregularidade formal);
O recurso deve ter fundamentao (princpio da dialeticidade dos recursos
os recursos devem ter fundamentao para que a outra parte possa
contrarrazoar).
AULA 04
TEORIA DOS RECURSOS
9 Efeitos dos recursos
1 Impedir o Transito em julgado a interposio do recurso impede que a
deciso transite em julgado, portanto, o recurso prolonga a litispendncia.
Esse um efeito bvio, natural de qualquer recurso.
Para Barbosa Moreira, no impede o transito em julgado. Sabemos porm
que no uma posio majoritria.
2 Efeito regressivo ou de retratao h alguns recursos que permitem
que o rgo a quo se retrate.
3 Efeito suspensivo suspende o efeito da deciso (tornar deciso recorrida
ineficaz).
Efeitos suspensivo:
por fora de lei (basta recorrer que est suspenso. Ex: apelao,
embargos infringentes).
por deciso do juiz
Obs: embargos execuo no recurso, portanto no suspede o pz. defesa
de execuo
4 Efeito expansivo -A regra de que o recurso produza efeitos apenas para
o recorrente. H casos em que o recurso pde expandir efeitos para outras
pessoas alm do recorrente (isso o chamado efeito expansivo subjetivo).
Obs: embargos de declarao opostos por 1 parte interrompem o prazo de
recurso para ambas as partes.
Obs:recurso de litisconsorte unitrio estende os seus efeitos a outro
litisconsorte (art. 509, caput, CPC).
Obs: recurso de 1 devedor solidrio em que se afirma defesa comum
beneficia o outro (art. 509, p.u, CPC).
5 Efeito substitutivo. consiste no fato de que a deciso que julga um
recurso substitui a deciso recorrida. Exatamente por conta do efeito
substitutivo que voc vai saber qual a ltima deciso do processo (a

Direito Processual Civil


ultima deciso a que substitui pro ltimo). Essa ultima deciso que vai
ser ttulo executivo, a que vai ser objeto de ao rescisria (art. 512, CPC).
Obs: se o tribunal indefere o recurso, no h substituio da deciso.
Obs: h 1 caso em que o julgamento de um recurso no substitui (acolhe o
mrito mas no substitui a deciso) qdo o Tribunal acolhe o recurso para
anular a deciso neste caso os autos voltam para o juzo a quo para nova
deciso.
Negar provimento julga o mrito, mas negando provimento. Se o tribunal
nega provimento ao recurso ele est confirmando a deciso. Ao negar o
provimento o Tribunal ratifica a deciso de primeira instancia que passa a ser
dele (do Tribunal), portanto, h efeito substitutivo quando o Tribunal nega
provimento.
Embargos de declarao substituem, mesmo que seja para complementar.
Aula 3, II
6 Efeito devolutivo devolver transferir o exame da deciso impugnada ao
ad quem. Efeito de transferncia.
Devolver ao Tribunal. Por que devolver?
Na poca do Imprio Romano, o poder era do imperador para julgar. Os
juzes eram delegados do imperador. Qdo o juiz julgava, recorria para
imperador. Devolvia para imperador.
Hj, a plv devolutivo de transferir.
Existe recurso para mesmo rgo q proferiu a deciso, ex: embagos
declarao, embargos infringente de alada na Lei Execuo Fiscal.
Barbosa Moreira diz q qdo a devoluo para mesmo rgo, no h efeito
devolutivo. S se pode falar em efeito devolutivo se for para outro rgo
superior. acepo antiga!
Prevalece o entendimento q pouco importa o rgo q vai verificar o recurso.
H quem divida o efeito devolutivo:
Imediato qdo recurso devolve a competncia imediatamente, ex: agravo
de instrumento.
Diferido qdo houver confirmao do recurso, para s ento a devoluo
se operar, ex: agravo retido.
Dimenses do efeito devolutivo, art. 512, CPC:
Dimenso horizontal /extenso do efeito devolutivo:
Qual o capitulo da deciso q o Tribunal ter q examinar
Por isso extenso = rea, horizontal.
A extenso do efeito devolutivo determinada pelo recorrente. ele quem diz
o que o Tribunal vai examinar. Aqui estamos diante de uma manifestao do
PRINCPIO DISPOSITIVO, ou seja, o Tribunal est vinculado quilo que o
recorrente delimitou no seu recurso. Se a deciso tem 3 captulos A B C,
e o recorrente recorre dos A B, o Tribunal ter que examinar os 2 captulos.
O C faz coisa julgada. Se o Tribunal decide acerca de captulo no
impugnado ele est violando a regra da congruncia.
Dimenso vertical /profundidade do efeito devolutivo efeito
translativo:
Determina quais as questes (argumentos) so transferidas ao Tribunal para
ser examidado o captulo impugnado. Essas questes que o Tribunal ter de
examinar para decidir aquilo que foi impugnado sobem pela profundidade do
efeito devolutivo.
O recorrente delimita a rea, mas no delimita a profundidade. Aqui a regra
o respeito ao PRINCPIO INQUISITIVO (o recorrente no pode dizer ao Tribunal
quais os argumentos que devem ser utilizados para examinar o captulo
impugnado).
Sobem:
- Todas as questes suscitadas no processo relativas ao captulo impugnado.
- Mais as questes de ordem pblica (q podem no ter sido suscitadas, ex:
ningum percebeu decadncia ou reconhece a incompetncia absoluta).

Direito Processual Civil


Cuidado: Pela profundidade do efeito devolutivo sobe tudo, de tudo q foi
impugnado, A e B!!!! O C transita em julgado q s cabe a Ao
Rescisria.
Ex: imagine uma ao que tem deciso condenando a parte em danos morais
e materiais. A parte recorre somente quanto aos danos morais. Chega no
Tribunal o recurso e este reconhece que a parte ilegtima (ordem pblica).
Essa deciso do Tribunal no atinge os danos materiais pois a parte no
recorreu sobre os danos materiais.
A extenso do efeito devolutivo bitola a profundidade.
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria (captulo) impugnada.
1o Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes
suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro.
2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um
deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais.
Caput refere a horizontal - extenso
1 relativa a matria impugnada sobem
2 fundamentos suscitados sobem.

Recursos em espcie
1 Apelao
A apelao recurso contra sentena.
Efeito suspensivo da apelao
Alm dos casos q j vimos no decorrer das aulas anteriores...
Em regra: efeito suspensivo automtico.
H casos, porm, em que a apelao no tem efeito suspensivo automtico.
Nestas situaes possvel pedir esse efeito suspensivo. O CPC no
estabeleceu o modo pelo qual se pode pedir efeito suspensivo a uma apelao
que no o possui.
As partes se valem de 2 instrumentos para pedir efeito suspensivo:
ou apelam e entram com uma cautelar no Tribunal para pedir efeito suspensivo
apelao.

ou no bojo da apelao pede efeito suspensivo. Se o juiz negar, agrava ao


Tribunal. ( a melhor)
s vezes pde haver efeito suspensivo para 1 capitulo e no para outros.
Aapelao no indivisvel, o efeito depende do captulo.
Apelao contra sentena que julga processo cautelar no tem efeito
suspensivo. O juiz na mesma sentena julgou o processo principal e o processo
cautelar. A apelao ser recebida em que efeito? Depende. Em relao ao
captulo principal efeito suspensivo automtico. Em relao ao captulo
cautelar, sem efeito suspensivo automtico.
Art. 520, CPC traz um rol de casos em que a apelao no tem efeito
suspensivo automtico.
Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto,
recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que:
I - homologar a diviso ou a demarcao; (de terras)
II - condenar prestao de alimentos;
IV - decidir o processo cautelar;
V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes;
VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela

OBS IV> o juiz julga simultaneamente o processo cautelar e processo principal.


So 2 captulos. A apelao contra essa sentena tem efeito suspensivo? R:
depende do captulo! Principal sim! Cautelar no! Inc IV no tem efeito
suspensivo.
OBS V> Execuo de ttulo extrajudicial, ex: cheque Embargos execuo
juiz pde:
Rejeitar liminarmente
Julga improcedente
sentenas so apelveis e no tem
efeito suspensivo
So decises q exequente ganha!!!!!

Direito Processual Civil


Os embargos execuo podem suspender execuo.
O executado pode apelar da deciso dos embargos, deixa de ter efeito
suspensivo.
A execuo de um cheque execuo definitiva suspensa com embargos
suspenso voltou a correr com a apelao, definitivamente. Era definitiva,
congela, depois volta definitivamente.
Smula 317, STJ. definitiva a execuo de titulo extrajudicial, ainda q pendente apelao contra
sentena q julgue improcedentes os embargos

A reforma de 2006 trouxe uma nova redao ao art. 587, CPC:


Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente
apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com
efeito suspensivo (art. 739)

Esse dispositivo contrrio do que diz a smula 317. Esse dispositivo uma
aberrao: como uma execuo comea como definitiva, paralisada como
definitiva, confirmada por uma sentena e vira provisria???? Para Fredie este
dispositivo inconstitucional por violar o princpio da igualdade da um
tratamento desproporcional ao executado. Esse dispositivo ignorado. At hoje
o STJ no revogou essa smula. No novo CPC isso no existe.
Cuidado ao interpretar o 587: quem recebe com efeito suspensivo o
embargo de execuo! Qdo entra com apelao, descongela o efeito
suspensivo.
No concurso, se a questo de marcar tiver a transcrio do art. 587, CPC
marque como verdadeiro. Mas se for questo dissertativa sobre o tema, a tem
que fazer esse confronto entre o art. 587 e a sm 317. E a, segundo Fredie ter
de se afirmar a inconstitucionalidade do artigo.
Quando a apelao no tem efeito suspensivo, a sentena poder ser objeto de
execuo provisria.
Na execuo provisria voc s pode levantar dinheiro com cauo.
Na execuo definitiva pode levantar o dinheiro sem cauo.
Sentena que exonera alimentos a apelao tem efeitos suspensivos.
Condena para alimentos indenizativos (sem ser de famlia) tambm no tem
efeitos suspensivos.
OBS VI> A pessoa vai ao judicirio e pede a instituio de arbitragem.
OBS VII> no tem efeito suspensivo: VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela
Objetivo a antecipao da tutela continue produzindo efeitos.
Se j tinha antecipao da tutela e o juiz confima na sentena, a antecipao
da tutela continua produzinho efeitos, mesmo na apelao. Aplica inclusive se
antecipao da tutela for concedida na sentena.
No h efeito suspensivo em relao aquilo q foi antecipado, ou seja, se a
antecipao da tutela foi uma parte, ento efeito suspensivo s para aquela
parte.
Jurisprudncia: Este dispositivo tambm se aplica nos casos em que a sentena
revoga a tutela antecipada. Se na sentena houver revogao da tutela
antecipada, a revogao imediata! A apelao no suspende a revogao. A
revogao imediata! No tem sentido o juiz revogar, na sentena a
antecipao da tutela, o sujeito apela e efeito suspensivo continua valendo.
No novo CPC fica claro!
H outras hipteses de apelao sem efeitos suspensivos que esto fora do rol
do art. 520:
- Apelao contra sentena que decreta interdio;
- Apelao contra sentena que concede MS e HD.
- Apelao contra sentena de despejo
- Apelao contra sentena defere adoo, salvo adoo internacional ou risco
ao adotando
- Apelao contra sentena destitui ambos os pais do poder familiar
- Apelao contra sentena que julga ao coletiva e ao civil pblica.
Art. 515, 4, CPC:

Direito Processual Civil


4 Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou
renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel
prosseguir o julgamento da apelao.

Se o Tribunal vai julgar a apelao e percebe que o processo tem algum tipo de
defeito sanvel, ele tem que tomar providncias para regularizar isso, mesmo
na pendencia de apelao.
Art. 515, caput, CPC
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.

Cuida da extenso do efeito devolutivo ( uma regra geral, ou seja, cabe para
qq concurso).
1o Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas
e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro.
2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles,
a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais.

Regulam a profundidade do efeito devolutivo. Embora no captulo da


apelao, estes dispositivos so gerais.
Art. 515, 3, CPC
3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode
julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em
condies de imediato julgamento.

Imagine que o juiz extingue o processo sem o exame do mrito (sentena


terminativa). Imagine uma apelao contra sentena terminativa.
Antigamente, apelao contra sentena terminativa no permitia ao Tribunal examinar o mrito,
pq o mrito no foi examinado na 1 instancia. Mximo q Tribunal fazia era acolher a apelao e
devolver os autos para a quo.

Hj, desde 2001, o Tribunal, na apelao contra a sentena terminativa,


avance para o julgar o mrito. Doutrinadores denomina de JULGAMENTO DE
MRITO DIRETO PELO TRIBUNAL ou JULGAMENTO PER SALTUM.
Alguns pressupostos para isso:
a. preciso que o Tribunal d provimento apelao (reconhecer que o
apelante tinha razo, que o juiz a quo deveria ter julgado o mrito).
Acrdo ter 2 captulos:
1- provimento da apelao
2- julga o mrito
Obs: o prprio Tribunal d provimento, logo julga o mrito.
b. A causa tem que estar madura: a causa tem que estar pronta para ser
julgada. Ela tem de estar em condies de imediato julgamento.
3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal
pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e
estiver em condies de imediato julgamento.

No h mais nenhuma prova a ser produzida, no tem ningum para ser


citado, etc.
c. Fredie Didier e Humberto Theodoro: o apelante deve pedir a aplicao do
3 do art 515.
Outros doutrinadores defendem q no precisa pedir. Estando madura a
causa, juiz pde de oficio julgar o mrito.
Ainda no h posicionamento
Inovao em matria de fato na apelao:
Pode o apelante suscitar questes de fato novas na apelao?
Pode. Da seguinte maneira:
Se o fato for novo (fatos novos que interfiram no julgamento da causa
sempre podem ser suscitados). Aplica-se o art. 462, CPC.
Fatos velhos podem ser suscitados na apelao desde que prove justo
motivo/razo.
Art. 517. As questes de fato, no propostas no juzo inferior, podero ser suscitadas na
apelao, se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior.

Procedimento da apelao em 1 Grau:


Apelao interposta perante o rgo a quo. Juiz a quo faz primeiro juzo de
admissibilidade.
Juiz indefere liminar agravo instrumento para Tribunal.

Direito Processual Civil


Juiz defere manda ouvir o apelado para apresentar contrarrazes.
Juiz faz um novo juzo de admissibilidade e no admite apelao.
A apelao passa por 2 juzos de admissibilidade no juzo a quo
No novo CPC isso desaparece a apelao ser interposta diretamente no
Tribunal.
O Br vem passando por um processo que visa o reconhecimento da fora
normativa dos precedentes (art. 518, 1, CPC).
1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade
com smula do STJ ou STF.

Chama-se de SMULA IMPEDITIVO DE RECURSO.


O q cai na prova:
Existem casos q a apelao sobe, mesmo conforme com a sumulas:
Se apelao alega a nulidade da deciso. Discute a forma da deciso e no
o contedo.
O apelante pde na apelao fazer distinguishing discute-se q a smula
no se aplica ao caso, deste modo a apelao tem que subir. No se
discute a smula.
Se apelante demonstrar overruling.
Obs> O recurso contra smula nem recebido ser no Tribunal. Este caso s
serve para caso em que a apelao vise discutir a smula. Se recorrer dizendo
que a smula no se aplica ao seu caso, a esta fazendo um distinguishing
(distino do seu caso) discute-se a interpretao da smula, deste modo a
apelao tem que subir . A mesma coisa se d quando h razes que
justifiquem a no utilizao da smula (overruling).
Obs> Apelao tb sobe quando a apelao for por error in procedendo
(discute-se a validade da deciso e no do contedo dela).
2 Embargos de declarao
Recurso que tem prazo de 05 dias e no tem preparo.
Recurso julgado pelo mesmo rgo que prolatou a deciso embargada (se foi o
juiz o juiz que vai julgar. Se for deciso de turma, a turma que vai julgar os
embargos, se for relator, o relator que vai julgar). O relator no pode julgar
embargos monocraticamente se os embargos forem contra deciso de turma
( a turma que tem que julgar esses embargos).
ED so recursos de fundamentao vinculada. S pode embargar afirmando
algumas situaes especficas que a lei autoriza a oposio de embargos. No
pode embargar alegando o que quiser. So 3 hipteses de cabimento dos
embargos:
Omisso.
Contradio.
Obscuridade a deciso pouco clara/inteligvel. Embarga para esclarecer.
erro material
deciso ultra ou extra petita.
erro na anlise dos requisitos extrnsecos de admissibilidade do recurso
(art. 897-A, CLT).
Ex: desembargador no admite recurso por entender pela sua intempestividade. A parte
poderia embargar e falar que o desembargador errou na contagem do prazo.

lei dos juizados especiais L 9099/95 qdo h dvida na deciso.

Requisitos extrnsecos de admissibilidade:


- tempestividade
- preparo
- regularidade formal
Art. 897-A CLT Cabero embargos de declarao da sentena ou acrdo, no prazo de cinco dias,
devendo seu julgamento ocorrer na primeira audincia ou sesso subseqente a sua apresentao,
registrado na certido, admitido efeito modificativo da deciso nos casos de omisso e contradio
no julgado e manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso.

Direito Processual Civil


ED nos casos em que houver dvida na deciso era prevista no CPC em 1994. Enquanto vigorava o
CPC, entrou o Projeto da L 9099/95. Em dezembro de 1994 o CPC foi alterado para tirar a dvida
como hiptese de ED (o CPC antes de 1995 cotinha 4 hipteses para os embargos de declarao a
dvida era a 4 hiptese). O projeto de lei dos juizados j estava tramitando e no atualizou ele.
Tiraram a dvida porque a dvida estado humano, a deciso no pode ter dvida. A deciso gera
a dvida (por ser obscura, contraditria, omissa), mas ela no tem dvida. Portanto, esta stima
hiptese apesar de estar prevista na lei dos juizados no existe. Esta hiptese deve ser ignorada.

Decises embargveis:
Qq deciso embargvel (at deciso interlocutria).
Deciso de relator embargvel (o STF no admite, mas embargvel.
Para STF relator fez merda cabe agravo regimental).
O julgamento dos embargos de declarao passa a fazer parte da
sentena. A sentena ser a soma da primeira verso dela e da verso
aps os embargos.
Natureza jurdica da deciso que julga os embargos de declarao:
A deciso que julga os ED se incorpora sentena assumindo a ntz da deciso
embargada.
Sentena apelao -- > acrdo de apelao -- > embargos de declarao
-- > emb infringente
Acrdo de apelao
apelao

Acrdao de emb declarao contra acrdo de


ACRDO

Obs> acrdo dos ED x acordo de apelao ter natureza de acordo de apelao (a


deciso que julga os embargos tem a natureza da deciso embargada - o julgamento
embargado acordo de apelao).

Caiu na prova: cabe embargos infringentes contra acordao do embargos de


declarao?
Sim, se acrdo de embargos de declarao tiver natureza de acrdo de
apelao.
Pde ter ntz de acordao de apelao?
Sim, se os embargos forem opostos contra acordao de apelao.
Cabe apelao contra embargos de declarao do acrdo?
Sim, se o embargo de declarao tiver ntz de sentena.
Efeito interruptivo dos embargos de declarao:
CUIDADO!!! Diferente no CPC e L 9099
ED interrompem o prazo para interposio de outro recurso para ambas as
partes.
L 9099 suspendem o pz para interposio de outros recursos.
At dezembro de 1994 no era assim. At essa data os ED suspendiam os prazos para a
interposio de outro recurso. A lei dos juizados, pela mesma razo outrora dita, suspendem
interrompe o prazo para a interposio de outro recurso (no seguiu a reforma do CPC de
1994).

O STF diz que nos juizados, ED s suspendem se for contra sentena. Se for
embargos de declarao contra acordo de Turma recursal esses interrompem
o prazo para outro recurso. O projeto do novo CPC corrige isso tambm.
Efeito dos embargos de declarao de interromper o prazo faz com que os
embargos de declarao sejam utilizados como instrumentos de protelao do
processo. Para minimizar isso o legislador criou um sistema rigoroso de punio
aos embargos protelatrios (art. 538, p.u).
P. Qdo manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando que o so,
condenar o embargante a pagar ao embargado multa no excedente de 1% sobre o valor da
causa. Na reiterao de embargos protelatrios, a multa elevada a at 10%, ficando
condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao depsito do valor respectivo

Direito Processual Civil


STJ: se os dois primeiros embargos interpostos pela parte foram considerados
protelatrios, no pode ela entrar com a 3 interposio dos embargos de
declarao.
Sm 98 STJ: ED com intuito de pr-questionamento no tem carter
protelatrio.
Pr-questionamento assunto mais para frente.
Efeitos modificativos dos embargos de declarao
Em alguns casos o acolhimento dos embargos modifica a deciso embargada.
s vezes, em concurso, em vez de aparecer o nome EFEITO MODIFICATIVO
DOS EMBARGOS DE DECLARAO aparece EFEITO INFRINGENTE DOS
EMBARGOS DE DECLARAO.
No Cdigo no h expressa previso legal quanto s contrarrazes aos
embargos de declarao. A jurisprudncia defende, sempre que os embargos
de declarao puder ter efeito modificativo, h necessidade de ouvir o
embargado em contrarrazes, Princpio do Contraditrio.
O prazo de contrarrazes prazo do recurso, portanto, o prazo de 05 dias.
Caso: saiu a sentena, uma parte embarga e a outra apela. Nesta situao 1
julga os embargos. Imagine que julgado os embargos a deciso se modifique. A
parte que j havia apelado poder refazer o seu recurso? A parte neste caso
havia apelado com base em uma deciso que sofreu modificao em razo dos
embargos, deste modo, possvel que a parte possa complementar o seu
recurso de apelao, em 15d, sobre aquilo que foi alterado (abrangendo o que
de novo aconteceu). A doutrina chama de PRINCPIO DA COMPLEMENTARIDADE.
No mudando nada em ED, a parte que j havia apelado precisa ratificar a
apelao ou no? Segundo Fredie no precisa, seria um formalismo
desnecessrio.
STJ pensa diferente,
Smula 418, inadmissvel o recurso especial interposto antes da
publicao do acrdo dos embargaos de declarao, sem posterior
ratificao
Cuidado: Houve acrdo: uma parte entra com Recurso Especial e outra ED.
ED foi rejeitada. A parte deve ratificar o Recurso Especial. No ratificao
significa q vc est desistindo do recurso!
Novo CPC diz ao contrrio da smula.

3 Agravo de instrumento e Agravo retido


Das decises interlocutrias cabem:
Agravo retido
Agravo de instrumento
Jamais possvel utilizar agravos retido e instrumento ou entra com o agravo
retido ou entra com o agravo de instrumento. No opo!!!
3.1 Agravo retido no $$
o recurso que interposto, mas no processado imediatamente, ele fica
retido/parado espera de uma ratificao posterior.
Agravo retido
ratifica agravo retido
PI
Deciso interlocutria

Apelao, nesse momento


sentena

Numa deciso interlocutria, a parte fala expressamente q vai agravar. Saindo


a sentena, a parte apela. Na apelao ou na contrarrazes da apelao, a
parte ratifica/confirma o agravo.
A no ratificao equivale a uma desistncia ao agravo retido.
Se o agravo for ratificado ele vai subir ao Tribunal junto com a apelao e vai
ser julgado antes dela (como uma preliminar da apelao). Por isso q se diz
AGRAVO RETIDO de efeito DEVOLUTIVO DIFERIDO, precisa de confirmao
futura.

Direito Processual Civil


Agravo retido recurso que interposto no juzo a quo.
Agravo retido no tem preparo e recurso que tem grande importncia
estratgica.
Lei nova que estabeleceu 2 modalidades de agravo retido:
a. Oral e imediata: agravo retido contra decises proferidas em audincia.
Ou seja, na hora que o juiz profere a deciso em audincia, a parte deve
interpor o agravo oralmente e imediatamente. Se no o fizer, ocorre a
precluso. A lei fala em AIJ, tem pessoas que do uma interpretao literal
a isso, ou seja, s cabe esse agravo em AIJ.
Para Fredie isso incompreensvel, portanto, para ele cabe em qq
audincia. Todavia, vale ressaltar que a lei exige AIJ.
b. Escrito pz 10d
Existem 3 regras de cabimento do Agravo de instrumento $$
Se Ag. Instrumento no couber em nehuma dessas 3 situaes, caso de Ag.
Retido:
1. Situao de urgncia: causar prejuzo grave irreparvel ou de difcil
reparao. O agravo de instrumento recurso de processamento imediato.
Por isso que de deciso que concede, nega ou revoga tutela antecipada cabe
agravo de instrumento.
Se o relator pegar o agravo de instrumento e perceber que o caso no de
urgncia, o relator converte em agravo retido. Dessa converso, diz a lei que
no cabe agravo regimental.
Todavia, quando o agravo retido for julgado, a poder ser discutido se era
caso de converter o agravo de instrumento em retido ou no (estranha essa
lei isso uma piada). Assim, na prtica, acontece que contra essa deciso
que converte o agravo de instrumento em retido por entender que no
situao de urgncia ou a parte entra com mandado de segurana ou ignorase a regra e entra com agravo regimental, havendo inclusive decises do STJ
favorveis a isto.
Cuidado: Deciso que concede, nega, revoga tutela antecipada em audincia
cabe agravo de instrumento.
Prova: O juiz, durante audincia, concede tutela antecipada. Entre com recurso
dessa deciso.
R: este agravo oral... a banca queria saber se oral ou escrito. Agravo oral
na prova escrita. Embora a proferida em audincia tutela antecipada. Ag
Instrumento contra deciso proferida em audincia. No caso de Ag Retido
Ateno: A converso do agravo de instrumento em retido pressupe que se
trate do agravo retido contra deciso escrita. Pois se cabia agravo retido
contra deciso proferida em audincia ocorrer a precluso.
2. Agravo de instrumento por previso legal. No importa se urgente ou
no! Nestes casos no h converso do agravo de instrumento em retido.
Exs: deciso que no admite apelao;
deciso que recebe a apelao em efeitos diversos;
deciso que julga liquidao de sentena;
deciso que decreta a falncia;
deciso que recebe petio inicial de improbidade administrativa.
3. Cabe Ag. Instrumento sempre q o Ag. Retido for incompatvel com a
situao.
Ex1: Deciso interlocutria em execuo sempre agravo de instrumento
(Ag. Retido incompatvel com a execuo. Qdo a execuo for pago,
acabou! Pra q servir Ag Retido?);
Ex2: no cabe retido x interlocutria que resolva parte do mrito (se resolveu
parte do mrito, porque esperar a soluo do restante? Deve-se de imediato
entrar com o recurso);
Ex3:deciso que exclui litisconsorte (o litisconsorte no pode esperar a
soluo da demanda para ter seu recurso examinado);

Direito Processual Civil


Ex4: deciso de competncia. Entra no cvel e trabalhista (juiz cvel d
sentena para entrar com retido, para s depois mandar para juiz
trabalhista?)
Todos estes casos no novo CPC foram listados como agravo de instrumento.
Aula 4, II
4. Cabe Ag Retido
- decises interlocutrias que no admitem provas, testemunhas
- deciso que convocou para o julgamento antecipado da lide (argumenta: no gostei, queria prova. Estou agravando)
- deciso q inverte nus da prova
um equvoco pensar que a regra o agravo retido. No bom dizer que a
regra o agravo de instrumento. No existe regra de preferencia de um ou
de outro. Ou cabe um ou cabe outro, no h preferencia, no h juzo
valorativo. O caso de cabimento.
Novo CPC o agravo retido ser eliminado. As intelocutorias no sero
impugnados ou todos instrumentos.
4 Agravo de instrumento 10d
nico interposto diretamente no Tribunal.
formado por conjunto de documentos q acompanha agravo para que permite
ao Tribunal possa examinar o tema e controlar a deciso. Reproduz para o
Tribunal o que aconteceu na instncia inferior. O instrumento do agravo tarefa
do agravante.
Hj, caminha-se para outra denominao apenas AGRAVO, pois o instrumento
no precisar mais pelo fato de ser eletrnico. O juiz ter facilmente
documentos pelo processo eletrnico.
A lei lista peas que reputa obrigatria nesse instrumento:
Cpia da procurao do agravante e do agravado;
Cpia da deciso agravada;
Certido de intimao da deciso.
Obs> Certido de intimao para comprovar a tempestividade do agravo. H
decises q relevam a falta dessa pea se a tempestividade for
flagrante/evidente (ex: se a deciso seja do dia 10 e agravou dia 15 no h
como esse recurso ser intempestivo).
Nem sempre haver a procurao do agravado, pois as vezes o agravo nem
citado foi. Nestes casos preciso ter uma certido de que no existe
procurao do agravado. Isso acontece muito com entes pblicos. Procuradores
de entes pblicos no tem procurao.
Obs> peas opcionais: agravente junta para convencer desembargador.
Jurisprudencia cria as chamadas a pea indispensvel para compreenso da
controvrsia (so aquelas q no juntou, aquela q esqueceu e sem ela no da
para a controvrsia ser entendida). Sem essa pea, o Tribunal no aceita. Vai de
encontro com principio da cooperao, onde dever intimar para complementar
doctos.
Deste modo, os advogados, para agravar tira copia integral dos autos + a
certido de intimao, assim no tem como o agravo no ser conhecido.
Obs> o agravante tem 3 d para comunicar ao juiz a quo a interposio agravo
(agravo no Tribunal, o juiz a quo no est sabendo do agravo). Juntar copia do
agravo, relao dos doctos e protocolo de interposio. Se o agravante no fizer
isso (no juntar em 3 dias) e o agravado alegar e provar isso nas contrarrazes
do agravo (1 momento que couber falar nos autos sob pena de preclusao) o
Tribunal no conhecer do agravo. O Tribunal no pode fazer de ofcio dizer que
no conhece do agravo porque no foi cumprida essa exigncia.
Art. 526. O agravante, no prazo de 3 d, requerer juntada, aos autos do processo de cpia da
petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a
relao dos documentos que instruram o recurso.

Segundo Fredie defendia h 11 anos, a no comunicao ao juzo a quo no


prazo de 3 dias, o agravado tem que demonstrar que isso lhe causou prejuzo.
Sem o prejuzo no h porque no conhecer do agravo. O STJ j adotou este
entendimento em alguns julgados.

Direito Processual Civil


Efeito suspensivo no agravo de instrumento
preciso pedir efeito suspensivo no agravo de instrumento. O relator ir
examinar. O agravo de instrumento no tem efeito suspensivo automtico.
Caso:
O autor pediu uma tutela antecipada juiz concede cabe agravo de
instrumento.
Contra a deciso que concedeu pede-se o efeito suspensivo efeito suspensivo
para suspender a tutela antecipada concedida.
O autor pediu uma tutela antecipada juiz nega agravo de instrumento.
Efeito suspensivo de deciso negativa chama EFEITO SUSPENSIVO ATIVO ou
PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA RECURSAL: para suspender a deciso q
foi negada.
Pergunta: No julgamento de um agravo pode gerar extino do processo? O
processo ser extinto sem que haja sentena.
Resposta: Sim, pela profundidade do gravo de instrumento, pode o Tribunal
conhecer prescrio, ilegitimidade, decadncia... Ter extino do processo sem
sentena
Pergunta: agravo pendente e proferiu a sentena, o que acontece? Qual o
destino do agravo?
Resposta: Depende do contedo do agravo. Se o contedo do agravo puder
repercutir na validade da sentena (ou seja, se agravo for acolhido derrubada a
sentena), o agravo permanece, pois se o agravo for acolhido ele derruba a
sentena o agravo nesta situao tem utilidade (ex: agravo que diz respeito a
competncia).
L 12.431 criou agravo instrumento. Na execuo contra Faz Pblica, ela pde
apresentar crditos contra exequente. A Fazenda pode compensar os crditos
com as dividas. Deciso sobre a compensao deciso interlocutria cabe
agravo instrumento, art 34:
Art. 34. Da deciso mencionada no art. 33 desta Lei (sobre compensao), caber agravo de
instrumento.
1o O agravo de instrumento ter efeito suspensivo e impedir a requisio do precatrio ao
Tribunal at o seu trnsito em julgado.
2o O agravante, no prazo de 3 d, requerer juntada, aos autos do processo, de cpia da
petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a
relao dos documentos que instruram o recurso.
3o O agravante, no prazo de 3 d, informar o cumprimento do disposto no 2o ao Tribunal,
sob pena de inadmissibilidade do agravo de instrumento.

Diferenas:
- suspende efeito da deciso e impede procedimento da execuo contra
Fazenda
- art 526 tinha q alegar pelo agravado. Aqui, agravante tb deve informar em 3d.
4 Embargos infringentes
Ateno: este recurso muito cobrado em concurso.
recurso que s cabe contra acrdo no unanime (no cabe contra deciso
isolada de relator).
Papel de EI dar ensejo ao novo julgamento para q prevalea o voto vencido.
No entra com EI para q haja unanimidade.
Apelao reformado sentena de mrito
Acrdo no unanime
Ao Rescisria
Obs> Acordo no unnime em apelao que tenha reformado sentena de
mrito. Ou seja, preciso acordo de apelao que tenha mudado deciso de
mrito com ao menos um voto divergente.
Sentena= 1 voto do juiz
Acrdo= 2 x 1
Tribunal por 2 votos entendeu q deve reformar a sentena, 1
voto manter.

Direito Processual Civil


Ficou 2 x 2 EI
Se 3 x 1 no h EI
O objetivo dos embargos infringentes fazer valer o voto vencido (fazer com
que o voto vencido prevalea). permitir um novo julgamento para que o voto
vencido prevalea.
Cuidado: Os embargos infringentes no objetivam a unanimidade. Eles
objetivam um novo julgamento para que o voto vencido prevalea.

Observaes:
O STJ pacificou que no cabem EI x acrdo em reexame necessrio (smula
390, STJ).
No cabem EI apelao em mandado de segurana.
Cabem EI em decises de falncia (smula 88, STJ).
Cabem EI contra acrdo em agravo retido que discuta questo de mrito
(smula 255, STJ).
Cabem EI em julgamento de agravo de instrumento e retido que discuta
questo de mrito. Em relao retido, smula 255, STJ,
Cabem EI contra acrdo que aplica o 3, do art. 515, CPC (dispositivo que
permite que no julgamento da apelao o tribunal possa avanar para julgar o
mrito que no havia sido julgado. Neste caso a sentena no examinou o
mrito. O Tribunal acolhe a apelao e julga o mrito). Este caso no houve
reforma de sentena de mrito, pois a sentena foi sem exame de mrito, mas
o mrito foi julgado pelo Tribunal, e se foi julgado no Tribunal por maioria, cabe
embargos infringentes.
Cabe EI contra o captulo relativo aos honorrios advocatcios. Se houver
divergncia no capitulo dos honorrios, cabe embargos infringentes para
discutir honorrios (este o entendimento que prevalece na jurisprudncia.
Todavia o tema ainda muito divergente, adotando o Tribunal, a cada ano,
entendimentos diferentes).
Cabem EI contra acrdo que julgou agravo regimental contra deciso de
relator que julgou apelao.
Cabem EI contra acrdo que julga embargos de declarao que tenha
natureza de acrdo de apelao.
Acrdo com voto-mdio. Pode acontecer de os 3 julgadores divergirem
completamente. Condenao para pagar:
Divergncia quantitativo: R$ 30,00 R$
40,00 R$ 50,00
Mandado entregar a criana para: Divergncia qualitativo: a me, outro para o pai, outro para o
av.
Isso se soluciona por meio do voto mdio que o voto que se encontra entre os extremos.
Para voto quantitativo mdio 40, porque o VOTO do meio 40.
Cabe embargos infringentes para ambas as partes para votos vencido, 30 e 50.
O tribunal, nos embargos, tem o limite. No pode dar R$ 28, pois menos q o mnimo e tb no pde
dar 30 para credor se ele tiver embargado, pois o recurso estaria prejudicando.
O modo mais comum de se resolver senso de ordem qualitativa de transferir o julgamento para
um colegiado maior do Tribunal (ex: ficou 2 votos para o pai, trs par ao av e um pela me
preciso que a sentena tenha sido contrria ao acordo, ex: tenha dado a criana me). Cabero
nesta situao embargos infringentes? Sim, cabero tanto para dizer que o pai, como para fazer
dizer que a me (duas orientaes vencidas).

EI ultimo recurso no plano ordinrio. S pde entrar com recuso especial ou


extraordinria depois de esgotar ordinrias. No pde abrir mao do EI e logo
entrar com Resp. Sum 207
Deciso com 2 capitulos:
Captulo unanime
posso RE/RESP
Captulo no unanime posso impugnar EI
Captulo no unanime

15d para EI

-- > acordao EI

-- > 15d para RE/RESP contra tudo

Captulo no unanime no entra com EI transita em julgado


Captulo unanime

15d EI no unanime + 15 d para RE/RESP contra apenas este


capitulo

Direito Processual Civil


Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento
unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou
recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da
deciso nos embargos
Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte
unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por
maioria de votos.

possvel que estes embargos desapaream se o projeto do novo CPC for


aprovado
5 Recursos Extraordinrios e Especiais
STJ nasceu em 1988. filhote do STF.
O STF at 88 exercia um papel de uniformizador do entendimento sobre a
constituio e sobre a lei federal. Cabia ao STF at 88 dar a ultima palavra sobre
a interpretao da CF e sobre a interpretao da lei federal.
Deste modo, face o grande volume de trabalho, foi criado um outro Tribunal o
STJ - com a funo de dar a ultima palavra no que diz respeito interpretao
da lei federal (pegou metade da competncia do STF e atribuiu ao STJ). At 88 o
recurso extraordinrio servia para lei e para CF. Deste modo, ao invs de
pegarem o recurso extraordinrio e dividirem em 2, eles resolveram criar um
outro recurso: o recurso especial. Assim, com a criao do STJ surgiu o recurso
especial, que em verdade trata-se do antigo extraordinrio (tem a mesma
natureza), com a diferena que dirigido a outro destinatrio.
Da a doutrina resolveu dizer que existe um gnero de recurso chamados
recursos extraordinrios, gnero este que possui algumas espcies:
- Recurso extraordinrio para o STF.
- Recurso especial - para o STJ.
- Recurso de revista para o TST.
Esse gnero recursos extraordinrios tambm chamado de RECURSOS
EXCEPCIONAIS ou RECURSOS DE SUPERPOSIO.
Parte geral dos recursos extraordinrios
Pz 15 dias
No tem efeito suspensivo automtico. Cabe ao recorrente pedir efeito
suspensivo.
Interposio de recurso no juzo aquo, para fazer juzo de admissibilidade para
depois subir
Pergunta: A quem se pede o efeito suspensivo no extraordinrio?
Resposta: Enquanto no for feito o juiz de admissibilidade no tribunal local,
cabe ao Presidente do Tribunal local para examinar o pedido de efeito
suspensivo. Tendo feito o pedido, vai para Tribunal Superior, sm 634 e 635 STF.
Aula 5, II
O recurso extraordinrio interposto no Tribunal a quo, o presidente ou vice
presidente do Tribunal a quo que far o juzo de admissibilidade. Por causa disso,
o STF definiu em duas smulas (smulas 634 e 635) como se pede o efeito
suspensivo: enquanto o recurso no tiver passado pelo juzo de admissibilidade
na origem cabe ao presidente ou vice do Tribunal local examinar o pedido de
efeito suspensivo. Se o recurso j tiver passado pelo juzo de admissibilidade na
origem (pode ter sido positivo ou negativo), caber ao STF examinar esse pedido
(pode pedir por cautelar, pode pedir por petio simples). Esse entendimento foi
tambm encampado pelo STJ para o recurso especial.
Os recursos extraordinrios pressupe o esgotamento todas as possibilidades de
interposio de recurso em nvel ordinrio.
A fundamentao vinculada constitucional. No permitido entrar com RE
para discutir qq coisa. Por causa disso, se diz EFEITO DEVOLUTIVO RESTRITO. S
pde valer de tal recurso para questes de direito, seja direito federal RESP ou
Constitucional RE
Fundamentao vinculada

Direito Processual Civil


RE so recursos de fundamentao vinculada. Ou seja, por eles no se pode
alegar qualquer coisa. Os recursos extraordinrios exigem um tipo especfico de
fundamentao.
RE s servem para discutir questes de direito (questes de direito federal se
se tratar de recurso especial e questes de direito constitucional se se tratar de
recursos extraordinrios para o STF), por isso que muitos autores dizem que
os recursos extraordinrios so RECURSO DE ESTRITO DIREITO.
a CF que prev as hipteses de cabimento dos REs.

Prolas concursais comum nos recursos extraordinrios:


No cabe RE para reexame de fatos.
No cabe RE para reexame de provas. Pode discutir a aplicao do direito
probatrio.
Ex: pode discutir por recursos extraordinrios valorao da prova, prova
ilcita. Tudo que dizer respeito ao direito probatrio pode ser objeto de
recursos extraordinrios, pois a questo de direito. O que no se pode
pleitear o reexame da prova (ex: reexaminar percia, etc). No pode
confundir discusso de direito probatrio, que possvel, com reexame de
provas que no possvel.
No cabe RE para intepretao de clusula contratual, sum 5 STJ.
OBS: cabe RE se essa interpretao for indispensvel para identifica o
direito aplicvel no caso, ou seja, qual o direito aplicvel ao caso, pois se a
interpretao for uma o direito vai ser X, se a interpretao for outra o direito
vai ser Y.
Ex: nos contratos de leasing havia uma clausula pegava o valor residual que
poderia ser pago ao final e parcelava esse valor nas parcelas, embutia o
valor residual nas parcelas, de modo que quando pagava a ultima parcela a
pessoa no precisava pagar o valor residual. Tinha quem dizia que uma
clausula dessa desnaturaria o leasing, transformando-o em compra e venda
parcelado. O STJ, a partir da interpretao dessa clausula, o STJ teve que
interpretar se h ou no desnaturamento do contrato de leasing (deixa de
ser lesing e passa a ser compra e venda). O STJ editou uma smula (263) e
em menos de 1 ano editou outra (293). Hoje prevalece a smula 293.
Prequestionamento um requisito de admissibilidade, especfico dos
recursos extraordinrios rigorosamente falando, o prequestionamento uma
etapa no exame do cabimento dos recursos extraordinrios. Art. 102, III e
art. 105, III, CF causas decidas cabe RE e RESP contra as causas
decididas, segundo a doutrina essa expresso causas decididas de onde se
extrai o prequestionamento. O prequestionamento seria uma exigncia
constitucional que decorre da expresso causas decididas que se encontra
na previso dos recursos extraordinrios.
H 3 correntes sobre o que seja prequestionamento:
1 c: O prequestionamento prvia provocao da questao que ela
pretende ver examinado pelo STJ e STF. A parte entra com RESP para
discutir determinado assunto, todavia, para que a parte entre com o
RESP preciso que a parte traga uma questo que j tenha sido por ela
suscitado, ela j havia questionado antes da ele renova agora com o
RESP. adotando essa concepo de que a parte tenha suscitado a
discusso antes de entrar com RESP e RE que gente entra com petio
inicial e j nela fala que t prequestionando.
2 c: O prequestionamento tem exigncia dupla. Essa a concepo
amplamente adotada:
Prvia provocao + o Tribunal deve ter manifestado sobre ela.
3 c: O prequestionamento, basta q a questo enfrentada esteja na deciso
recorrida. irrelevante se foi suscitado. Atualmente os Tribunais aceitam
a 3 concepo tambm.
Balano:
Presquestionamento questo de admissibilidade de RE.

Direito Processual Civil

Se a 2 situao acontecer, indiscutivelmente ter prequestionamento.


Seria situao ideal. Levantar todas questes possveis e fazer com q o
Tribunal se manifeste. Diante da manifestao, tranquilamente poder
entrar com RE.
Tendncia para 3 corrente.
1 corrente: Se a parte suscita a questo de direito e o Tribunal no se
manifesta, o que fazer?
Tribunal no se manifesta -- > omisso EMBARGOS DE DECLARAO
PARA FINS DE PREQUESTIONAMENTO.
Se o Tribunal se manifestar sobre a questo a situao est resolvida,
Se o Tribunal no suprir a omisso, surge uma divergncia jurisprudencial:
Para o STJ: no h prequestionamento, portanto, no cabe RESP
(smula 211, STJ).
Para o STF: h prequestionamento, portanto, cabe RESP (sum 356 STF)
chamado de prequestionamento FICTO, reputa-se havido o
prequestionamento
Novo CPC se a parte embargou considera-se prequestionada a matria
isso para derrubar a smula 211.
Salvao do STJ para dar razo a smula 211, o STJ diz que a parte no
pode discutir aquela questo em RESP, mas pode entrar com RESP dizendo:
- STJ!! o Tribunal no supriu a omisso, portanto anule a deciso do
Tribunal e mande q ele supra a omisso.
Os autos desce e Tribunal se manifesta sobre a questo. Assim, a parte
poder entrar com RESP para discutir o tema (o que foi interposto
embargos para prequestionar).
Fredie alega ser ridculo!!!!!!
Smula 320, STJ a questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito
do prequestionamento.

Se a questo do RESP estiver apenas no voto vencido, no h


prequestionamento. Para que haja prequestionamento preciso que a
questo esteja presente nos votos vencedores. Essa smula est sendo
atacada no projeto do novo CPC, o qual diz o contrrio.
PREQUESTIONAMENTO IMPLCITO: quando houve manifestao, mas no
cita o artigo de lei. Esse prequestionamento admitido.
No confunda FICTO E IMPLICITO:
Ficto = no houve manifestao
Implcito= houve manifestao sem citar o artigo

A profundidade do efeito devolutivo nos recursos extraordinrios


Para se conhecer (juzo de admissibilidade) dos RE no fcil. Eles foram
montados de tal maneira para inviabilizar o conhecimento deles (
extremamente rigoroso).
Admitido o RE (h prequestionamento, para se discutir matria de direito, etc)
a jurisdio do Tribunal Superior se abre! J q admitiu, ter q rejulgar a causa.
Rejulgar a causa ter q reexaminar todas questes relevantes para julgamento
da causa do capitulo impugnado, inclusive fato e prova. Inclui as questes de
ordem pblica.
No pode suscitar questes de ordem publica se no foi questionada. Para
entrar com RE tem q ser prequestionado. Ex: ningum suscitou a ilegitimidade,
portanto no pode questionar no RE. Se entra com RE por uma outra razo, q
estava prequestionada, e RE foi admitido o Tribunal vai reexaminar a causa.
Todas questes relevantes relao aquilo q foi impugnado, sero examinadas.
Por isso que o STJ aumenta ou diminui o valor dos danos morais (isso matria
de fato). O regimento interno do STF e do STJ tem esse mesmo texto. EFEITO
TRANSLATIVO DO RECURSO EXTRAORDINRIO ou PROFUNDIDADE DO EFEITO
DEVOLUTIVO DO RE. A profundidade do efeito devolutivo est limitado pela
extenso do efeito devolutivo.

Direito Processual Civil


Sm 456 STF O STF, conhecendo do recurso extraordinrio, julgar a causa, aplicando o direito
espcie.
REsp 595742 STJ pode analisar argumento no abordado na deciso de
segundo grau
Um fundamento de defesa alegado nas instncias ordinrias e no abordado em deciso
de segundo grau pode ser examinado pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) aps o
conhecimento do recurso especial. A deciso da Segunda Seo, por maioria de votos,
no julgamento de embargos de divergncia, recurso que aponta contradio entre
decises da Corte.
Os embargos foram opostos contra acrdo da Terceira Turma, que no admitiu o exame
de fundamento apontado nas contrarrazes de recurso especial. Os ministros
entenderam que faltava o requisito do prequestionamento por ausncia de
pronunciamento sobre o tema pelo tribunal de segunda instncia.
O relator, ministro Massami Uyeda, no conheceu dos embargos de divergncia por
entender que no estava demonstrada a similitude ftica entre as decises comparadas.
O voto foi acompanhado pelos ministros Luis Felipe Salomo e Nancy Andrighi.
A ministra Isabel Gallotti pediu vista e apresentou a tese que prevaleceu no julgamento.
Ela considerou que o acrdo contestado da Terceira Turma e o paradigma da Seo
chegaram a concluses opostas ao examinar a possibilidade de um fundamento invocado
pela parte vencedora na instncia de origem, mas no examinado no acrdo recorrido,
ser analisado pelo STJ aps o conhecimento do recurso especial, na fase de exame de
mrito.
Gallotti interpretou que, segundo a tese adotada pela Terceira Turma, havendo dois
fundamentos autnomos de defesa e tendo o acrdo dado ganho de causa ao recorrido,
analisando apenas um desses fundamentos e no se pronunciando quanto ao outro, no
caso de o STJ no concordar com o fundamento adotado no tribunal de origem, o segundo
fundamento no poder ser analisado depois de ultrapassada a fase de conhecimento do
recurso especial, ainda que ele seja reiterado nas contrarrazes.
Segundo a ministra, no julgamento do EResp 20.645, a Segunda Seo decidiu que, tendo
o fundamento de defesa sido alegado na instncia ordinria, mesmo que no abordado
pelo tribunal de origem, caberia seu exame pelo STJ, se ultrapassada a barreira do
conhecimento do recurso especial.
Precluso
Os embargos de divergncia julgados discutiam a precluso (perda da oportunidade de
exerccio de um direito processual) sobre a definio dos valores de bens em processo de
inventrio. A Terceira Turma havia dado parcial provimento ao recurso especial para
determinar que os bens fossem avaliados conforme o valor que possuam na poca da
abertura do inventrio. A alegao de precluso no foi analisada por falta de
prequestionamento, mesmo tendo sido apresentada nas contrarrazes do recurso
especial.
A ministra Isabel Gallotti ressaltou que o caso julgado no trata da anlise de regra
tcnica de admissibilidade de recurso especial em embargos de divergncia, o que no
aceito pela jurisprudncia do Tribunal. O recurso especial no foi interposto pelo
embargante, que suscitou a precluso nas contrarrazes ao recurso apresentado pela
parte contrria.
Segundo Isabel Gallotti, caso a alegao de precluso no tivesse sido feita pela
embargante em nenhuma oportunidade nas instncias ordinrias, como alega a
embargada, no haveria divergncia apta a motivar o conhecimento dos embargos.
No entanto, a ministra observou no processo que a precluso havia sido alegada. A
embargante foi vencedora nas instncias ordinrias e o acrdo recorrido no se
manifestou sobre a alegao de precluso. Como a deciso lhe foi favorvel, no havia
interesse na interposio de recurso especial nem na oposio de embargos de
declarao para preparar um recurso especial.
Uma vez que o recurso especial foi interposto pela parte vencida, vieram as
contrarrazes com a reiterao do argumento de que a questo do critrio da avaliao
dos bens j estava preclusa, sem recurso contra isso.
A questo da precluso foi minuciosamente alegada em contraminuta ao agravo de
instrumento na origem; em contrarrazes ao recurso especial e em embargos de
declarao ao acrdo embargado, ressaltou a ministra. Mais no se lhe poderia ser
exigido, seno mediante o atropelo do princpio processual segundo o qual no tem

Direito Processual Civil


interesse em recorrer a parte plenamente vitoriosa, concluiu.
Seguindo o voto divergente da ministra Isabel Gallotti, a Segunda Seo deu provimento
aos embargos de divergncia para determinar que a Terceira Turma examine como
entender de direito a questo relativa precluso da definio dos valores de bens no
processo de inventrio.
Processo: EREsp 595742

Recursos extraordinrios retidos


Art 542,
_______RE/RESP______
__AI________ Acrdo do AI
___Deciso interlocutria ___
Bsica: Contra acrdo de agravo de instrumento cabe RE ou RESP (smula
86, STJ). RE ou RESP contra acordo de agravo de instrumento fica retido nos
autos, ele no processado imediatamente (o RE ou RESP interposto, evita-se
a precluso, mas ele no processado imediatamente).
OBS: se se trata de interlocutria em execuo, essa reteno no se aplica. A
lei s fala em execuo, mas a jurisprudncia ampliou para:
- tutela antecipada.
- sobre a competncia
O Tribunal vai reter nesses casos. Como destravar?
STJ entende q o pedido de destravamento do recurso pode ser feito de qq
maneira, pode ser ao cautelar, por petio simples.
RE/R
ESP
__Ap.___Acrdo de Apelao
___Deciso interlocutria ______Sentena
Nessa hora, pede a confirmao do recurso q foi retido. Se no confirmar,
significa desistir. A confirmao pode se dar no bojo do:
- Apelao contra a sentena
- RE/RESP contra o acordao da apelao ou
- RE/RESP com simples petio: quero confirmar o recurso q ficou preso na
deciso interlocutoria
Momento de ratificao o momento da interposio do recurso contra a
deciso final da decises das ordinrias.
Grfico final
___________RE/RESP_____________
__AI________ Acrdo do AI
___EI ___Acrdo EI

__Ap.___Acrdo de Ap.

___Deciso interlocutria ______Sentena


5 Recurso especial
O recurso especial s cabe contra acrdo de TJ ou TRF,
No cabe RESP da deciso da Turma Recursal, dos juizados especiais.
Dicutia o cabimento de RESP contra acrdo em reexame necessrio. Ex: o ente
no apelou, subiu em reexame necessrio. Poderia o ente pblico agora entrar
com RESP? O STJ entendia que por no ter apelado no pode mais entrar com
resp. esse entendimento foi alterado. Ao ver do professor com razo, que cabe

Direito Processual Civil


resp pelo ente pblico contra o acrdo que julga necessrio mesmo no tendo o
ente pblico apelado.
O STJ passou a entender que cabe recurso especial pelo ente pblico contra o
acrdo que julga reexame necessrio mesmo no tendo o ente pblico apelado.
Existe um procedimento prprio para julgamento dos recursos especiais
repetitivos. Esse procedimento idntico ao procedimento para julgar os
recursos extraordinrios repetitivos.
RESP 905.771
-- > at 2010, o STJ entendia q no cabia RESP pelo poder pblico em julgamento
de remessa necessria. Argumento: o poder publico no apelou e deixou subir
remessa necessria, nesse caso no pde entrar com RESP.
-- > aps 2010 admite RESP. Houve overrulling
Cabimento do RESP:
Art. 105, III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima
instncia, pelos TRFs ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e
Territrios, quando a deciso recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;

Contrariar ofender de qualquer maneira a lei federal ou tratado.


Quem nega vigncia (deixa de aplicar), tambm contraria. Negar vigncia tambm
contrariar. Contrariar abrange negar vigncia.
Lei federal aqui lei ordinria, lei delegada, LC, medida provisria, dec- lei. Lei federal aqui
legislao federal em sentido amplo.
Agora tem um tipo de tratado que diz respeito a direitos humanos, se aprovado com qurum
qualificado, passa a ter natureza EC (norma constitucional desde 2005). Se houver a violao
a esse tipo de tratado q foi aprovado com qurum diferenciado, o recurso RE para STF, no
RESP STJ. Aqui h uma mutao constitucional (o princpio da unidade da CF impe que ela se
reinterpretada). De modo que tratado aqui deve ser lido como tratado de natureza
infraconstitucional.

b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;

Basta que o Tribunal local tenha feito prevalecer ato de governo local em face de lei federal, ai
vai para o STJ confrontar para dizer qual vai prevalecer. Essa alnea b foi alterada pela EC 45.
At a EC 45, ato de governo local lia-se ato de governo ou lei local. Tiraram lei local. Se
houver conflito lei local x lei federal, o problema passa a ser constitucional, ou seja, um
problema do STF. Por isso que o constituinte tirou essa previso da e transferiu essa previso
para o RE. L no RE foi acrescida a previso de que cabe RE quando o Tribunal dizer que vale
lei local em face de lei federal aqui o problema de competncia, no de hierarquia (a lei
federal no hierarquicamente superior lei local).

c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro
tribunal.

Qdo tem divergncia entre os tribunais. Qq tribunal do pas, inclusive prprio STJ.
O RESP tem proposito de uniformizar a jurisprudncia sobre direito federal
Neste caso, ns temos a deciso recorrida e a deciso paradigma. A deciso paradigma essa
outra deciso que voc cita para justificar o seu recurso. A deciso paradigma tem que ter
sido proferida por um outro Tribunal (no pode ser do mesmo Tribunal) e esse outro Tribunal
pode ser o STJ.
Na prova, tem que abrir um item no recurso que se chama: confronto analtico entre o
caso concreto e o paradigma. Comparar o acordao recorrido com acordao paradigma acordao q est usando como referencia. Voc vai ter de demonstrar que o seu caso
semelhante ao caso paradigma, e sendo semelhante a deciso deve ser a mesma. Aqui
dever ser feito o distinguishing fazer a comparao entre os casos. Se no fizer essa
comparao o recurso no ser admitido.
Alm de demonstrar, deve provar a existncia do acrdo paradigma. Como provar? A prova
dessa divergncia pode se dar com a extrao de um julgado da internet. Este acordo
paradigma pode ser extrado de um site do Tribunal.

5 Recurso extraordinrio para o STF


RE para o STF cabe contra qualquer deciso, desde que seja a ultima. Cabe RE
na justia do trabalho, na militar, eleitoral, TRF, TJ, no mbito dos juizados.
RE de deciso de juiz de 1G.

Direito Processual Civil


Isto acontece quando o juiz julga os embargos infringentes em execuo
fiscal, at 50 OTNs. Da deciso do juiz que julga embargos infringentes em
execuo fiscal.
Sm 640, STF: cabvel RE contra deciso proferida por juiz de 1G nas causas de alada, ou por
Turma Recursal de Juizado Especial cvel e criminal
Sm 733, STF: no cabe RE contra deciso proferida no processamento de precatrios.

A deciso de precatrio natureza administrativa, contra qual no deve caber


RE.
Sm 735, STF: no cabe RE contra acordo que defere medida liminar

STF entende q como s envolve a medida liminar, deciso de cognio


sumria.
O STF entende que o RE em que voc afirme a existncia de uma violao CF.
Cabe RE violao CF direta/frontal.
No cabe RE ofensa CF indireta/reflexa /obliquoa CF
Ofensa reflexa: segundo o STF, aquela q no se chega a CF direta. 1
examina a lei federal para depois examinar a CF. Se entre a decisa e a CF tiver a
lei no meio do caminho, ofensa reflexa.
Ofensa relexa, na prova cita a sumula 636:
Smula 636, STF. No cabe RE por contrariedade principio constitucional da
legalidade, qdo a sua verificao pressuponha rever a interpretao dada a
normas infraconstitucionais pela deciso recorrida
Controle difuso de constitucionalidade tem sofrido alterao. Sobretudo nas
decises de controle difuso cria precedentes com efeito erga omnes.
objetivao do controle difuso.
Qdo a pessoa entra com RE discutir determinada questo e chega ao STF. Qdo
STF julgar, vai resolver a causa da pessoa e vai fixar a tese para todas as teses
semelhantes aquela. O precedente q vai firmar para toda aquela situao.
RE principal instrumento de controle de constitucionalidade.
O sistema hoje o sistema que de uma lado busca dar um tratamento
diferenciado s causas repetitivas, de massa. E de outro lado, ns temos um
sistema que visa reconhecer fora normativa aos precedentes.
Nas decises de controle difuso cria precedentes com efeito erga omnes.
objetivao do controle difuso.
Qdo a pessoa entra com RE discutir determinada questo e chega ao STF. Qdo
STF julgar, vai resolver a causa da pessoa e vai fixar a tese para todas as teses
semelhantes aquela. O precedente q vai firmar para toda aquela situao.
A histria de que o controle difuso s cabe para o caso concreto, isso do tempo
em que no existia esse sistema de precedente.
Imagine:
Joao, da Comarca ... entra com RE. Chega STF julgado q no acolhe. Todos
outros Joes do pas vai ser negado. O Joo foi responsvel. Se Joo ganhasse,
todos joes ganhariam. pela fora do precedente. O caso para entender a
repercusso geral no RE. Com a EC 45 exige repercusso geral.
Repercusso geral no RE uma exigncia para a admissibilidade para o RE.
Se no tiver, o seu RE no ser reconhecido.
Repercusso geral Aqui a pessoa tem que demonstrar no recurso que o seu
recurso veicula um tema que lhe transcende/transborda/ vai alm da sua causa.
A parte tem que demonstrar que o recurso alm de servir a ele serve para
outros. O STF s deve ser chamado se a causa repercute para alm de uma
pessoa, pois a deciso do STF para alm daquela pessoa.
Outra exigncia: S quem pode dizer se h ou no repercusso geral o STF. O
presidente do TJ local no pode ao receber o RE dizer que no h repercusso
geral, pois quem vai dizer se h ou no o STF. Como agora cabe ao recorrente
afirmar a repercusso geral, o presidente do TJ local poder dizer que a pessoa
nem afirmou a repercusso geral, deste modo o recurso nem ser reconhecido
pelo presidente do TJ.

Direito Processual Civil


Outra exigncia: A CF diz que para o STF dizer que no h repercusso geral
preciso do voto de 8 ministros (2/3 dos membros do STF).
STF possui 11 ministros: o presidente e 2 turmas de 5 ministros.
8 = no h repercusso geral: no haver repercusso geral
7 = no h repercusso geral: h repercusso geral. Art. 543-A, CPC.
4=
h repercusso geral: h repercusso geral
543-A, 3, CPC presuno absoluta de repercusso geral.
Art. 543-A. O STF, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso
extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer
repercusso geral, nos termos deste artigo.
1 Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de
questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que
ultrapassem os interesses subjetivos da causa.
Transbordem

2 O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao


exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral.
O recorrente tem q demonstrar repercusso geral e a apreciao exclusiva do STF

3 Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria


a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal.
Cria presuno absoluta de repercusso geral. Contrariou sumula ou jurisprudncia tem
repercusso. O papel da jurisprudncia tem q ser preservado.

4 Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4


votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio.
Se 4 disserem q h, h
Se 7 disserem q h, h
Se 8 disserem q no h, no h

5 Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os


recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo
reviso da tese, tudo nos termos do RI do STF.
Imagina o desenho animado onde o boneco aperta o boto e acaba o mundo
Repercusso geral decidido no Plenario virtual, eletrnico.
O silencio dos Ministros significa q acolhe a repercusso geral.

6 O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao


de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do RI do STF
A analise da repercusso geral cabe amicus curiae.

7 A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser


publicada no Dirio Oficial e valer como acrdo.
Julgamento dos recursos repetitivos
o mesmo para RE e RESP
demonstrao mais clara de tentativa do legislador adequar o ordenamento ao
julgamento de causas repetitivas. As causas repetitivas proplemas da justia
brasileira.
Se STF e STJ constata q h diversos recursos sobre o mesmo tema, instaura um
incidente para fixao da tese a ser aplicada a todas as causas repetitivas.
Ao fazer isso, seleciona alguns e smauspende todas as causas repetitivas at a
deciso modelo.
Seleciona a melhor soluo q seja bem representada a controvrsia, pois a
deciso sobre a tese valer para todos os outros recursos.
Admite a interveno de amicus curiae para a fixao de tese em recurso
repetitivo.
Proplemas q surgiram:
- paralisa processos q no se encaixa no problema. O q fazer? STF responde: se
paralisou indevidamente, agravo interno contra a decisao do Presidente do
Tribunal.
Esse procedimento transforma a soluo que seria individual em soluo coletiva. O que na verdade
ele faz coletivizar a soluo para aquelas causas repetitivas. Essas causas repetitivas so
exatamente as causas em que se afirmam direitos individuais homogneos. Os recursos repetitivos
so forma de tutelar direitos individuais homogneos. Direitos individuais homogneos podem ser
objeto de ao civil pblica ou de milhares de aes individuais.

Logo que comeou esse processo de recursos repetitivos tinha recurso de um


Banco e foi selecionado. O banco com medo da eventual tese que seria fixada (o

Direito Processual Civil


que seria desfavorvel para ele e por ser tese modelo seria fixada para as outras
milhares de aes que o Banco tinha sobre o tema), foi e desistiu do recurso.
O STJ entendeu que uma vez afetado o recurso para julgamento no cabe
desistncia, pois uma vez afetado para julgamento modelo h um interesse
pblico na fixao da tese, no cabendo, portanto, a desistncia do recurso.
Fredie: a deciso do STJ foi violar o principio da liberdade. Afetado o recurso para
julgamento modelo a parte pode desistir do recurso dela, todavia o Tribunal
segue para fixar a tese. Essa foi a soluo encampada para o novo CPC. Esse
raciocnio deve ser o mesmo para fixar repercusso geral (a parte pode desistir
do recurso, mas o Tribunal segue para fixar a repercusso geral).
Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em
idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos
do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste
artigo.
1 Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos
representativos da controvrsia e encaminh-los ao STF, sobrestando os demais
at o pronunciamento definitivo da Corte.
2 Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados
considerar-se-o automaticamente no admitidos.
3 Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero
apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que
podero declar-los prejudicados ou retratar-se.
O q prejudicar ou retratar: o RE vai ser julgado e fixa uma tese.
Se essa tese for em conformidade do tribunal local defendia, significa q recursos ficaro
prejudicados. Significa q o tribunal posicionou corretamente.
Se essa tese for contrria do tribunal local defendia, sero retratados. Adequar a nova deciso.

4o Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal


Federal, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o
acrdo contrrio orientao firmada.
Se o Tribual no se retratar, recorre ao STF q ele cassa, reforma liminarmente a deciso do
tribunal
A deciso dos recursos repetitivos vinculante, tendo o Tribunal local que adot-lo. Para no
adotar esse entendimento o Tribunal local tem que dizer que h distino ou que o caso de
overrulling.

5 O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal dispor sobre as


atribuies dos Ministros, das Turmas e de outros rgos, na anlise da
repercusso geral.
O art. 543-C, CPC traz a mesma ideia para os recursos especiais.
https://pt-br.facebook.com/TecnicasDeEstudoParaConcursosPublicos/posts/692111877487771
Art. 102. Compete ao STF, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
III - julgar, mediante RE, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
Art. 105. Compete ao STJ:
III - julgar, em RESP, causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos TRFs ou pelos tribunais dos E
DF e T, qdo a deciso recorrida:
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;
Conseguiu enxergar a diferena entre um e outro?
ESQUEMA DE MEMORIZAO:
STF LEI LOCAL

>>>> Recurso Extraordinrio

Direito Processual Civil


STJ ATO DE GOVERNO LOCAL >>>> Recurso Especial
Simples, no mesmo? Saiba que isso exatamente o que a banca cobra na questo.
Agora vamos fixar:
1. (CESPE Juiz Substituto) Compete ao STJ, como guardio do ordenamento jurdico infraconstitucional,
julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos tribunais regionais
federais ou pelos tribunais dos estados, quando a deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em
face de lei federal.
2. (CESPE Polcia Civil) Compete ao STF julgar, em recurso extraordinrio, as causas decididas em nica
instncia, quando a deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
3. (CESPE PGE) Compete ao STJ julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima
instncia, pelos tribunais regionais federais ou pelos tribunais dos estados, do DF e territrios, quando a
deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
4. (CESPE OAB) Ao STF compete julgar, em recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou
ltima instncia, quando a deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
5. (CESPE Juiz Substituto) Ao Compete ao STF julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas
decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em
face de lei federal
6. (FCC Tcnico Judicirio) Julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou
ltima instncia, quando a deciso recorrida julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em
face da Constituio Federal e julgar vlida lei local contestada em face de lei federal competncia do
(C) Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia, respectivamente.
(D) Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal, respectivamente.
7. (FCC Analista de Processos) Compete ao Supremo Tribunal Federal julgar, mediante recurso
extraordinrio as causas decididas em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou
pelos tribunais dos Estados e do Distrito Federal, quando a deciso recorrida julgar vlido ato de
governo local contestado em face de lei federal.

Aula 7, II Fredie

AO RESCISRIA
1 Conceito
Rescisria no recurso. ao autnoma de impugnao.
Reviso da coisa julgada por questes formais e/ou substanciais.
ao autnoma de impugnao que tem por objetivo a rescisdir deciso
judicial transitada em julgado e eventualmente dar ensejo dar novo julgamento.
Por isso q se chama de pedido cumulativo: resciso e rejulgamento.
O pedido de rejulgamento nem sempre est presente na ao rescisria.

Ao rescisria, portanto, pode ter dois propsitos:


Pedido de resciso (iudicium rescindens), de desfazimento da deciso
transitada em julgado. Em toda ao rescisria tem esse pedido de resciso.
Pedido de rejulgamento (iudicium rescissorium). Esse pedido eventual,
nem sempre ocorre.
Ao rescisria o principal instrumento de reviso da coisa julgada, mas no
o nico.
Caracteriza por ser um instrumento de reviso da coisa julgada com algumas
peculiaridades:

Direito Processual Civil

Prazo de 2 anos;
Competncia sempre do Tribunal;
um instrumento de controle da coisa julgada por questes formais ou
substanciais. Ou seja, pela rescisria pode rescindir deciso ora alegando
problemas formais que ela tenha, ora alegando que ela injusta. Essa
amplitude a grande marca da rescisria. A ao rescisria no ao de
nulidade, ela ao para desconstituir.
Outro meio de reviso da coisa julgada a querela nulitatis. A querela no tem
prazo e um instrumento que se fundamenta em problema formal: falta ou
nulidade de citao.
Existe ainda um outro instrumento de reviso da coisa julgada que a correo
de erro material. A correo de erro material uma deciso que pode ser feita
a qualquer tempo e at mesmo ex officio.
O quarto instrumento de controle da coisa julgada a reviso da sentena que
se funda em lei, ato normativo ou interpretao tidos pelo supremo como
inconstitucionais. Essa forma de reviso da coisa julgada est prevista nos
artigos 475, 1 e 741, p.u, CPC.

2 Pressupostos da ao rescisria
So 4 os pressupostos da ao rescisria:
1) Deciso rescindvel.
Regra: a de que rescindvel a deciso de mrito transitada em julgado.
Pode rescindir: acrdo, sentena, deciso interlocutria, desde de que seja
deciso de mrito. Hoje ns temos inmeros casos de decises interlocutrias
de mrito (decises parciais), portanto, nesses casos cabe a ao rescisria.
Para alguns doutrinadores a deciso interlocutria de mrito devem ser
chamadas de sentenas parciais. Fredie: pouco importa o nome se sentena
parcial ou deciso interlocutria de mrito, tanto faz cabe ao rescisria.
Rescisria de alguns captulos da deciso. No precisa entrar com a
rescisria de toda a deciso, pode entrar com a rescisria s por parte da
deciso, Ao Rescisria Parcial. Ex: pode entrar com ao rescisria s no
captulo que fala sobre os honorrios advocatcios. Quando a ao rescisria
for parcial somente os interessados naquele captulo que sero parte da
ao rescisria. Ex: cada captulo da sentena diz respeito a uma parte, mas
fulano quer rescindir somente a parte que diz respeito a Beltrano, portanto, as
partes nessa ao rescisria parcial ser somente Fulano e Beltrano.
No cabe rescisria de deciso em ADIN, ADC e ADPF.
No cabe rescisria contra deciso em juizado especial proibio
expressa da lei 9099/95. O problema aqui que a lei 9099 uma lei de
juizados estaduais, dai fica a duvida se cabe ao rescisria no mbito dos
juizados federais
Lei dos juizados federais, de 2001, no regula o assunto. Prevalece o
entendimento de que no cabe ao rescisria no mbito dos juizados
federais tambm (so irrescindveis). A lei dos juizados federais ela remete
lei dos juizados estaduais para fins de integrao, naquilo que no for
incompatvel, elas formam, portanto, um microssistema. FONAJEF (Frum
Nacional dos Juizados Especiais Federais encontro de juzes de juizados
especiais que editam uma srie de enunciados sobre a lei dos juizados
muito bom estudo pois uma interpretao autntica da lei). Alguns dos
enunciados do FONAJEF dizem que no cabe rescisria no mbito dos juizados
federais.
Porm... no mbito do juizado federais pode RE para STF. Um caso concreto, o
STF julgou RE proveniente do juizado federal e transitou em julgado. Entraram
com rescisria da deciso no STF. O STF julgou rescisria dele q veio do
juizado. Ao rescisria 1974.
Querela nulitatis vimos q cabe querela na sentena com vcios de citao.
Pode tambm ser alvo de ao rescisria? De acordo com o STJ no. Se a

Direito Processual Civil

deciso admite querela nulitatis ento no cabe rescisria. H quem defenda


uma concorrncia pode ser um instrumento ou outro.
Smula 514, STF: Admite-se ao rescisria contra sentena transitada em
julgado, ainda que contra ela no se tenha esgotado todos os recursos.
O q importa que a deciso tenha transitado em julgado: se ela transitou em
julgado depois de ter entrado com todos os recursos ou porque no se
recorreu, isso no importa.
STJ tem decises admitindo ao rescisria em situaes curiosas:
- O STJ admitiu ao rescisria contra deciso de relator que no
conheceu o recurso.
Relator q no admite recurso no deciso de mrito, por no ser
deciso de mrito no deveria ser rescindvel. STJ entende q se a
deciso q no conhece o recurso ela impede a discusso do tema e
acaba fazendo a coisa julgada, por isso q admite ao rescisria. No
questo se de mrito, a questo q ela trava a discusso do mrito.
Fredie: o STJ no admite a ao rescisria da sentena terminativa
STJ admite ao rescisria q no conhece do recurso
- O STJ admitiu ao rescisria contra deciso acerca da penhorabilidade de
um bem (rescisria de deciso interlocutria que discutia
impenhorabilidade de um bem). O juiz rescindiu na execuo se um bem
era penhorvel ou no.
O grande Tribunal para examinar jurisprudncia sobre rescisria no Brasil o TST. Por conta de
uma peculiaridade do processo trabalhista o TST julga ao rescisria em recurso ordinrio.
Causa da rescisria problemas formais ou substanciais (motivos que geram a rescisria).
Objeto da rescisria decises de mrito (aquilo que pode ser rescindido).

Rescisria x Deciso citra petita. TST OJ 41.


Uma deciso citra petita ela pode ocorrer:
- no examinou um pedido: uma deciso q no existente. Vai rescindir o q se
no examinou nada!!!
- no examina fundamento relevante: ela tem problema na motivao -> cabe
rescisria, pois aqui tem uma deciso que existe e que viciada,
defeituosa.
Cabe ao rescisria contra deciso citra petita?
Cabe desde que se trata de sentena citra petita que exista mas que tenha
deixado de examinar um fundamento.

STJ, Smula 453: o juiz no decide sobre os honorrios.


Os honorrios sucumbenciais, qdo omitidos da deciso transitada em julgado, no
podem ser cobrados em execuo ou ao prpria.

Se juiz no decide sobre honorrios sucumbenciais. Se no decidiu, no houve


deciso sobre o assunto. A sentena transitou em julgado. Como pode falar
em coisa julgada se juiz no decidiu nada. Juiz no concedeu nem negou. STJ
no precedente: se quiser rever, entra com ao rescisria. Rescisria do q se
no julgou nada? Mistrio!
Novo CPC:
Os honorrios sucumbenciais, qdo omitidos da deciso transitada em julgado, no
podem ser cobrados em execuo ou ao prpria.

Rescisria de jurisdio voluntria: polemica!!!! h ou no h coisa


julgada na jurisdio voluntria. Prevalece q no h coisa julgada.
Para quem defende q h coisa julgada ento cabe ao rescisria. Se voc
entende que no cabe coisa julgada na jurisdio voluntria, no cabe ao
rescisria.
Deciso que homologa acordo rescindvel ( deciso de mrito).

Direito Processual Civil

Cabe rescisria contra sentena terminativa (deciso q no examinou o


mrito da causa, sem o exame de mrito)?
No cabe!!! Viso tradicional, Ponte de Miranda. (esse era o entendimento
que prevalecia). Todavia, no ano passado (2012), o STJ deu uma deciso
mudando essa orientao, acolhendo o entendimento que muita gente
defendia o STJ deu uma deciso admitindo a ao rescisria de sentena
terminativa (Resp 11217321, julgado em 18/10/12 informativo 509, STJ).
Sucede que a resposta sobre o tema no to simples, pois a premissa para
no caber rescisria nesses casos porque como sem exame do mrito
voc poderia repropor a demanda.
Cabe!!! Fredie defende H sentena terminativa que impedem a
repropositura da ao (casos do art. 267, V, CPC
V- quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada .
Assim, segundo a doutrina, pelo menos nesses casos que no admitem a
repropositura (litispendncia, coisa julgada e perempo art. 268, CPC) deve
caber a ao rescisria, pois nesses casos estamos diante de uma deciso
que, embora no seja de mrito, impedem a repropositura.
Cabe!!! mais polemica sentenas q impede repropositura da ao. Art
267, incisos:
I - qdo o juiz indeferir a petio inicial;
IV - qdo se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e
regular do processo;
Vl - qdo no concorrer qq das condies da ao: possibilidade jurdica, a legitimidade das
partes e o interesse processual;
Vll - pela conveno de arbitragem
Todos eles casos de extino do processo sem exame do mrito em razo da invalidade do
processo. Assim, em qualquer caso de extino do processo sem o exame do mrito por
invalidade so casos que impedem a repropositura no se pode voltar a juzo da mesma
maneira, tem que corrigir o problema para voltar em juzo. Se essa premissa est correta, assim
como cabe rescisria no caso do art. 267, V, CPC caberia a rescisria para os casos do I, IV, VI e
VII, pois tambm nesse caso impediria a repropositura.
O novo CPC diz expressamente que cabe ao rescisria nesses 5 casos: I, IV, V, VI e VII.

2) Prazo decadencial de 2 anos contados do trnsito em julgado da deciso que


se busca rescindir.
Art 8, c, L federal 6.739/79 preve pz para ao rescisria que de 8 anos
para as rescisrias relativas a processos que digam respeito a transferncia de
terras pblicas rurais.
Existe 2 grandes polmicas entorno da contagem do prazo da ao rescisria:
Quando a ltima deciso no conhece do recurso (quando a ltima deciso
deciso de inadmissibilidade). Tema j estudado anteriormente (smula 100,
TST).
COISA JULGADA SUCESSIVA.
2004 sentena
2008
Cap A -> apela ---------------------------------- transita em julgado
Cap B -> faz coisa julgada
Faz coisa julgada em momentos diferentes
Como faz para entrar com a ao rescisria? 2 opes:
- a medida q surge coisa julgada, d o pz da rescisria respectiva.
Entendimento unanime
- o pz de rescisori nico e conta da ltima deciso. Entendimento do STJ
sm 410
Smula 401, STJ o pz decadencial da ao rescisria s se inicia qdo no
for cabvel qq recurso do ltimo pronunciamento judicial.
Sumula diz q o pz da rescisria nico e s comea a contar da ltima
deciso e serve para todas as coisas havidas no processo, mesmo uma delas
tenha acontecido h muitos anos atrs.
Novo CPC resolve esse problema. Fredie defende a 1 opo.
Sum 100, II, TST adota oposto do STJ.

Direito Processual Civil

II - Havendo recurso parcial no processo principal, o trnsito em julgado


d-se em momentos e em tribunais diferentes, contando-se o prazo
decadencial para a ao rescisria do trnsito em julgado de cada
deciso, salvo se o recurso tratar de preliminar ou prejudicial que possa
tornar insubsistente a deciso recorrida, hiptese em que flui a
decadncia a partir do trnsito em julgado da deciso que julgar o recurso
parcial.
Pz da rescisria qdo da ultima deciso q no reconhece o recurso.
3 correntes q j vimos na aula passado:
1c.: deciso declaratria ex tunc. Ex: se a deciso foi de 2004. O vencido apela. Em 2008 sai
deciso q no conhece do recurso. Significa q o transito em julgado j teria acontecido desde
2004!! Significa q perdeu pz para Ao Rescisria, de 2 anos.
Esta concepo a de Barbosa Moreira e Nelson Nery. No a majoritria: todos ficariam em
situao de insegurana jurdica. (isso prejudica inclusive nos embargos de declarao).
2c.: deciso desconstitutiva e assim, sem eficcia retroativa. Ou seja, o Tribunal desde 2004
no admitiu a apelao, assim o transito em julgado dessa deciso se dar em 2004. Portanto o
prazo para ao rescisria comea a correr a partir de 2008.
3c.: Concepo ecltica majoritria, deciso declaratria, ex nunc, salvo em 2 hipteses q
ser ex tunc: intempestividade e manifesto incabimento.
Esta concepo intermediria/misto. Esta concepo est consagrada na Sm. 100, IIII, TST:
III - Salvo se houver dvida razovel, a interposio de recurso intempestivo ou a interposio
de recurso incabvel no protrai o termo inicial do prazo decadencial.
Apesar de 3 corrente ser a majoritria isso no impede que as outras correntes sejam
adotadas.

2004 sentena
2008 decisao do Tribunal q no
conhece apelao
Qdo cabe ao rescisria?
1c: 2004 minoritrio
2c: 2008 Fredie
3c: 2008 salvo intempestivo e manifesto - majoritrio
STJ AgRg no Agravo 121.822 adotou o entendimento Fredie. O inicio do pz
decadencial se dar aps o julgamento do recurso tido por intempestivo.
Difcil o STJ adotar isso.
3) Analise das condies da ao para ao rescisria.
Como qualquer ao, ela tem que preencher as condies da ao PIL. A
condio da ao mais polmica da ao rescisria a possibilidade jurdica
do pedido. S que todas as discusses sobre a possibilidade jurdica da
rescisria ns j vimos no primeiro pressuposto (estudo da deciso
rescindvel).
Interesse de agir no tem nenhuma peculiaridade digna de nota.
Legitimidade da ao rescisria:
Legitimidade ativa (art. 487, CPC):
Art 487 Tem legitimidade para propor a ao:
I- Quem foi parte no processo ou sucessor de quem foi parte no processo;
II- Terceiro juridicamente interessado aquele que poderia ter participado do processo e no
participou.
III- MP -> como fiscal da lei:
a) se no foi ouvido no processo, em que lhe era obrigatria a interveno;
b) quando a sentena o efeito de coluso (fraude/conluio) das partes, a fim de fraudar a lei.

O MP como legitimidade ad causam rol exemplificativo, a sum 407 TST


menciona:
AO RESCISRIA. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE "AD CAUSAM" PREVISTA NO ART. 487, III,
"A" E "B", DO CPC. AS HIPTESES SO MERAMENTE EXEMPLIFICATIVAS
A legitimidade "ad causam" do Ministrio Pblico para propor ao rescisria, ainda que no
tenha sido parte no processo que deu origem deciso rescindenda, no est limitada s alneas
"a" e "b" do inciso III do art. 487 do CPC, uma vez que traduzem hipteses meramente
exemplificativas. (ex-OJ n 83 da SBDI-2 - inserida em 13.03.2002)

O entendimento predominante no sentido de que se o MP no props a


rescisria ele tem que ser intimado. Em toda ao rescisria o MP deve ser
intimado.
Esse rol de duas hipteses de rescisria pelo MP um rol exemplificativo (art.
487, III, a e b, CPC). O MP ele no pode entrar com a ao rescisria s

Direito Processual Civil

nesses casos (art. 487, III, CPC MP como custos legis); quando ele for parte
ele entra com ao rescisria nos casos do art. 487, I, CPC.
Quando o processo fruto de conluio entre as partes pode demorar muito
para que o MP saiba disso. Assim, segundo o TST:
Smula 100, VI: VI - Na hiptese de coluso das partes, o prazo decadencial da ao rescisria
somente comea a fluir para o MP, que no interveio no processo principal, a partir do momento
em que tem cincia da fraude.

Modula-se o incio do prazo. Esse entendimento foi consagrado no projeto do


novo CPC.
Legitimidade passiva:
O ru da rescisria aquele que se beneficia com o captulo que se quer
rescindir. Do mesmo modo que o autor da rescisria tem que ser algum que
se prejudica com o captulo que se quer rescindir. Ex: se voc quer rescindir
um captulo relativo a honorrios advocatcios, o ru para essa ao rescisria
o advogado (esse captulo atribui direito ao advogado).
Um dos temas mais atuais e importante do processo coletivo o processo
coletivo passivo
Ao Coletiva h h legitimidade passiva coletiva processo coletivo proposto
contra uma coletividade (no a favor da coletividade). Ao invs de ser uma
ao em favor do grupo, uma ao contra o grupo. Ex: ao rescisria
contra sentena proferida em processo coletivo. Smula 406, II, TST.
AO RESCISRIA. LITISCONSRCIO. NECESSRIO NO PLO PASSIVO E FACULTATIVO
INEXISTENTE QUANTO AOS SUBSTITUDOS PELO SINDICATO
II - O Sindicato, substituto processual e autor da reclamao trabalhista, em cujos
proferida a deciso rescindenda, possui legitimidade para figurar como ru na ao
sendo descabida a exigncia de citao de todos os empregados substitudos,
inexistente litisconsrcio passivo necessrio

NO ATIVO.
autos fora
rescisria,
porquanto

4) Hiptese de rescindibilidade:
A ao rescisria uma ao tpica, ou seja, a rescisria s cabe em hipteses
tipicamente previstas em lei. No pode querer rescindir a deciso por
qualquer razo. A rescisria uma ao de fundamentao vinculada.
Hipteses de rescindibilidade esto em um rol exaustivo previsto em lei. Esse
rol se divide em dois artigos: 485 e 1030, CPC. O art. 1030, CPC cuida de
rescisria nos casos de partilha.. Ns s vamos estudar o rol do art. 485, CPC.
Cada hiptese de rescindibilidade basta, suficiente para a resciso da
sentena (basta alegar uma delas para que se rescinda a deciso). Todavia,
nada impede que a parte alegue +1 hiptese de rescindibilidade em uma
cumulao de rescisrias.
Cada uma das hipteses de rescindibilidade corresponde a causa de pedir
remota (fato jurdico) da ao rescisria. Dizer que a hiptese de
rescindibilidade fato jurdico significa que ela deve ser provada; que o juiz
est vinculado a ela (o juiz no pode decidir com base em outro fato jurdico).
Causa de Pedir:

direito
de...
Direito

Hiptese
normativa
Hiptes

Relao
jurdica
1

Demanda

Fundamento jurdico

Fato
3
Remota

4
Prxima

Deveres

Direito Processual Civil


Causa de pedir

Na rescisria o direito sempre o mesmo. O direito a resciso!


Fato jurdico na rescisria: a hiptese de rescindibilidade. Cada hiptese de
rescindibilidade causa remota da rescisria. As hipteses de rescindibilidade
so fatos jurdicos q geram a resciso da sentena. O regime de tratamento
na hipteses de rescindibilidade o regime de tratamento de causa de pedir.
Prova: (V) A ao rescisria uma causa de pedir tpica
Lembrando: A causa de pedir fato jurdico + relao jurdica. O fato jurdico a causa remota e
a relao jurdica a causa prxima.
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
V - violar literal disposio de lei;
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as
partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada
na prpria ao rescisria;
Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no
pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a
sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;

V - violar literal disposio de lei;


Lei aqui Direito = qq norma jurdica (CF, MP, RI, princpios mesmo que se
trate de princpio sem lastro expresso em texto cabe rescisria).
Princpios: qdo reu no foi citado, h violao do principio do contraditorio,
situao bem clara! STJ j rescinciu por principio da proporcionalidade, caso
indenizao desproporcional.
Literal, o STF e edita para dizer o que no uma violao literal. Se ao tempo
da deciso havia controvrsia sobre aquela questo nos Tribunais, no se
pode dizer que a violao foi literal. Tanto a violao no foi literal que h
poca havia divergncia sobre o assunto. Sum 343 STF:
Smula n 343 No cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei, quando a
deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos
tribunais.

Essa smula tem + 50 anos. Sucede que o tempo passou e o STF relativiza
essa smula. Se a violao CF e o STF j firmou a orientao, mesmo a
poca tiver divergencia, caber rescisria para fazer valer o pensamento do
STF. Qdo a deciso saiu, havia divergncia entre tribunais. Hj, no existe
mais pq j pacificou tema. Nesse caso, cabe rescisria para valer
entendimento do STF prevalesa.
Prova: a sum 343 aplica em matria constitucional? Sim. Se o STF j tiver
resolvido o problema, no se aplica!!! Objetivo fazer prevalecer os
precedentes do STF.
STJ h tendncia adote entendimento do STF, s que ao invs de fazer
prevalecer a CF a lei federal. mutatis mutantis. Ler editorial 69 do
Fredie.
TST demonstra uma tendncia de tratar a rescisria do inciso V, tratamento
semelhante aos recursos extraordinrios. O TST interpreta a rescisria do
inciso V como se fosse um recurso extraordinrio. A smula 298 do TST
exige prequestionamento para rescisria nesse caso ( preciso que a
questo tenha sido enfrentada na deciso rescindenda). Essa rescisria no
admitiria produo de prova, o que diz a smula 410, TST.
O sujeito props rescisria com base no inciso V, mas no apontou o
dispositivo violado (qual foi a norma violada). Essa petio inepta? Sim.
Essa deciso inepta por falta de causa de pedir remota. Se no se aponta
a norma violada no se aponta a causa de pedir remota.

Direito Processual Civil


O sujeito prope rescisria alegando violao ao art. 70, CPC. Vem o Tribunal e
diz que no houve violao ao artigo 70, CPC, mas o art. 727, CPC foi
violado, por isso julgo procedente a rescisria. O Tribunal poderia fazer
isso? No, pois a violao ao art. 70 uma causa de pedir. A violao ao
art. 727 uma outra causa de pedir. O Tribunal decidiu com base em causa
de pedir no deduzida e, portanto, decidiu extra petita (a hiptese de
rescindibilidade causa de pedir remota).
Caso1: O sujeito entrou com ao rescisria com base violao ao art 70 L
1000. O Tribunal:
- no houve violao no art 70, mas sim o art 103 da L 1000. Portanto
julgo procedente ao rescisria. comportamento licito? No foi afirmada
art 103 na PI?
No! No pode! Art 103 outra causa de pedir.
Caso2: entra com ao rescisria: - Tribunal, o direito brasileiro foi violado,
rescinda a sentena! Tribunal extingue inpcia da PI. T certo? Sim! Violou
ordenamento jurdico brasileiro no afirma causa de pedir. Tem q dizer qual
a lei foi violado!
Caso3: - o artigo 70 foi violado, ento cabe rescisria com base no inciso I, do
485, CPC. Vem o Tribunal e diz: violao ao artigo 70 hiptese do inciso
V, e no do inciso I, do art. 485. Corrijo e julgo procedente a rescisria. O
Tribunal poderia fazer isso? Sim, o Tribunal nesta situao no mudou a
causa de pedir (violao ao art. 70), ele apenas corrige um erro de encaixe
da parte. Sum 408 TST
AO RESCISRIA. PETIO INICIAL. CAUSA DE PEDIR. AUSNCIA DE CAPITULAO OU
CAPITULAO ERRNEA NO ART. 485 DO CPC. PRINCPIO "IURA NOVIT CURIA"
No padece de inpcia a petio inicial de ao rescisria apenas porque omite a subsuno
do fundamento de rescindibilidade no art. 485 do CPC ou o capitula erroneamente em um de
seus incisos. Contanto que no se afaste dos fatos e fundamentos invocados como causa de
pedir, ao Tribunal lcito emprestar-lhes a adequada qualificao jurdica ("iura novit curia").
No entanto, fundando-se a ao rescisria no art. 485, inc. V, do CPC, indispensvel
expressa indicao, na petio inicial da ao rescisria, do dispositivo legal violado, por se
tratar de causa de pedir da rescisria, no se aplicando, no caso, o princpio "iura novit curia".

Aula on line 81 e 82
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;
Se a sentena produto de uma atividade criminosa do juiz ela pode ser
rescindvel.
No preciso que haja sentena penal transitado em julgado condenando o
juiz . A sentena penal condenatria no pressuposto dessa rescisria.
Pode-se apurar esse ilcito no bojo da prpria rescisria ( possvel produzir
prova na ao rescisria). A prova no Tribunal ou produzida pelo relator,
ou ele delega ao juiz de primeira instncia (manda o juiz ouvir testemunha,
etc).
Se juiz for absolvido no mbito criminal por negativa de autoria ou ausncia
de materialidade no ser possvel propor essa rescisria. Pois a coisa
julgada penal impede que rescinda a sentena nesse caso. Trata-se de uma
aplicao do efeito positivo da coisa julgada penal.
Como provar na rescisria?
Competncia do tribunal seja relator conduzindo a prova ou relator pde
expedir carta de ordem ao juiz 1 G para q ele produza a prova.
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
Rescinde sentena por problema formal da sentena.
Note q no causa rescisria: incompetncia relativa e suspeio.
Rescisria por incompetncia absoluta permite pedido de rejulgamento???
R: premissa -> quem julga rescisria? Pelo tribunal q proferiu deciso
rescindenda. Ex: se quero rescindir do TJBA, ento ao rescisria no
TJBA. Se do STJ, quem julga STJ.
Pode rescindir:
- juiz singular > sentena ou interlocutria -- > rescinde o tribunal ao qual
estiver vinculado
- juiz federal > respectivo TRF

Direito Processual Civil


- juiz estadual investido juiz federal > TRF
- acrdo de um tribunal q proferiu > no pode pedir rejulgamento.
Obs:
Se vc alega q incompetente ao tribunal, se pedir o rejulgamento, ser
incompetente do mesmo jeito!
Se a rescisria de um juiz singular pode haver pedido rejulgamento. Posso
dizer a juiz singular:
- vc incompetente, mas competncia do juzo da mesma justia. Ex. a
causa famlia e foi julgada por cvel.
No pode haver pedido rejulgamento:
- vc incompetente, mas de outra competncia. Ex. a causa da justia
federal e no estadual
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de
coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei;
Rescisria de processo de produtos fraudulentos. Houve dolo, conluio das
partes.
H tendncia de interpretar, amplia para:
- se a sentena resultado de um comportamento contrrio a de boa-f
pode ser objeto de rescisria. Lei Editorial 103 do Fredie.
Sum 403 TST AO RESCISRIA. DOLO DA PARTE VENCEDORA EM DETRIMENTO DA VENCIDA.
ART. 485, III, DO CPC (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 111 e 125 da SBDI-2) Res. 137/2005, DJ 22, 23 e 24.08.2005
I - No caracteriza dolo processual, previsto no art. 485, III, do CPC, o simples fato de a parte
vencedora haver silenciado a respeito de fatos contrrios a ela, porque o procedimento, por si
s, no constitui ardil do qual resulte cerceamento de defesa e, em conseqncia, desvie o
juiz de uma sentena no-condizente com a verdade.
II - Se a deciso rescindenda homologatria de acordo, no h parte vencedora ou vencida,
razo pela qual no possvel a sua desconstituio calcada no inciso III do art. 485 do CPC
(dolo da parte vencedora em detrimento da vencida), pois constitui fundamento de
rescindibilidade que supe soluo jurisdicional para a lide

IV - ofender a coisa julgada;


Deciso 1
---- depois vem a ----- > deciso 2
A deciso 2 pode ofender a deciso 1.
Pode rescindir deciso 2
Se vc perde o pz da rescisria depois da deciso 2 -> prevalece a deciso 2
Ofensa da coisa julgada:
- efeito negativo da coisa julgada: proibir nova deciso sobre o assunto. Se
o juiz d nova deciso aquilo q j tinha sido decidido. Isso
ofender efeito negativo. Nesse caso no cabe o pedido de
rejulgamento.
- efeito positivo da coisa julgada: pode ser levado em outro processo para
ser utilizado como fundamento. Ex. coisa julgada q diz q filho
de Joo. Depois entra com ao de alimentos. O juiz no pode
alegar q no filho de Joo. Isso ofender efeito positivo da
coisa julgada.
Se ofensa ao efeito positivo da coisa julgada -> cabe rescisria
Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal
ou seja provada na prpria ao rescisria;
A prova falsa q sustenta a deciso. Prova falsa no pode ser +1 da
deciso.
Falsidade da prova pde ser material ou ideolgica. Alm disso pode ser qq
prova falsa, docto, testemunha ou percia falso.
Esta ao rescisria uma ao em razo q ela injusta pq lastreia em
prova falsa.
Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia
ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar
pronunciamento favorvel;
Docto novo q por si s capaz de reverter a deciso.

Direito Processual Civil


Docto q apareceu aps transito julgado q no pde ser utilizado e apareceu
agora. Docto novo no feito agora. Docto q capaz de mudar a deciso.
Exame DNA de paternidade forou os intrpretes a dar novo significado.
Comearam a admitir rescisria fundado em docto novo se for exame de
DNA. Isso no se encaixa na viso tradicional.
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em
que se baseou a sentena;
Confisso
renncia
Desistncia
sentena
Transao
Reconhecimento da procedncia do pedido
Se houver causa/motivo para invalidar os 3 atos -> resciso
Rescisria da sentena pelo vicio do ato em q ela se baseou, no por
problema do ato.
Lembra...
Renncia
homologatria e extingue com
julgamento do mrito
Transao
Reconhecimento da procedncia do pedido
A deciso do juiz homologatria q extingue processo com exame do
mrito, 269
Confisso o juiz no homologa -- > no depende de sentena
Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente
homologatria, podem ser rescindidos (invalidados), como os atos jurdicos em geral, nos
termos da lei civil.

285 para rescindir a sentena


486 para anular atos das partes
Como conciliar os 2 artigos?
Se j h coisa julgada -> rescisria
Se no h coisa julgada-> ao anulatria da transao, confisso...
Art. 352. A confisso, quando emanar de erro, dolo ou coao, pode ser revogada:
I - por ao anulatria, se pendente o processo em que foi feita;
II - por ao rescisria, depois de transitada em julgado a sentena, da qual constituir o
nico fundamento.
Pargrafo nico. Cabe ao confitente o direito de propor a ao, nos casos de que trata este
artigo; mas, uma vez iniciada, passa aos seus herdeiros.

O caput 352 deve ser corrigido. O art 214 do CC revogou 352 do CPC
Art 214 CC A confisso irrevogvel, mas pde ser anulada se decorreu de erro de fato ou
coao

IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;


O q erro de fato?
1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando
considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido.
Juiz reputa o fato ocorrido, mas q no ocorreu e vice-versa.
2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido
controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato.
Juiz erra sobre o fato q era incontroversa, ningum discutiu aquilo. E juiz
induziu a erro. Quer dizer q se houver controversa, no rescisria.
------------------------------------------------------------------Aspectos procedimentais da ao rescisoria
Para ao rescisria preciso deposito 5% sobre o vlr da causa.
Se ao for rejeitada por unanimidade, deposito reverte para ru.
Dispensa do deposito: poder pblico, MP, beneficirio da justia gratuita, CEF
em rescisria q envolve FGTS.
Na ao rescisria trabalhista 20%

Direito Processual Civil


A rescisria no impede a execuo da deciso rescindenda. Por conta
disso o art. 489, CPC, ele autoriza que a parte pea tutela antecipada para
suspender a execuo da deciso rescindenda.
Prazo de defesa ele vria de 30 a 15 dias, a depender do que o relator
disser. O relator que vai estabelecer entre o prazo de 15 a 30 dias o prazo para
defesa. S que se o ente pblico for ru da rescisria o pz quaduplo, ou seja,
o relator da rescisria contra ente pblico tem fixar o prazo de defesa entre 60
e 120 dias.
Revelia no gera confisso ficta, pois se isso acontecesse aplicaria a
confisso ficta contra a coisa julgada, o que no pode. No tem como
estabelecer por fico um confisso contra a coisa julgada.
Reconveno em ao rescisria, mas para que caiba a reconveno em
ao rescisria preciso preencher 2 pressupostos:
- preciso que essa reconveno seja tambm uma ao rescisria.
- preciso que seja uma ao rescisria da mesma deciso (ex: autor entra
com a rescisria para recorrer do captulo A da sentena e o ru entra com a
reconveno pra recorrer do captulo B).
Cabe rescisria de rescisria. Pode entrar com uma ao rescisria contra
um julgado proferido em ao rescisria (encaixando esse julgado em qualquer
das hipteses do art. 485, CPC). Sum 400 TST
Eficcia temporal da deciso que rescinde: Tribunal rescinde coisa julgada isso
tem eficcia retroativa ou s dali pra frente que muda?
A regra a de que o desfazimento da coisa julgada tem efeito retroativo. S
que j houve casos em que o STJ simplesmente rescindiu, mas como o caso
envolvia parcela salarial que j havia sido recebida, o STJ rescindiu mas
determinou que as parcelas recebidas no seriam devolvidas. O STJ modulou os
efeitos da deciso rescindente (no deu eficcia retroativa deciso que
rescinde em homenagem proteo da confiana).
Pode o Tribunal ao rescindir uma deciso modular os efeitos da resciso
(rescindir mas no dar eficcia retroativa em homenagem ao princpio da
proteo da confiana se estiverem presentes os pressupostos da proteo da
confiana)? Para Fredie possvel, pois tem-se que proteger a proteo da
confiana e se a proteo da confiana exigir a modulao dos efeitos de uma
deciso que desfaz a coisa julgada possvel, embora a regra a eficcia
retroativa.

RECLAMAO CONSTITUCIONAL
1 - Consideraes gerais

A reclamao uma ao autnoma de impugnao. Pela reclamao


impugna-se um ato judicial. E impugna-se um ato judicial dando origem a um
processo novo com esse objetivo.
Ao autnoma de impugnao est prevista constitucionalmente h uma
previso constitucional da reclamao. E essa previso para o STF e STJ.
STF e STJ podem julgar reclamao conforme a constituio.
Reclamao perante TJ. No h discusso! o STF decidiu que cabe
reclamao perante o TJ se isso estiver previsto na constituio estadual.
Extenso da reclamao perante TRF no h previso lei federal para
isso. uma incoerncia criticvel. No h razo para no permitir a
reclamao perante o TRF e permitir perante o TJ. Para Fredie possibilidade
permitir por analogia.
O novo CPC resolve isso ao regular pela primeira vez a reclamao. No projeto
vai se prever reclamao para qualquer Tribunal.

2 Caracterstica do processo da reclamao

Direito Processual Civil

O processo da reclamao regulamentado pela lei 8038/90, artigos 13 a 18.


semelhante ao do MS:
deve apontar a autoridade (o juiz) que pratica o ato contra o qual
reclama;
cabe liminar;
interveno do MP obrigatria;
prestao de informaes da autoridade reclamada;
tem q ter prova pr-constituda.
no admite embargos infringentes da reclamao

Como a reclamao uma ao que sempre ser interposta diretamente no


Tribunal, no cabem em relao embargos infringentes.
Na reclamao possvel julgamento monocrtico pelo relator. O relator da
reclamao pode julga-la monocraticamente se ela tratar de tema que j
esteja pacificado n respectivo Tribunal (isso est previsto no art. 161 do RI
STF).
A lei no menciona a necessidade de citar na reclamao o beneficirio do ato
impugnado. O beneficirio do ato impugnado tem de ser citado na reclamao
pois ele o prejudicado. Como se pretende reverter a deciso sem citar na
reclamao quem se beneficia com aquela deciso?

3 Prazo para reclamao


A reclamao no tem pz para ser ajuizada. Mas devemos fazer algumas
consideraes:
1. Deciso transitada em julgado no cabe reclamao. Reclamao no pode
servir para substituir ao rescisria. Sum 734 STF
2. STJ passou a admitir reclamao para o STJ contra deciso de Turma
Recursal.
O que curioso porque deciso de turma recursal no permite recurso especial, mas permite
recurso extraordinrio para o STF no prazo de 15 dias. E a reclamao para o STJ da deciso de
turma recursal para evitar que a parte entre com reclamao no ajuizado para o STJ sem prazo
o STJ ao regulamentar reclamao para ele vinda de deciso de turma recursal o STJ
estabeleceu um prazo de 15 dias. Na verdade o STJ transformou essa reclamao em um
verdadeiro recurso.

3. STF admitiu reclamao do MP Estadual em 2011. Antes s PGR poderia


entrar com reclamao.
4 Ministrio Pblico como autor da reclamao
Pode um membro do MP estadual propor uma reclamao perante o STF? Ou
reclamao para o STF somente o membro do PGR pode propor?
O STF j admitiu que o MP estadual pode propor reclamao perante o STF,
independentemente do PGR (Reclamao 7358, STF). Editorial 119.
5 Cabimento
A reclamao, assim como a rescisria, uma ao tpica e de fundamentao
vinculada.
A reclamao s cabe em duas hipteses:
1. Reclamao por usurpao de competncia.
A pessoa entra com a reclamao para o Tribunal dizendo que o ato de
um rgo jurisdicional est usurpando a sua competncia. Objetivo
anular a deciso e evoque os autos, ou seja, Tribunal pega a causa que
est sendo dele usurpada.
Ex: imagine que Fredie entre com recurso especial para o STJ.
O recurso foi interposto no TJBA, admite o recurso e no remete os
autos ao STJ. A no remessa dos autos ao STJ, o Presidente do Tribunal
acaba usurpando a competncia do STJ, impede que o STJ julgue uma

Direito Processual Civil


causa de sua competncia. Da o Fredie entra com reclamao perante
o STJ pedindo para ele avocar os autos.
EX: imagine que um TJ tenha se declarado suspeito para julgar a
causa, ento esse TJ deveria ter remetido os autos ao STF. Isso uma
usurpao de competncia. Pode reclamar no STF para avocar os
autos.
Ex: parte entra com ADIN de lei federal no TJ ao invs de entrar no
STF. A outra parte pode entrar com reclamao no STF dizendo que
quem tem competncia para julgar essa ADIN o STF.
Ex: imagine haja uma coisa julgada que a parte est executando. O
sujeito entra com uma rescisria no TJ, com isso o juiz de primeiro grau
suspende a execuo. O juiz no pode determinar a suspenso de
execuo por causa do ajuizamento de rescisria, isso competncia
do TJ na rescisria, portanto isso usurpar competncia, portanto cabe
reclamao para o TJ.
2. Reclamao por desrespeito autoridade da deciso.
Entra com reclamao para valer o entendimento do tribunal e h quem
desrespeita. A parte entra com reclamao sob o fundamento de que o
juiz est desrespeitando a autoridade do Tribunal. A reclamao para
que o Tribunal tome a providencia e reforme a deciso.
Ex: juiz q no respeita deciso do Supremo: imagine que o STF julgue RE,
os autos desceram para ser executados, na hora de executar o juiz
executa de uma maneira diferente daquela que o STF tinha determinado.
Ento caber reclamao por desrespeito autoridade da deciso.
Ex: qd o STF julgua ADIN (controle concentrado), ADC, ADPF as decises
nesses 3 processos vinculam, se qualquer rgo jurisdicional do Brasil. Se
STF julga tal lei inconstitucional, mas o juiz do 1 G contrariar cabe
reclamao. Cabe reclamao, mesmo q a deciso seja proferida em
liminar, no necessita deciso final em ADIN, ADC, ADPF
Ex: desrespeito a sumula vinculante Obs: cabe tambm reclamao por
desrespeito a smula vinculante por ato administrativo. Se a autoridade
administrativa desrespeita sumula vinculante cabe reclamao para o STF.
Com uma ponderao: reclamao contra ato administrativo por
desrespeito a sumula vinculante pressupe que esgote a instncia
administrativa primeiro tem que resolver o problema no mbito
administrativo.
Ex: desrespeito a orientao q o STF tiver dado em controle difuso, desde
q seja pelo Pleno do Supremo = polemica o assunto. Fredie concorda
pelo processo de transformao do controle difuso.
por desrespeito a precedente firmado em julgamento de ADIN. Se o STF
diz, em ADIN, que a lei x inconstitucional, se algum juiz decidir que a lei
constitucional est se desrespeitando a deciso da ADIN ento cabe
reclamao. Agora quando o STF diz que a lei x inconstitucional ele diz
assim: lei com esse teor inconstitucional isso um precedente, isso
no o julgamento da ADIN, esse um precedente que resulta do
julgamento da ADIN. O STF faz o seguinte na sua deciso:
Na fundamentao ele fala que a lei estadual com tal contedo
inconstitucional. J no dispositivo ele diz que a lei X inconstitucional. Se
algum disser no Brasil que a lei x constitucional est se desrespeitando o
julgamento da ADIN ento cabe reclamao conforme anteriormente dito. Mas
imagine que existe a lei Y de outro Estado da Federao que tem idntico
contedo. Quando o STF julga Adin de lei estadual isso faz coisa julgada em
relao a essa lei estadual e gera um precedente para todas as outras leis
estaduais. De modo que um juiz em um processo dizer que essa lei y
constitucional esse juiz est desrespeitando o procedente da ADIN, ento cabe
reclamao por isso.
Cabe reclamao para fazer valer o precedente do STF em ADIN, ADC e ADPF,
como tambm para fazer valer deciso do STF em ADIN, ADC e ADPF.

Direito Processual Civil


Reclamao perante STJ contra deciso de turma recursal do STJ

reclamao para o STJ se essa deciso contrariar sumula ou jurisprudncia
dominante do STJ
Estudamos q no cabe recurso especial no mbito do juizado especial. O
juizado especial ficava fora do controle do STJ. Na prtica, o STJ tinha um
entendimento, mas o juizado no se vinculava com entendimento, ignorava a
deciso. Por isso q STJ passou a admitir reclamao contra a turma recursal q
contraria o entendimento do STJ com restries:
no prazo de 15 dias. Aps 15 d transita em julgado
demonstrar a contrariedade da deciso da Turma Recursal com a sumula
do STJ ou com julgamento de recurso repetitivo
s cabe para discutir direito material (no processual).
Em fevereiro 2012, STJ admitiu reclamao contra Turma Recursal q aplicou
astreints em Ao de Exibio. STJ tem sumula q no cabe multa em ao de
exibio. Isso problema processual. Ler Editorial 136. Contraria o prprio
entendimento do STJ.
FIM DA RECLAMAO

Direito Processual Civil


AULA 90 on line Daniel Assumpo
TEORIA GERAL DA EXECUO
Bibliografia
- Marinoni
- Dinamarco
- Araqum de Assis
Plano de aula
1 Princpios
2 Requisitos da execuo (ttulo executivo)
3 Responsabilidade patrimonial
4 Execuo por quantia de ttulo extrajudicial
5 Partes
6 Competncia
1 Introduo
Nem toda atividade do homem constitui efetivo interesse do Estado.
Sano ato do Estado de fazer cumprir o ordenamento jurdico.
Sano jurdica: pode ser penal ou civil. Todas as estas possuem a mesma
estrutura ontolgica: fazer cumprir um preceito, a diferena que a sano
jurdica penal tem por finalidade punir e a civil a reparao.
Contempt of court (600 e 601, CPC).
Para que uma sano seja aplicada necessrio que haja um fato jurdico e
esse fato jurdico tenha incidncia no ordenamento. A relao do fato jurdico
para com o ordenamento uma relao de subsuno (subsuno do fato ao
ordenamento). Ordenamento possui muito mais fontes do que norma (regras +
princpios).
Existem trs grandes crises que podem gerar tutelas diferentes:
Crise da certeza jurdica exige a concesso de uma tutela declaratria.
Crise da situao jurdica exige a concesso de uma tutela constitutiva.
Crise da prestao jurdica (crise do inadimplemento) exige a concesso de
uma tutela condenatria.
Tanto a tutela declaratria quanto a constitutiva so tutelas denominadas na
doutrina de tutelas intransitivas, elas no precisam de complemento, de
execuo anterior. Neste caso a prpria declarao a prpria constituio vai
conceder ao agente a tutela que ele deseja. Ex: no caso do divrcio (tutela
constitutiva negativa). A tutela nesses dois casos uma tutela de sujeio
decorrente de um direito potestativo.
A tutela do inadimplemento historicamente transitiva, ou seja, se algum
der uma prestao jurdica essa prestao deve ser cumprida na prtica e nem
sempre ela cumprida, da a forma de se conseguir essa tutela por meio da
execuo.
Toda sentena declaratria ter de alguma forma uma carga condenatria. Ex:
uma sentena que declara direito no exige anterior execuo, mas ela ter um
efeito anexo de custos e honorrios.
O que qualifica uma sentena como declaratria, condenatria, constitutiva,
executiva e mandamental o critrio no a exclusividade do efeito, mas a
preponderncia (O Brasil adotou o critrio de Pontes de Miranda). Assim, na
pratica toda sentena ter uma carga condenatria, executiva, mandamental,
da que o vai dizer que uma sentena declaratria e etc a preponderncia.
Diferenciar classificao ternria de quinria relevante para o estudo de
sentenas, mas para a execuo no importante, pois a execuo tutela a
execuo pela crise do inadimplemento.
Art. 475-N, I, CPC diz respeito da sentena cvel como ttulo executivo
judicial. Para parcela da doutrina entende que hoje a sentenas declaratrias
podem ser executadas. Ex: entra com ao pedindo que o juiz declare que a
dvida existe. Se o juiz proferir sentena declarando que o crdito existe, estaria
o juiz liberado para promover a execuo do ttulo.

Direito Processual Civil


Executar satisfazer, dar efetividade. Na execuo no se discute direitos, h
apenas um desfecho nico.
Executar uma tutela antecipada, art 273, 3
3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza,
as normas previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, e 461-A

Efetivao da tutela antecipada execuo de deciso q concede a tutela


antecipada. Para uns autores no se trata de execuo.
No Brasil a execuo pode ser feita de duas formas:
- Execuo patrimonial, por sub-rogao ou direta: com expropriao do
patrimnio do executado. Atua diretamente sobre o patrimnio do executado.
- Execuo pelo estimulo da vontade, por coero ou indireta: somente por
maneira indireta atinge o executado. Sobre este tema existem duas correntes:
1c.: a execuo indireta no execuo, pois no h substitutividade, no h
atividade patrimonial, o Estado no age (Humberto Teodoro Jr., Ovdio Batista,
Francesco Carnelluti).
2c.: A execuo indireta execuo (Dinamarco, Araqum de Assis, Marinoni)
esta a corrente que deve ser adotada. Ex: entregar sacas de caf, etc.
Processo autnomo de execuo x fase procedimental executiva
Titulo executivo extrajudicial -> processo autnomo de execuo
Titulo executivo judicial
-> temos sistema autonomia das aes
-> temos sistema do sincretismo processual
Sistem autonomia das aes:
- tutela de conhecimento
- tutela de cautelar
reunir todas tutelas num mesmo
processo
- tutela de executiva
Para cada uma dessas tutelas tem ao autnoma, especifico. Tem diferentes
objetivos e procedimentos.
Sincretismo reunir num mesmo processo por AES SINCRTICAS -> tem 2
fases procedimentis sucessivas:
1 fase de conhecimento --- > sentena
2 fase de execuo -- > cumprimento de sentena
Hj, a regra fase procedimental executiva.
Se o titulo executivo judicial :
Obrigao fazer/no fazer/ entregar -> sempre procedimental executiva
Obrigao de pagar quantia -> processo autnomo de execuo
1- execuo x devedor insolvente
Na prova assimila com falncia:
PJ entra em falncia
PN entra em insolvncia

2- execuo x Faz Pbl


Execuo de alimentos: doutrina diverge!!!
2 Classificao da execuo
2.1 Quanto origem
a) Execuo de ttulo judicial em regra produzida dentro do mesmo processo. A
execuo opera-se dentro do prprio processo que originou o ttulo (sincretismo).
b) Execuo de ttulo extrajudicial aqui tem um processo autnomo.
At 2005, a lei no distinguia a execuo de titulo judicial de extrajudicial
possuam modelo procedimental nico. Hoje tem um modelo procedimental
prprio para cada um desses tipos de execuo.
Tanto o judicial e extrajudicial vo depender para sua operao prtica de
uma regra em que um ajude o outro a trabalhar (art. 475-R e 598).
Relao de suplementariedade ou subsidiariedade (art. 475-R e 598, CPC) Toda vez que a execuo de titulo judicial no trouxer elementos procedimentais
suficientes, quem vai regulamentar esse procedimento o regramento do ttulo
extrajudicial.

Direito Processual Civil


Qualquer situao que seja prevista no processo de conhecimento ou de
execuo para que ele possa transportar de um lado para o outro necessrio
de chancela jurisprudencial. Exemplos:
- Art. 745-A, CPC regulamenta a moratria processual. Trata efetivamente de
um direito subjetivo de executado de pedir o parcelamento da dvida. possvel
que a moratria processual (procedimento especifico da execuo de titulo
extrajudical) possa ser aplicada para titulo judicial? Aplica-se a moratria
execuo de titulo judicial com ressalvas RESP 1264272/RJ.
Art. 475-Q regulamenta questo de constituio de renda. A constituio de
renda se aplica para titulo extrajudicial? Apesar de no ter jurisprudncia a
doutrina diz que a constituio de renda (procedimento especifico da execuo
de titulo judicial) ela pode se aplicar execuo de titulo extrajudicial.
3 Natureza da obrigao prestada
A execuo procedimental pode ser: comum ou especial
A execuo comum pode ser:
- De entrega (461-A e 621, CPC)
- De obrigao de fazer ou no fazer (461 e 632, CPC)
- De quantia (475-J e 646, CPC).
A execuo especial tem uma peculiaridade que torne o seu procedimento
executivo diferenciado. A execuo especial pode ser:
- De alimentos (art. 732 e ss, CPC)
- Contra a fazenda pblica (art. 730)
- Execuo fiscal (lei 6830/80). Possui prazo diferenciado para opor embargos,
etc.
- Insolvncia (748)
- Hipotecria
Execuo

Comum
Especial

Questes especificas em relao aos atos especiais:


- Autorizao para a prtica de atos especiais.
- Cumulao de execues (art. 573, CPC e smula 27, STJ)
Marcelo Lima Guerra Direitos e garantias fundamentais do credor da execuo
livro que defende os direitos do credor.
4 Princpios da execuo
Os princpios da execuo se divorciam dos princpios da teoria geral do
processo.
4.1 Princpio da autonomia da execuo
Caracterstica: em regra, a execuo como processo autnomo.
Existem dois sistemas na execuo:
Sistema do processo autnomo processo nico para regulamentar aquela
atividade. Sistema autnomo influncia de Liebman. Finalidades:
- Diviso de objetivos (processo de conhecimento, de execuo e cautelar).
Liebman defendia que os processos deveriam ser puros.
- Diviso procedimental cada processo tem seu procedimento prprio.
Tanto a execuo de titulo judicial como a de extrajudicial eram em processo
autnomo.
Conexo por sucessividade a execuo apesar de processo autnomo
estava conectada ao processo de conhecimento.
Sistema do processo sincrtico ser a juno de atividades. Atividades
diferentes dentro do mesmo processo.
Sincretismo juno de atividades distintas dentro de um mesmo
processo.

Direito Processual Civil


A partir de 1990 criou-se o CDC que permitiu a execuo sincrtica da
tutela coletiva das obrigaes de fazer e no fazer.
Em 1994, veio a grande mudana em que se permitiu o sincretismo para
tutela individual (art. 461, CPC). Art. 273, 3 - efetivao da tutela antecipada.
Em 95 surgiu a lei 9099 que permitiu que qualquer obrigao seja mera
fase dentro do procedimento, no execuo autnoma.
Em 2002, para complementar a regra de 1994, no CPC, veio o art. 461-A:
execuo para entrega de coisa.
Por fim, em 2005, veio a lei 11232, que permitiu que a tutela individual de
quantia pode ser cobrada por meio de processo sincrtico.
Toda execuo de ttulo extrajudicial se perfaz por meio de processo
autnomo. J a execuo de ttulo judicial se processa por meio de processo
sincrtico, comportando esta excees (situaes em que a execuo de ttulo
judicial se d por meio de processo autnomo):
execuo contra a fazenda pblica em que se pleiteia quantia dinheiro
(processo autnomo). Se a obrigao for in natura, o procedimento sincrtico.
insolvncia. A sentena que declara insolvncia titulo executiva judicial mas
se formaliza em processo autnomo (Resp 1138100/MG, STJ).
alimentos. Em relao sentena que executa alimentos existem 3 correntes:
1c.: A execuo se faz por meio de processo autnomo. Para esta corrente, o
art. 475-J que regulamenta o cumprimento de sentena em obrigaes de
quantia ele abarca todos os procedimentos comuns de execuo, os
procedimentos especiais no se enquadram nesse artigo. Dai, sendo os
alimentos procedimento de execuo especial, deve ser executado em
processo autnomo, no se enquadrando no art. 475-J (Nelson Nery e
Humberto Teodoro).
2c.: Os alimentos sero processados por cumprimento de sentena (Jos
Miguel Garcia Medina, Abelha Rodrigues, Alexandre de Freitas Cmara).
Estes doutrinadores dizem que o cumprimento de sentena um
procedimento mais clere, efetivo (no h nova relao jurdica, no h
novo processo, no h necessidade de nova citao, etc), atendendo,
assim, de maneira melhor a vontade do alimentante.
3c.: optativo. Exequente escolhe na forma do art. 732 ou 733, CPC. A
doutrina costuma dizer que o art. 732 seria a execuo de alimentos
comum, pois esta execuo no difere absolutamente em nada de uma
execuo de quantia normal. Se essa execuo do art 732 comum,
segue-se o procedimento do art. 475-J cumprimento de sentena:
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em
liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido
de multa no percentual de 10% e, a requerimento do credor e observado o disposto no art.
614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao.

Art 732: desconto em folha de pagamento


Art. 733 uma execuo especial: pede alimentos + priso civil do
devedor. Se ela um procedimento especial, preciso de uma ao
autnoma, pois o art. 475-J s comporta procedimento comum. O STJ adota
esta corrente (Resp 660 731/SP). A execuo do art. 732 de maneira
sincrtica, j a execuo do art. 733, CPC de maneira autnoma. (Costa
Machado, Maria Berenice)
Informativo do STJ HC 128.229 SP para priso civil necessria expresso
pedido do credor.
Art. 475-N, CPC: versa sobre a sentena penal condenatria, a sentena
arbitral e a sentena estrangeira.
Sentena arbitral. O arbitro no pode executar uma sentena pois ele no tem
poder de policia.
Sentena penal condenatria. O juiz penal no tem competncia para
regulamentar reparao de dano.
Sentena estrangeira.
Efeito anexo de condenao

Direito Processual Civil


Essas sentenas sero executadas no juzo cvel. Elas precisam de uma
ao autnoma, pois elas no tem base processual no juzo cvel.
Para que a sentena possa ser executada no procedimento sincrtico,
precisa de juiz cvel brasileiro.
Princpio do sincretismo permite que dentro de um mesmo processo
produza vrias atividades.
O sincretismo no Brasil ele til, vlido?
Vantagens do sincretismo:
Celeridade, ou seja, se executa no processo em que se formou a sentena no h
citao.
Economia processual para muitos no h recolhimentos de custas na execuo;
no h formao de novos autos. Ou seja, tecnicamente falando no h grandes
discusses em relao a essa parte.
Desvantagens do sincretismo:
Prescrio intercorrente (smula 150, STF e art. 189, CC).
4.2 Nulla executio sine titulo
O ttulo executivo forma de controle do Estado para permitir os atos
materiais de constrio, sendo condio necessria e suficiente da execuo
(Resp 730.687).
Quando mais eficaz a prova que se tem em mos mais eficiente o
processo vai ocorrer.
No porque o cheque cheque eu ele ser ttulo executivo. Um titulo
executivo s executivo por opo de lei. quem determina a existncia de um
titulo executivo a lei.
Sem um titulo executivo, em regra, no se pode executar, no se pode
autorizar os atos materiais de expropriao. Se a lei categoriza tal documento
como titulo executivo, no precisa de nenhuma outra prova para executar a
dvida.
- Pela neutralidade judicial - o juiz no pode interpretar o que pode ou no ser
executado. Quem vai dizer isso a lei. O CPC nos artigos 585 e 475-N
regulamentam os ttulos executivos. Assim, no poderia o julgador, mesmo em
situao evidente, autorizar a execuo, sem previso em lei.
- Subprincpio do nulla executio sine titulo: nulla ttulos sine lege no h ttulo
sem previso legal (taxatividade). No existe ttulo por conveno entre as
partes. Para ser ttulo tem que preencher os requisitos que a lei estabelece. O
juiz no pode no caso concreto estabelecer.
Regra do Brasil: S se pode executar se houver autorizao por ttulo executivo
(confere segurana jurdica para o executado). Todavia, existem algumas
situaes em que no se tem o ttulo executivo, mas pode executar:
a) Execuo provisria (art. 475-O, CPC). Quando se executa provisoriamente o
julgado, no se est discutindo titulo executivo, pois ele ainda no est
formalizado, pois a sentena foi apelada e padece de retificao pelo Tribunal.
b) Sentenas executiva e mandamental (arts. 461 e 461-A). Essas sentenas,
mesmo independente do transito em julgado, autoriza-se a execuo delas. Ex:
se a sentena determina que o plano de sade pague uma cirurgia, mesmo sem
o transito em julgado, ela ser executada.
c) As decises em cognio sumria (art. 273, 461, 3, 733 e 804, CPC) as
decises em cognio sumria o juiz da deciso que produzir efeitos
imediatamente, mas o credor no portador de ttulo executivo. Ex: pessoa
pede, via tutela antecipada, cirurgia de urgncia, inaudita altera partes.
Enquanto o processo caminhar para discutir se a cirurgia devida ou no o autor
pode ter sua cirurgia autorizada.
A lei fala que s sentena pode ser executada. Como uma deciso
interlocutria poderia ser executada luz da taxatividade dos ttulos? Ou seja,
como pode executar deciso sumria sem grande profundidade? Como se pode
executar se a deciso interlocutria no est prevista em lei?

Direito Processual Civil


Existem duas correntes para explicar porque deciso de cognio sumria
poderia ser executada:
1c - Ttulo por valorao judicial: Deciso interlocutria uma exceo regra
da nulla executio, autorizando a execuo sem ttulo permitido (Marinoni e
Medina). Esse posiocionamento no adotado em concurso.
2 c Ttulo por interpretao extensiva: O art. 475-N, I, CPC, alcana qualquer
deciso. Para essa doutrina, a palavra sentena constante no mencionado
dispositivo, deve ser lida como qualquer deciso, inclusive interlocutria. Esta
a corrente majoritria (Srgio Shimura (possui melhor livro de execuo),
Araqum de Assis, Teori e Didier). Este posicionamento tambm seguido no
STJ (Resp 885737). Para concurso adotar esta corrente. Ateno: em prova de MP
e magistratura do Paran seguir a primeira corrente, pois Medina e Marinoni so
de l e possuem suas doutrinas muito bem aceitas l.

a)

b)

c)
d)
e)

4.3 Princpio da patrimonialidade


Esse
princpio
gera
consequncias
na
execuo:
identificar
a
responsabilidade patrimonial e a legitimidade na execuo.
Objetivos da execuo:
- satisfazer direitos. Essa satisfao, assim, recai, em regra, sobre o patrimnio
do executado (art.591, CPC). Respondem pela obrigao os bens do devedor
passados*, presentes e futuros, enquanto perdurar a inadimplncia. No s o
devedor que responde pela obrigao: fiador, scio, cnjuge, responsvel
tributrio, etc.
*hiptese de fraude contra credores.
O princpio da patrimonialidade o resultado da humanizao do
processo, pois antigamente o devedor respondia com o corpo pela dvida.
O princpio da patrimonialidade tambm chamado na doutrina de
princpio da responsabilidade ou realidade, pois a execuo recai sobre coisa,
sobre algo real.
Hoje, apesar da patrimonialidade no Brasil ser regra, existem situaes
que o patrimnio do devedor/responsvel no responde pela obrigao. Exceo
regra do princpio da patrimonialiade:
Questes de impenhorabilidade (lei 8009/90 e arts. 649 e 650, CPC). Existem
bens que para se garantir a dignidade humana no podem ser penhorados. O
devedor pode renunciar ao bem de famlia? O STJ se posicionou em dois
momentos, dando duas decises diferentes: o STJ decidiu que era possvel a
renuncia (Resp 1141732) e decidiu que no era possvel renunciar (Resp 864962)
Regra do art. 659, 2, CPC no se proceder a penhora quando o seu valor for
absorvido pelas custas do processo. Faz-se a penhora de um valor mdico e com
base nesse valor percebe que esse valor nem vai pagar as custas do processo,
da nem se faz a penhora.
Remoo do executado do imvel da execuo - efetivao de tutela
condenatria, mas constitui exceo regra.
Medidas coercitivas do art. 461, 4 a 6 - objetiva o convencimento do
executado. A multa forma de coagir a pagar, fazer com que o executado
cumpra a obrigao.
Interveno judicial em empresas caso do CADE (lei 8884, art. 69)

4.4 Princpio da disponibilidade da execuo ou princpio do desfecho


nico
Alguns autores tratam o desfecho nico separado da disponibilidade, mas na
maioria, eles so considerados a mesma coisa.
Premissas:
A execuo depende de requerimento (art. 614 e 652, CPC). Mesmo para
execuo judicial precisa de requerimento do credor. Exceo: execuo
trabalhista.
Eficcia abstrata do ttulo a obrigao contida no titulo no ser investigada
pelo judicirio. ex: se a pessoa portadora de um cheque sem fundo, e executa,

Direito Processual Civil


o judicirio no vai questionar se o cheque falso ou no, quem tem que provar
isso a outra parte. O judicirio no vai investigar a existncia ou no do ttulo.
Concluses:
- Em execuo no h isonomia. Assim, o exequente est em vantagem, pois ele
pode dispor do direito, entrar no judicirio, e tudo aquilo que est contando no
titulo no ser discutido pelas partes.
Fim normal de um processo de conhecimento: resoluo do mrito, seja ela
para o autor, seja ela para o ru.
No processo de conhecimento o fim anmalo a sentena terminativa (art.
267, CPC).
Numa execuo existem duas possibilidades:
- Fim normal satisfao do credor (art. 794). Da dizer que a execuo
processo de desfecho nico: denomina-se desfecho nico, pois o objetivo da
execuo unicamente satisfazer o direito do credor.
- Fim anmalo sentena terminativa.
EM RAZO DAS COMPLICAES HAVIDAS DURANTE A AULA FOI DISPONIBILIZADO
MATERIAL COMPLEMENTAR NA REA DO ALUNO.
Goinia, 02 de abril de 2013.
AULA 09
TEORIA GERAL DA EXECUO
www.atualizese.lfg.com.br
4.4 Princpio da disponibilidade da execuo ou princpio do desfecho
nico
Premissas:
Princpio dispositivo a parte pode dispor do direito de executar.
Eficcia abstrata do ttulo se eu sou portador de ttulo executivo no se
discute o crdito na execuo. No que no possa discutir, mas no uma
finalidade precpua da execuo a finalidade do crdito. No precisa narrar a
situao jurdica subjacente que deu origem ao ttulo de crdito. O ttulo
situao bastante e suficiente para cobrana do crdito. O ttulo no situao
vocacionada ao contraditrio.
Fim normal do processo de conhecimento resoluo do mrito (isso
para o autor e para o ru). perfeitamente possvel que o processo de
conhecimento chegue a qualquer um dos vetores (julga procedente ou
improcedente).
O fim anormal do processo de conhecimento com o prolao de
sentena terminativa (art. 267). Esse tambm o fim anormal do processo de
execuo.
J o fim normal para o processo de execuo a satisfao do credor. Em
virtude desse critrio de satisfao do credor, que a execuo permeada pelo
desfecho nico. Ou seja, o final do processo de execuo previsto pelo
legislador. O titulo executivo tem por finalidade satisfazer o exequente. A
execuo foi concebida para tutelar o direito do exequente. Isso a regra.
Todavia, em caso de prescrio ou decadncia haver uma sentena de mrito,
contudo, no o fim que se busca.
O desfecho nico reflete na disponibilidade da execuo. Como o direito
material no est em jogo, ampla a disponibilidade do exequente em desistir
da execuo mesmo sem anuncia do executado (art. 569, CPC). Cria-se uma
fico legal em presumir que o executado, com a desistncia, obteve o mximo
da tutela jurisdicional.
No processo de conhecimento para desistir precisa da anuncia da outra
parte se j decorreu o prazo para resposta.
No confundir desistir da execuo com a renncia ao crdito.
A desistncia pode ser total ou parcial. Pode desistir da execuo, que vai
gerar a extino da execuo sem resoluo do mrito ou pode desistir de um
ato do processo (ex: abrir mo de uma penhora).

Direito Processual Civil

Qualquer exequente, no curso da execuo, pode desistir total ou


parcialmente dela.
Restries disponibilidade (situaes em que a parte no pode desistir
da execuo):
MP no pode desistir da execuo. O direito que se tutela pelo MP indisponvel,
e sendo indisponvel o interesse que est em jogo no pode desistir. O MP age
em legitimidade extraordinria, portanto, tutela direito alheio.
Ato jurdico perfeito. A situao consumada no cabe na desistncia daquele ato.
Ex: no pode desistir da penhora de um bem se o bem j foi penhorado e
arrematado em hasta pblica j houve consumao do ato jurdico perfeito.
Execuo coletiva. Se as partes desistem da execuo, o MP (que defende
interesse metaindividuais) continua na execuo (art. 15, lei 7347/85).
Defesa incidental de mrito. O executado pode insurgir dentro da execuo de
ttulo judicial duas formas: impugnao (defesa do executado para execuo de
ttulo judicial) e atravs da exceo de pr-executividade (se acolhida a exceo
vai gerar a resoluo de mrito do processo, RESP 666637). Quando o executado
ope impugnao ou exceo de pr-executividade, quer dizer que o exequente
pode desistir do processo, desde que haja anuncia do executado. Em suma,
sempre que houver defesa incidental de mrito, a desistncia da execuo no
ser regida pelas regras da execuo, mas pelas regras do processo de
conhecimento. Art. 267, 4 e 158, p., CPC.
Embargos execuo que discutam o mrito (art. 569, nico, CPC). Os
embargos execuo, eles consistem na defesa do executado na execuo de
ttulo extrajudicial. Os embargos podem vincular matria processual (ex: inpcia
da petio inicial, ilegitimidade de parte) ou pode discutir matria substancial
(ex: pagamento, novao, compensao, etc). Se nos tivermos falando de
embargos execuo que veicule matria exclusivamente processual o
exequente pode desistir da execuo incondicionalmente, e ele pode isso pois se
o embargante veicula matria processual e o exequente desiste o executado
consegue exatamente o que ele queria: extino do processo pelo art. 267 e
condenao do credor nas custas e honorrios. Se os embargos discutir matria
de mrito, s pode desistir da execuo com a anuncia da outra parte pois a
extino se d pelo 267 e este atende de maneira menor a perspectiva do
executado, o qual quer a extino pelo art. 269 (acobertado pelo manto da coisa
julgada). Outrossim, a desistncia com anuncia evita a m-f.
A doutrina divergente no que tange natureza jurdica da impugnao:
1c: a impugnao ao.
2c.: a impugnao uma defesa.
3c.: a impugnao assumir a natureza jurdica de ao ou defesa, de acordo
com a matria nele vinculada.
Embargos execuo segundo a doutrina majoritria possui natureza
jurdica de ao.

4.5 Princpio da mxima efetividade e menor onerosidade


A execuo tem por finalidade a satisfao do exequente, por isso ela
permeada pelo desfecho nico.
A doutrina e jurisprudncia por uma interpretao resolveu pensar de um
artigo (612) que regulamenta o princpio da mxima efetividade.
Art. 612, CPC regulamenta o princpio da mxima efetividade.
A execuo pro-credor. S que temos efetivamente que entender que
apesar da execuo ser favorvel ao credor, existem regras que regulamentam o
princpio de defesa do executado.
Em contraposio ao art. 612, tem o art. 620, CPC que regulamenta o
princpio da menor onerosidade ou gravosidade. Art. 620, CPC - Quando se puder
proceder execuo (quando houver vrios meios para se proceder a execuo)
que se faa da maneira menos gravosa.
Artigos inspirados no art. 620, CPC (ou seja, artigos que ajudam o
devedor) regra da menor onerosidade:
Art. 692, CPC impossibilita a arrematao por preo vil.

Direito Processual Civil


As impenhorabilidades dos artigos 649, 660 e lei 8009/90. A impenhorabilidade,
no mais das vezes, protege a dignidade da pessoa humana.
Possibilidade de substituio do bem penhorado (art. 668, CPC). O credor por
pedir a substituio, mas o executado tambm pode pedir.
Os familiares podem adjudicar o bem em hasta pblica - remio(art. 685-A, 2).
Moratria processual (art. 745-A, CPC). Hoje se o executado quiser pagar
integralmente mas no tenha condio de pagar todo valor a vista o executado
vai fazer uma petio no prazo dos embargos e pedir o deposito de 30% e pagar
o restante em at 6 parcelas. Aqui no existe bem um acordo, pois o credor
obrigado a aceitar.
659,2 - regulamenta o art. 620, CPC.
Existem situaes na jurisprudncia que regulamentam a efetividade e a menor
onerosidade (Resp 1116647, etc).
Hoje efetivamente o juiz tem que se pautar com base nos art. 612 e 620,
CPC.
O art. 612, CPC tem como fundamento gentico a patrimonialidade (art.
591 e 592, CPC). O fundamento da efetividade a patrimonialidade. A execuo
patrimonial e deve atender aos interesses do credor.
O art. 620, CPC tem como fundamento a dignidade da pessoa humana
(art. 1, III, CF) e a boa-f processual (art. 14, II, CPC).
Ex: sujeito, dono de um supermercado, emite um cheque sem fundo. O
cheque executado. O juiz entende que se penhorar a conta do supermercado
gerar muito prejuzo pois se assim for ele no ter capital de giro, o que poder
acarretar na falncia do empresrio, assim, o juiz decide penhorar o frigorfico do
dono do supermercado, o que ruim tambm, mas melhor do que penhorar
todo o dinheiro do executado. O juiz luz do caso concreto deve entender o que
melhor ou pior.
4.6 Princpio da tipicidade da execuo
O CPC regulamenta espcies de execuo. Existem alguns critrios para se
identificar as espcies de execuo. Varia em modos para se identificar os
critrios de execuo.
Quanto situao patrimonial do executado
a) Insolvncia o passivo do executado maior do que se ativo.
b) Fazenda Pblica o problema da fazenda pblica a indisponibilidade dos bens
da fazenda pblica.
Quanto natureza da obrigao
a) Execuo de quantia
b) Obrigao de entrega.
c) Obrigao de fazer e no fazer.
Quanto forma de cumprimento
a) Direta
b) Indireta

Os critrios em relao natureza e forma esto intimamente ligados


tipicidade dos atos processuais.
O Brasil sempre adotou a tipicidade.
Tipicidade da execuo quer dizer o modelo previsto em lei. A lei
estabelece a execuo como um procedimento tipificado. O juiz para poder
cumprir um ttulo executivo ele tem que passar por uma srie de etapas
previstas em lei. O juiz segue como um cumpridor de lei.
So trs fatores/motivos que levam o Brasil a adotar a tipicidade:
Positivismo. Quanto mais o juiz estiver calcado em lei, mais justo ele ser no
processo de conhecimento ou execuo. Com isso, evita-se a arbitrariedade do
juiz impede que o juiz possa conduzir a execuo de qualquer maneira.

Direito Processual Civil


Segurana jurdica. A invaso patrimonial s pode ser efetivada pelo modelo
prvio e abstrato da lei. Ou seja, o executado tinha a garantia de que ele no
seria expropriado sem as regras previstas em lei. O executado sabe as regras do
jogo: sabe quando vai ter a expropriao, a penhora, etc.
O Brasil historicamente sempre adotou um modelo rgido de procedimento. Dois
artigos regulamentam a rigidez do procedimento: 264 e 300, CPC.
O Brasil por opo jurdico-legislativa adota um sistema rgido.
Aos poucos o Brasil passou a mudar o seu paradigma. Nem sempre que
aquilo que a lei estabelece como caminho o melhor para o fim. Assim, apesar
de o Brasil adotar um sistema rgido, existe um microssistema na execuo que
se autoriza a flexibilizao procedimental. E a flexibilizao procedimental tem
previso legislativa no art. 5, XXXV, CF (nenhuma leso pode fugir do judicirio
e o judicirio deve ter instrumentos para isso). Assim, a flexibilizao
procedimental dar maiores poderes ao juiz (atipicidade).
Quando vai acontecer uma flexibilizao procedimental? Em duas
situaes:
a) Quando no houver previso. Quando a pratica do ato no houver previso em
lei. O juiz agiria como supridor de lacuna legal. Ex: o Brasil no tinha previso
expressa no CPC de penhora online. Na poca j havia juzes que determinavam
penhora online. Hoje j existe previso expressa de penhora online.
b) Deformao quando o ato previsto em lei no adequado para a soluo da
situao concreta. Ou seja, o ato que a lei prev (o meio) no adequado para
se atingir o fim que se destina. A lei cria o itinerrio, como ele no adequado,
autorizar-se-ia, que o juiz criasse um novo meio para se atingir o fim.
Existem dois tipos de cumprimento: execuo direta e indireta. A
execuo direta a execuo por sub-rogao (o Estado se sub-roga na vontade
do agente e cumpre a obrigao ex: penhora. O Estado invade diretamente o
patrimnio do executado) e a execuo indireta a execuo por coero. A
execuo indireta no trabalha com a substitutividade (o Estado substitui a
vontade da parte). A execuo indireta trabalha com o convencimento,
convencimento do executado para cumprir a obrigao (ex: multa pecuniria
visa convencer o executado que mais vantajoso cumprir a obrigao).
Predomina no Brasil, em relao a execuo direta, a tipicidade dos atos. E
predomina, no Brasil, em relao execuo indireta, a atipicidade dos atos (ex:
art. 461, 5 - o juiz tem amplos poderes para que, no caso concreto, adote a
melhor medida que entender). O art. 461, 5 regulamenta o poder geral de
efetivao. A tipicidade regida por normas expressamente tipificadas em lei.
Nas execues por sub-rogao predomina-se a tipicidade, nas execues por
coero predomina-se a atipicidade.
O que diferencia a execuo direta da indireta a participao maior do
executado para o cumprimento da obrigao. Quanto mais precisar da
participao do executado para cumprir a obrigao maiores devem ser os
poderes do juiz.
Execuo por sub-rogao: modalidade de execuo em que a vontade
do executado no fator determinante. Assim, o Estado atua diretamente na
esfera jurdica do patrimnio do executado. O magistrado age como um gestor
do procedimento. Essa execuo, em regra, a execuo por quantia. uma
execuo dinmica, pois o estado j prev que ele deve agir em busca do
patrimnio do executado.
A execuo por sub-rogao pode ser efetivada das seguintes maneiras
(possibilidades de efetivao da tutela subrrogatria):
Expropriao a converso do patrimnio do executado em renda para o
exequente. A expropriao pode ser feita de vrias formas, a exemplo: por meio
de adjudicao, alienao por iniciativa particular, alienao por hasta pblica e
usufruto (o devedor no perde a propriedade, mas seus fruto e rendimentos
sero repassados ao exequente).
Desapossamento aplica-se somente nas execues de entrega de coisa. O
devedor se recusa a entregar o bem em juzo, assim o Estado far o

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desapossamento do bem. O desapossamento pode ser feito: por imisso na
posse, se o bem for imvel; ou por busca e apreenso, se bem mvel.
Transformao quando a obrigao especfica for cumprida por terceiros, ento
transforma-se em execuo por quantia contra o executado (arts. 633 e 634,
CPC). Imagine que a execuo seja uma obrigao de fazer fungvel, nesse caso
possvel que se convoque terceiro para cumprir a obrigao, o que gera um
custo. Esse custo ser nos prprios autos da execuo cobrado pelo exequente
contra o executado.
Execuo por coero: Nessa hiptese no h substitutividade. O Estado
no se sub-roga, mas cria estmulos para que o devedor entenda vantajoso o
cumprimento. Atua indiretamente na esfera jurdica (execuo esttica). O
Estado no atua buscando patrimnio do executado, ele cria mecanismos
atpicos para fazer o executado a cumprir a obrigao. A lei municia o juiz de
instrumentos para que ele possa coagir o executado a cumprir a obrigao.
Formas que o Estado pode aplicar os mtodos coercitivos :
Coercitiva stritu sensu. A coero pode ser: pela multa pecuniria, pela coero
pessoal (priso).
Punitiva (arts. 600 e 601) multa pelo ato atentatrio dignidade da justia. Multa
quando age na execuo de m-f.
Sano premial/premiadora Coagir algum criar estmulos para que a pessoa
cumpra a obrigao. Ex: na ao monitria o ru citado para cumprir o
mandado em 15 dias. Se cumprir o ru fica isento de custas e honorrios
advocatcios. Isto exemplo de sano premial. Ex: art. 652-A, nico.
H autores, no Brasil, que entendem que a execuo por coero nem
execuo (Humberto Teodoro Jr., Ovdio Batista). Ela s ser execuo quando
ela for por sub-rogao. Todavia, segundo a corrente majoritria, a execuo por
coero execuo (Dinamarco, Araken de Assis, Marinoni, Fredie Didier). O STJ
nunca se manifestou sobre o tema.
Aplicao:
A execuo por quantia, predominantemente, uma execuo direta
(pratica de atos para sub-rogao).
A execuo de obrigao de fazer e no fazer , predominantemente,
execuo indireta (depende de uma realizao da parte). Ex: no tem como
obrigar o Roberto Carlos a cantar.
A execuo para entrega pode ser direta e indireta. Ex: o juiz pode
determinar que se entregue o produto sob pena de multa (execuo indereta).
Ex: expressa-se mandado de busca e apreenso para retirar o produto
(execuo direta).
Ser que a execuo em dinheiro pode comportar medidas coercitivas
como, por exemplo, multa? Ex: pague-se o executado no prazo de 3 dias, sob
pena de multa pecuniria.
A execuo por quantia tem como atividade preponderante a execuo
direta. Em um caso o STF, no RE 495740, ele permitiu em uma execuo de
dinheiro (execuo por quantia) a aplicao de astreintes. Isso no bem visto
pela doutrina e jurisprudncia. Como se pode cobrar multa se o executado no
pagou o dinheiro? Por isso dizem alguns autores serem um absurdo isso. Todavia,
Marinoni defende a possibilidade de o juiz aplicar multa pecuniria para
obrigao em dinheiro. Isto no posio a ser defendida em concurso.
As medidas coercitivas que se aplica em execuo por quantia:
- Art. 652-A, nico, CPC o executado se cumprir a obrigao em 3 dias pagar
metade dos honorrios.
- Execuo de alimentos execuo por quantia e se admite a priso civil. O STJ
no Resp 1117639 autorizou a priso civil inclusive de execuo de alimentos de
titulo extrajudicial (contrato que se faz fixando os alimentos).
- Enunciado 76, Juizado especial cvel e lei 10259, art. 17 (Juizados Especiais
Federais) contem medidas coercitivas dentro de obrigao de quantia.
Em suma, admite-se que a execuo em dinheiro pode comportar
medidas coercitivas, desde que no seja multa pecuniria (dvida).

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4.7 Lealdade processual ou princpio da boa-f
Diretriz geral, regulamentada nos artigos 14 a 19, CPC. Esses artigos
criam mecanismos para explicitar que o autor e o ru devem agir com probidade
no processo.
Contudo, na execuo o Estado e a parte esto bastante contato. Assim,
foi necessrio criar mecanismo especficos para se garantir regras de boa-f na
execuo. Deste modo, no processo executivo existe um microssistema que
garante a boa-f processual (arts. 599, II, 600 e 601, CPC). Esse microssistema
denominado pela doutrina de contempt of court. A multa que se aplica por ato de
m-f se reverte para a parte e no para o judicirio. Por isso que em concurso o
nome que ser usado para o contempt of court ato atentatrio dignidade da
justia e no ato atentatrio dignidade da jurisdio, pois o beneficirio da
multa a outra parte. Quem no cumprir a lealdade processual no plano
executivo atinge a parte contrria e no o Estado.
A despeito de existir uma regra geral que regulamenta a boa-f
processual (arts. 14 a 19, CPC), os artigos 599, II, 600 e 601, CPC, contemplam o
contempt of court brasileiro.
Contempt of court - Regras para garantir a administrao da justia e
evitar o desacato ao judicirio ou parte.
O art. 600, CPC regulamenta as hipteses de ato atentatrio dignidade
da justia.
Art. 600. Considera-se atentatrio dignidade da Justia o ato do executado
que:
I - frauda a execuo;
Fraude execuo est regulamentada no art. 593, CPC. Existe uma
corrente no Brasil que diz que esse art. 600, I, CPC, quando se fala em fraude
execuo ele est falando exatamente do art. 593, CPC. Esta corrente
defendida por Cahali, Camona e Araken de Assis. Esta corrente a mais
importante para concurso, o que prevalece.
S que existe uma segunda corrente que diz que a interpretao desse
dispositivo deve ser extensiva, diz que quando se fala em fraude execuo
quer dizer qualquer conduta antijurdica praticada, revelando-se em ato
atentatrio dignidade da justia. Esta corrente seguida por Marcelo Abelha e
Alcides de Mendona Lima.
II - se ope maliciosamente execuo, empregando ardis e meios artificiosos;
Respeita-se a ampla defesa, pune-se o abuso. Este inciso refere-se ao abuso
do direito processual. Existe uma certa discricionariedade judicial para se dizer o
que abuso. Para Montans no h discricionariedade judicial, existe
discricionariedade administrativa. O juiz faz interpretar normas de conceitos
vagos e indeterminados.
III - resiste injustificadamente s ordens judiciais;
Resistir a ordem judicial uma coisa, resistir injustificadamente outra
histria. Ex: um frigorifico tem que entregar 10 kg de carne para o aougue.
Todavia, precisa de um devido transporte para entregar. Se a empresa no tiver
esse transporte no uma resistncia injustificada.
IV - intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais so e onde se
encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores.
Hoje a nomeao de bens a penhora compete principalmente ao credor
exequente. Mas se o juiz entender que o executado est dilapidando o
patrimnio, ele pode intimar o executado a apresentar bens sob pena de ato
atentatrio justia e ter que pagar multa (art. 652, 3 e 656, 1). O devedor
no precisa indicar todos os seus bens, ele tem que indicar bens suficientes para
quitar a obrigao. A lei fala em 5 dias para que o executado cumpra a
obrigao. Os prazos das partes so prazos prprios, pois eles esto sujeitos
precluso (os atos das partes esto sujeitos precluso). Sabendo disso, se a
parte no apresentar os bens em 5 dias gera a ela a precluso? No, pois a

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precluso no alcana o dever processual. Sempre que o ato praticado for um
dever processual, no alcana a precluso.
Efetivamente importante dizer que se a parte no tiver bens
penhorveis ela tem que comunicar ao juiz a falta de bens. Se o devedor no
informar para o juiz ele ser multado por ato atentatrio dignidade da justia
o que se pune no a falta de bens, o silncio.
Questes processuais pertinentes:
a) Natureza jurdica do ato atentatrio dignidade da justia: um contempt
adaptado. No contempt of court tradicional a multa se reverte para o estado. J
aqui a multa se reverte para a outra parte. Assim, esse ato atentatrio
dignidade da justia um contempt adaptado.
b) Advertncia (art. 599, II, CPC). Quanto condio de eficcia da multa:
1c.: A multa condio de eficcia da multa a advertncia prvia (Marinoni).
2c.: A multa pode ser aplicada independentemente da advertncia. Esta a
corrente majoritria (Carmona e Araken). O STJ em recente deciso se
manifestou que a advertncia no condio de eficcia da multa (Resp
1101500) e portanto, no haveria a necessidade da advertncia.
c) O ato atentatrio dignidade da justia s pode ser praticado pelo executado?
No, o exequente tambm pode praticar. Se quem praticou o ato foi o executado,
vai incidir sobre ele a multa do art. 601, CPC. Se quem praticou o ato foi o
exequente a lei no regulamentar, assim, deve-se recorrer ao CPC parte geral.
Deste modo, a multa ser do art. 14, nico, CPC.
Relevamento (art. 601, nico, CPC): o magistrado poder relevar a multa
se a parte se comprometer a no reiterar o ato. A doutrina costuma dizer que
este pedido que a parte faz (faz um pedido dizendo que no vai praticar
novamente o ato) vai se relevar a pena se a parte comunica dizer ao juiz que no
ir reiterar o ato. Como garantia disso a lei designa que a parte designe um
fiador judicial (garantia judicial), o qual, no caso de eventual reiterao do ato
pela parte, ser legitimado passivo nos termos do art. 568, IV, CPC (o fiador
responder pela obrigao). Esta garantia no precisa ser necessariamente
finana, poderia ser real (ou seja, nomear um bem como garantia), mas o que cai
em concurso a nomeao de garantia fidejussria.
O regramento da cobrana da multa vem previsto no art. 739-B, CPC.

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Goinia, 04 de abril de 2013.
AULA 10
TEORIA GERAL DA EXECUO
Regramento da cobrana da multa
A cobrana feita dentro da prpria execuo, todavia em autos
apartados. No se trata de nova ao, trata de autos apartados (visa somente
facilitar).
A lei estabelece uma possibilidade de compensao da multa (o
executado tem um crdito com o exequente. Ex: exequente pratica ato de
litigncia de m-f, e foi condenado a pagamento de multa. Se o executado
posteriormente no processo praticar ato que o leve a pagamento de multa,
possvel a compensao de crditos). O motivo aqui no relevante, basta que o
executado tenha um crdito.
Cumulao de multas:
possvel cumular multa do art. 601, CPC com outra, como por exemplo,
do processo de conhecimento?
A multa do art. 601, CPC + multa do art. 14, CPC (contempt of court do processo
de conhecimento) Segunda a doutrina essas multas podem ser cumuladas
pois a incidncia delas so diferentes, o destinatrio da multa diferente. No art.
601 o beneficirio da multa a parte, j a multa do art. 14, o beneficirio o
Estado. O fato de haver credores diferentes afasta o bis in idem. Outrossim, h
um artigo do CPC que autoriza a aplicao da multa de litigncia de m f e
outras incidncias (art. 656, 1 CPC) a prpria lei faz o dialogo das fonte.
Multa do art. 601, CPC + multa do art. 18, CPC no possvel cumular, pois
estas multas possuem a mesma incidncia. As duas so revertidas para o
exequente, portanto, sendo a mesma incidncia, no possvel cumular. Poucos
autores brasileiros defendem que possvel (Marinoni), mas a maioria defende
que no possvel.
Multa do art. 601, CPC (multa por litigncia de m-f do contempto f court
brasileiro) + multa do art. 461, 4 (astreinte) no h porque no permitir a
cumulao dessas duas multas, visto que elas so de natureza diferente. No se
pensa aqui na incidncia, fala-se em natureza.
Elementos de prova
Como se pode comprovar no judicirio o contempt of court?
Elementos de responsabilidade civil:
- Ao/omisso
- Nexo causal
- Culpa e dolo
- Dano
Segundo a doutrina no precisa comprovar a culpa/dolo nem o dano para
a responsabilidade civil. Assim, para comprovao da m-f processual, tem que
provar a ao/omisso e o nexo causal. O dano no o fato gerador para
comprovao da tipicidade.
5 Ttulo executivo
5.1 Definio
Ttulo executivo condio necessria e suficiente para a execuo.
condio necessria porque o CPC exige o ttulo executivo para que se
possa desencadear os atos da execuo (arts. 586, 614, I e 618, I). Se o ttulo
executivo no pode executar. Todavia no basta que o ttulo seja uma condio
necessria, necessrio que ele seja suficiente, ou seja, somente o titulo basta
para que a execuo seja desencadeada, no precisa de nenhum outro elemento
probatrio para se provar a existncia do crdito (eficcia abstrata do ttulo). No
h cognio na execuo (perquirir sobre o crdito).

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Eficcia abstrata O ttulo executivo j demonstra a existncia do direito
material, o crdito estampado no ttulo j demonstra o direito da parte. No
precisa demonstra a causa subjacente que deu origem ao ttulo de crdito.
5.2 Efeitos
a) Presuno da dvida (relativa o executado pode fazer prova em contrrio) se
presume que a dvida existe. Arts. 489 e 585, 1, CPC autorizam a execuo
mesmo que esta se discutindo o crdito. Ex: imagine que Renato me execute. Eu
resolvo no opor embargos, mas entro com ao autnoma contra Renato que
uma ao declaratria de inexistncia de dvida. Esta ao no suspende o
andamento da execuo.
b) Limitao cognitiva o juiz no vai perquirir a dvida. O juiz no vai abrir um
amplo contraditrio, no vai discutir fatos ou direitos. A cognio do juiz aqui
sumria, rarefeita. No processo de conhecimento o juiz busca a verdade, na
execuo o juiz busca satisfazer o crdito.
c) Procedimento executivo clere.
O ttulo executivo uma condio da ao executiva?
Sobre o tem existem duas correntes:
1 corrente: Ttulo executivo uma condio da ao (Dinamarco, Vicente
Greco Filho e Alexandre Freitas Cmara). Segundo Dinamarco o titulo executivo
estaria relacionado ao interesse. J Cmara defende que o rol de condies de
ao que o CPC prev no taxativo.
2 corrente: Ttulo executivo no condio da ao (Araken de Assim, Moacir
Amaral Santos e Fredie Didier). Segundo esta corrente:
- o rol de condies da ao taxativo (art. 267, VI, CPC);
- se ampliar o rol das condies da ao ir se criar um numero praticamente
incontvel de condies da ao, pois toda ao de alguma forma exige um
requisito especifico. Assim, se for tratar cada requisito como condio da ao,
teremos um rol absurdo. Ex: no mandado de segurana exige direito lquido e
certo. O que seria, segundo a corrente anterior, uma condio da ao.
A segunda corrente a que prevalece.
Princpio da taxatividade
S h ttulo por previso legal.
No confundir taxatividade com a tipicidade do ttulo
Tipicidade do ttulo forma do ttulo requisitos para que o titulo de fato
possa corresponder ao ttulo legal.
Taxatividade s h ttulo mediante previso legal.
No h titulo sem lei anterior que possa prev-lo.
Somente a Unio tem competncia para criar ttulos executivos (art. 22, I,
CF).
Art. 24, XI, CF os Estados tem competncia concorrente para
regulamentar procedimento. Todavia ttulo executivo matria de processo e no
de procedimento.
Procedimento regulamentao do processo.
6 Natureza jurdica do ttulo executivo
Hoje existem 3 correntes que explicitam a natureza do ttulo executivo:
1 corrente - Teoria documental (Carnelutti): documento prova a existncia do
crdito. Constitui uma prova legal, pois a eficcia est na lei. A natureza do ttulo
documento que prova a existncia de um crdito (prova um direito e no um
fato). Esta corrente no adotada no Brasil por ningum.
2 corrente Teoria do ato (Liebman e Dinamarco): ato constitutivo da
concreta vontade do Estado. Para Liebman muito mais do que o documento a
parte formal o que est escrito. Liebman defende que o contedo do ttulo
que importa. Esta teoria no muito aceita.
3 corrente Teoria mista (Srgio Shimura e Araken de Assis): instituto
bifronte. No basta o ato ele precisa ser documentado. Na verdade para alguns
autores o titulo executivo uma juno das duas primeiras teorias: ela um

Direito Processual Civil


documento e tem que se preocupar com o ato tambm (aspecto substancial).
Esta corrente adotada pela maioria da doutrina.
7 Requisitos do ttulo executivo
7.1 Requisitos formais do ttulo
Deve haver um documento escrito. Ou seja, no h ttulo verbal no Brasil.
Deve preencher as regras de tipicidade.
A lei estabelece quais so os ttulos executivos, s que o direito material,
a lei especifica ou mesmo o CPC que vai enumerar os requisitos para que
aquele ttulo seja um ttulo executivo. Ex: para se executar nota promissria,
deve se olhar na leu uniforme os requisitos para que uma nota promissria seja
executada.
7.2 Requisitos substanciais do ttulo
A dvida deve ser:
Certa requisito intrnseco ao ttulo.
No confundir certeza da obrigao do ttulo com a convico do juiz.
Certeza da obrigao no est relacionado existncia de um direito, nem
convico judicial.
A divida ser certa quando preencher trs requisitos:
- quando se consegue verificar na obrigao os elementos subjetivos (credor e
devedor).
- quando se consegue verificar qual o objeto (se um pagamento, um fazer,
uma entrega).
- quando individualiza o bem. Ex: um quadro, dinheiro, saca de caf.
Lquida requisito intrnseco ao ttulo.
Sentena liquida aquela que contem o quantum debaetur (o quantum
devido).
diferente o quantum debeatur com a individualizao do bem.
Para que uma divida seja liquida necessrio que o titulo conste
exatamente o valor devido? Ou possvel que se de indcios para que se apure o
valor? Se a divida no for liquida efetivamente se exigir a liquidao de
sentena. Se o documento (sentena, contrato) condena o devedor a pagar o
credor a pagar X salrios mnimos a obrigao nesse caso liquida? Essa uma
divida liquida, pois para se apurar o valor basta fazer um calculo aritimetic
O Brasil possui duas formas de liquidao:
Liquidao por arbitramento precisa de perito
Liquidao por artigos prova de fatos novos.
O art. 475-B explicita que a obrigao que estabelece porcentagem ou
salrios mnimos, basta que o credor ao instaurar a execuo j apresente um
memorial de clculos.
Exigvel evento exterior ao ttulo executivo. Obrigao exigvel que pode ser
cobrada.
O vencimento da dvida acarreta na exigibilidade.
Trnsito em julgado da sentena. O cumprimento de sentena poder ser
efetivada aps o trnsito em julgado tem estabilidade do ttulo.
O recurso recebido no efeito devolutivo aplica-se aos casos de execuo
provisria. Em regra s pode executar um titulo se ele venceu ou transitou em
julgado, todavia, a lei criou uma terceira situao: se o recurso foi recebido
apenas no seu efeito devolutivo, pode haver a execuo provisria.
O art. 586, CPC a obrigao que deve ser liquida, certa e exigvel e
no o ttulo de credito.
possvel a execuo se basear em mais de um ttulo? Seria
juridicamente possvel que a execuo tenha por fundamento mais de um ttulo
executivo?
1 situao: dois ou mais ttulos referentes mesma obrigao quando se fala
de uma mesma obrigao que quer dizer que dois ou mais ttulos provam a
mesma relao negocial entre credor e devedor. Ex: eu tenho um contrato com
Renato (confisso de dvida) assinada por duas testemunhas (ttulo executivo),

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todavia, para garantir este contrato atrelado uma nota promissria. Isso pode,
usa-se os dois ttulos para provar a obrigao, mas executa uma obrigao s.
Smula 27, STJ.
2 situao: dois ou mais ttulos referentes a obrigaes distintas art. 573,
CPC. Para que se possa cumular dois ttulos de obrigaes distintas na mesma
execuo preciso preencher dois requisitos:
- O juiz deve ser competente para conhecer de todos os ttulos
- Identidade de procedimento. Da porque no se pode cumular execuo de
ttulo extrajudicial com o ttulo judicial, pois o procedimento diferente.
TTULOS EXECUTIVOS EM ESPCIE
1 Ttulos executivos extrajudiciais (art. 585, CPC)
1.1 Letra de cmbio, nota promissria, duplicata, debenture e cheque
Circulabilidade esse foi o motivo pelo qual o legislador aglutinou todos
estes ttulos em um inciso. A circulabilidade gera duas consequncias/efeitos:
- Credor do ttulo o seu portador.
- O ttulo deve ser apresentado no seu original (STJ, RESP 712.334). Se no juntar
o original permite um locupletamento ilcito (pessoa de m-f tira cpia de um
ttulo e o executa).
S se justifica a juntada de cpia se o ttulo no puder circular. Ex: cheque
instrui outro processo. Ex: pessoa tira cpia autenticada de um cheque e
posteriormente tem seu ttulo destrudo.
Para se executar esses ttulos no necessrio protesto. A no ser que o
ttulo padea de algum vcio em que o protesto teria a potencialidade de sanar
esse vcio. Ex: duplicata sem aceite. Duplicata sem aceite mas protestada ela
ganha eficcia de ttulo executivo.
No confundir prescrio do ttulo com prescrio da dvida.
A prescrio da dvida a prescrio da prpria pretenso, ou seja, no
tem como cobrar sob hiptese alguma. a prescrio da pretenso da dvida.
A prescrio da crtula s impede a pretenso executiva. Normalmente o
prazo prescricional do ttulo o mesmo do prazo prescricional da pretenso, mas
nem sempre isso ocorre. O cheque como ttulo prescreve em 6 meses e depois
pode ajuizar ao monitria (smula 299, STJ). Mas a pretenso do cheque
possui o prazo de 05 anos.
Cheque s pode executado aps ser apresentado na instituio bancria.
1.2 Escritura pblica ou documento pblico, o documento particular
assinado pelo devedor mais duas testemunhas e o instrumento de
transao referendado pelo MP, defensoria pblica ou advogado
Escritura pblica x Documento pblico:
Escritura pblica negcio jurdico estabelecido perante tabelio. No se exige
assinatura.
Documento pblico negcio jurdico estabelecido perante oficial pblico. Exige
assinatura. Ex: contrato de prestao de servio com a administrao pblica.
Toda escritura pblica um documento pblico mas nem todo documento
pblico uma escritura pblica. A escritura pblica, por ser mais solene, no
exige assinatura.
Documento particular assinado pelo devedor + 2 testemunhas:
- Documento aberto: qualquer relao jurdica pode ensejar uma execuo desde
que seja lcito e tenha 2 testemunhas. A formalidade quase zero.
No contrato de honorrios advocatcios no precisa de 2 testemunhas o
estatuto da OAB j conferiu executoriedade ao documento. Executoriedade
conferida por lei.
As duas testemunhas servem para conferir executoriedade a todo
documento que a lei no conferiu eficcia executiva.
- necessria a assinatura do devedor. Para que se possa executar no pode
algum ter assinado pelo executado (a rogo). Se o executado no souber
escrever, neste caso especfico, no d para ser documento particular, ser
necessrio escritura pblica (art. 215, 2, CC). S h um caso em que o devedor

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mesmo no sabendo escrever haver ttulo executivo: o contrato de prestao
de servios (art. 595, CC).
- As testemunhas devem estar presente no momento da negociao ou elas
podem ser meramente instrumentrias (no estava no momento da negociao,
assinam depois)?
A doutrina sobre o tem se posiciona de um lado e o STJ de outro, apesar de a
doutrina ser mais consiste. Para a doutrina majoritria, necessrio que as
testemunhas estejam presentes. Argumentos da doutrina: se a testemunha no
estava presentes qual a sua serventia? A testemunha nesse caso no pode
falar sobre vcio de consentimento, etc (ela no serve para discutir o ato em
juzo). E se a testemunha tiver alguma limitao, como, por exemplo, dos arts.
405, CPC e 228, CC. por isso a doutrina entende que a testemunha deve estar
presente. O STJ, contrrio a esse posicionamento entende que a testemunha no
tem que estar presente (Resp 541.267) o STJ defende a testemunha
instrumentria, ou seja, ela no precisa estar presente no momento da
negociao.
- A assinatura do devedor e testemunhas no precisa ter firma reconhecida.
1.3 Contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese, cauo e
seguro de vida
Hipoteca, Penhor, Anticrese:
Aqui fala-se de direitos reais de garantia.
Ttulo no a garantia, mas o contrato segurado. O ttulo executivo no
a garantia da hipoteca, mas o contrato garantido pela hipoteca, penhor e
anticrese. Qualquer documento garantido por hipoteca, penhor e anticrese pode
ser executado. Esses contratos no precisam de duas testemunhas. Ex: imagine
que eu tenho um contrato cuja garantia seja minha casa (existe uma divida em
razo de um contrato e existe um contrato anexo que a hipoteca). Como feita
a execuo? a execuo sempre tem que ser do contrato, pois no Brasil existe a
proibio do pacto comissrio, ou seja, no pode ficar com o bem objeto de
obrigao (art. 1428, CC).
Cauo:
Tambm contrato de garantia. Ela pode ser real (sobre bem) ou
fidejussria (fiador). A real tem o mesmo regramento dos direitos reais de
garantia.
Aqui no necessrio duas testemunhas.
Esta fiana pode ser bancria. Esta abrangido no conceito de cauo, para
fins de efeitos executivos, que a fiana pode ser bancria.
Se o sujeito for casado, ele precisa de autorizao para a fiana (art.
1647, III, CC). Isso no se abarca quando a pessoa casada no regime de
separao absoluta.
Seguro de vida:
O seguro de vida tambm ttulo executivo.
Muitas vezes as pessoas no possuem o contrato de seguro de vidas, s
vezes as pessoas possuem somente a aplice que confere as diretrizes dos
direitos que a pessoa possui. Assim, possvel executar o contrato de seguro de
vida por meio da aplice? Sim, segundo o STJ (STJ, Resp 434831). A aplice se
aplica somente para seguro de vida, no se aplica para acidentes pessoais. Hoje
para se executar acidentes pessoais necessrio entrar com uma ao de
conhecimento, a no ser que o acidente pessoal resultou em morte. Assim, podese executar com fundamento no decreto lei 73/1966, art. 27 (sistema nacional de
seguros). O CC no revogou o decreto lei, pois o CPC autoriza especificidades no
art. 777, CC.
2 Responsabilidade patrimonial ou executiva
O objetivo da execuo a satisfao do crdito. Mas para que haja a
satisfao necessrio que o responsvel pela obrigao tenha patrimnio
suficiente e penhorvel.

Direito Processual Civil


Responsabilidade patrimonial a sujeio do patrimnio do
responsvel (devedor/terceiro) para com a execuo (art. 591, CPC e art. 391,
CC).
Quais bens respondem pela obrigao? Quem responde?
2.1 Bens que respondem pela obrigao
Em princpio o prprio art. 591 diz que todos os bens do devedor
presentes e futuros respondem pela obrigao. A lei no diz quais bens podem
ser penhorados, ela diz quais bens no podem ser penhorados.
2.1.1 - Impenhorabilidade:
Impenhorabilidade do bem de famlia (lei 8009/90):
o nico bem da entidade familiar no sujeito a expropriao judicial.
Patrimnio mnimo casa e bens que guarnecem a casa.
Famlia: significa muito mais do que famlia propriamente dita, mas na
proteo dignidade da pessoa humana. Assim, quando se pensa em famlia se
pensa em unio estvel (art. 226, 3), a unio homoafetiva, residncia habitada
por irmos (STJ 1095.611), pessoa que mora sozinha (smula 364, STJ pessoas
solteiras, vivas e separadas).
Imvel:
- em construo: o imvel em construo protegido pelo bem de famlia (Resp
1087727).
- a vaga de garagem no abrange bem de famlia. Smula 449, STJ.
- bem locado cujo produto do aluguel for destinado subsistncia da famlia o
bem de famlia. Smula 486, STJ. Ex: famlia tem imvel de altssimo valor,
assim, para aumentar a renda, resolve alugar o imvel e residir em outro.
Existe valor para o bem de famlia? Imagine que o sujeito seja executado e ele
more em um apartamento de 12 milhes de reais e deve 2 milhes. Ele
obrigado a vender o apartamento para pagar a dvida e com o restante comprar
em outro mais simples? Para concurso, o imvel independe do valor (Resp
1.178.469 e 1.320.370), ou seja, o devedor no tem que vender o seu imvel
para satisfazer o crdito.
A lei do bem de famlia de 1990, se houve uma execuo anterior lei de
famlia, a lei do bem de famlia alcana penhoras pretritas? Sim, a lei de bem de
famlia alcana penhoras pretritas (smula 205, STJ).
A lei do bem de famlia lei processual.
Se uma pessoa tem vrios imveis qual seria o bem de famlia?
Para chegar resposta necessrio passar por trs etapas:
1 verificar se o bem de famlia voluntrio;
Bem de famlia voluntrio - Pessoa na escritura do imvel designa-o como
bem de famlia.
2 - verificar se o bem destinado moradia.
Se no haver bem de famlia voluntrio, adota-se ao segundo critrio.
Bem de famlia o bem destinado moradia.
3 - verificar qual o bem de menor valor.
Se por ventura a famlia no mora no imvel e possui vrios (ex: caso do
imvel locado o aluguel se converte em renda para a famlia) o bem de famlia
ser o de menor valor.

Direito Processual Civil


Goinia, 09 de abril de 2013.

1.
2.

3.
4.

5.

AULA 11
TEORIA GERAL DA EXECUO
Executar = qualquer forma de efetivar.
2.1.2 Excluses legais
Quais situaes o bem de famlia pode ser penhorado?
Dvidas da empregada domstica. O crdito trabalhista privilegiado. Se o
empregador no tiver dinheiro para quitar o crdito da empregada, o bem de
famlia pode ser vendido para satisfazer a dvida.
Dvida de alimentos.
Se Renato no pagar os alimentos ao filho a sua casa responde pela
obrigao. Aqui existe um conflito de dignidade humana (dignidade de quem
presta x dignidade de quem recebe alimentos). O caso se torna muito mais
complicado quando o alimentante contrai nova famlia o alimentante fica sem
condies de prestar alimentos antiga e nova famlia.
Para o STJ os alimentos devem ser cobrados nas foras daquilo que no
prejudique a sustentabilidade da nova famlia (deve-se analisar o caso concreto).
Essa ideia ainda est em processo de amadurecimento.
Quando o bem de famlia foi adquirido com produto de crime.
Dvida do prprio imvel. Quando o imvel possui dvidas (condomnio, IPTU,
financiamento, hipoteca), o prprio imvel responde pela obrigao,
independentemente do valor. Ex: se a pessoa mora em uma casa de 1 milho e
possui uma dvida de 5 mil reais de condomnio e no existe outra forma de ser
quitada a dvida, o bem responde pela obrigao.
Bens do fiador em contrato de locao (Pleno do STF RE 407688). A partir do
momento em que o fiador se torna garante em contrato de locao, o seu bem
de famlia passa a responder pelo dbito.
2.1.3 Bem mveis
Os bens mveis que guarnecem a residncia so igualmente
impenhorveis, salvo os veculos de transporte*, as obras de arte e os adornos
suntuosos (bens de alto valor ou que ultrapassem as necessidade de um mdio
padro de vida - 649, II, CPC).
Mdio padro de vida o mdio padro de vida comum.
*S est isento se o prprio carro for instrumento de trabalho (ex: taxi, assessor,
etc.). agora se o carro serve to somente para a pessoa ir para seu trabalho
esse carro poder ser penhorado.
Carro de deficiente fsico impenhorvel isso se d por questo de
humanidade.

2.2 Quem responde pela obrigao


Art. 591, CPC - obrigao primria: devedor. Aqui o devedor contraiu a
obrigao e parte na execuo.
Art. 592 - regulamenta a obrigao secundria: estabelece outras pessoas
que devem responder pela obrigao.
O CPC adota a distino entre a obrigao e responsabilidade.
Obrigao sem responsabilidade: dvidas prescrita, dvidas de jogo.
Responsabilidade sem obrigao: fiador.
Pessoas que respondem secundariamente (art. 592):
Os bens do sucessor.
O scio da empresa, nos termos da lei.
Os bens do devedor em poder de terceiros. No importa onde estejam os bens, o
direito de sequela vai atuar onde est o bem.
Os bens do cnjuge.
Os bens alienados ou gravados com nus real em fraude execuo.
Se os bens dos scios e cnjuge so sujeitos execuo, por fora da
responsabilidade patrimonial, eles so parte ou terceiros na execuo? os
responsveis secundrios so partes ou terceiros na execuo? Se ele for parte

Direito Processual Civil


ele pode proteger seu patrimnio por embargos execuo. Se eles no forem
parte eles podem proteger seu patrimnio por meio de embargos de terceiros.
Os responsveis executivos secundrios so partes na execuo?
1 corrente: Corrente Afirmativa os responsveis secundrios so parte, pois a
sujeio patrimonial faz com que essas pessoas ingressem no polo passivo
(Barbosa Moreira, Dinamarco, Medina, Araken). Esta a melhor posio para ser
adotada em prova de concurso.
O cnjuge, para defender a sua meao em processo em que o outro
tenha contrado a divida, ele pode usar ou o embargos de terceiros ou embargos
execuo. uma faculdade do cnjuge segundo entende os Tribunais.
2 corrente: Corrente Negativa os responsveis so terceiros (Humberto
Theodoro Jr, Srgio Shimura). Entende esta corrente que o fato de o patrimnio
do executado se submeter a expropriao judicial no faz dele executado. Aqui a
medida a ser utilizada os embargos de terceiros.
3 corrente: Corrente intermediria so terceiros, mas o instrumento cabvel
so os embargos do devedor (Moacyr Amaral, Vicente Grecco e Liebman).
3 Execuo por quantia certa contra devedor solvente (art. 646, CPC)
O objeto de estudo aqui a execuo por quantia de ttulo extrajudicial.
3.1 Fase inicial (fase de proposio)
A fase inicial comea com a petio inicial (processo autnomo).
Esta petio inicial dever observar os artigos 614 e 282, CPC, no que
couber quanto a este ltimo.
Hoje ocorre a citao do executado para pagamento em 3 dias. Esse prazo
de 3 dias no conta da juntada aos autos mandado do oficial de justia, ele conta
da efetiva citao.
O ato citatrio na execuo diferente do processo de conhecimento. Na
execuo o oficial faz carga de dois mandados: o primeiro o oficial vai citar o
executado para pagar. Escoado esse prazo de 3 dias, autoriza-se o oficial, que j
est munido do segundo mandado, de fazer a penhora e avaliao dos bens
por isso que o prazo de 3 dias se conta da efetiva citao (o ato citatrio aqui
um ato complexo).
A citao na execuo dever ser feita por oficial de justia (art. 221, II e
222, d, CPC).
possvel a citao por correio, edital ou hora certa na execuo?
Citao por correio no se admite em execuo, a no ser que seja
execuo fiscal (art. 8, lei 6830/80).
A citao por edital e hora certa esto autorizadas por smula: smula
196, STJ.
O grande problema que se discute hoje na doutrina diz respeito citao
por hora certa. Em prova de concurso defender a possibilidade de citao por
hora certa em execuo. Para Renato no cabe: segundo ele no h momento
oportuno para a citao por hora certa, pois se o oficial localizar o executado no
h que se falar em hora certa. Se o oficial no encontrou o executado, mas
encontrar bens, o oficial pode fazer o arresto dos bens e depois citar o executado
por edital (caso no consiga encontrar o devedor). Contudo a doutrina
majoritria (Araken de Assis, Medina, Arruda Alvim), bem como STJ (Resp
673945) defendem a possibilidade de citao por hora certa.
Hoje o exequente que, preferencialmente, nomeia bens penhora. Se o
credor no nomear bens a penhora e o oficial no localizar bens, o juiz pode
intimar o executado para apresentar bens (art. 652, 3, CPC), sob pena de ato
atentatrio dignidade da justia.
O juiz ao receber a inicial, ele fixa os honorrios advocatcios de plano.
Honorrios contraprestao dos servios que o advogado prestou.
Na prtica a fixao dos honorrios deve ser feita ao final do processo
para que o juiz examine todo o trabalho do advogado.
Os honorrios da execuo so fixados por equidade, com fundamento no
art. 20, 4, CPC.

Direito Processual Civil

1.

2.
3.
4.

Esse valor estimativo que o juiz fixa no comeo da execuo um


honorrio provisrio (estima-se somente o que foi trabalhado). Sendo possvel ao
final da execuo integralizar verba j existente outros valores por todo o
servio prestado.
Se houver embargos execuo os quais foram julgados improcedentes o
executado deve pagar custas e honorrios. possvel haver dupla sucumbncia
(verba da execuo e embargos) do executado? Segundo o STJ sim (STJ, RESP
1212563). O STJ entende que o executado pode pagar duas verbas de
sucumbncia ao exequente: a decorrente dos embargos e da execuo.
Executado citado:
Sendo o executado citado, ele tem quatro possibilidades:
O executado pode pagar.
Se o executado cumprir a obrigao encerra-se a execuo por fora do
art. 794, I, CPC. Outrossim, uma vez cumprida a obrigao espontaneamente, o
executado pagar metade dos honorrios advocatcios.
O executado pode querer discutir a dvida opondo embargos ou exceo de prexecutividade. Os embargos possuem prazo de 15 dias. A exceo no tem
prazo.
O executado pode apresentar moratria processual.
O executado pode no pagar. Se o executado no pagar a obrigao no prazo de
03 dias, vai ocorrer a expedio de mandado de penhora e avaliao. O oficial de
justia, verificando o no pagamento no prazo de 3 dias, munido do segundo
mandado, o oficial procurar bens penhorveis do executado. Hoje a avaliao
dos bens pode ser feita pelo oficial de justia (j feita no auto de penhora e
avaliao).
No momento da citao possvel que o oficial encontre o executado,
mas no encontre bens. E possvel que o oficial encontre bens, mas no
encontre o executado.
Se o oficial de justia encontrar o executado, mas no encontrar bens
haver a suspenso do processo (art. 791, III, CPC). Para o Renato o ideal que
no se estabelea prazo para essa suspenso.
Se o oficial de justia encontrar bens, mas no encontrar o executado (
citado e some ou nem mesmo citado) ele proceder ao arresto dos bens do
executado (pr-penhora). Resp 298287. Alguns autores entendem que esse
arresto semelhante ao arresto cautelar (Humberto Theodoro Jr.). essa no a
posio a ser adotada em concurso pois aonde est o periculum in mora e o
fumus boni juiris. Para concurso para dizer que o arresto uma pr-penhora de
natureza satisfativa.
Para que haja formalizao do auto de penhora preciso da cincia do
executado (cincia no o mesmo que anuncia), por isso que o oficial de justia
encontrando bens e no encontrando o executado no pode fazer a penhora dos
bens do executado.
Se objetivo da execuo fazer a penhora dos bens e o arresto nada mais
do que uma penhora sem cincia, o que se deve fazer para transformar o
arresto em penhora dar cincia ao executado.
Assim, uma vez efetivado o arresto, o oficial vai por trs dias nos 10 dias
subsequentes. Se encontrar o executado resolvido o problema. Se no encontrar
o devedor, o oficial devolver o mandado e ir comunicar ao juiz que no
encontrou o executado. O juiz vai intimar o credor para que tome alguma
postura, o qual dever pedir a citao por edital (o executado ser citado para
cumprir a obrigao por 3 dias no por 30 dias). Decorrido o prazo da citao
editalcia, no tendo se manifestado o executado, o juiz decreta a converso do
arresto em penhora (art. 654, CPC).
Discute-se na doutrina se necessrio intimar o executado dessa
converso. Para alguns sim. Para o Renato e STJ a converso do arresto em
penhora no exige intimao do executado (AgRg no Resp 238097).
3.2 Fase da penhora
Averbao da execuo (art. 615-A, CPC):

Direito Processual Civil

a)
b)

a)
b)
c)

d)

e)

Se a pessoa aliena bem antes da propositura da ao, fala-se de fraude


contra credores.
Se a pessoa aliena bem aps a citao, fala-se em fraude execuo.
E se algum fraudasse a execuo aps a propositura da ao e antes da
citao do executado? Era fraude execuo ou ao credor?
Hoje o credor vai ao distribuidor cvel e ao distribuir a execuo o credor
vai retirar uma certido com os dados do processo, munido da certido, o credor
pode ir at o cartrio com bens suscetveis de registro do executado e averba no
registro do imvel ou do carro a certido de que existe uma execuo. Com isso
no se impede que executado venda o bem, mas impede que o terceiro adquira
o bem (d cincia a terceiros e ao executado da demanda).
Poder o exequente, no ato da distribuio, requerer certido
comprobatria do ajuizamento da execuo com os dados pertinentes do
processo para que possa averbar em cartrios sujeitos a registro de bens
pertencentes ao executado.
Efeitos da averbao na execuo:
Alertar terceiros de boa-f. Ou seja, o sujeito que vai comprar o bem vai ficar
atento a isso.
Considerar fraudulenta a venda aps a averbao que gerar a insolvncia.
Uma vez feita a averbao, o credor deve comunicar ao juiz, no prazo de
10 dias dessa concretizao do ato.
A averbao indevida (art. 615-A, 4, CPC): Quando que a averbao
indevida? Isso um critrio muito subjetivo, depende muito do critrio do juiz.
Ex: credor averbar no bem de famlia do devedor (sabendo o credor que esse
bem de famlia); averbao de bens que so notoriamente superiores ao valor
da execuo, etc. Se o juiz entender que a averbao indevida ele pode
cominar multa ao exequente.
Aplica-se a averbao do at. 615-A na execuo de ttulo executivo
judicial? Pode-se aplicar averbao para cumprimento de sentena? Art. 475-R
(estabelece que se aplica para o cumprimento de sentena, no que couber, a
execuo de ttulo extrajudicial) e 615-A, CPC (no h restrio para a aplicao
deste dispositivo ao ttulo judicial). O art. 615-A est na parte geral da execuo,
portanto, no haveria que se limitar a averbao execuo de ttulo
extrajudicial, podendo ela ser aplicada execuo de ttulo executivo judicial.
Questes importantes da penhora:
Penhora: objetiva individualizar quais bens do executado/ responsvel,
sero destinados ao cumprimento da obrigao. A penhora antes de tudo uma
ato de escolha.
A penhora pode ser satisfativa (quando se penhora dinheiro ou mesmo
quando ocorre a adjudicao) e pode ser liquitativa (ex: alienao em hasta
pblica).
Efeitos da penhora:
Preveno: preveno quer dizer quais bens sero afetados pela execuo. o
bem penhorado ser o bem prevento, ele responder pela execuo, todos os
demais esto livres.
Garantia do juzo: se aplica somente para ttulo judicial.
Direito de preferncia: Um mesmo bem pode ser penhorado vrias vezes. Assim,
se vrias vezes o bem for afetado, usa-se o critrio da anterioridade: as
primeiras penhoras prevalecem sobre as ltimas. Assim, direito de preferencia
quer dizer que as primeiras penhoras preferem as ultimas. O critrio para se
prevalecer uma penhora o critrio cronolgico da anterioridade.
Desapossamento: Desapossamento perder a posse do bem. Isso acontece
quando a penhora ela no apenas penhora de gravame, mas quando ela de
subtrair do executado a posse direta. Quando o devedor tirado da posse do
bem, mas colocado como depositrio do bem isso tambm desapossamento
pois o devedor no perdeu a posse mas perdeu alguns direitos decorrentes da
posse.
Ineficcia dos atos de onerao e alienao.

Direito Processual Civil

1.
2.
3.
4.
5.

A doutrina considerar a preveno, a garantia e o direito de preferencia


como efeitos processuais e o desapossamento e ineficcia como efeitos
materiais da penhora.
Ordem de bens a penhora (art. 655, CPC):
Dinheiro.
Veculos de transporte terrestre.
Mveis.
Imveis.
Navios e aeronaves.
Essa regra no absoluta segundo os Tribunais. Portanto, perfeitamente
possvel que se penhore um imvel ao invs de dinheiro. No necessrio
exaurir as vias antecedentes, para que se busque as subsequentes. Essa ordem
busca evitar que o executado nomeie sempre o seu pior bem. Arts. 620 e 612,
CPC.
Penhora on line:
A penhora on line na verdade penhora em dinheiro.
Penhora on line a possibilidade de constrio de ativos financeiros
pertencentes ao executado para satisfao do crdito exequendo.
Penhora on line penhora eletrnica em contas e ativos financeiros do
executado.
Antigamente existia um convenio chamado de jusbacen em que o juiz
expedia um ofcio ao banco central, o qual comunicava os demais bancos quanto
o valor a ser bloqueado. Em uma remodelao a esse critrio, o Brasil hoje adota
o Bacenjus. O juiz tem contato direito com os bancos (sempre com a superviso
do banco central). O juiz comunica aos bancos o CPF e valor a ser bloqueado. Os
bancos hoje s podem bloquear o valor determinado pelo juiz. Assim, se o
executado tiver 4 bancos e todos bloquearam o numerrio, o primeiro banco ser
o prevento e o juiz comunicar aos outros bancos para liberarem o valor.
Com a penhora on line h quebra de sigilo bancrio? No se trata de
quebra sigilo bancrio, pois no v as operaes financeiras do executados. S
v o numerrio que est ali presente e faz a indisponibilidade do valor da
execuo.
O bloqueio da conta se d at o limite do crdito. Ou seja, uma vez
bloqueado o valor, o resto pode ser movimentado normalmente.
O executado pode escolher como bem de famlia voluntrio uma conta
corrente? Sim. Resoluo do CNJ 61/2008, art. 4 diz que as empresas podem
escolher a conta que ser objeto de penhora on line.
necessrio requerimento do exequente para penhora on line? Sim (art.
655-A, CPC).
Limitao da penhora on line (art. 655-A, 2, CPC): no haver penhora
on line em relao ao rendimento necessrio para o sustento da famlia. No
pode expropriar desmedidamente o patrimnio do executado. Art. 649, IV, CPC.
Conta conjunta pode ser objeto de penhora on line conforme RESP
1229329 (se bloquear mais do que a metade o outro deve entrar com embargos
de terceiros).
No precisa do exaurimento de outras vias para se fazer a penhora on
line. A penhora on line pode ser a primeira opo de penhora (EResp 1052081).
3.3 Fase da moratria processual (art. 745-A, CPC)
A moratria do CPC entrou em conflito hermenutico com o art. 314, CC (se
o executado quiser pagar de maneira parcelada e o credor no quiser, no se
pode operalizar - direito subjetivo do credor de receber a prestao na maneira
que se tinha convencionado).
O CPC criou um direito subjetivo do devedor em pagar parcelado:
moratria. A lei autoriza que o devedor faa uma moratria processual (art. 745A, CPC).
Hoje o executado, no prazo dos embargos e confessando a existncia da
dvida, (atravessa petio simples confessando a divida - condio sine qua non
para usufruir da moratria) deposita 30% da dvida e faz um plano de moratria
para pagar o restante em at 6 vezes. O juiz intima o credor para que se

Direito Processual Civil


manifesta. Se o credor no concordar problema dele, pois isso um direito
subjetivo do executado. Se o devedor no cumprir o acordo:
- Acontece o vencimento antecipado das demais parcelas.
- Sobre as vincendas incidir multa de 10%
- Impossibilidade de opor embargos (o cara j confessou a dvida).
Moratria: Poder o executado, no prazo dos embargos, e confessando a
existncia da dvida, requerer o deposito de 30% para que o restante seja pago
em at 6 parcelas, iguais e sucessivas, com juros de 1% ao ms. O no
cumprimento de uma delas acarreta:
a) No vencimento antecipado das demais.
b) Multa de 10% sobre as vincendas.
c) Impossibilidade de se opor embargos.
Na moratria processual, pode o executado requerer o pagamento de
metade dos honorrios? No, pois a lei fala para a concesso do beneficio de
metade de honorrios o integral pagamento.
Moratria processual para execuo de ttulo judicial: Aqui a doutrina
dividida:
1 c.: No se aplica a moratria para a execuo de ttulo judicial (Marinoni e
Humberto Theodoro). Para esses doutrinadores no pode, pois j houve processo
de conhecimento para se pedir o parcelamento, se no o fez no pode mais.
2c.: Sim (Scparinela), pode se aplicar a moratria processual para ttulo judicial.
Para esta corrente a pessoa teve a oportunidade de pedir o parcelamento na fase
de conhecimento. S que desautorizar a moratria na execuo no bom pois o
processo corre mais rpido do que ele correr normal pois quando ele corre
normal tem que haver a expropriao, etc. Para Renato esta corrente a melhor
a ser adotada em concurso.

Direito Processual Civil


Goinia, 11 de abril de 2013.
AULA 12
TEORIA GERAL DO CUMPRIMENTO DE SENTENA
Bibliografia:
1. Marcelo Abelha Rodrigues Manual da Execuo Civil. Ed. Forense.
1 Tipos de sentena e exequibilidade
Na teoria tradicional existem 3 grandes tipos de sentenas no processo
brasileiro:
a) Sentena declaratria tem por objetivo declarar existncia ou inexistncia de
uma relao jurdica. A sentena declaratria visa debelar uma crise de certeza
jurdica situao que existe duvida da parte. S com a declarao suficiente
para debelar a crise. A sentena declaratria, em regra, no executvel, pois
ela dotada de carga eficacial completa s ela suficiente para satisfazer o
direito da parte. Em regra geral, as pretenses declaratrias so imprescritveis
os estado de dvida, de incerteza pode ser debelado a qualquer momento. O juiz
ao proferir a sentena declaratria ele por si s j acaba com a duvida, de modo
a satisfazer o direito da parte. Ex: sentena em ao de investigao de
paternidade (a pessoa j filha, a sentena no constitutiva do estado de
filiao, a sentena somente acaba com a dvida, declarando que fulano filho).
Ex: usucapio. Caso acolhida a sentena de usucapio, o autor no depende de
nada do ru para exercer o seu direito (no depende de o ru aceitar a
propriedade. A sentena suficiente, no precisa de execuo). a
b) Sentena constitutiva ou desconstitutiva tem por objetivo criar, modificar ou
extinguir relao jurdica j existente. Na constitutiva j sabemos que a relao
jurdica j existe. Diferentemente da declaratria no se discute se a relao
jurdica existe ou no. A sentena constitutiva visa debelar crise de situao
jurdica quer mudar a situao jurdica em que se encontra. Em regra geral, as
sentena constitutivas ou desconstitutivas no so executveis pois elas so
dotadas de carga eficacial completa o simples fato de o juiz proferir a sentena
constitutiva ou deconstitutiva j mais suficiente para que a parte seja
satisfeita. Geralmente as pretenses constitutivas possuem prazo decadencial.
Ex: adoo (exemplo de pretenso constitutiva) o Estado decreta a adoo,
sedo que a sentena cria uma situao jurdica nova. Ex: divrcio (pe fim
relao jurdica chamada casamento).
c) Sentenas condenatrias a sentena que reconhece e impe uma obrigao
(pode ser uma obrigao de pagar, fazer, no fazer e de dar). Caso haja
descumprimento a sentena condenatria autoriza o uso da sano, pois se o
juiz determinou que pague, faa, etc, preciso de uma prestao do Estado que
faa com que a pessoa faa, pague, d, etc. Essa sano a execuo. A
execuo existe da sentena condenatria, pois somente ela depende de
prestao da parte que o estado pode exigir atravs do processo de execuo.
Todos os pases do mundo estabelecem que execuo pode ser feita de
dois mtodos:
- Execuo autnoma: feita atravs de nova relao jurdica processual sucessiva
fase de conhecimento. Aqui haver um novo processo.
- Execuo no autnoma ou sincrtica (sem intervalo ou execuo por mdulo
processual): alguns pases do mundo estabelecem que a execuo da sentena
condenatria seja feita sem nova relao jurdica, mas em continuidade ao
processo de conhecimento. Aqui o ru no ser citado (no se trata de nova
relao), o ru vai ser apenas intimado.
O que define o modelo (execuo autnoma ou sincrtica) a ser adotado a
lei. e a lei no precisa ter razo lgica para adotar um modelo ou outro. O Brasil
adota os dois modelos (autnomo e sincrtico).
2 Execuo autnoma e no autnoma na lei brasileira
2.1 Hipteses de execuo sincrtica (no autnoma)
No Brasil a execuo sincrtica adotada em trs hipteses:

Direito Processual Civil


a) Art. 475-N, I, CPC: Sentena que reconhece a existncia de uma obrigao (dar,
pagar, fazer ou no fazer). Se a sentena reconhece a existncia de uma
obrigao o cumprimento ser feito de modo no autnomo.
b) Art. 475-N, III e V, CPC: Hipteses das sentenas homologatrias de acordo
reconhecendo uma obrigao (pagar, dar, fazer). Caso essa sentena no seja
cumprida, ela executada de modo no autnomo.
c) Art. 475-N, VII, CPC: A execuo ser sincrtica nas hipteses em que se estiver
diante de um formal ou certido de partilha. Ex: foi determinado que o
inventariante entregue um carro. A execuo disso ser feito nos prprios autos
do inventrio.
2.2 Hipteses de execuo autnoma
Aqui estabelece nova relao jurdica (o ru ser citado).
A execuo de titulo extrajudicial feita de modo autnomo (no tem
processo de conhecimento anterior).
Apesar de ser sentena, o Brasil continuou estabelecendo que a execuo
ser autnoma na hiptese dos ttulos judiciais previstos no art. 475-N, II, IV, VI,
CPC, que so as hipteses de ttulos parajudiciais ou paraestatais. Os ttulos
parajudiciais so os ttulos formados margem da jurisdio estatal cvel so
ttulos que no so emitidos pela jurisdio estatal cvel: sentena penal
condenatria, sentena arbitral (proferida por particular. O arbitro no tem poder
de execuo), sentena estrangeira (foi proferida por outro pas). Trata-se de
execuo autnoma de titulo judicial.
Art. 475-N, nico estabelece que quando nessas situaes de ttulos
parajudiciais o ru ser citado.
O Brasil estabeleceu ainda que a execuo de pagar contra a Fazenda
Pblica continue de modo autnomo. No Brasil se a pessoa ganha da fazenda,
tem que se executar mediante um novo processo (sendo a Fazenda citada para
embargar). Trata-se de execuo autnoma de titulo judicial.
Na Fazenda pblica somente a obrigao de pagar que autnoma, a
obrigao de dar e fazer contra a fazenda pblica sincrtica.
A hiptese de execuo de alimentos recentes tambm pelo modo
autnomo (Art. 733, CPC). um ttulo judicial s que a execuo se d de modo
autnomo. apenas a do art. 733, CPC que autnoma. Trata-se de execuo
autnoma de titulo judicial.
A execuo do art. 732 (execuo dos alimentos atrasados, os no
recentes) uma grande polmica. Para alguns autores a execuo do art. 732
autnoma, para outros ela sincrtica. O Gajardoni adota em sua Vara que se os
alimentos forem vencidos no curso do processo (anteriores s 3 ultimas
prestaes) a execuo sincrtica. Agora que se o processo arquivado, e o
alimentante para de pagar, a execuo do art. 732 deve ser por meio de
processo autnomo. Independentemente da polmica, o STJ no julgamento do
Resp 1177594/RJ j pacificou o entendimento de que ainda que a execuo seja
do art. 732 (seja autnoma ou sincrtica), CPC aplica-se o art. 475-J (intima-se o
ru para pagar em 15 dias sob pena de multa).
3 Regime jurdico da execuo no autnoma
Trata-se do regime jurdico do cumprimento de sentena: cumpre a sentena
nos prprios autos em que ela foi proferida (art. 475-I, CPC).
- Se a obrigao for de pagar, o regime jurdico do art. 475-J (execuo por
expropriao). Tudo o que for execuo for de pagar e a execuo for no
autnoma, ela feita com base no art. 475-J.
- Se a obrigao for de fazer ou no fazer, o regime jurdico todo dado pelo art.
461, CPC (execuo por transformao).
- Caso a obrigao seja de dar, entregar, todo regime jurdico est no art. 461
(execuo por desapossamento).
O cumprimento de sentena feito com base na natureza da obrigao
estipulada na sentena.

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4 Ttulos executivos judiciais (art. 475-N, CPC)
Nos termos do art. 618, CPC o titulo executivo essencial (conditio sine qua
non), o que legitima o cumprimento de sentena.
A criao dos ttulos executivos, principalmente dos judiciais, est sujeita
regra da reserva legal. No Brasil s pode ter titulo judicial criado por lei. Na
poca do direito romano as partes podiam contratualmente estabelecer que
determinado titulo era judicial.
O rol do art. 475-N, CPC, taxativo (fechado). Em regra geral, apenas os
ttulos do art. 475-N so judiciais. Todavia, h temperamentos. A doutrina e
jurisprudncia vagorosamente foram construindo temperamentos a essa
congncia do art. 475-N (analogicamente reconhece a existncia de outros
ttulos que no esto presentes no art. 475-N). Em suma, o art. 475-N fechado
mas h atermaes.
4.1 Art. 475-N, I: Sentena que reconhea obrigao (dar, pagar, fazer
ou no fazer)
Apesar da lei falar a sentena proferida no processo civil que reconhea
a obrigao de fazer, no fazer e de dar. Quando ele coloca o termo sentena
o que o legislador na verdade quis dizer era provimento judicial, portanto, pode
ser deciso interlocutria e acordo.
Mesmo as sentenas de improcedncia e extintivas sem o julgamento do
mrito tambm so executveis no capitulo da sucumbncia. Aqui no h o
reconhecimento de obrigao principal, a sentena de improcedncia sendo
sempre declaratria no se permite a execuo. todavia, existe um capitulo na
sentena de improcedncia e extintiva que o da sucumbncia (parte da
sentena que condenatria).
Esse ttulo judicial no necessariamente emitido no processo de
conhecimento. Fora do processo de conhecimento (execuo e cautelar) o juiz
pode reconhecer a existncia de obrigaes e assim, ainda que no emitido no
processo de conhecimento, eles pode ser executados. Ex: art. 601, CPC: o juiz no
processo de execuo aplica multa no executado (essa multa ttulo executivo
judicial, podendo ser executada). Ex: Art. 852: alimentos provisionais (cautelar)
o juiz na cautelar vai dar uma deciso conferindo os alimentos reconhece a
existncia de obrigao fora do processo de conhecimento trata-se de titulo
executivo judicial. Em suma, o titulo executivo judicial pode ser emitido no
processo de conhecimento, na cautelar e na execuo.
Possibilidade da execuo da sentena declaratria:
A partir da supresso da expresso condenatria da redao do art.
475-N, I, do CPC, alguns autores comearam a sustentar luz do decidido no
Resp. 588.202/PR, relatado pelo ministro Theori Zavasky, que algumas sentenas
declaratrias tambm seriam executveis, o que quebraria o dogma de que s
h execuo de sentena condenatria. Sustentam que tal entendimento
privilegiaria a economia processual, vez que no seria necessrio um novo
processo de natureza condenatria para a execuo de uma sentena que j
reconhecera a existncia de uma obrigao. Ponderam, contudo, que para a
sentena declaratria ser executvel necessrio que se observe trs condies:
a) Que a declaratria no seja meramente declaratria (art. 4, CPC. Ex:
investigao de paternidade), mas que efetivamente reconhea uma obrigao.
b) Que a sentena declaratria executvel individualize a norma jurdica aplicvel,
reconhecendo credor, devedor, natureza da obrigao e o seu objeto (valor, etc).
c) Necessariamente estas pretenses declaratrias estaro sujeitas ao prazo
prescricional das pretenses condenatrias correspondentes.
Esse entendimento prestigia profundamente as sentenas de
improcedncia das aes declaratrias negativas, que doravante passam a ser
ttulos executivos judiciais ex; fulano entra com ao contra beltrano para
declarar que no deve a ele 10 mil reais. Se o Estado julga improcedente o
pedido significa que o Fulano deve os 10 mil reais. Quando o juiz julga
improcedente essa declaratria negativa ele acaba de declarar a existncia de
uma obrigao, podendo esse ru executar (cumprimento de sentena).

Direito Processual Civil


Resp. 588.202/PR aqui o caso da sentena que declarou que um
individuo tinha pagado imposto a mais e com isso tinha direito de compensar
outros crditos.
4.2 Art. 475-N, II: Sentena penal condenatria transitado em julgado
condio sine qua non no sistema brasileiro que para que a sentena
penal condenatria seja titulo executivo ela deve, necessariamente, ter
transitado em julgado. No se admite execuo provisria de sentena penal
condenatria.
A doutrina costuma falar que a sentena penal condenatria ela
necessariamente um titulo hibrido, pois ela somente seria executvel aps uma
liquidao de sentena no cvel. hbrido porque precisa de um provimento
penal (sent4ena) e de um provimento cvel (liquidao). A sentena penal
condenatria aplica sanes penais ao ru, ela no se preocupa em um primeiro
momento pelo dano sofrido pela vtima. Gajardoni no concorda com essa
afirmao (que a sentena penal condenatria hibrida) face o que consta no
art. 387, IV, CP, este artigo estabelece que quando o juiz criminal vai proferir a
sentena condenatria ele tem autorizao para fixar valor de reparao de
danos no mbito criminal (se o individuo estiver satisfeito com o valor fixado na
sentena penal condenatria, no precisa da liquidao, no tendo, assim, essa
sentena ter que passar por um provimento cvel. Caso o individuo no concorde
com o valor a sim vai ter que passar pelo provimento civel).
Existe um sistema de independncia temperada entre a jurisdio
criminal e a jurisdio cvel no direito brasileiro (Art. 935, CC). Ou seja, o
julgamento do crime autnomo ao julgamento do cvel. O lesado no precisa
esperar o julgamento do crime para entrar com reparao civil. Quando se diz
que um regime temperado quer se estabelecer que esse temperamento entre
a jurisdio cvel e criminal sofre algumas mitigaes - situaes em que o
julgamento do crime bitola o julgamento do cvel: se a sentena penal for
condenatria (se o individuo no crime for condenado ) o art. 935, CC estabelece
que a autoria e a responsabilidade civil j fica decretada (art. 935, CC + 91, CP +
63, CPP).
Sentena penal absolutria: pode ou no discutir a questo no cvel? Se a
sentena penal absolutria for relativa a inexistncia do fato, inexistncia de
autoria ou relativa ao reconhecimento de excludentes de antijuricidade (art. 65 e
66, CPP) nesses trs casos o julgamento do crime tambm bitola o cvel e
impede a condenao. Se a sentena penal absolutria for por atipicidade da
conduta ou por falta de provas esse julgamento de absolvio no bitola o cvel e
a parte pode reclamar indenizao em ao de conhecimento.
O art. 110, CPC ele estabelece que possvel ao juiz do cvel suspender o
julgamento do processo cvel at o julgamento da questo idntica que se
discute no criminal. O art. 110 no fala em prazo, portanto, no h prazo para
essa suspenso se for ao penal pendente. Esta questo no se sujeita ao art.
265, CPC no h limitao de prazo.
O art. 200, CC estabelece que quando a ao se originar de fato que deve
ser apurado no juzo criminal no ocorre a prescrio da pretenso cvel
enquanto no houver o julgamento do crime.
Caso a parte no espere o julgamento da criminal, ajuze ao cvel de
reparao de danos, e perca, poder liquidar/executar futura sentena penal
condenatria?
1 corrente: Sim, pois a sentena penal condenatria titulo, no interessa se
julgou ou no a cvel (Humberto Theodoro).
2 corrente: No possvel pois a coisa julgada do cvel impede a liquidao e
execuo da sentena penal condenatria (Srgio Shimura). Gajardoni concorda
com esta corrente. A coisa julgada individual sempre prevalece face a coisa
julgada em outra via.
O juiz no precisa declarar na sentena penal condenatria que ela poder
ser executada no cvel. Isso automtico. Decorre da lei esse comando (art. 93,
CP hiptese de ampliao objetiva ex lege do pedido (amplia o objeto) o

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promotor pede a condenao criminal independentemente de outro pedido o juiz
condena para reparar o cvel).
A sentena penal condenatria s titulo executivo contra o condenado,
nunca contra os responsveis por fato de terceiro (art. 932, CC) no pode
executar sentena contra algum que no participou e no se defendeu. Se a
vitima quiser responsabilizar os responsveis por fato de terceiro ela deve entrar
com ao de conhecimento.
Supervenincia da sentena penal condenatria no curso da ao civil
(que visa apurar a responsabilidade do individuo): adotando uma postura
instrumentalista ( luz da finalidade do processo) se vier condenao criminal no
curso do processo cvel ao invs de extino sem mrito converte-se aquela ao
(cvel) em liquidao de sentena.
Reviso criminal: Se eventualmente houver liquidao/execuo da sentena
penal condenatria, e posteriormente o individuo for absolvido em reviso
criminal o que acontece? pacifico o entendimento de que as partes devem ser
estabelecidas ao status quo antes. Ou seja, dever haver repetio do indbito (a
pessoa deve devolver a indenizao que recebeu). Todavia, nada impede que
caso a reviso criminal absolva por atipicidade ou falta de provas que a parte
ajuze ao civil.
4.3 Art. 475-N, III: Sentena homologatria de acordo que reconhea
uma obrigao (pagar, dar ou fazer)
O legislador aqui faz uma confuso entre conciliao e transao.
Formas de Autocomposio:
Reconhecimento jurdico do pedido (art. 269, II, CPC);
O autor renuncia ao direito que se funda a ao (269, V, CPC);
Transao: representa renncias mtuas e recprocas (art. 269, IV)
Tcnicas para obteno da Autocomposio (mecanismos para fazer com que as
partes se autocomponham atravs do reconhecimento jurdico do pedido, da
renuncia ou da transao):
Conciliao;
Mediao;
Negociao;
Etc...
Transao e conciliao no so coisas iguais. Conciliao a tcnica para
obter a autocomposio nas modalidade existentes. Assim, quando o legislador
fala em a sentena homologatria de conciliao ele na verdade quis dizer
sentena homologatria de autocomposio, podendo o juiz homologar o
reconhecimento, a renuncia e a transao.
A Autocomposio pode versar sobre questo no posta em juzo. Ex: na
ao de alimentos as partes podem ajustar quanto as visitas, etc.
4.4 Art. 475-N, IV: Sentena arbitral que reconhea uma obrigao
(pagar, dar, fazer)
Existe sentena arbitral declaratria e constitutiva, sendo que estas no so
ttulos executivos judiciais. Somente a que reconhea uma obrigao que
ttulo executivo.
So executveis no s as sentenas arbitrais do art. 31 da lei 9307 (lei
de arbitragem) com tambm as do art. 28 da lei 9307 como tambm as
sentenas arbitrais de improcedncia que reconheam a obrigao do vencido de
pagar sucumbncia.
Trata-se de titulo executivo judicial com menor incidncia prtica, pois a
sentena arbitral dificilmente executada, pois a parte geralmente cumpre a
deciso. Geralmente a arbitragem muito usada por comerciantes, fazendo
assim, com que geralmente a parte cumpra.
Geralmente a sentena arbitral liquida (o arbitro j estabelece o valor da
obrigao ou qual a obrigao). Excepcionalmente, admite-se sentena arbitral
ilquida. Quando a sentena arbitral ilquida onde feita a liquidao? Perante
o arbitro ou perante a jurisdio estatal?

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1 corrente: estabelece que a liquidao poderia ser feita perante o judicirio,
pos de acordo com a lei 9307 o arbitro s tem poder at a sentena. Se o arbitro
da uma sentena ilquida o arbitro no pode mais mexer, devendo a liquidao
ser pfeita perante o judicirio (Carmona).
2 corrente: Se a sentena arbitral for ilquida ela no titulo executivo
(funcionaria como os ttulos extrajudiciais no tem titulo extrajudicial ilquido),
sendo, portanto, nula. vedado ao arbitro dar sentena sem estipulao de
valores. Gajardoni concorda mais com esta corrente.
Quando o arbitro profere sentena arbitral, a parte pode querer anular a
sentena arbitral perante o judicirio (art. 33, 3, lei 9307). A decretao de
nulidade de sentena arbitral tambm poder ser arguida mediante impugnao
ao cumprimento de sentena (impugna na prpria execuo), no preciso
entrar com ao anulatria.
4.5 Art. 475-N, V, CPC: Acordo extrajudicial homologado judicialmente
Esse acordo deve reconhecer uma obrigao.
A homologao desse acordo feito atravs de um procedimento de
jurisdio voluntria (ajuza ao de homologao de acordo extrajudicial).
Havendo o descumprimento da obrigao desarquiva o processo e
executa nos prprios da ao de homologao de acordo extrajudicial.
Tem se entendido que caso o acordo extrajudicial seja homologado por
juiz absolutamente incompetente ele preserva a natureza de ttulo extrajudicial,
pois a homologao no tem efeitos.
4.6 Art. 475-N, VI: Sentena estrangeira homologada pelo STJ que
reconhea obrigao
O que titulo executivo no sentena estrangeira o que titulo executivo
a homologao do STJ.
Toda a disciplina do processo de homologao de sentena estrangeira
(ao de competncia originria do STJ) est no art. 482, CPC e resoluo n 09
do STJ.
4.7 Art. 475-N, VII, CPC: Formal (art. 1026, CPC) ou certido (art. 1027,
CPC) de partilha
Formal quantidade de bens maiores. Se os bens forem menores a tanto que
est na lei (ver depois) expede-se certido de partilha.
O formal ou certido de partilha s titulo executivo contra quem parte no
processo de inventrio (inventariante, herdeiros e sucessores a titulo singular ou
universal).
Se for contra terceiro tem que ter ao de conhecimento. Ex: se o carro do
morto que ficou para fulano estiver com um amigo do morto deve-se entrar com
ao de conhecimento contra esse amigo.
4.8 Outras hipteses de ttulos judiciais no previstos no art. 475-N
O rol do art. 475-N taxativo mitigado.
Tem-se admitido a execuo de titulo executivo judicial com base no art.,
273 e 461, 3, CPC que so as decises antecipatrias de tutela. Quando o juiz
determina que algum entregue, faa, ou pague alguma coisa em tutela
antecipada a doutrina tem dito que isso um titulo executivo judicial provisrio.
Para alguns autores essa hiptese de execuo no prevista no art. 475-N
uma exceo ao princpio da nula executio sine titulo (Marinoni). Para outros
autores (Medina, Gajardoni), trata-se do titulo do art. 475-N, I, CPC (provimento
judicial), portanto, no trata de uma exceo. Seja qual for a posio, todos
concordam que isso pode ser executado.
Existe ainda uma segunda hiptese que tem se admitido a execuo
judicial: art. 1102-C, 2 parte, CPC (monitria). Na monitria se o ru no
embarga o mandado monitrio, este vira ttulo executivo judicial (hiptese de
titulo judicial no prevista no art. 475-N).

Direito Processual Civil


Goinia, 25 de abril de 2013.
AULA 13
Cumprimento de sentena de quantia (pagar)
1 Competncia
Art. 475-P, CPC
Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuar-se- perante:
I os tribunais, nas causas de sua competncia originria;
Hiptese de competncia funcional. Ex: ao de execuo de honorrios
fixados em ao rescisria.
Trata-se de hiptese de competncia absoluta, uma vez que a
competncia funcional atende o interesse pblico.
II o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio;
Aqui tambm trata de hiptese de competncia funcional, portanto,
competncia absoluta.
Existe aqui trs excees. Trs situaes em que a competncia funcional
poder ser modificada. Trs situaes em que haver causa modificativa de
competncia (juiz que condenou no necessariamente julgar o cumprimento de
sentena):
A parte poder optar pelo encaminhamento dos autos: ao local dos bens do
devedor ou ao atual domiclio do devedor (art. 475-P, p.u, CPC). O processo
remetido para essas localidades, muda-se a competncia.
Nas execues de sentenas alimentares o credor pode optar por executa-la no
domiclio do seu domiclio atual, ainda que no seja o da condenao (STJ, Resp
436251/MG). Aqui o alimentando pode requer a remessa dos autos para o seu
domiclio ou ento tirar cpias e comear um novo processo.
III o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena penal condenatria,
de sentena arbitral ou de sentena estrangeira.
Trata-se de regra de competncia territorial. Esta regra utilizada
somente para o caso de ttulos paraestatais ou parajudiciais (ttulos judiciais
emitidos perante rgo que no so do Estado ou sendo do Estado no so do
Estado brasileiro ou sendo do Estado Brasileiro no so de jurisdio civil).
A execuo destes ttulos autnoma, feita em um novo processo.
Esse processo ser distribudo conforme uma ao autnoma. Para fixar a
competncia destas aes necessrio fazer um prognostico de qual seria o
juzo competente para a suposta ao de conhecimento.
Ateno: Art. 109, X, CF: Este dispositivo constitucional estabelece que a
sentena estrangeira sempre executada/cumprida na Justia Federal. Essa
regra meio esquisita porque muitas das vezes a sentena no tem nada a ver
com o Estado. Ex: execuo de sentena de cidado americano contra cidado
brasileiro.
2 Liquidao de sentena (art. 475-A/457-H, CPC)
2.1 Conceito de iliquidez
Tomar cuidado ao falar que a sentena ilquida aquela que no tem
valor, pois s vezes a sentena no tem valor mas liquida, bastando ao credor
fazer a conta.
Iliquidez o estado de indeterminao do valor da obrigao que
depende de elementos internos ou externos a ainda serem objeto de cognio
judicial. Em suma, a sentena que o valor depende ainda de ato do juiz, o juiz
precisa completar a tarefa iniciada no processo de conhecimento para que
atravs da apreciao de elementos (internos ou externos) possa chegar ao valor
da apreciao.
2.2 Objetivo da liquidao de sentena
Art. 586, CC e 618, CPC a lei exige para que haja a execuo que o credito
seja fundado em titulo de obrigao certa, liquida.

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O objetivo da liquidao de sentena seria o de apurar o quantum nas
sentenas que acarretem a imposio de obrigaes de pagar genricas (art.
286, CPC).
Em hipteses raras o legislador permite que a parte faa pedidos
genricos art. 286, CPC. Ex: pessoa atropelada entra com ao para pedir que a
parte arque com todo o valor do tratamento, cujo valor ela ainda no sabe. Ao
final o juiz vai condenar o ru no pagamento do tratamento, cujo valor ser
apurado no momento da liquidao de sentena.
A sentena penal condenatria geralmente tambm ilquida.
Sempre ter antes da liquidao de sentena o an debeatur (definio da
obrigao. Ex: pagar indenizao por danos materiais, etc). Busca na liquidao
apenas o quantum debeatur (quantificao da obrigao).
2.3 Natureza da liquidao de sentena
Prevalece hoje na doutrina o entendimento de que a natureza da
liquidao de sentena a natureza de incidente processual, a liquidao tem
natureza de fase do processo de conhecimento (Marinoni, Scarpinela, Garjadoni).
Sustentar esta corrente.
Todavia, uma corrente minoriataria sustenta que a liquidao de sentena
continua sendo ao autnoma (Nelson Nery, Araken de Assis). Eles parte da
premissa que nada mudou com a lei 11232. No d para sustentar esta corrente
porque o art. 475-A, 1, estabelece que no tem petio inicial no requerimento,
alm de a parte ser intimada, ao invs de ser citada.
Em suma, a regra de que a liquidao tem natureza de incidente
processual. Todavia, existem excees: sobrevive ainda no Brasil a liquidao
autnoma (com citao do ru, com formao de novo processo) nas hipteses
dos ttulos parajudiciais ilquidos (sentena penal condenatria, sentena arbitral
e sentena estrangeira). Art. 475-N, nico, CPC.
2.4 Competncia para liquidao da sentena
Se a liquidao for incidente processual, que a regra geral, o juiz
competente para a liquidao de sentena o juzo da condenao ilquida
(regra de competncia funcional).
Todavia, se a liquidao for ao autnoma de liquidao (hipteses dos
ttulos parajudiciais), a definio de competncia nestes casos feito por um
prognostico do juzo cvel competente (art. 475-P, III, CPC): Quem seria o juzo
para julgar o processo de conhecimento?
Aqui trata-se de hiptese de
competncia territorial.
Eu poderia aplicar o art. 475-P, nico na liquidao de sentena? Eu teria
sentena condenatria ilquida (ex: condenou o ru a pagar ao autor todos os
prejuzos que a resciso do contrato causou). Poderia eu requerer o
encaminhamento dos autos para o juzo do domiclio do ru.
Para o professor isso no possvel, antecipao do art. 475-P, nico,
pois o juiz do processo de conhecimento o melhor juiz para fazer a liquidao.
Assim, somente depois de liquidada a sentena que poder remeter os autos
para outro juzo nos termos do art. 475-P, nico, CPC. Deste modo, a regra do
art. 475-P, nico no tem excees: o juiz competente para a liquidao de
sentena o juzo da condenao ilquida.
2.5 Momento da liquidao de sentena
O momento da liquidao de sentena, como regra, sempre antecedente
execuo. Ou seja, no tem como executar sem a sentena ser liquida, precisa
da liquidez do ttulo.
Entretanto, em carter excepcional, em carter anmalo, atpico, a
liquidao de sentena pode ocorrer aps o inicio da execuo. Assim, fala-se em
liquidao de sentena incidental execuo. Essa regra excepcional acontece
nas seguintes circunstncias:
Temos ttulos executivos extrajudiciais ou judiciais que reconhecem
obrigao de fazer, no fazer e dar. Caso essas obrigaes no sejam cumpridas
tem-se a necessidade de converter essas obrigaes em perdas e danos. Se tem
execuo de fazer, no fazer e dar e caso no curso da execuo o ru descumpre

Direito Processual Civil


a obrigao, tudo o que resta para o credor converter a execuo em perdas e
danos, que feita de forma incidental na prpria execuo.
Nas hipteses de converso em perdas e danos de ttulos executivos
relativos a obrigaes de fazer, no fazer e dar a liquidao poder ser incidental
prpria execuo frustrada.
Cuidado: Muitas das vezes o concurso afirma que no possvel a
liquidao de titulo extrajudicial, isso no totalmente certo. A regra que se
liquida sentena, todavia, excepcionalmente, quando se tratar de titulo
extrajudicial que tem como obrigao de fazer, no fazer e dar e o ru
descumprir pode haver a liquidao, visto que essa obrigao ser convertida
em perdas e danos.
2.6 Sentenas determinveis
Essas sentenas determinveis no so ilquidas e, portanto, dispensam
liquidao.
Se a determinao s depender de elementos internos do processo e no
dependentes de cognio do juiz, o art. 475-B, CPC expressamente determina
que o credor apresente calculo do valor devido e d incio execuo.
Regime de obteno de dados do art. 475-B, 1 e 2, CPC:
Art. 475-B. Quando a determinao do valor da condenao depender apenas de
clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da sentena, na forma do
art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido com a memria discriminada e
atualizada do clculo.
1o Quando a elaborao da memria do clculo depender de dados existentes
em poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento do credor, poder
requisit-los, fixando prazo de at trinta dias para o cumprimento da diligncia.
2o Se os dados no forem, injustificadamente, apresentados pelo devedor,
reputar-se-o corretos os clculos apresentados pelo credor, e, se no o forem
pelo terceiro, configurar-se- a situao prevista no art. 362.
s vezes o credor no tem consigo os elementos necessrios para fazer a
conta. A sano do 2 somente para o devedor que tem que apresentar os
dados. Tem prevalecido o entendimento de que se trata de presuno relativa o
juiz presume como verdadeiro o calculo apresentado pelo credor. Nada impede
que o devedor faa prova em sentido contrrio.
Art. 362, CPC busca e apreenso, sem prejuzo o crime de
desobedincia. Contra o terceiro tem que obter o documento atravs de busca e
apreenso e processa-lo por crime de desobedincia.
Liquidao s avessas: Na verdade trata-se de apresentao dos
clculos s avessas. Existia no CPC o art. 605, CPC que permitia que o devedor
apresentasse o calculo do valor devido para satisfazer a dvida (calculo s
avessas). O problema que o art. 605, CPC foi revogado. Da surge a duvida:
apesar da revogao do art. 605, ainda existe o instituto do calculo s avessas?
Tem prevalecido o entendimento que o fenmeno da apresentao de calculo s
avessas possvel luz do art. 334, CC.
2.7 Objeto da liquidao de sentena
Como regra, o objeto da liquidao de sentena so os ttulos judiciais
ilquidos que reconheam obrigaes de pagar. O objeto, portanto, estaria
preponderantemente nas obrigaes de pagar (art. 475-A, CPC).
O art. 475-A diz: quando a sentena no determinar o valor devido.
Antigamente a legislao estabelecia que poderia haver liquidao de obrigaes
de entrega de coisa incerta (indeterminada). Ex: o devedor deveria entregar um
cavalo do seu aras. Eu teria que antes de executar a entrega do cavalo
determinar qual cavalo seria. A maioria da doutrina hoje diz que no cabe mais
essa liquidao para entrega de coisa: isto por causa que o art. 475-A somente
fala em quantia e tambm porque no haveria necessidade de ter liquidao de
entrega de coisa por conta do art. 461-A, s do CPC que determina um
procedimento de determinao da coisa incerta.
2.8 Hipteses de no cabimento da liquidao de sentena

Direito Processual Civil

a)

Por questo de poltica legislativa, ou s vezes por conta de


impossibilidade mesmo s vezes a lei no deixa ter liquidao. O incidente de
liquidao indesejado torna o processo mais inefetivo. Devendo ser evitada a
liquidao em favor do jurisdicionado e do judicirio. Assim, existem 4 hipteses
em que, por opo de politica legislativa ou por impropriedade, impossibilidade
tcnica, no se pode dar ttulo ilquido:
Quando o autor tiver formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena
ilquida (art. 459, p., CPC). Este dispositivo s vezes pode trazer situaes
desconcertantes pois s vezes a parte pode fazer pedidos esdrxulos, ficando o
juiz adstrito a esse pedido. Em razo disso sofre este dispositivo atenuao
jurisprudencial. A jurisprudncia admite a liquidao quando no houver nos
autos elementos seguros para quantificar a obrigao
Art. 14, 2 e art.38, nico, da lei 9099/95. No tem incidente de liquidao nos
juizados especiais. Se a parte no for capaz de trazer elementos concretos que
permitam o juiz quantificar, o juiz pode: o juiz extingue o processo sem mrito ou
o juiz fixa um valor equitativamente (equidade).
Art., 475-A, 3, CPC: nos processos sob procedimento comum sumrio referidos
no art. 275, II, d (acidente de transito) e e (seguro de acidente de transito)
proibida a sentena ilquida. Aqui por opo politica o legislador no quis
sentena ilquida nessas duas opes. O legislador poderia ter ampliado para as
outras hipteses do art. 275. Caso a parte no traga elementos suficiente para o
juiz apurar o valor vale o bom senso do magistrado, critrio do juiz, o juiz vai
fixar aleatoriamente (o juiz tem que fixar de plano o valor devido ento o juiz
deve buscar o bom senso para apurar o quantum).
Como regra no h liquidao dos ttulos extrajudiciais. Trata-se de incapacidade
logica do sistema de ter, pois o titulo extrajudicial sem valor no titulo
executivo. A exceo fica para os ttulos extrajudiciais nas obrigaes de fazer,
no fazer e dar convertidas em perdas e danos (aqui possvel a liquidao
incidental no prprio processo de execuo para apurar as perdas e danos).
2.9 Espcies de liquidao de sentena
O que determinar o tipo de liquidao de sentena o grau de
indeterminao do quantum estabelecido na deciso, sendo possvel, ainda, de
acordo com o STJ, a alterao da espcie de liquidao conforme as
particularidades do caso, ainda que a sentena diga o contrrio (smula 344,
STJ).
O que vai definir a espcie de liquidao ser o grau de indeterminao.
Existem 4 espcies de liquidao:
Liquidao por clculo do contador (art. 475-B, 3 e 4). a liquidao cuja a
indeterminao do quantum zero, nenhuma, no h duvida para determinar o
quantum. A liquidao por calculo do contador no depende de liquidao.
Tecnicamente no uma espcie liquidao, pois esta liquidao nada mais do
que a elaborao do calculo, da conta por um auxiliar do juiz, no dependendo
de nenhuma cognio do juiz para apurao do quantum. o prprio credor j
tinha elementos para apurar o valor. Todavia, a lei s vezes permite que ao invs
de o credor fazer a conta quem possa faze-la o auxiliar do juiz.
O 3 estabelece duas hipteses em que o juiz poder se valer do
contador do juzo:
Hiptese em que a memria apresentada pelo credor aparentemente excede
os limites da deciso exequenda.
Se o credor no concordar com os clculos feitos nos termos do 3o deste
artigo, far-se- a execuo pelo valor originariamente pretendido, mas a penhora
ter por base o valor encontrado pelo contador (4) permite ao devedor
impugnar garantindo o juzo pelo valor aparentemente devido.
A doutrina critica o 4: a doutrina estabelece que na verdade melhor
seria autorizar o juiz a indeferir parcialmente a execuo, vez que no h ttulo
sobre o valor excessivo. Se o credor no concordar ele deve agravar a deciso.
Nos casos de assistncia judiciria. Quando o advogado ou defensor pblico
do credor tem dificuldade para fazer a conta (porque no sabe ou porque no
tem tempo, no tem estrutura).

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b) Liquidao por arbitramento (art. 475-C e D): a liquidao cabvel quando o
grau de indeterminao do quantum for intermedirio, porque para sua
determinao ser necessria cognio sobre elementos j existentes no
processo, mas que ainda no foram considerados pelo juiz na fase cognitiva. s
vezes o juiz que estabelece qual o dano mas no quantifica, pois no tem dados
para mensurar o dano naquele momento. Ex: imagine uma ao em que se
determinou que o requerido indenizasse o autor por uma X quantidade de vacas
mortas de determinada espcie. Quando o juiz estabeleceu essas premissas ele
tinha elementos para estabelecer a espcie, quantidade do animal, todavia, ele
no tinha elemento para estabelecer o valor da arroba poca. Nomeia-se perito
para arbitrar o valor da arroba poca. A liquidao por arbitramento
basicamente significa que nomeia-se um perito para falar o valor quando os
elementos da obrigao j esto no processo.
A deciso interlocutria tem que ser fundamentada, no basta homologar
o laudo. Isso deciso de cunho jurisdicional e tem definitivamente que definir o
quantum.
c) Liquidao por artigos (art. 475-E e F): aquela cujo grau de indeterminao do
quantum alto, sendo necessrio que haja cognio do juiz sobre elementos
novos a serem objeto de prova pelas partes no prprio incidente/ao de
liquidao (portanto esses elementos no esto no processo). Vincula-se a
liquidao por artigo prova de fato novo. Ex: sentena penal condenatria em
que o ru condenado por ter matar uma pessoa se o juiz no fixou valor
indenizatrio aos herdeiros, estes entram com ao de liquidao no cvel para
apurar o valor da indenizao (danos morais, expectativa de vida do pai, etc).
Ex: pegou fogo no apartamento da inquilina. A inquilina entrou com ao contra
a locadora pedindo para esta pagar o valor de todos os moveis que existiam no
apartamento. A inquilina ter que provar na liquidao a existncia dos bens.
Art. 475-F: Apesar de poder ser um incidente, segue o procedimento
ordinrio ou sumrio.
d) Liquidao da pretenso individual decorrente (casos difusos e coletivos) ou
correspondente (caso individual homogneos) [art. 103, s + arts. 95 e 97,
todos do CDC]: O grau de indeterminao mximo, inclusive porque a
indeterminao recair tambm sobre o an debeatur. Noutros termos, competir
parte provar no s o quantum devido, mas tambm o nexo de causalidade
entre o evento narrado na sentena e a condio do liquidante. Ex: sentena
condenou a empresa por ter poludo o rio. O pescador, na liquidao dever
provar que pescador, que pescava a quantidade x de peixes, que trabalhava
tantos dias na semana. Etc.
Vrios autores sustentam que, apesar de ser chamada de liquidao, isto
no um liquidao de sentena. Para estes autores trata-se de hiptese de
habilitao (igual na falncia) ou liquidao impropria, pois objetiva-se apurar o
quantum e o an debeatur. A liquidao que estamos acostumados s para
apurar valor.
2.10 Natureza do ato final do incidente ou da ao de liquidao de
sentena
Prevalece na doutrina o entendimento de que a natureza da deciso desse
incidente de deciso interlocutria, mesma natureza quando for ao de
liquidao de sentena. Em ambos os casos prevalece o entendimento de que se
trata de deciso interlocutria, seja for incidente, seja for ao de liquidao,
pois o ato final do incidente/ao no pe termo ao processo, uma vez liquidado
o valor, o processo prossegue para a fase de execuo. Outrossim, essa deciso
no tem contedo do art. 267 e 269, CPC. No pe fim ao processo, to pouco o
contedo est no art. 267 e 269, CPC.
Alguns autores entendem, minoritariamente, que teria natureza de
sentena seria um complemento da sentena anterior. Esse entendimento
afastado pelo art. 475-H, CPC (estabelece que na deciso de liquidao de
sentena incidente ou ao caber agravo de instrumento. Nos termos do art
522 e 523, CPC o ato contra o qual cabe agravo de instrumento s pode ser
deciso interlocutria).

Direito Processual Civil


Quando se fala que deciso devemos fazer alguma observaes:
Uma deciso pode ter natureza declaratria, constitutiva ou condenatria.
Prevalece o entendimento que a natureza jurdica dessa deciso da liquidao de
sentena declaratria, vez que simplesmente revela o valor objeto da
condenao inicial. Existe, entretanto, uma corrente minoritria (Nery e Araken)
que
sustenta
que
a
deciso
da
liquidao
de
sentena

constitutiva/complementar, pois o juiz quando profere a deciso da liquidao de


sentena ele acaba na verdade complementando a sentena anterior, criando
uma relao jurdica nova.
2.11 Sucumbncia
Tem sucumbncia na liquidao?
A jurisprudncia superior estabelece que haver sucumbncia na
liquidao de sentena, especialmente se for por artigos, quando houver
contenciosidade no incidente, sendo necessrio novo esforo do advogado da
parte para quantificar o valor devido.
Com esse entendimento mitiga-se a ideia de que s haver sucumbncia
quando houver condenao.
2.12 Liquidao zerada
S cabe na liquidao por artigos.
Liquidao zerada seria aquela que ao final do incidente/ao se constata
que apesar de definido o an debeatur na fase cognitiva, no foi possvel definir o
quantum debeatur na liquidao, isto , no h prova do dano (na hora de
quantificar o valor percebe que no tem dano). Tirando o Fux, toda a doutrina
admite que isso pode acontecer.
Academicamente h uma enorme discusso a respeito de a deciso que
considera a liquidao zerada fazer ou no fazer coisa julgada. Para os adeptos
da resposta positiva, uma vez julgada zerada a liquidao a parte no mais
poderia reclamar a indenizao. Para os adeptos da negativa (no tem coisa
julgada), nada impediria a parte de repropor a liquidao com provas novas. O
STJ, contudo, recentemente entendeu que se no houve prova da extenso do
dano na liquidao zerada, o juiz deve extinguir o incidente/ao sem anlise do
mrito, possibilitando, portanto, nova propositura (Resp. 1280949/SP, STJ).
Ex: caso da inquilina na liquidao ela no conseguiu provar quais
mveis tinham no apartamento, ela no tinha testemunha, apenas apresentou
um catalogo das casas bahia falando que tinha alguns moveis de l. Isso no
prova que ela tinha esses imveis. Deste modo o juiz julgou improcedente a
liquidao, ou seja, teve uma liquidao zerada. Assim o juiz na sentena de
conhecimento condenou a locadora pelos danos, mas na liquidao no se
apurou os danos.
2.13 Limites da cognio judicial no incidente/ao de liquidao de
sentena (art. 475-G, CPC)
Aqui temos uma limitao da cognio do juiz no plano horizontal, isto ,
no pode mudar a matria j julgada na fase cognitiva. Aquilo que o juiz julgou
na fase cognitiva no pode ser alterado pelo juiz da liquidao. Ex: se o juiz disse
que naquele caso no teve dano material, na liquidao no pode falar que teve.
No plano vertical da profundidade no h limitao, de modo que o juiz
pode para apurar o quantum aprofundar-se na investigao (pode fazer percia,
inquirir testemunhas, etc).
O STJ estabeleceu uma casustica para esta questo: Honorrios no
fixados na sentena e juros compensatrios ou capitalizao mensal no fixada
na sentena poderia o juiz na fase de liquidao estabelecer que eles so
devidos? Segundo o STJ no pode, (sumula 453, STJ e AR 3150/MG). Todavia,
nessa mesma casustica o STJ vai admitir que pode (incluso ainda que no
consta na sentena) em duas situaes:
Hiptese de correo monetria e juros legais de mora (smula 254, STF). O
STF entendeu que ainda que a sentena condenatria no tenha falado nada a
esse respeito, pode a parte incluir nos clculos de liquidao pois a correo

Direito Processual Civil


monetria e juros de mora so imposies ex legis, impostas por fora da lei,
decorre da prpria norma escrita, no por imposio do juiz. No h ofensa ao
art. 475-G, CPC.
Prestaes peridicas vencidas no curso do processo. Isso se d luz do art.
293 e 291, CPC. Decorrem da prpria lei essas prestaes peridicas.
2.14 Liquidao provisria de sentena (art. 475-A, 2, CPC)
Este dispositivo estabelece que a liquidao provisria poder ser requerida
na pendncia de recurso, ainda que dotado de efeitos suspensivo, pois a lei no
fala.
Enquanto o Tribunal aprecia o recurso do an debeatur pode a parte j ir
liquidando o quantum debeatur em primeiro grau. Ex: no caso das vacas
enquanto o Tribunal aprecia a obrigao/responsabilidade de o ru pagar ou no
as vacas. O eventual credor vai liquidando o valor das vacas na primeira
instncia.
Por ser provisrio, depender da confirmao da sentena do an debeatur
na instncia superior. No confirmada a sentena d por prejudicada a
liquidao.
3 Multa do art. 475-J, CPC

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Goinia, 09 de maio de 2013.
AULA 14
3 Multa do art. 475-J, CPC
Este dispositivo se refere a quantia.
a) Natureza jurdica da multa do art. 475-J, CPC: existem na doutrina 3
posies para afirmar qual a sua natureza jurdica:
1 corrente: A multa teria carter coercitivo (carter parecido com as
astreintes). Segundo esses doutrinadores a multa quer atuar sobre a vontade do
devedor para que este seja compelido a cumprir a obrigao. A multa funcionaria
como meio de execuo indireto: pague sob pena de multa. A multa atuaria
sobre a vontade do devedor fazendo com que este pague a multa
voluntariamente (Cssio Scarpinela). Esta a corrente que prevalece na
doutrina.
2 corrente: A multa teria carter punitivo pois ela seria forma de sancionar o
devedor que no cumpre a obrigao no prazo adequado (15 dias). A multa viria
com punir para aquele que no cumpre a obrigao na data aprazada (Carneiro,
Daniel Assuno).
3 corrente: A multa teria carter misto pois a multa agregaria ao mesmo
tempo tanto o carter coercitivo quanto o carter punitivo. Para esses
doutrinadores enquanto a multa apenas uma ameaa ela tem carter (pague
sob pena de multa), a partir do momento em que o individuo no cumpre a
obrigao e a multa imposta, a multa perderia seu carter coercitivo e passaria
a ter o carter punitivo (Didier). Para Gajardoni esta a posio mais correta.
Todavia, esta no a posio dominante na doutrina.
b) Percentual da multa do art. 475-J, CPC:
De acordo com o art. 475-J essa multa tem percentual fixo de 10%. Ou seja,
no interessa se o devedor rico ou pobre, se o juiz acha que 10% muito ou
pouco, a lei fixou o valor em 10%, no existindo a possibilidade de o juiz alterar o
valor da multa do art. 475-J, em qualquer hiptese.
Essa multa do art. 475-J diferente da astreinte (art. 461, CPC: multa para o
individuo fazer ou no fazer algo). Na astreinte o juiz tem o poder de estabelecer
valor, periodicidade da multa. Na astreinte o juiz controla o valor da coero, o
valor da multa conforme as particularidade do caso. No art. 475-J, que
obrigao de pagar, o juiz no tem poder nenhum, o valor da multa
automtica.
Marcelo Abelha e Wambier sustentam que se ficar comprovado pelo devedor
que ele no tem condies de cumprir a obrigao a multa estaria afastada (essa
posio minoritria. Ela completamente combatida pela doutrina e
jurisprudncia). Para estes doutrinadores se a multa predominantemente tem
carter coercitivo, no se pode pensar em coero de quem no tem condies
de cumprir a obrigao. Se o devedor no tem nada e no cumpre a obrigao
porque no tem condies a coero estaria prejudicada.
c) Incidncia da multa do art. 475-J, CPC:
A multa do art. 475-J incide nas obrigaes de pagar (de dinheiro),
obrigaes em que o juiz estabelea que algum tem de pagar alguma coisa
para outrem.
A incidncia da multa ocorre tanto nos ttulos judiciais (art. 475-N, CPC),
inclusive nos parajudiciais, como tambm no ttulo executivo que condena a
obrigao de alimentos do rito do art. 732, CPC. Em suma, essa multa do art.
475-J vai ser aplicada para a sentena condenatria propriamente dita (ttulos
judiciais) como tambm para os ttulos parajudicias. Art. 475-N, p., CPC. O STJ
decidiu q1ue tambm aplica o art. 475-J na execuo de alimentos. O STJ
entendeu que quando a execuo de alimentos for do rito 732, CPC pois o rito do
art. 732 trata-se de divida de valor, devendo portanto o devedor ser citado para
pagar os alimentos, sob pena de multa de 10% (Resp 1177594/RJ).

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d) Hipteses de cumprimento de sentena de pagar em que no incide a


multa
Obrigaes de pagar contra a Fazenda Pblica no incide a multa (art. 730, CPC).
O rito especial.
Execuo do art. 733, CPC. Aqui no incide a multa porque existe aqui uma
medida coercitiva muito melhor do que a multa: a priso civil do devedor de
alimentos.
O alimentante pode renunciar ao rito do art. 733 e executar os alimentos
sobre o rito do art. 732, CPC.
e) Pagamento parcial da dvida:
Art. 475-J, 4, CPC: efetuado o pagamento parcial no prazo previsto no
caput a multa de 10% incidir sobre o restante. A multa, portanto, nesta situao
ser parcial, ela incidir sobre o valor restante que se deve.
Ateno: Valor incontroverso pode ser levantado.
f) Aplicao do art. 475-A ao cumprimento de sentena:
Existe o art. 475-A, o qual estabelece que na execuo de titulo extrajudicial
o devedor no prazo dos embargos (15 dias) o devedor reconhecendo o crdito
exequente e comprovando o deposito de 30% do valor da execuo pode o
devedor parcelar o pagamento do dbito.
Gajardoni entende que o art. 475-A deve ser aplicado tambm ao cumprimento
de sentena.
O art. 475-R estabelece que aplicam-se subsidiariamente ao cumprimento
de sentena, no que couber, as regras que regem o processo de execuo de
titulo extrajudicial. Em razo deste dispositivo o Gajardoni entende que pode se
aplicar o art. 475-A ao cumprimento de sentena.
O TJSP entende que no se pode aplicar o art. 475-J no cumprimento de
sentena porque o devedor do titulo judicial deveria ter pago na fase de
conhecimento enquanto o do titulo extrajudicial no teve essa oportunidade, por
isso a possibilidade de parcelamento.
O STJ no Resp 1264272/RJ entendeu que aplica-se sim o art. 475-A ao
cumprimento de sentena. Pode-se aplicar esse expediente para facilitar o
pagamento do dbito. O STJ ainda estabeleceu que uma vez efetuado o depsito
de 30% a vista e paga todas as outras seis parcelas no montante total do dbito
(cumprindo integralmente o parcelamento) no incide a multa do art. 475-J. Para
o STJ a aplicao do art. 475-A forma de pagamento ( como se o individuo
tirasse o dinheiro e pagasse).
g) Depsito espontneo do valor devido para fins de impugnao:
Suponha que o devedor foi intimado para pagar no prazo de 15 dias. O
devedor no concorda com a dvida. Assim, para poder impugnar o devedor vai
l e deposita o valor da execuo: ele deposita o valor no para pagar, mas para
poder discutir a validade do dbito.
O valor depositado para fins de impugnao afasta a incidncia da multa?
Sobre o tema existe duas posies:
1 corrente: O deposito afasta a incidncia da multa (Didier).
2 corrente: Estabelece que o deposito no afasta a incidncia da multa. Se o
devedor deposita e depois perde a impugnao, o devedor ter que pagar a
multa ( obvio que se o devedor ganhar a impugnao ele vai l e levanta o seu
dinheiro). Segundo esta corrente pagamento o que afasta a incidncia da multa
e pagamento dar o dinheiro para o credor gastar. Se o devedor deposita o valor
para poder impugnar no h disponibilizao do dinheiro para o credor, o
dinheiro fica parado, depositado em juzo. Esta a posio do STJ e de Wambier,
Medina, Assuno.

Direito Processual Civil


h) Termo inicial do prazo de 15 dias para pagamento sem a multa do
art. 475-J, CPC:
Existem duas grandes posies sobre o tema. E essas duas grandes
posies so subdividias em duas outras posies.
1 posio: O prazo de 15 dias corre independentemente de intimao do
devedor. Para esta corrente o devedor foi condenado e automaticamente
comearia contar o prazo de 15 dias. Esta posio subdividida em duas
posies:
1 subposio: Para esta posio no precisa de intimao e conta o prazo de
15 do trnsito em julgado da sentena/acordo condenatria (Athos Gusmo
Carneiro).
2 subposio: O termo inicial de 15 dias conta de exequibilidade da sentena
condenatria (ou seja, recurso sem efeito suspensivo). Aqui tambm no precisa
de intimao. Para esta corrente no precisa de esperar o transito em julgado.
Esta subposio adotada por Araken de Assis.
A critica que se faz a essa 1 grande posio de que no sentido de que
esta posio gera insegurana jurdica. difcil saber em que data o processo
transitou em julgado gerando, portanto, insegurana.
2 posio: O termo inicial se d com a intimao do devedor para pagamento
em 15 dias sob pena de multa. Precisa de um ato do juiz dizendo a partir de
quando est valendo a contagem.
Dentro desta posio surgiram 2 subposies:
1 subposio: Essa intimao tem que ser pessoal (Medina, Wambier). Para
estes doutrinadores no obrigao do advogado pagar e sim do cliente,
portanto o cliente que tem que ser intimado. Outrossim eles fazem uma
analogia com a sumula 410, STJ. Para Gajardoni isso errado pois a sumula 410
de obrigao de fazer e no de pagar, portanto, seria esta subposio
insustentvel. Ademais, a intimao do devedor complica o cumprimento da
obrigao pois muitas das vezes o devedor some para no ser intimado.
2 subposio: A intimao do devedor se da na pessoa do advogado. Esta
posio a posio de Nery Jr. Cassio Scaprinela, Gajardoni e do STJ (Resp
92274/MS). O STJ atualmente entende que a intimao deve se dar na pessoa do
advogado: o poder tem poder para representar o cliente, portanto ele tem
contato com o cliente, podendo, portanto, ser intimado.
4 Procedimento executivo do cumprimento de sentena de pagar (art.
475-J e ss, CPC)
4.1 Suponha que ocorreu o transito em julgado da sentena condenatria e
eventual baixa dos autos. Houve concluso da fase cognitiva. O juiz, concluda a
fase cognitiva, ele determina a intimao do devedor via advogado para
pagamento em 15 dias, sob pena de multa. Essa intimao via advogado no
acontece se o devedor foi contumaz (revel) na fase de conhecimento, pois o art.
322, CPC estabelece que contra o revel correm os prazos independentemente de
intimao.

4.2 Uma vez intimado o devedor na pessoa do advogado para pagar em 15


dias, o devedor pode tomar duas atitudes:
O devedor pode pagar a divida. Se o devedor paga nem comea a fase
executiva.
O devedor pode no pagar. Quando o devedor no pagar abre-se vista dos autos
ao credor. Quando se abre vista dos autos para o credor, o credor pode tomar
duas atitudes:
4.3 1 atitude do credor: Aberta a vista para o credor este pode se silenciar. Se
o credor se silencia o art. 475-J, 5, CPC estabelece que no sendo requerida a
execuo no prazo de 6 meses, o juiz mandara arquivar os autos (esse
arquivamento no significa que o juiz reconheceu que houve pagamento). Sobre
esse arquivamento existe uma discusso importante: a prescrio intercorrente.

Direito Processual Civil


A partir do momento em que o processo transitou em julgado, comea a correr a
prescrio da execuo intercorrente. Se a ao prescrevia em 3 anos, o
processo vai para o arquivo e depois de 3 anos est prescrita a execuo, etc.
Prescrio intercorrente a prescrio do processo j ajuizado, mas que
permaneceu parado pelo tempo equivalente prescrio da pretenso cognitiva
(smula 150, STF). Essa sumula estabelece que a execuo prescreve no mesmo
tempo da ao. O termo inicial da prescrio da execuo do transito em
julgado.
S tem prescrio intercorrente se o credor no se mexer. Ou seja, tem
que ter omisso. Se o credor pede o desarquivamento procura bens e no acha e
arquiva de novo, pede o desarquivamento procura bens e no acha novamente,
etc, essa prescrio nunca vai ocorrer.
2 atitude do credor: O credor vem com uma petio e nessa petio faz o
requerimento executivo. O credor, com a apresentao do clculo executivo (art.
614, II, CPC), pede incio da fase executiva inclusive com a indicao de bens a
penhora (art. 475-J, 3, CPC). Aqui comea a fase de cumprimento de sentena.
O juiz no pode dar inicio fase de cumprimento de sentena sem requerimento
(fere o princpio da inercia). O credor tem que fazer expressamente um
requerimento para inicio da fase de cumprimento de sentena.
4.4 O processo vai passar pelo juiz o qual far o juzo de admissibilidade do
requerimento executivo. Assim, o juiz pode tomar 3 atitudes:
1 - O juiz pode indeferir o requerimento executivo. Ex: o juiz pode falar que est
prescrito.
2 - O juiz pode determinar a emenda do requerimento executivo (art. 616, CPC:
para apresentar a conta).
3 - O juiz pode admitir o requerimento executivo. Se o juiz admite o
requerimento executivo, o juiz primeiro fixa honorrios do advogado. O STJ no
AgRg 1076765/RS entendeu que apesar da omisso legal do art. 475-J tem que
remunerar o advogado pela fase de cumprimento de sentena (analogia ao art.
652-A, CPC). Os honorrios s incidem depois que comeou a execuo. neste
momento que o juiz verifica se ser feita a penhora on line do art. 655-A, CPC
(sistema Bacen: o juiz d uma ordem para o Banco Central o qual d uma ordem
para os outros bancos para penhorar o dinheiro). A penhora on line pode ser de
dinheiro, veiculo (Denatran). Em SP j existe penhora on line de imvel (d
ordem para o cartrio fazer a penhora na matricula do imvel). Caso o juiz no
ache nada com a penhora on line, o juiz determina a expedio de mandado de
penhora, avaliao e/ou remoo do bem.
4.5 Cumprimento do mandado de penhora, avaliao e/ou remoo do bem por
oficial de justia. No existe esta fase se houver a penhora on line (art. 655-A,
CPC). Ou seja, s expede esse mandado se no conseguir fazer a penhora on
line. Quando o oficial de justia sai com mandado ele vai buscar os bens do
devedor que a princpio so indicados pelo credor. Quando o credor no indica
bens o oficial vai buscar livres. O oficial pode:
- No encontrar bens. Neste caso o oficial de justia ir comunicar ao juiz que
bens no foram encontrados. Assim, o juiz pode determinar a aplicao do art.
600, IV + art. 652, 3, CPC (intimar o devedor para indicar bens sob pena de
multa). Se eventualmente os bens no forem encontrados o juiz poder de oficio
ou a requerimento da parte intimar o devedor para indicar onde esto os bens. O
art. 600, IV e art. 652, 3 so dispositivos com boas intenes, todavia no surte
muitos efeitos prticos.
- Encontrar bens. Se os bens forem encontrados pelo oficial, o oficial de justia
primeiro far a penhora (lavra auto de penhora). Na sequencia o oficial procede
avaliao do bem penhorado (cuidado com a exceo do art. 475-J, 2, CPC: se
eventualmente o oficial de justia no tiver conhecimentos tcnicos para fazer a
avaliao o juiz vai, aps avisado pelo oficial, nomear perito para fazer essa
avaliao). Uma vez feita a avaliao pode ser necessrio ser feita a remoo do
bem. Existe o art. 666, CPC que estabelece que a regra geral hoje de que o
bem penhorado no fique com o devedor (antigamente o bem ficava com o

Direito Processual Civil


devedor). preciso que o exequente concorde que o bem fique com o executado.
Isso se d porque hoje expressamente proibida a priso civil do depositrio
infiel (se o devedor vende a coisa no se pode fazer nada com ele, por isso que
tem que remover a coisa do devedor). O oficial faz a remoo com a finalidade
de nomear depositrio para o bem. Hoje, em regra, o depositrio o credor e
no o devedor.
4.6 Se foram encontrados os bens penhorados, avaliados e removidos, faz-se a
intimao do devedor da penhora e da avaliao. Em regra geral a intimao da
penhora e avaliao na pessoa do advogado do devedor (tem que avaliar para
fazer a intimao, no pode intimar s da penhora. Ou seja, esta fase s comea
depois de avaliada a coisa. A avaliao condio sine qua non para que se faa
essa intimao). O problema surge nas hipteses excepcionais quando o devedor
no tem advogado. O art. 475-J, 1, CPC, excepcionalmente, exige intimao
pessoal e se no achar por edital. Cuidado para no confundir a situao em que
o devedor intimado para pagar com a penhora e avalio. No primeiro caso se
aplica o art. 332 se o requerido for revel, j na intimao da penhora e avaliao
no pode correr o prazo independentemente de intimao, tem que dar um jeito
de intimar o devedor pois o art. 475-J, 1 determina expressamente a intimao.
Intimou o devedor da penhora comea a correr o prazo para:
- Impugnao para o cumprimento de sentena (15 dias);
- Prazo para substituio da penhora. O devedor pode pedir ao juiz, com base no
art. 668, CPC a substituio da penhora no prazo de 10 dias.
4.7 Impugnao ao cumprimento de sentena (art. 475-L e M): Trata-se de uma
opo do devedor (o devedor pode discutir a existncia da dvida, etc).
4.8 Passada a fase de impugnao ao cumprimento de sentena, aps o
julgamento da impugnao ao cumprimento de sentena entra na fase de
expropriao de bens, que segue o livro III do CPC execuo de ttulo
extrajudicial (isso se d por causa do art. 475-R, CPC). Art. 647, CPC.
5 Impugnao ao cumprimento de sentena (art. 475-L e M)
a) Defesa do devedor na execuo:
Existem trs grandes espcies de defesa para o devedor no processo de
execuo:
1- Modelo de defesa atpica: so os instrumentos que apesar de no dotados
para essa finalidade acabam sendo admitidos como modelos de defesa do
devedor na execuo. ex: exceo de pr-executividade (a jurisprudncia admite
a defesa na fase executiva por meio da exceo de pr-executividade)
2 - Modelo de defesa tpica: modelo pr-disposto no sistema para que o
devedor possa se defender. Modelo que consta como sendo mecanismo
adequado na legislao para o devedor se defender. Ex: impugnao ao
cumprimento de sentena; embargos execuo.
3 - Modelos das defesas heterotpicas: defesas heterotopicas seriam
instrumentos processuais no propriamente moldados para exclusivamente
defender o devedor, mas que em outra relao jurdica acabam atingido tal
finalidade. Ou seja, so instrumentos processuais que num primeiro momento
no foram criados para defender o devedor, mas de forma indireta, em outra
relao jurdica, acabam defendendo. No uma defesa que se d na execuo,
so defesas fora da execuo. Ex: ao anulatria, ao rescisria.
b) Natureza jurdica da impugnao ao cumprimento de sentena
Existem 3 correntes sobre o tema:
1 corrente: A impugnao ao cumprimento de sentena ao incidental
(corrente minoritria). Apesar de perder a autonomia procedimental, a
impugnao continua com natureza de ao. uma nova relao jurdica do
devedor com o credor.
2 corrente: A impugnao ao cumprimento de sentena tem natureza jurdica
de defesa, de exceo. A impugnao ao cumprimento de sentena seria uma

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forma de o devedor se defender (a impugnao funciona como a contestao).
Esta posio majoritria (Cassio Scarpinela, Wambier, etc).
3 corrente: A natureza da impugnao ao cumprimento de sentena hbrida
(Nelson Nery Jr). Para esta doutrina a definio da natureza jurdica da
impugnao ao cumprimento de sentena vai depender da matria alegada nela:
existem matrias que so de defesa, mas existem matrias que teriam natureza
de verdadeira ao (ex: art. 475-L, VI, CPC: nesta hiptese a natureza da
impugnao ao cumprimento de sentena seria de ao declaratria negativa
tendo-se em vista que caso acolhida a tese de pagamento, novao, etc, o juiz
daria uma sentena declarando a inexistncia da divida que matria de ao).
c) Requisitos da impugnao ao cumprimento de sentena:
Trata-se de mera petio, sem valor de causa, sem custas.
d) Prazo:
O prazo para apresentar a impugnao ao cumprimento de sentena de
15 dias (art. 475-J, CPC).
Aplica-se o prazo do art. 191, CPC?
Isso vai depender da natureza jurdica que se adota: se entender que a
natureza jurdica de ao no tem prazo em dobro, pois no tem prazo em
dobro para apresentar ao, mas somente para contestar. Agora se adota a
postura de que se trata de verdadeira defesa, sem formao de nova relao
jurdica, tem que aplicar o art. 191 os devedores tem o prazo em dobro para
apresentar a impugnao desde que seja litisconsortes.
Termo inicial: s comea a contar o prazo a partir do momento em que o
devedor intimado da penhora e avaliao, via advogado, pessoalmente ou
edital. O STJ no Resp 965475/SP entendeu que se o devedor depositar o valor
devido para garantir o juzo e apresentar impugnao, o prazo de 15 dias conta
do depsito, independentemente de qualquer outra formalidade ou intimao.
e) Cabimento:
O cabimento da impugnao ao cumprimento de sentena se d nas
execues de ttulo judicial no autnoma e tambm na execuo de ttulo
judicial paraestatal (autnoma nos termos do art. 475-N, p.u, CPC).
No titulo judicial paraestatal no se apresenta embargos, mas sim
impugnao ao cumprimento de sentena. Embargos de execuo maneira de
o devedor se defender na execuo contra a fazenda publica e na execuo de
titulo extrajudicial.
Apesar de a lei de arbitragem dizer o contrrio aqui apresenta tambm
impugnao.
f) Matrias alegveis na impugnao ao cumprimento de sentena (art.
475-L, CPC):
A cognio pode ser:
Vertical: tem a ver com a profundidade.
Horizontal: tem a ver com as matrias alegveis:
- A parte pode alegar tudo.
- A parte s pode alegar determinadas matrias aqui se diz que h uma
restrio da cognio horizontal.
Aqui h uma limitao da cognio no plano horizontal (o art. 475-L diz quais
so as matrias que podem ser alegadas, no se pode alegar qualquer coisa na
impugnao. Antes teve uma fase de conhecimento em que se podia alegar
qualquer coisa). Por outro lado, nao h limitao no plano vertical de cognio.
Ou seja, na matria que se pode alegar, o juiz analisa com profundidade, analisa
todas as possibilidades possveis.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre:
I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;
Querela nulitattis. Este vicio imprescritvel e no depende de rescisria para ser
conhecido.

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II inexigibilidade do ttulo;
Existem duas situaes de inexigibilidade do titulo:
1: ttulo no vencido. Titulo no vencido aquele que ainda pende de apelao
com efeito suspensivo, aquele que a data de pagamento ainda no chegou,
etc. O titulo para ser executado tem que ser liquido, certo e exigvel.
2: hiptese de inexigibilidade por equiparao (art. 475-L, 1, CPC). Aqui
estamos diante de inexigibilidade por inconstitucionalidade do titulo executivo.
Observaes:
Esse instituto mais poderoso do que a ao rescisria. Para rescindir uma
sentena precisa ter violao literal de lei. Por outro lado este instituto no
condiciona o vicio a violao literal da CF, basta violar entendimento.
Por ser uma verdadeira flexibilizao da coisa julgada, vrios autores sustentam
a inconstitucionalidade da norma em vista de ela violar a garantia constitucional
da coisa julgada (Nery, Yarshell).
A parte Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se
tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados
inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, cuida do controle
concentrado/abstrato de constitucionalidade. J a parte ou fundado em
aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal
Federal como incompatveis com a Constituio Federal cuida do controle difuso
por exceo.
Se constitucional esse pargrafo 1, art. 475-L, sua aplicao s pode ser
admitida quando a sentena executada tida por inconstitucional for proferida
aps a deciso do STF pela inconstitucionalidade da interpretao. Ou seja, o
juiz de primeiro grau tem que saber que o seu entendimento contrria
posio adotada pelo STF, somente nesta hiptese que aplica o 1.
III penhora incorreta ou avaliao errnea;
Isto comprova porque s pode intimar o devedor para apresentar a
impugnao somente aps a avaliao.
IV ilegitimidade das partes;
V excesso de execuo;
O conceito de excesso de execuo est no art. 473, CPC: excesso de
execuo a execuo extravasa o titulo executivo.
Caso haja excesso de execuo o devedor obrigado a declarar a quantia
excedente sob pena de no conhecimento da impugnao (art. 475-L, 2).
VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como
pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que
superveniente sentena.
S pode alegar essas modalidades de extino da obrigao se elas
ocorrerem aps a sentena. Se no alegou na fase de conhecimento no pode
falar que j pago, que j prescreveu, etc. O legislador quer que a defesa alegue
as matrias no momento prprio.

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Goinia, 23 de maio de 2013.
AULA 15
g) Efeitos do recebimento da impugnao ao cumprimento de sentena
(art. 475-M)
Quando o juiz recebe a defesa do devedor, ele pode receber ela de duas
maneiras:
1. Receber a defesa com efeitos suspensivo: h risco de dano ao devedor em caso
de prosseguimento da execuo. Vale destacar que caso a impugnao ao
cumprimento de sentena seja recebida com efeito suspensivo, o processamento
da defesa se d nos mesmos autos do processo de execuo, pois est tudo
parado, a execuo est parada, no haver atos de expropriao. A execuo
ficar parada esperando o julgamento da impugnao.
Ateno para o art. 475-N, 1, CPC: estabelece que o credor pode,
mediante prestao de cauo, para que mesmo com efeito suspensivo, a
execuo prossiga.
2. Receber a impugnao sem efeito suspensivo: esta a regra do art. 475-N, caput
(visa dar efetividade execuo). A defesa no ter o condo de que seja
cessado as medidas executivas, a execuo segue normalmente. Como a
execuo vai prosseguir, a impugnao ao cumprimento de sentena ser
processada em autos aparatados. Se for nos mesmos autos haver o
comprometimento da execuo. O juiz tem que mandar desentranhar a petio e
autuar em autos apartados.
Ateno: A deciso sobre os efeitos da impugnao est sujeita a recurso de
agravo de instrumento.
h) Necessidade de penhora ou depsito para impugnao ao
cumprimento de sentena
Alguns autores sustentam que no condio para impugnao ao
cumprimento de sentena a garantia do juzo. Ou seja, para impugnar no
precisa ter bens penhorados to pouco precisa depositar para apresentar a
impugnao ao cumprimento de sentena. Esses autores usam esse argumento
como analogia ao art. 736, CPC. Esses autores transplantam o art. 736 para o
cumprimento de sentena. Fundamentos que esses autores adotam:
vantajoso para o credor julgar logo a impugnao. Enquanto no acha bem
para penhorar o julgamento da impugnao ficar parada. Da para eles para
julgar logo essa impugnao e depois corre atrs dos bens. Quanto mais para
frente encontrar bens penhorveis penhora logo e no tem que dar direito de
defesa.
A maioria da doutrina, entretanto, segue o entendimento do STJ. O STJ
(REsp 1303508) a penhora e deposito so condies (condio sine qua non)
para a impugnao ao cumprimento de sentena, pois o art. 475-J, 1 claro de
que a impugnao s acontece depois da penhora (do auto de penhora ser
intimado o executado, podendo oferecer impugnao). Adotar esta corrente em
prova de concurso.
i) Cabimento da exceo e objeo de pr-executividade no cumprimento de
sentena
Objeo de pr-executividade: So defesas relacionadas a questes de
ordem pblica. O juiz pode conhecer de oficio. Ex: falta de titulo executivo, falta
de condies para processamento da execuo (ex: execuo contra pessoa que
no devedor, pessoa diversa consta no ttulo executivo).
Exceo de pr-executividade: o juiz no pode reconhecer de oficio. Ex:
pagamento (deve-se apresentar a exceo desde que tenha prova do
pagamento).
Para a doutrina e jurisprudncia cabe tanto a exceo quanto a objeo
de pr-executividade no cumprimento de sentena. A vantagem da exceo e
objeo de pr-executividade que pode apresenta-las independentemente da
garantia do juzo.

Direito Processual Civil


Apesar da doutrina e jurisprudncia admitirem a exceo e objeo de
pr-executividade, elas condicionam o cabimento existncia de prova prconstituda da alegao. Ou seja, no cabe instruo probatria na exceo ou
objeo de pr-executividade. Se necessitar de provas no adianta, tem que ir
para a impugnao ao cumprimento de sentena do art. 475-L, CPC. Se
necessitar de instruir o incidente tem que ir para a impugnao ao cumprimento
de sentena.
j)

Instruo no incidente de impugnao ao cumprimento de sentena


Para a maioria da doutrina a impugnao ao cumprimento de sentena um
incidente, uma defesa do devedor sem autonomia.
Apesar da omisso legal, possvel sim a instruo na impugnao ao
cumprimento de sentena.

k) Deciso da impugnao ao cumprimento de sentena e recursos


cabveis (art. 475-M, 3, CPC)
Quando o juiz vai decidir a impugnao ao cumprimento de sentena ele
pode dar dois tipos de deciso:
O juiz desacolhe a impugnao. Se o juiz desacolhe a impugnao, o
cumprimento de sentena prossegue, no extinto. Se prossegue o
cumprimento de sentena, esse ato do juiz que julga a impugnao, uma
deciso interlocutria (no pe termo ao processo - a execuo continua - e no
se enquadra nos arts. 267 e 269), portanto, trata-se de deciso interlocutria
recorrvel por meio de agravo de instrumento (adotar esta corrente em
concurso). Para a professora Tereza Arruda Alvim Wambier essa deciso que
desacolhe a impugnao ao cumprimento de sentena uma sentena (pe fim
ao incidente) s que agravvel ( minoritria).
O juiz acolhe a impugnao. Quando o juiz acolhe a impugnao, temos que
fazer duas variantes:
- Acolhimento da impugnao sem extino do cumprimento de sentena. Ex:
quando o juiz acolhe a alegao de impenhorabilidade (o juiz libera o bem mas a
execuo prossegue para penhorar bem que pode penhorar). Neste caso de
acolhimento sem extino do cumprimento de sentena prevalece que trata-se
de deciso interlocutria e contra qual cabe recurso de agravo de instrumento.
- Acolhimento da impugnao com extino do cumprimento de sentena. Ex:
hipteses em que se alega inexigibilidade do ttulo. Se o juiz acolher a alegao
de impugnao ao cumprimento de sentena (ex: ttulo inconstitucional e que
portanto no pode haver execuo inexigibilidade do titulo) e extinguir a
execuo, isso uma sentena e o recurso cabvel uma apelao.
l) Sucumbncia no incidente de impugnao ao cumprimento de
sentena
Polmica: se acabou com a autonomia da impugnao ao cumprimento de
sentena no faz sentido ter honorrios, pois o processo um s e no temos
como regra no Brasil honorrios em incidentes (na declaratria incidental no
tem honorrios, na impugnao assistncia no h honorrios).
O STJ apesar da omisso legal a esse respeito, decidiu a questo no
julgamento do REsp 1134186 (esse julgamento foi proferido no rito do art. 543-C,
CPC: causa repetitiva): Caso haja acolhimento, ainda que parcial, da
impugnao, h honorrios em favor do advogado do devedor, ficando
prejudicados os honorrios do advogado do credor fixados no despacho inicial do
cumprimento de sentena. Caso no seja acolhida a impugnao, no h novos
honorrios em favor do advogado do credor, que recebe apenas os j fixados
pelo juiz no despacho inicial do cumprimento de sentena.
m) Coisa julgada da deciso que julga a impugnao ao cumprimento
de sentena
A coisa julgada uma qualidade dos efeitos da sentena: a imutabilidade.
Uma vez proferida a deciso, essa deciso estando abrangida pela coisa julgada

Direito Processual Civil


ela passa a agregar uma caracterstica: a imutabilidade. Isso impede que se
possa discutir essa deciso no processo ou em outro.
Uma vez julgada a impugnao ao cumprimento de sentena, no
interessa se acolhido ou desacolhido, essa deciso faz coisa julga?
Esse o tema mais polemico da impugnao ao cumprimento de
sentena, o tema ainda muito divergente. Parece haver uma leve tendncia na
doutrina de admitir que a deciso que julga a impugnao ao cumprimento de
sentena, ainda que interlocutria, faz coisa julgada. Ou seja, essa deciso faz
coisa julgada e no pode a parte em outro processo discutir isso novamente.

6 Execuo provisria
A execuo provisria no sistema brasileiro tem previso no art. 475-I, 1
e art. 475-O, CPC.
Quem define se pode haver execuo provisria ou no a lei. um erro
enorme acreditar que haver execuo provisria ou definitiva apenas quando
no houver possibilidade de mudana da deciso.
a lei que define quando a execuo provisria ser possvel, podendo,
inclusive, estabelecer a definitividade da execuo ainda que haja risco da
reversibilidade da deciso executada.
Exemplo de deciso reversvel, mas que h execuo definitiva:
definitiva a execuo de sentena com impugnao ao seu cumprimento
desacolhida, cuja deciso tenha sido atacada por agravo sem efeito suspensivo.
A execuo aqui ser definitiva, mesmo que haja possibilidade de o Tribunal
acolher o agravo.
Hipteses de cabimento da execuo provisria (quando a lei diz que a
execuo provisria):
Ttulos judiciais sujeitos a recursos sem efeito suspensivo. Esses ttulos so aptos
a serem executados provisoriamente. Se tiver efeito suspensivo no cabe
execuo, pois falta exigibilidade.
Execuo de decises antecipatrias de tutela (art. 273, 3, CPC). As decises
antecipatrias de tutela podem ser executadas. Essa execuo ela provisria
porque o dispositivo determina que ela provisria.
Ttulos extrajudiciais, desde que haja apelao da sentena dos embargos do
devedor recebidos no efeito suspensivo (art. 587 e 739-A, CPC). Devedor citado
na execuo de titulo extrajudicial ele pode apresentar embargos a execuo. O
juiz ao receber os embargos ele pode receber com ou sem efeitos suspensivo. Se
o juiz recebe com efeito suspensivo a execuo para e fica esperando o
julgamento dos embargos. Se o juiz no acolheu os embargos do devedor
prossegue a execuo, s que o devedor apela da deciso dos embargos. A
execuo prosseguir mas de forma provisria. Caso os embargos do devedor
no tenham sido recebidos no efeito suspensivo, ainda que haja apelao neles
proferida, a execuo definitiva. A smula 317, STJ est prejudicada por conta
desse novo regime estabelecido no CPC. Essa sumula est errada, pois vai
depender do efeito em que recebidos os embargos.
Embargos recebidos com efeito suspensivo: execuo provisria.
Embargos recebidos sem efeito suspensivo: execuo definitiva.
Hiptese de no cabimento da execuo provisria: no cabe
execuo provisria de pagar* contra a Fazenda Publica, pois o art. 100, 1 e
3, CF exige titulo transitado em julgado. S expede precatrio depois do trnsito
em julgado da execuo.
*Tem que ser obrigao de pagar.]
Regime jurdico da execuo provisria:
Esse regime jurdico da execuo provisria composto de 3 regras (art.
475-O):
I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exeqente, que se obriga, se
a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido;

Direito Processual Civil


Responsabilidade objetiva pelos danos causados ao devedor. A
responsabilidade

objetiva,
ou
seja,
responde
pelos
prejuzos
independentemente de culpa.
II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena
objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados
eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento;
Restabelecimento das partes, no que for possvel, ao status quo ante em
caso de reforma. Caso o Tribunal reforme a deciso pode ser necessrio que
restabelea as partes ao estado anterior. Se eventualmente eu peguei o usufruto
de veiculo do devedor eu devo restitui-lo e pagar os prejuzos.
S que s vezes no d para restabelecer a situao anterior. Deste
modo, nos casos em que no for possvel o restabelecimento do estado anterior
resolve-se em perdas e danos.
III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem
alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado
dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada
nos prprios autos.
Estabelece que necessria prestao de cauo para a realizao de
atos de expropriao (para assegurar os prejuzos do devedor). Pode tocar a
execuo ate o final, mas na hora de expropriar bens, etc o credor tem que
garantir atravs e dinheiro ou bens a que caso mude a deciso ele pague os
prejuzos causados ao devedor.
Hipteses em que o legislador dispensa cauo na execuo provisria
(art. 475-O, 2):
- Credito de natureza alimentar at 60 salrios.
- Pendencia de agravo de despacho denegatria de recurso especial. O ndice de
provimento desse agravo baixssimo, a possibilidade de provimento mnimo
por isso no precisa prestar cauo.
Duas regras processuais a serem observadas com base no STJ:
1. O STJ no julgamento do Resp 940274/MS (julgamento de corte especial) decidiu
que no incide a multa do art. 475-J, CPC na execuo provisria, portanto a
multa depende do transito em julgado. O devedor no pode ser sancionado a
pagar por algo que pode mudar (ainda pende recurso), de algo que no
definitivo, portanto, na execuo provisria no incide a multa de 10%. S pode
sancionar o devedor depois que no existe possibilidade de mudana.
2. No incide honorrios em favor do advogado do credor na execuo provisria de
sentena (Resp 1323199). No justo que o devedor seja obrigado a pagar
honorrios, pois a deciso ainda pode mudar.
7 Aplicao subsidiria do livro II do CPC no cumprimento de sentena
(art. 475-R )
Tudo o que no tiver no livro I sobre cumprimento de sentena aplica-se
as regras do livro II (execuo extrajudicial).
CUMPRIMENTO DE SENTENA QUE RECONHEA OBRIGAO DE FAZER,
NO FAZER, DAR/ENTREGAR (art. 461 e 461-A, CPC)
1 Aspectos gerais
a) Tutela especfica
Existem dois grandes tipos de tutela:
- Tutela jurisdicional ressarcitria/reparatria: converte a obrigao em perdas e
danos.
- Tutela jurisdicional especifica: aquela que objetiva o adimplemento perfeito
da obrigao. Na tutela especfica objetiva-se o recebimento da mesma
prestao que seria prestada caso houvesse o cumprimento voluntrio e
espontneo da obrigao pelo devedor. Ex: se eu contratei o Gajardoni para dar
aula, eu no quero a aula do Fred, eu quero a do Gajardoni da irei dispor de
mecanismos para que eu tenha a aula do Gajardoni.
Tanto nas obrigaes de fazer ou de dar o sistema sempre preferir a tutela
especfica em detrimento da tutela reparatria (perdas e danos).

Direito Processual Civil


b) Atipicidade dos meios executivos (art. 461, 5, CPC)
Nas obrigaes de pagar os meios executivos so tpicos. O legislador
que diz o que o juiz pode ou no pode praticar como mecanismo de
expropriao. Ex: a penhora a medida tpica por excelncia. O juiz no pode
determinar outras medidas que no sejam aquelas predispostas pelo legislador
na obrigao de pagar (veda medidas atpicas).
Quando se entra na obrigao de fazer ou dar, o sistema muda a regra,
ele passa a confiar no juiz para escolher qual medida ser adequada para fazer a
pessoa a cumprir a obrigao, usando medidas coercitivas ou subrrogativas. Nas
obrigaes de fazer ou dar o juiz tem atipicidade nas medidas executivas, o juiz
pode escolher o que for mais conveniente, a medida mais adequada.
c) Mitigao do princpio da congruncia entre o pedido e a sentena (art.
128 e 460, CPC)
No cumprimento de sentena de fazer ou dar a regra do art. 128 (o juiz s
pode dar aquilo que for pedido) ser quebrada, mitigada.
Existem vrios meios para se alcanar o adimplemento perfeito da
obrigao. Ainda que a parte requeira determinado meio, possvel ao juiz
alcanar o cumprimento da obrigao por outros meios, sem que haja violao
regra da congruncia (s pode dar o que pedido). Ex: eu ajuzo ao para
obrigar a uma boate a no fazer barulho, sob pena de fechamento. O juiz julga
procedente o pedido e determinar que a boate no faa barulho. O juiz pode, ao
invs de fechar a boate, determinar que a boate no prazo de 15 faa o
isolamento acstico. O juiz pode buscar o cumprimento da obrigao por outros
meios daqueles por mim sugeridos.
d) Defesa do devedor no cumprimento de sentena de dar, fazer e no
fazer
Falta previso legal de defesa no cumprimento de sentena de dar ou
fazer.
A doutrina aponta duas posies de como feita a defesa a respeito dos
atos executivos:
1 - A defesa feita atravs de impugnao ao cumprimento de sentena por
analogia do art. 475-L e M, CPC (Didier). Ao adotar esta posio necessrio que
seja feita algumas adaptaes, como por exemplo no exigir garantia do juzo
para impugnar nas obrigaes de fazer.
2 O devedor se defende dos atos executivos do cumprimento de sentena
atravs de mera petio ou de agravos de instrumentos contra as decises
proferidas pelo juiz (Gajardoni).
Ateno: O importante nesta questo que o devedor tem que ter o direito de
se defender de modo que aplica-se no tocante s defesas do devedor a regra da
fungibilidade.
e) Aplicao: esses regramentos sobre cumprimento de fazer, no fazer e dar
aplicam-se aos processos contra a Fazenda Pblica, restando afastado o art. 730,
CPC e art. 100, CF. contra a Fazenda Pblica tem o mesmo regramento que os
particulares quando se trata de cumprimento da obrigao. obvio que h
adaptaes a serem feitas (ex: restries s liminares contra a Fazenda Pblica).
Ex: a Fazenda Pblica tem que entregar remdio.
O art. 730 s se aplica nas obrigaes por quantia.
2 Cumprimento da sentena de fazer e no fazer (art. 461, CPC e arts.
247 a 251, CC)
2.1 Tutela especifica x Resultado pratico equivalente (art. 461, caput,
CPC)
a) Diferena:
A tutela especifica sempre a primeira opo, depois vem o resultado
prtico equivalente como segunda opo. A diferena entre a tutela especifica e
o resultado pratico equivalente repousa muito mais nos mecanismos a serem
empregados para a obteno dos efeitos do cumprimento da obrigao do que
propriamente no bem da vida pretendido pelo autor. H vrios caminhos para se
alcanar o direito material e caso o eleito pelo autor no seja satisfeito, pode o

Direito Processual Civil


juiz se valer de outros que alcancem resultado equivalente. Ex: ao civil pblica
para vedar a poluio de determinado rio. O MP ajuza ao para falar para a
empresa parar detritos no rio. O pedido do MP onirgao de no fazer: no
jogar detritos no rio. O juiz julga a ao falando para a empresa parar de jogar
detritos no rio sob pena de multa. A empresa no para. O juiz pode determinar
que seja colocado na empresa, de forma compulsria, um filtro para que os
detritos jogados no rio sejam filtrados (os detritos so jogados no rio, mas agora
ele limpo, no causando poluio: isso resultado pratico equivalente).
b) Hipteses de no cabimento do resultado prtico equivalente:
No sistema existem dois grandes grupos de obrigao:
- Fungveis : so substituveis.
- No-fungveis: so aquelas que em virtude de sua natureza no podem ser
cumpridas por outrem.
No possvel a obteno do resultado prtico equivalente nas hipteses
de obrigaes naturalmente infungveis (ex: show de um cantor especifico,
obra de uma dado pintor, etc nesses casos a nica coisa que sobre perdas e
danos), mas apenas nas obrigaes juridicamente* infungveis (ex: art. 466-A
at 466-C, CPC: obrigaes de declarar vontade) e obrigaes fungveis.
*Existem certas obrigaes que so infungveis, o problema que essa
infungibilidade apenas jurdica, ela no existe do ponto de vista ftico. Assim,
nestes casos possvel o resultado pratico equivalente.
Quando eu fao compromisso particular de compra e venda, a nica
pessoa que pode passar a escritura o vendedor (obrigao infungvel
juridicamente). Todavia, se eventualmente o vendedor no passar a escritura
possvel entrar com ao na justia e o juiz determinar a obteno do resultado
pratico equivalente: o juiz pode determinar o suprimento da vontade do
vendedor pela sentena. O resultado prtico, neste caso, tem resultado melhor
do que a tutela especifica (no tem que ficar correndo atrs do vendedor).
c) Possibilidade de utilizao do regramento do art. 461, caput, CPC para a
execuo de obrigao de fazer e no fazer fundada em titulo
extrajudicial
A doutrina sustenta que o detentor de titulo extrajudicial pode abrir mo
do titulo e entrar com ao de conhecimento com base no art. 461 para que o
juiz possa determinar a aplicao do resultado prtico equivalente. O STJ aceita
com tranquilidade que a parte renuncie a execuo e entre com processo de
conhecimento com base no art. 461.
d) Obteno extrajudicial do resultado prtico equivalente (autotutela):
art. 249 e art. 251, p., CC
A parte pode obter o resultado pratico equivalente pela prpria fora. A lei
diz que tem certas obrigaes de fazer e no fazer que tem que serem
cumpridos na hora, que no adianta depois.
No tem tutela especifica: no a pessoa que pratica a obrigao. Aqui
caso de resultado pratico equivalente, pois o credor manda outra pessoa fazer,
sem prejuzo do ressarcimento devido.
2.2 Perdas e danos (art. 461, 1, CPC)
a) As perdas e danos so sempre a ultima opo pois primeiro tem que tentar a
tutela especifica, se no for possvel a tutela especifica passa para a obteno do
resultado pratico equivalente, se no for possvel o resultado pratico equivalente
a que partimos para as perdas e danos.
b) Excees: Situaes quem que as perdas e danos no so a ultima opo:
- Quando o credor aps oportunizar ao devedor prazo para cumprimento da
obrigao, j opta, diretamente pelas perdas e danos. As perdas e danos deixam
de ser a ultima opo. S pede perdas e danos aps oportunizar ao devedor o
cumprimento da obrigao. Tem que dar ao devedor a oportunidade de cumprir a
obrigao, somente depois que pode pedir perdas e danos.
- Caso de obrigaes de no fazer instantneas, cujo inadimplemento s permite
a converso em perdas e danos.
Tipos de obrigao de no fazer:

Direito Processual Civil


Permanente. Ex: obrigao de no construir muro. Se a pessoa constri ela est
descumprindo a obrigao permanentemente.
Instantnea: uma vez descumprida j acarreta perdas e danos. Ex: contrato de
exclusividade. Se a pessoa tem contrato de exclusividade que no pode dar aula
em outro curso, o simples fato de a pessoa dar aula em outro curso ela j
quebrou o contrato, e ela s pode ser convertida em perdas e danos.
c) Decorrncia pratica da converso da obrigao em perdas e danos:
Automaticamente vai surgir um processo: um incidente de liquidao de
sentena. No tem como apurar perdas e danos a no ser por liquidao de
sentena.
2.3 Tutela antecipada nas aes que reconheam obrigao de fazer e
no fazer (art. 461, 3, CPC)
a) Antes de o juiz sentenciar (estamos falando de cumprimento de sentena), o juiz
pode dar uma tutela antecipada. Prevalece na doutrina o entendimento de que
essa tutela antecipada do 3 a mesma do art. 273 (portanto precisa dos
mesmos requisitos do art. 273: periculum in mora, etc). Nery tem uma posio
nica, no sentido de que a tutela antecipada do art. 461, 3 uma tutela mais
fcil de ser obtida do que a do art. 273. Para Nery para obter a tutela antecipada
da obrigao de fazer e no fazer os requisitos so mais tnues (o 3 estabelece
apenas sendo relevante o fundamento da demanda, no exige prova
inequvoca).
b) Concesso da tutela antecipada de oficio: existe uma discusso sobre a
possibilidade de o juiz conceder essa tutela de oficio:
1 corrente: No possvel a concesso de oficio, pois o art. 273 (adotando a
premssa de que o art. 461 e o 263 so iguais) diz que a tutela s pode ser
concedida a requerimento (Cassio Scarpinela). Esta corrente minoritria.
2 corrente: Sim, possvel a concesso de tutela antecipada de oficio nas
obrigaes de fazer e no fazer, desde que objetivo proteger valores
constitucionais (vida, sade). Esta a corrente adotada pelo STJ.
c) Tutela antecipada com restries contra a Fazenda Pblica: Apesar de se aplicar
contra a fazenda pblica, a tutela antecipada contra a fazenda publica sofre
restries. Essas restries foram consideradas constitucionais (ADC n04, STF:
no viola o principio da igualdade). As restries esto no art. 1 da lei 8437/92
e, principalmente, no art. 7, 2 da lei 12016/09 (lei do mandado de segurana):
essas restries podem na sentena, mas na liminar no podem.

Direito Processual Civil


Goinia, 31 de maio de 2013.
AULA 16
2.4 Multa (art. 461, 2, 4 e 6) (astreinte - estringente)
a) Natureza jurdica da astreinte
Existe na doutrina e jurisprudncia duas posies a respeito da natureza
jurdica da astreinte:
1 corrente: a natureza jurdica da astreinte processual (majoritria). A
natureza da astreinte tem nico e exclusivo carter cominatrio, coercitivo. A
finalidade da fixao da astreinte para coagir algum a cumprir obrigao
determinada no processo. A astreinte serviria para coagir, por isso a natureza
processual. Para esta corrente a astreinte no teria carter punitivo, nem mesmo
indenizatrio, pois o juiz quando fixa a astreinte (multa) ele no visualizaria de
imediato a execuo da multa. O juiz aplica a multa na crena de que a
obrigao ser cumprida pelo devedor, por isso no se pode falar que a astreinte
teria carter indenizatrio, nem punitivo. Esta a posio dominante.
2 corrente: Esta corrente foi inaugurada recentemente pelo STJ no Resp
949509/RS. O STJ nesse julgado sustentou que a astreinte tem carter hbrido.
Disse o STJ que alm da funo processual da astreinte (ser instrumento de
coero, de cominao), a multa cominatria teria, ainda, carter material pois
serviria para compensar o demandante pelo tempo em que ficou privado de fruir
o bem que lhe fora concedido judicialmente (carter indenizatrio). Num
primeiro momento a multa processual, mas a partir do momento que o devedor
no fez, e que a multa comeou a fluir, a multa teria carter indenizatrio.
Concluso: num primeiro momento, etapa, a multa tem natureza s processual,
mas uma vez descumprida a obrigao, a multa transveste-se (muda de
natureza) e passa a ter carter indenizatrio (pois visa compensar o individuo
pelos danos experimentados). Adotada esta corrente fica fcil explicar duas
ocorrncias:
1 - Fica fcil explicar que o destinatrio da multa o autor da ao (o prprio
credor). Se for meramente processual poderia pensar em passar ela para o
Estado, pois o Estado no teria uma deciso cumprida.
2 Fica fcil explicar que em caso de improcedncia da obrigao ao final, a
multa no subsiste. No devido pois se a multa tem carter material, se no
existe a obrigao, no subsiste a multa. Ex: o juiz determinou que fosse feito
um isolamento, mas la no STJ ficou provado que a pessoa no tinha obrigao de
fazer o isolamento, portanto a parte r no tem que pagar a multa.
b) Destinatrio da multa
O destinatrio, credor da multa a parte, segundo o STJ. H um tempo
atrs houve uma tentativa de tentar falar que a multa era do Estado, por causa
da natureza processual. Todavia, prevaleceu o entendimento de que a multa da
parte.
Existe uma proposta de que a multa seja dividida entre a parte e o
Estado, todavia no pode ser sustentada essa posio a luz da lei brasileira, pois
precisa de deliberao legislativa sobre o tem.
c)

Momento da incidncia da multa


Prevalece que a multa incide to logo decorra prazo para cumprimento da
obrigao fixada pelo juiz (art. 461, 4, CPC).
Ateno: smula 410, STJ. Para o STJ existe a posio dominante de a obrigao
de fazer de fazer e no fazer sob pena de multa depende da intimao pessoal
do devedor, pois a obrigao de responsabilidade da parte, no podendo o
advogado responder pela intimao para o cumprimento. No adiante intimar o
ru para fazer ou no fazer na pessoa do advogado. Acontece que essa sumula
foi editada antes da lei 11232/05. E aps essa lei o STJ entendeu que a intimao
para pagamento da multa do art. 475-J, CPC, se d na pessoa do advogado. Ora,
no fazer e no fazer intima a parte pessoalmente e no pagar intima o advogado
so decises contraditrias. Por isso, h uma tendncia j inaugurada na 2
seo do STJ (EAg 857758/RS entre outros) autorizando a intimao da obrigao

Direito Processual Civil


de fazer e no fazer na pessoa do advogado. O advogado tanto quanto na
obrigao de pagar seria quem receberia a intimao. Tcnica do overruling
(superao da jurisprudncia anterior diante de novos argumentos). Para
Gajardoni o STJ parece estar diante de um caso de overruling.
Por ora, em prova de concurso adotar o entendimento da smula. Todavia
cuidado pois a sumula est com os dias contados.
d) Momento para execuo por quantia da multa
Esse tema controvertido. Existem 3 posies no prprio STJ:
1 corrente: A execuo da multa s possvel aps o transito em julgado da
sentena que reconheceu a obrigao de fazer/ no fazer (STJ, Resp 1173655).
Dinamarco adota esta corrente. Para a doutrina se tem a multa, no cumprida a
obrigao comea a correr a multa. Acontece que essa multa vai ficar incidindo e
s pode executar a multa depois que a sentena tenha transitado em julgado. No
mbito da ao civil publica o art. 12 da lei 7347/85 adota expressamente essa
posio. Ao menos na ao civil publica no se pode executar a multa sem o
transito em julgado da sentena.
2 corrente: A execuo da multa pode ocorrer antes do transito em julgado da
deciso que impe a obrigao, atravs de execuo provisria, sem que se exija
nenhum outro requisito (REsp 1299849). Cassio Scarpinela e Gajardoni adotam
esta corrente. Esta corrente entende que tem que dar eficcia, potencialidade
para a multa, portanto no adianta falar que a multa incide se no puder
executar. obvio que a execuo provisria (a deciso pode mudar).
At o final do ano passado s tinha essas duas correntes no STJ. No final do
ano passado surgiu a 3 corrente.
3 corrente: A execuo da multa possvel antes do transito em julgado da
sentena que reconhece a obrigao, atravs de execuo provisria, mas
apenas se houver uma deciso de cognio exauriente, no sujeita a recurso
com efeitos suspensivo, que confirma a obrigao (Resp 1347726). Esta posio
intermediria. O juiz deu tutela antecipada (para construir isolamento
acstico). Acordo deciso com cognio exauriente no sujeita a recurso com
efeitos suspensivos, pode-se recorrer do acordo, mas o REsp ou RE no
possuem efeito suspensivo.
e) Cabimento contra o Poder Pblico
pacifico de plenamente possvel o cabimento da multa contra o poder
pblico. At mesmo porque o poder pblico nas obrigaes de fazer e no fazer
no se sujeita ao art. 730, CPC.
f)

Hiptese de no cabimento da multa


A multa tem num primeiro momento natureza processual (coercitiva), ento
a multa no pode ser aplicada nas hipteses em que a obrigao de fazer/ no
fazer no mais tiver condies fticas ou jurdicas de ser cumprida. Nessa
hiptese em que a multa no mais cabvel restaria somente perdas e danos (a
depender do caso pode ser que caiba obrigao equivalente).
g) Reforma da deciso que fixou a multa ou imps obrigao de fazer/
no fazer
Hoje o STJ entende que multa no subsiste, devendo eventualmente ser
repetida caso j tenha sido paga.
Cassio Scarpinela entende que multa diante da natureza processual ela
no repetida. Cassio diz que a multa incide mesmo que o devedor no tivesse a
obrigao: a multa para compelir.
h) Utilidade da multa
A multa acima de tudo tem muita utilidade nas obrigaes de fazer e no
fazer infungveis, pois no cabe o resultado pratico equivalente, mas tambm
pode incidir nas obrigaes fungveis. No existe nada que impea a incidncia
da multa nas obrigaes fungveis.

Direito Processual Civil


i)

Fixao do valor da multa (astreinte)


No h critrio legal para fixao da multa ( um critrio jurisprudencial).
No mbito do STJ prevalece o entendimento de que na fixao do valor da
multa, deve incidir a regra da proporcionalidade, razoabilidade, devendo ser
considerada, ainda, a capacidade econmica da parte obrigada.
# Pode o valor da multa superar o valor da prpria obrigao principal?
R: Este tema muito controvertido. Na doutrina, praticamente pacifico o
entendimento de que a multa pode exceder sim o valor da obrigao. O objetivo
da multa coagir, portanto, se o devedor no cumpre ela pode exceder sim. No
STJ encontram-se julgados nos dois sentidos, inclusive no tocante ao valor de
alada dos juizados. O melhor comportamento adotar o que a doutrina diz.
Existem obrigaes que o banco no cumpre porque mais fcil pagar a multa
no mbito dos juizados da depois ele vem com a tese de que nos juizados no
pode passar o teto de 40 salrios mnimos. Para Gajardoni isso no pode, a multa
deve incidir, pouco importando se ela excedeu ou no o valor da obrigao.
j) Possibilidade de adequao do valor da multa a posteriori (art. 461,
6, CPC)
O art. 461, 6 diz que o juiz pode aumentar ou diminuir o valor da multa
conforme as circunstncias do caso. O STJ d validade a esse dispositivo.
Para o STJ a deciso que fixa o valor da multa no faz coisa julgada
material, podendo perfeitamente ser mudada, inclusive na fase de execuo.
Ateno: No STJ prevalece o entendimento de que se a multa aumentada ela
tem efeitos ex nunc (o aumento vale a partir da deciso); se a multa reduzida o
efeito ex tunc (com efeitos retroativos).
k)

Periodicidade da multa
No h regra sobre a periodicidade, portanto ela pode ser diria, mensal,
progressiva, incidir uma vez, etc. O juiz tem liberdade para falar que a multa
incide por hora, por dia, por ms, etc.
l)

Cumulao com outras multas


possvel a cumulao com outras multas. Ex:
- litigncia de m f tem natureza punitiva (art. 17 e 18, CPC);
- attempt of court (art. 14, pu, CPC) tem natureza punitiva;
- multa de mora (CC) tem carter indenizatrio.
possvel a cumulao da astreinte com outras multas por causa das
naturezas diversas.
n) Dever de mitigar o prprio prejuzo (duty to mitigate the lost)
Existe um dispositivo no CC (art. 422) que fala do dever da boa-f. A partir
da leitura desse dispositivo parte da doutrina sustenta que o credor da multa
tem a obrigao, dever de minorar o seu prprio prejuzo. Ele tem o dever de agir
e comunicar o juzo para evitar a incidncia da multa o credor da multa no
pode dolosamente se colocar em situao para receber a multa. Ex: pessoa
entrou com ao para obrigar o Estado a fazer cirurgia nela. Acontece que
marcava a consulta e a pessoa no ia, ou ento o Estado no marcava a cirurgia
e ela deixava, para passar um prazo e depois ela exigir a multa.
O direito italiano chama essa expresso de supressio (perda de uma
situao jurdica de vantagem pelo no exerccio dela). ex: a pessoa compelida
a fazer uma coisa mas a parte credor no comunica ao juiz somente para que a
multa possa ficar incidindo. O credor perde a multa.
2.5 Medidas de apoio (art. 461, 5)
a) A expresso tais como
Prevalece o entendimento de que essa expresso trata-se de rol
exemplificativo.
5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado
prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as
medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso,

Direito Processual Civil


busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e
impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.
b) Formas de controle de tais poderes (atipicidade das medidas
executivas)
O que faz o controle de tais poderes a proporcionalidade. A
proporcionalidade controlada por meio de agravo de instrumento.
c)

Priso civil como medida de apoio


Na doutrina encontramos duas posies:
Ada e Marinoni estabelecem que possvel a priso civil (attempt of
court) - a priso a ultima hiptese, medida excepcional.
Contra esses doutrinadores Mediana e maioria da doutrina dizem que nem
como medida excepcional possvel a priso civil, eles dizem que a CF s
permite a priso civil por divida de alimentos, estando excluda todas as demais
hipteses de priso civil. O STJ adota esta segunda posio (RHC 35253: no
pode decretar priso civil como medida de apoio).
3 Cumprimento de sentena que reconhece obrigao de entrega (art.
461-A, CPC)
3.1 Aplicao das regras do art. 461, CPC, com pequenas alteraes
(461-A, 3, do CPC)
Ao mais comum de entrega: ao para entrega de medicamento.
Art. 461-A, 3: No mbito das obrigaes de entrega aplica o regramento
do art. 461, CPC (obrigao de fazer e no fazer): multa, medidas de apoio,
converso em perdas e danos, tutela antecipada, etc.
3.2 Diferenas entre cumprimento da obrigao de entrega e
obrigao de fazer e no fazer
a) Embora seja vigente a regra da atipicidade dos meios executivos, enquanto nas
obrigaes de fazer a medida por excelncia a multa, aqui a busca e
apreenso (bem mvel) ou imisso na posse (bem imvel). Nas obrigaes de
entrega determina-se a entrega sob pena de busca e apreenso. A busca e
apreenso ou imisso na posse medida principal, a primeira medida a ser
aplicada. A multa s aplicada se frustrada a busca e apreenso ou imisso na
posse.
b) Prevalece o entendimento de que no h obteno do resultado pratico
equivalente nas obrigaes de entrega. Portanto s podem ser objeto de tutela
especifica ou perdas e danos. Quem diz isso o Dinamarco, Scarpinela, Araken
de Assis, etc. Geralmente nas obrigaes de entrega a coisa caracterizada e
infungvel, por isso prevalece o entendimento de que s podem ser objeto de
tutela especifica ou perdas e danos. Se a pessoa aceita resultado pratico
equivalente teremos uma nova obrigao, uma novao. Aquela obrigao no
existe mais.
c) Aqui nas obrigaes de entrega pode ser necessrio um procedimento de
concentrao da coisa se a obrigao for de entrega de coisa incerta (art. 461-A,
1, CPC). Essa regra do art. 461-A, 1 representa o padro legislativo dos arts.
224 e 629, CC. O art. 461-A, 1 d operacionalidade ao art. 224 e 629, CPC.
1o Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o
credor a individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao
devedor escolher, este a entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz.

PROCESSO CAUTELAR
Bibliografia:
Linha de pensamento dominante:
Lacerda
Humberto Teodoro Jr.
Dinamarco.
Procedimentos cautelares e especiais - Gajardoni.
Cassio Scarpinela.

Direito Processual Civil

Linha de pensamento minoritrio:


Pontes de Miranda.
Ouvdio Batista.
Marinoni.
segue.

O melhor pensamento a ser adotado aquele que a banca examinadora

No STJ
(dominante).

predomina

adoo

da

primeira

linha

de

pensamento

1 Premissas
a) Conceito de processo cautelar (finalidade do processo cautelar)
O CPC dividido em 3 grandes grupos:
- Processo de conhecimento (livro I, CPC): cuja finalidade declaratria, de
acertamento.
- Processo de execuo (livro II, CPC): cuja finalidade precpua a de satisfao.
O sistema seria fraco, ineficiente se o Estado que declara no pudesse valer
coativamente aquilo que ficou definido. Tem finalidade de satisfazer direito
previamente declarado (esse direito pode ser declarado em sentena ou titulo
extrajudicial)
- Processo cautelar (livro III, CPC): quando se estuda a finalidade do processo
cautelar chegamos a momento de divergncia, que acaba levando a 2 teorias a
respeito do processo cautelar:
1 corrente (posio dominante, inclusive no mbito do STJ): Para os adeptos
desta corrente, a finalidade do processo cautelar a de garantir a eficcia de um
outro processo dito principal, que pode ser um processo de conhecimento ou um
processo de execuo. ex: existe uma cautelar no art. 847 e 849, CPC (cautelar
de produo antecipada de provas). No momento que antecipa a prova garante a
eficcia de outro processo de conhecimento, pois caso o processo de
conhecimento fosse ajuizado at chegar na fase de produo de provas poderia
ter morrido a testemunha. Ex: art. 814, CPC (cautelar de arresto): essa cautelar
garante a eficcia da execuo (processo principal), ela bloqueia os bens do
devedor. Nessa primeira corrente haver sempre esse vinculo de
instrumentalidade. A definio do direto material s se d no mbito do processo
principal. A funo da cautelar seria portanto nitidamente instrumental.
A lei brasileira deixa claro essa dependncia do processo cautelar ao
processo principal.
2 corrente (minoritria Pontes de Miranda, Marinoni, etc): O processo
cautelar teria por finalidade a tutela provisria do prprio direito material, seria
uma proteo ao direito suposto. Para esta corrente o processo cautelar no tem
nica e exclusivamente funo instrumental, mas j serve para proteo do
direito material, ainda que seja uma proteo provisria. ex: Arresto: para esta
corrente o arresto no protege a eficcia da execuo, a cautelar de arresto
serve para proteger o crdito, o prprio direito material (proteo provisria).
Eles vislumbram a necessidade de proteo do mesmo direito material em duas
vias diferentes: no processo cautelar (proteo provisria) e no processo
principal (proteo definitiva).
Durante esta aula o Gajadoni adotar a posio dominante.
b) O processo cautelar tem raiz constitucional (art. 5, XXXV, CF). Quando a CF
coloca que a lei no pode excluir do judicirio ameaa do direito exatamente
nesse momento que surge o processo cautelar tutela conservativa e da tutela
de urgncia. O novo CPC no ir acabar com o processo cautelar. A proposta a
que as cautelares no seja pedidas em processo separado, mas sim no principal.
O processo cautelares no vai acabar porque a lei infraconstitucional no pode
revogar dispositivo constitucional.
c) Existe uma tendncia legislativa pelo fim da autonomia ritual das cautelares
incidentais (art. 273, 7, CPC), de modo que s sobrevivero com rito prprio as

Direito Processual Civil


cautelares ante causam (cautelares antecedentes). J se tem admitido que o
pedido cautelar seja feito na prpria ao principal. Ex: pedido de arresto na
prpria execuo. As cautelares sero autnomas somente nas cautelares
ajuizadas antes da ao principal. Isto j uma tendncia j constada na
jurisprudncia.
2 Cautelares satisfativas
Na jurisprudncia encontramos as cautelares satisfativas (no tem ao
principal). Essa cautelar satisfativas contradio pois se cautelar no pode
ser satisfativa.
Cautelar satisfativa: Processo de conhecimento que usa o rito das cautelares.
Quando CPC saiu em 1973, Buzaid separou o CPC em 3 grandes livros
(conhecimento, execuo e cautelrar) dai Buxaid observou que sobrara algumas
medidas que ram de conhecimento, de execuo e de jurisdio voluntaria mas
que precisavam de uma tutela antecipada, imediata, pois caso contrario no
teriam efetividade. Assim, o Buzaid pegou uns processo de execuo, de
conhecimento e de jurisdio voluntaria e para fazer que o processo fosse mais
rpido ele enfiou erradamente (do ponto de vista cientifico) no processo cautelar
(do ponto de vista pratico foi brilhante pois o processo corria rpido adotava-se
o rito das cautelares). Assim, existiam processos de conhecimento, de execuo
e de jusridio voluntaria que corriam sob o rito das cautelares da a doutrina
chamou de cautelares satisfativas (Buzaid fez isso por conta da celeridade). Ex:
cautelar de busca e apreenso de menor: uma vez apreendido o menor e
devolvido para quem tem a guarda acabou o processo, no se tem que discutir
mais nada, por isso uma cautelar satisfativa, todavia, em verdade esse
processo no uma cautelar, uma execuo de titulo executivo judicial (um
dos pais possui a guarda definida em sentena). Ex: cautelar de exibio de
documento.
Cautelares satisfativas a rigor no existe. As cautelares assim
consideradas, so processos de conhecimento, execuo ou jurisdio voluntaria
que, por opo politica, foram lanadas ou tuteladas no livro III do CPC para que
se beneficiassem da sumariedade procedimental e cognitiva das cautelares. o
que ocorre, por exemplo, na ao exibitria do art. 844, CPC (processo de
conhecimento obrigao de fazer) ou na busca e apreenso de filho arrebatado
do guardio do art. 839, CPC (processo de execuo). Nesses casos no h ao
principal porque a prpria falsa cautelar j a , motivo pelo qual impropriamente
so chamadas de satisfativas. Portanto, no sistema brasileiro convivem 3
espcies autnomas de tutela sumria (rpida):
1 Tutela antecipada (art. 273, CPC): tutela provisional satisfativa (ela
provisria pois precisa ser confirmada na sentena principal, mas ela
satisfativa).
2 Tutela cautelar (tutela provisional conservativa). Art. 796 e ss, CPC.
3 Tutela satisfativa autnoma (no provisria e adota o rito das cautelares
porque na inexistncia de regramento prprio esse o que mais se adequa a
ela). Ex: busca e apreenso de menor, etc. Na verdade so processos de
conhecimento, execuo e de jurisdio voluntaria tutelados pelo livro III, do
CPC. o que a jurisprudncia chama de cautelares satisfativas.
Cautelar sempre precisa de processo principal porque a tutela
provisria.
3 Diferena entre ao cautelar, processo cautelar e medida cautelar
Ao cautelar o direito pblico subjetivo de requerer tutela conservativa.
O exerccio desse direito o processo cautelar. Portanto, processo cautelar o
instrumento para o exerccio do direito pblico subjetivo de requerer tutela
conservativa.
Medida cautelar o provimento conservativo. A medida cautelar a
resposta do Estado Juiz. As medidas cautelares podem ser deferidas:
- Antes da sentena: medida liminar cautelar. Cautelar obtida antes da sentena
(liminar cautelar).
- Na sentena/acrdo: medida cautelar final.

Direito Processual Civil


Fredie entende que liminar sempre tem que ser inaldita altera partes (sem
ouvir o ru). Para Gajardoni liminar tudo aquilo que se d em limini, no comeo,
ou seja, antes da sentena.
Liminar no sinnimo de cautelar: cautelar a natureza do provimento
cautelar. Existem liminares cautelares e antecipatrias de tutela.
4 Sujeio do processo cautelar s regras do Livro I CPC
As regras do livro I do CPC aplicam-se ao processo cautelar. A aplicao
subsidiria, de modo que se houver disciplina no livro II, fica afastada a aplicao
do livro I. Ex: coisa julgada: no livro III existe um regime prprio da coisa julgada
(art. 810, CPC), portanto no se aplica as regras dos art. 472 e ss, CPC (livro I).

5 Caractersticas do processo cautelar


Conforme a doutrina adotada existem autores falando em 16
caractersticas, outros em 3, etc.
1. Autonomia ritual/procedimental (ao menos as preparatrias). Significa dizer que
a cautelar tem petio inicial, citao, recurso, etc. A cautelar processo com
autonomia em relao execuo e processo de conhecimento. Nas incidentais
admite-se cautelar sem autonomia processual nos termos do art. 273, 7, CPC.
2. Acessoriedade: estabelece que a cautelar s existe em funo da ao principal.
A cautelar s garante a eficcia da ao principal. Se no fosse isso no
precisaria da cautelar. Consequncias prticas que leva a afirmao de que
existe a acessoriedade da ao cautelar em relao ao principal:
- A ao cautelar distribuda com dependncia ao principal como regra
(ocorre o apensamento);
- A extino da principal acarreta a extino da cautelar.
Ateno: Para Ouvidio a cautelar no acessria, ela tem finalidade prpria.
Assim, para Ouvidio essa caracterstica no se chama acessoriedade, mas sim
referibilidade.
3. Dupla instrumentabilidade (Calamandrei). A cautelar um processo, se ela
processo ela instrumento, s que ela um instrumento para defender outro
instrumento que outro instrumento. Portanto, h a caracterstica de dupla
instrumentabilidade.
Ouvdio se sente ofendido em dizer que a cautelar tem dupla instrumentalidade,
pois para ele a cautelar no acessria, portanto ela no serve para a ao
principal.
4. Urgncia: todas as verdadeiras cautelares so fundadas no periculum in mora.
Isso uma condio sine qua non para ser uma cautelar. Isso a principal
caracterstica das cautelares, segundo Gajardoni. Essa a diferena fundamental
entre cautelar e tutela antecipada que no pode ser fundada no periculium in
mora (art. 273, II, CPC).
Ouvdio ao invs de chamar de urgncia chama essa caracterstica de
preventividade.
5. Sumariedade da cognio (matria objeto de conhecimento pelo julgador).
Cognio aquilo que o juiz pode apreciar, o conjunto de matrias que serro
analisadas pelo julgador para proferir determinada deciso.
Para kazuro Watanabi a cognio pode ser dividida em dois planos:
Plano vertical: o plano da profundidade das matrias alegveis. Analisa-se
com que intensidade o juiz valora e aprecia os fatos e direitos relatados na
cautelar.
Watanabi divide a cognio no plano vertical em duas espcies:
- Cognio profunda ou exauriente: aquela em que o juiz investiga todo o
acervo probatrio possvel, com a mxima intensidade. Aqui perde em
celeridade, mas ganha em segurana.
- Cognio sumria: a cognio com base em juzo de probabilidade. O juiz no
se aprofunda na investigao, o juiz julga com base na aparncia, naquilo que
parece ser verdade. A vantagem da cognio sumria que ela mais clere, s

Direito Processual Civil


que ela perde em segurana, pois o juiz julga rpido, de maneira provvel, sem
aprofundar na investigao, com base na aparncia e celeridade. A cautelar, por
opo de politica legislativa, trabalha com a cognio sumria no plano vertical.
O juiz no processo cautelar julga com base no fumus boni iuris, que a
aparncia.
Plano horizontal: o plano da extenso, a amplitude das matrias alegveis.
Para Watanabi a cognio no plano horizontal pode ser dividida em duas
espcies:
- Ela pode ser uma cognio ilimitada/plena: cognio em que a parte pode
alegar tudo o que quiser, no h limite.
- Ela pode ser uma cognio limitada: ela acontece toda vez que a legislao
impedir a alegao de determinadas matrias (se a parte no pode alegar tudo
isso tambm limita o juiz pois ele s pode apreciar, em regra, o que foi alegado
pela parte). Ex: contestao da consignao em pagamento: art. 896, CPC. Ex:
art. 475-L, CPC

Direito Processual Civil


Goinia, 27 de janeiro de 2013.
AULA 17
6. Inexistncia de coisa julgada material (art. 810, CPC). A coisa julgada uma
qualidade dos efeitos da sentena, qual seja a imutabilidade. Ou seja, os efeitos
da sentena, uma vez transitados em julgados, tornam-se imutveis. Note-se
entretanto que s fala em imutabilidade quando se tem uma cognio profunda
e exauriente (quando se tem uma segurana do sistema). Agora se trabalha com
juiz o de probabilidade, com juzo de aparncia, com fumus boni iuris a
consequncia que a deciso no imutabiliza e por conseguinte a deciso
proferida no processo cautelar , por ser com base em cognio sumria, no
imutabilizada pelos efeitos. Assim, a deciso no processo cautelar no faz coisa
julgada.
Excees (existem duas excees caracterstica de que as cautelares no
fazem coisa julgada material): Haver coisa julgada material se no procedimento
cautelar o juiz acolher a alegao de decadncia e prescrio do direito do autor.
Fundamento: economia processual.
Cuidado: o que faz coisa julgada a deciso que acolhe a alegao de
prescrio e decadncia, se o juiz rejeita no h coisa julgada. A interpretao do
artigo 810 restritiva.
Pergunta: h coisa julgada na cautelar quando o juiz decidir sobre a
prescrio e decadncia? Errado. S h coisa julgada quando o juiz acolher
(interpretao restritiva do art. 810, CPC).
7. Provisoriedade ou precariedade (art. 807, 1 parte, CPC): julgou o processo
principal acabou o processo cautelar. O processo cautelar somente dura at o
processo principal. Mainoni e os adeptos da teoria minoritria chamam essa
caracterstica de temporariedade (ela vai durar at o julgamento da ao
principal).
Ateno: todas essas caractersticas so das verdadeiras cautelares! Ex:
exibio de documento no cautelar de verdade, uma tutela satisfativa
autnoma, portanto ela faz coisa julgada exibiu o documento no tem como
desexibi-lo.
8. Revogabilidade ou mutabilidade (art. 807, 2 parte, CPC). As cautelares so
fundadas em cognio sumria, portanto elas so fundadas em algo provvel,
que feito com base na aparncia. Ento a qualquer momento da cautelar o juiz
pode dizer que aquilo que parecia verdade no verdade.
9. Fungibilidade. Essa caracterstica no tem previso legal. Mas hoje a
doutrina e jurisprudncia so uniformes no sentido de que as cautelares so
passiveis de serem recebidas umas pelas outras o juiz pode transmudar a
cautelar proposta na que ele entenda correta. Fundamento: A cautelar protege o
processo principal.
Existe um dispositivo do CPC que a doutrina vem dizendo que uma
decorrncia do princpio da fungibilidade (art. 805, CPC). Art. 805, CPC: O juiz
pode substituir a cautelar concedida por cauo a ser prestada pelo requerido,
tudo a fim de que a medida cautelar no impea o requerido de administrar
livremente seus bens e direitos. Ex: o juiz ao contrrio do arresto troca por
depsito em dinheiro.
No esquecer que a fungibilidade no processo civil atual ela maior do
que essa das cautelares. O art. 273, 7, CPC prova que hoje a fungibilidade no
s entre cautelares, ela maior. A fungibilidade abrange no s as cautelares,
mas todas as tutelas de urgncia, face o teor do art. 273,7, CPC. Ex: se o cara
pede tutela antecipada o juiz pode conceder cautelar e vice e versa. Ex: se o
cara pede cautelar de entrega de medicamentos e o juiz entende que tutela
antecipada de medicamentos, ele d a tutela antecipada de entrega de
medicamentos. Todas as tutelas de urgncia (fundadas no periculum in mora)
podem ser concedidas umas pelas outras.

Direito Processual Civil


6 Poder geral de cautela do juiz
Previso legal: artigos 798 e 799, CPC.
6.1 Conceito
Poder geral de cautela do juiz um poder supletivo ou integrativo de eficcia
global da atividade jurisdicional. Na medida em que o legislador no seria capaz
de antever e prever todas as hipteses de urgncia, ele confiou ao magistrado
essa tarefa, de modo que toda vez que houver fumus e periculum pode o juiz
conceder medidas cautelares, ainda que sem previso legal.
6.2 no poder geral de cautela do juiz que se encontra o fundamento para as
cautelares inominadas.
6.3 H quem sustente que no h sentido para manuteno no sistema das
cautelares nominadas (previstas pelo legislador), bastando, apenas, a
manuteno do poder geral de cautela do juiz. O projeto do novo CPC pensa
assim.
6.4 Providncias (art. 799, CPC)
Toda doutrina diz que o rol do art. 799 exemplificativo. Ex: o Gajardoni,
em cautelar, determina a suspenso dos efeitos de decises judiciais ou
administrativas (o caboco entra com a cautelar para no cumprir determinada
deciso at o julgamento da ao principal).
6.5 Casustica (STJ)
6. O STJ com base no poder de cautela do juiz admite a sustao dos efeitos do
protesto (cautelar inominada). Ex: uma das consequncias do protesto mandar
o nome do devedor para o cadastro de maus devedores, ento para no sofrer os
efeitos do protesto a pessoa entra com a cautelar inominada para sustar os
efeitos do protesto, depois disso o devedor entra com a ao principal para pedir
a anulao do titulo.
7. Suspenso de deliberaes sociais. Tambm com base no poder de cautela do
juiz o STJ tem admitido que a parte pea suspenso de deliberaes de
sociedade. Ex: em uma sociedade que fabrica parafuso um dos scios resolve
que vo mudar o objeto da empresa que passar a fabricar calcinha comestvel,
esse scio sabendo que o scio B no ir concordar com isso convoca assembleia
a no chama o scio B. Com isso o objeto da empresa mudado, ento para que
no possa mudar o objeto da empresa o scio B entra com uma ao cautelar
inominada para suspender a deliberao social visto que, no caso, para que
pudesse mudar objeto da empresa, segundo o estatuto social, deveria haver a
concordncia de todos os scios. Na ao principal o scio vai tentar anular o ato
por vcio na convocao, por exemplo.
8. Traslatio judici: a concesso de cautelares por juiz absolutamente
incompetente nas hipteses de absoluta urgncia. O STJ em uma srie de
precedentes vem dizendo que na situao de risco no interessa a competncia,
mas sim a jurisdio. Ex: em uma ao trabalhista a pessoa precisa de arresto de
bens de empresa, s que a pessoa toma cincia de que a empresa pretende
mudar do sbado para o domingo para no pagar o empregado. O advogado
corre na justia trabalhista para pedir o arresto mas no tem juiz de planto,
ento ele pode ir na justia eleitoral, federal e etc para conseguir essa cautelar.
Aps proferida a deciso, contudo, os autos devero ser remetidos para o juzo
competente reratificar a cautelar.
9. Cautelar inominada para dar efeito suspensivo a recursos que no o tenham. Ex:
a apelao, com base no art. 520, nico, CPC ela, em algumas hipteses no
tem efeito suspensivo, ento tem se admitido o manejo de cautelar para dar o
efeito suspensivo a essa apelao. Para se conseguir o mesmo fim (dar efeito
suspensivo a recursos que no o tenham) tem-se admitido, tambm, o agravo de
instrumento. acontece que em determinadas situaes, se no tiver esse efeito
suspensivo . ex: art. 497, CPC: diz que o recurso extraordinrio e especial no

Direito Processual Civil


so dotados de efeito suspensivo, ento os advogados vem ajuizados cautelares
para conseguir o efeito suspensivo nesses recursos (smulas 634 e 635, STF).
Smula n 634
No compete ao supremo tribunal federal conceder medida cautelar para dar
efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de
admissibilidade na origem.
Smula n 635
Cabe ao presidente do tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar
em recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.
10.
Cautelar inominada para destrancar recursos excepcionais obrigatoriamente
retidos (art. 542, 3, CPC). Quando o juiz de primeiro grau profere deciso
interlocutria, contra essa deciso cabe agravo de instrumento, esse agravo vai
para o Tribunal. No julgamento colegiado o Tribunal mantem a deciso do juiz. A
parte contra o acordo do agravo de instrumento pode entrar com recurso
especial ou extraordinrio, e esse recurso, segundo o art. 542, 3 ficar retido
nos autos. Ento a parte para destrancar esse recurso ele entra com a ao
cautelar inominada, havendo fumus boni iuris e urgncia.
6.6 H limites ao poder geral de cautela do juiz (alm dos tradicionais fumus e
periculum)*?
*Para que o juiz poder deferir medida cautelar no prevista pelo legislador
necessrio que a parte apresente pedido que tenha fumus e periculum.
Sobre o tema existem 3 posies:
1 c.: No h outros limites alm dos naturais (fumus e periculum). Essa posio
adotada pelo STJ, entre outros, no julgamento de dois Resps: 123659/PR e
753788/AL. O STJ entendeu que no se pode limitar algo que foi
constitucionalmente deferido. Se a constituio coloca que a cautelar ser
concedida para evitar ameaa de direito voc no poderia dizer situaes em
que o juiz pode ou no exercer o poder geral de cautela do juiz, pois o juiz
sempre poder exercer o poder geral de cautela do juiz sempre que houver
necessidade do poder de cautela. Essa posio do STJ torna o poder geral de
cautela do juiz em algo que no pode ser limitado por legislao
infraconstitucional. Essa a posio que prevalece na doutrina.
2 c.: H dois outros limites alm dos naturais, quais sejam:
a. Existncia de previso legal expressa impedindo o exerccio do poder geral de
cautela do juiz. Existem alguns autores que defendem que o poder geral de
cautela do juiz pode ser tirado pelo legislador infraconstitucional em algumas
circunstancias. Hoje existem algumas normas que impedem o poder geral de
cautela ex: art. 1 da lei 8437/92; art. 1 da lei 9494/97, art. 7, 2 da lei
12016/09: essas normas probem os juzes de conferir medidas cautelares
liminares em determinados casos.
b. A existncia de cautelar nominada com requisitos especficos j previstos pelo
legislador, de modo que o juiz no poderia, por ser seu poder supletivo
(complementar), ignorar os requisitos j imaginados pelo legislador e conceder
medida atpica equivalente.
Esta corrente era a dominante no passado.
3 c (corrente minoritria somente o Gajardoni adota ela).: H apenas um outro
limite alm dos naturais, qual seja: existncia de previso legal expressa
impedindo o exerccio do poder geral de cautela do juiz. Esta corrente tima
para prova de advocacia pblica.
7 Tutela antecipada x tutela cautelar
7.1 Diferenas entre tutela antecipada e tutela cautelar
Alguns autores no vm diferenas entre tutela antecipada e tutela cautelar
(Bedaque). Para Bedaque se houver diferenas elas no so suficientes para o
tratamento separado das tutelas. Para a maioria da doutrina h diferenas.
Diferenas
Tutela antecipada
Tutela cautelar

Direito Processual Civil


Natureza

A
natureza
da
tutela
antecipada

satisfativa
(medida de apoio ao direito,
segundo Pontes de Miranda).
Em outras palavras, toda vez
que a parte quer satisfazer
logo no incio ou antes da
sentena a pretenso final a
natureza
da
medida

satisfativa, portanto tutela


antecipada. Ex: aes em que
se pede medicamento (quer o
medicamento agora e no
final,
portanto
tutela
antecipada).
Ex:
ao
possessria (quer a posse
agora e no final, portanto
tutela antecipada).
No tem autonomia ritual. As
tutelas
antecipadas
so
requeridas na ao principal,
na ao de conhecimento.

Autonomia ritual

Grau
convencimento
juiz.

de
do

Possui
natureza
eminentemente
conservativa, ela seria
de apoio o processo.
Agora toda vez que a
parte quiser conservar
um bem, um direito para
que depois ele seja
satisfeito numa outra
ao a medida seria
cautelar e teria natureza
conservativa. Ex: pessoa
quer bloquear dinheiro
para discutir na ao
principal de quem o
dinheiro. Ex separao
de corpos para manter
as partes vivas.
A regra geral de que
tem autonomia ritual
(processo
separado).
Exceo: as cautelares
incidentais (pedidas no
curso
do
prprio
processo incidental) elas
podem ser pedidas no
prprio
processo
principal com base no
art. 273, 7. Sempre as
cautelares preparatrias
tero autonomia. J as
incidentais
ficam
a
critrio da parte: pode
ser autnoma ou no.
O art. 798 diz que para
ter
tutela
cautelar
precisa do fumus boni
iuris.

De acordo com o art. 273,


CPC, para o juiz dar tutela
antecipada preciso prova
inequvoca
da
verossimilhana.
Existem graus de probabilidade, o juiz para dar a tutela cautelar ele precisa de um
grau de probabilidade, agora para dar uma tutela antecipada ele precisa de um maior
grau ainda de probabilidade.
Proteo
Para a maioria da doutrina a
Para
a
maioria
da
tutela antecipada protege o
doutrina a tutela cautelar
direito
material
(pessoas,
protege
o
direito
bens).
processual, protege a
ao principal.
PS: Para Marinoni e seus
adeptos essa diferena
no existe, para eles a
tutela cautelar tambm
protege
o
direito
material.
Tutela de urgncia
Tutela antecipada pode ser de
Tutela cautelar sempre
urgncia, nem sempre ser.
de urgncia. Toda tutela
Ela somente ser de urgncia
cautelar verdadeira
na hiptese do art. 273, I,
fundada no periculum in
CPC. O juiz pode dar a tutela
mora, na urgncia.
antecipada quando houver o

Direito Processual Civil


periculum in mora (urgncia),
mas tambm pode dar ela
quando houver abuso de
direito por parte do ru (art.
273, II, CPC tutela como
forma de sano, castigo, no
tem urgncia).
Art. 273, III, CPC tutela
satisfativa autnoma. Existem
as
tutelas
satisfativas
autnomas de urgncia, ex:
busca e apreenso de menor
( uma ao de execuo que
usa o rito das cautelares,
execuo de entrega de
coisa).
Segundo Pontes de Miranda, tutela antecipada satisfaz para garantir (d o
remdio para garantir a vida), j a tutela cautelar garante para satisfazer
(garante a integridade fsica da mulher na separao de corpos para divorcia-la
depois).
7.2 Semelhanas
a. Tanto a tutela cautelar quanto a antecipada so fundadas em cognio sumria.
b. Ambas so provisrias/precrias (duram at o julgamento final).
c. So revogveis e modificveis e exatamente por isso que h fungibilidade
entre estas tutelas de urgncia (art. 273, 7, CPC).
7.3 Tendncia de tratamento futuro da questo (posio de Luiz Fux)
O ministro Luiz Fux tem o mesmo posicionamento de Bedaque, de que a
tutela cautelar e antecipada no merecem tratamento diferente, e ambos
participaram do projeto do novo CPC. Portanto, no projeto do novo CPC, haver
dois tipos de tutelas sumrias:
1 - Tutela de urgncia (fundadas no periculum in mora). Hipteses de tutela de
urgncia:
a. Tutela de urgncia conservativa (cautelar).
b. Tutela de urgncia satisfativa (tutela antecipada).
2 Tutela da evidncia ( a tutela fundada unicamente na probabilidade do
direito, independentemente da existncia do periculum in mora). o que ns
temos hoje no art. 273, 6, CPC. Ex: pedir algo com jurisprudncia pacfica sobre
o tema.
8 Requisitos para a obteno da tutela cautelar.
Tem prevalecido o entendimento de que so requisitos ligados ao mrito
do processo cautelar (quer dizer que esses requisitos tem que estar presentes ou
ausentes para o juiz julgar procedente ou improcedente a cautelar. Para alguns
poucos autores esses requisitos seriam condies da ao cautelar a ausncia
desses requisitos acarretaria na extino do processo sem o julgamento do
mrito).
Hoje so 3 requisitos:
Fumus boni iuris (requisito positivo, ou seja, ele precisa estar presente):
probabilidade do direito. Se o direito provvel tem fumus boni iuris.
Periculum in mora (requisito positivo): situao de urgncia, que no tutelada
causar dano irreparvel ou de difcil reparao.
A jurisprudncia do STF forjou um novo requisito que o periculum in mora
inverso (requisito negativo, ou seja, ele precisa estar ausente para ser concedida
a medida): irreversibilidade da medida cautelar pretendida. Esse requisito se
preocupa com o ru, para que a medida cautelar seja concedida ela tem que ser
possivelmente reversvel. Ex: o INSS entra com ao rescisria para poder
cancelar beneficio previdencirio do idoso pelo fato dele ter falsificado

Direito Processual Civil


documento, assim, o INSS pede tutela cautelar para poder ao invs de o velhinho
receber o dinheiro esse dinheiro ser depositado em juzo porque seno ele vai
gastar. Da anlise dos documento possvel perceber falsificao grosseira,
ento nesse exemplo est presente o fumus boni iuris, o periculum in mora, mas
tambm est presente periculum in mora inverso, o que no permite a
concesso da cautelar pois se tirar o dinheiro do velhinho ele vai morrer de fome,
no pode privar ele dos recursos para sua subsistncia. Ex: tem fumus e
periculum para a parte levantar uma grande quantia de dinheiro contudo ele
irreversvel, pois se a parte levantar e depois contatar que no dela, no tem
como ela devolver o dinheiro, ento no d a cautelar.
Eventuais conflitos entre a proteo da situao de urgncia do autor e a
irreversibilidade da medida prejudicial ao ru, se resolvem com a regra da
proporcionalidade.
9 Classificao das cautelares
9.1 Quanto a atuao sobre a esfera jurdica alheia
a. Constritivas: so aquelas que, deferidas, criam restries aos bens ou aos
direitos das partes. Ex: arresto, sequestro, alimentos provisionais, separao de
corpos, sustao de protesto.
b. No constritivas ou meramente conservativas: so aquelas que, mesmo
deferidas, no causam restries a bens ou direitos das partes. Ex: produo
antecipada de provas. Embora no sejam verdadeiras cautelares, alguns autores
do como exemplo a exibio de documentos, posse em nome do nascituro, etc.
Essa classificao tem importncia porque somente nas cautelares
constritivas haver preveno para ao principal: o juiz da principal e da
cautelar sero o mesmo. Na no constritiva no tem preveno, ento na ao
de produo antecipadas de provas pode ser numa vara e a principal em outra.
Apenas nas cautelares constritivas aplica-se o artigo 806 do CPC: uma vez
efetivada a cautelar constritiva a parte tem que entrar com a ao principal no
prazo de 30 dias, sob pena de extino da cautelar sem mrito e eventual
cassao da liminar deferida (smula 482, STJ interpretao do artigo 808,
CPC). O prazo conta da efetivao da medida ( o dia em que a deciso
cumprida). Na no constritiva no tem esse prazo, pois no h prejuzo ao
devedor.
Smula 482: a falta de ajuizamento da ao principal no prazo do art. 806 do
CPC acarreta a perda da eficcia da liminar deferida e a extino do processo
cautelar.
Ateno: A jurisprudncia no to rigorosa com a aplicao do artigo
806, CPC nas cautelares constritivas relacionadas a direito de famlia.
Tem prevalecido o entendimento erradamente que esse prazo do artigo
806 decadencial (perde o direito cautelar). Segundo Gajardoni a pessoa
perde o direito relativamente quela cautelar, a pessoa pode propor outra sob
novo fundamento. Alm disso, aduz que a decadncia tem a ver com a perda do
direito material, que da ao principal e no da cautelar. Para Gajardoni esse
prazo preclusivo (a pessoa perde a faculdade de dar seguimento cautelar, o
que no impede a pessoa de entrar com a ao principal. Ex: a mulher que perde
a ao cautelar de separao de corpos no pode repropor uma nova cautelar
sob o mesmo fundamento, mas ela pode propor uma ao de divorcio sob o
mesmo fundamento. se a mulher apanhar novamente um novo fundamento,
ento pode propor uma nova cautelar.), mas em prova adotar que o prazo
decadencial.
9.2 Quanto ao momento (artigo 796, CPC)
a. Preparatrias ou antecedentes: vem antes do processo principal.
b. Incidentais: vem depois do processo principal.

Direito Processual Civil


Goinia, 14 de junho de 2013.
AULA 18
9.3 Quanto previso legal
a. Atpicas ou inominadas: so as cautelares sem previso legal, que o legislador
no anteviu. Essas cautelares so conferidas por causa do poder geral de cautela
do juiz, com base no art. 798, CPC. As cautelares atpicas ou inominadas seguem
o rito comum das cautelares (arts. 801 a 804, CPC).
b. Tpicas ou nominadas: so as cautelares com previso legal. So cautelares que
j forma antevistas pelo legislador (o legislador observou a necessidade e
acabou prevendo no sistema). As cautelares tpicas so objetos de duas
classificaes:
- Cautelares tpicas sem rito prprio (arts. 888 e 889, CPC): o legislador no
art.888 acabou explicando que existem um monte de medidas que tambm so
consideradas cautelares pelo processo cautelar. A separao de corpos e
cautelar tpica sem procedimento prprio (art. 888, VI). Toda vez que tiver
cautelar tpica, sem rito prprio, aplica-se o procedimento comum das cautelares
(rito do art. 801 a 804, CPC).
- Cautelares tpicas com rito prprio (arts. 813 a 887, CPC): todas essas medidas
so previstas pelo legislador como tambm acabam tendo previso de seus
respetivos ritos no seus captulos. O rito dessas cautelares o rito especial das
cautelares. E por obvio aplica-se o rito comum das cautelares apenas
subsidiariamente (somente se no tiver rega especfica no rito especial).
10 Competncia territorial das cautelares
10.1 Competncia das cautelares preparatrias (art. 800, 2 parte,
CPC)
A competncia das cautelares preparatrias feita com base em prognostico
de qual juiz seria competente para a ao principal. Uma vez feito esse
prognostico, o juiz que seria competente para a ao principal ser competente
para a ao principal. Ex: separao de corpos (a competncia do juiz
competente para o divrcio domiclio da mulher). Ex: Arresto preparatrio de
execuo de ttulo extrajudicial na ao de execuo de cheque o local de
pagamento a regra de competncia territorial (local da agncia sacada),
portanto, ser o juzo competente para a cautelar de arresto.
Nas cautelares preparatrias constritivas (arresto, sequestro, busca e
apreenso, etc) o juzo da cautelar fica prevento para a ao principal. Algo que
no ocorre se a cautelar for meramente conservativa (ex: produo antecipada
de provas) Ex: se a separao de corpos foi distribuda para a terceira vara de
famlia de Goinia, o divorcio dever ser ajuizado na terceira vara de famlia.
Agora se o processo de produo antecipada de provas for ajuizada na primeira
vara, no significa que necessariamente a ao principal dever ser ajuizada na
primeira vara.
A competncia do juzo da cautelar constritiva para o processamento da
ao principal de natureza funcional e, portanto, absoluta (art. 113, CPC), de
modo que a no observncia dessa regra gera nulidade dos atos decisrios. Se o
juiz da cautelar for um e o juiz da principal for outro, anula todas as decises
violao de regras de ordem pblica. Neste caso cabe rescisria.
CUIDADO: Caso a cautelar preparatria seja ajuizada perante juzo
territorialmente incompetente, dever o requerido na cautelar opor exceo de
incompetncia na prpria cautelar (prazo de 5 dias), sob pena de no o fazendo,
prorrogar-se a competncia do juzo da cautelar inclusive para a ao principal.
No ser possvel alegar essa incompetncia relativa aps, apenas a ao
principal. Ex: fulano mora em so Paulo e sua esposa em campinas. Ele quer
ajuizar ao de separao de corpos em So Paulo (incompetncia de juzo). A
Mulher ter que l So Paulo ajuizar ao de exceo de incompetncia. Se a
mulher no apresentar exceo de incompetncia na cautelar, o juiz de so Paulo
vai prorrogar a sua competncia dele na cautelar, e como ela constritiva, a
prorrogao tambm vai se dar em relao ao principal, que passar a ser

Direito Processual Civil


competente (o juiz relativamente torna-se competente por prorrogao em
relao a ao cautelar e principal). (smula 33, STJ, art. 113 e 114, CPC).
10.2 Competncia nas cautelares incidentais (art. 800, 1 parte, 108 e
253, I, CPC)
O juzo competente da cautelar incidental ser o juzo da prpria ao
principal. A cautelar incidental ser ajuizada com a ao principal em
andamento.
Art. 800, p.u, CPC: esse artigo d a entender que uma vez dada sentena e
interposto o recurso, automaticamente a cautelar vai para o Tribunal. O problema
que o que define se o juiz ser competente no o interposto, mas se o
recurso subiu. Assim, subido o recurso, a medida cautelar ser requerida
diretamente ao Tribunal. Ex: se teve sentena e a apelao ainda est sendo
processada (ex: est no prazo de apresentar contrarrazes), a cautelar ser
processada perante o juzo de primeiro grau e no mediante o Tribunal, pois o
recurso de apelao ainda no subiu, ele ainda est perante o juzo de primeira
grau.
Art. 800. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando
preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal.

Interposto (SUBIDO) o recurso, a medida cautelar ser requerida


diretamente ao tribunal.
Smulas 634 e 635, STF: como o recurso especial e o extraordinrio no tem
efeito suspensivo, a jurisprudencia tem admitido a cautelar para dar efeito
suspensivo a esses recursos. Assim, quando o Recurso apresentado, o Tribunal
de segunda instancia vai fazer um juzo de admissibilidade. Enquanto est sendo
feito o juzo de admissibilidade quem vai examinar a cautelar para dar efeito
suspensivo o Tribunal de segunda instancia ou o STF/STJ?
Se a segunda instncia j fez o juzo de admissibilidade (admitiu o recurso
extraordinrio e especial) pede o STJ e STF. Agora, se em segunda instncia no
fizeram o juzo de admissibilidade, vai pedir na prpria segunda instncia (TJ ou
TRF).
Smula n 634
No compete ao supremo tribunal federal conceder medida cautelar para dar
efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de
admissibilidade na origem.
Smula n 635
Cabe ao presidente do tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar
em recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.
Ateno: Apenas em carter ultra excepcional o STF/STJ tem admitido a
concesso de cautelar para dar efeito suspensivo a recurso no admitido em
segunda instncia (o STJ e STF acabam concedendo a medida cautelar).
10.3 Questes especiais sobre competncia
a. Lei Maria da Penha: nos artigos 18, 19, 22, I e V, 23, V, 24 da lei 11340/06. Esses
dispositivos dizem que quando a mulher for vitima de violncia domestica e
familiar, o juiz poder conceder medidas protetivas de natureza cvel, que so
verdadeiras cautelares. A lei estabelece que o juiz poder conceder separao de
corpos, alimentos provisionais, proibio de visitas, guarda de filho. Quando se
tem uma mulher que foi vitima de agresso, surge a discusso sobre a
competncia (quem d essas medidas cautelares de natureza cvel?). De acordo
com o art. 33 da lei Maria da Penha, a competncia para deferir essas medidas
relacionadas a violncia domestica e familiar a lei Maria da Penha define como
competente as Varas de violncia domstica e familiar. O problema que essas
Varas so raras (possuem competncia criminal e civel). Ento onde houver a
competncia da vara de violncia domestica, mas se a comarca no tiver essa
vara, a competncia ser da Vara criminal. Assim, o art. 33 define como
competente as Varas de violncia domestica e familiar, ondehouver e as varas
criminais, onde no houver, isso somente nos casos de delitos em persecuo.
Isto somente se d nos casos de delitos em persecuo. S pode pensar na
competncia do juzo criminal enquanto o crime estiver em andamento. Aps o

Direito Processual Civil


fim da persecuo penal, a competncia volta para as varas de famlia (onde
houver) ou cvel, inclusive para a ao principal.
A lei Maria da Penha quebrou a regra de que o juiz competente para a
ao cautelar o juzo da ao principal: Quem d a cautelar o juzo criminal,
mas quem julga as outras questes relacionadas ao objeto principal (divrcio,
etc) o juiz da vara de famlia ou cvel.
b. Competncia para as cautelares preparatrias em sede de juzo arbitral (RESP
1247974/RS). A lei de arbitragem determina que as partes quando o direito
patrimonial e disponvel elas podem convencionar que o conflito ser julgado por
particular (arbitro). O problema que a arbitragem s tem inicio no momento
que os rbitros aceitam a julgar o conflito. O termo inicial da arbitragem a
aceitao do encargo pelos rbitros (e s comea depois que o conflito
acontecer). Enquanto o arbitro no aceitas julgar um conflito, a parte pode
precisar de uma medida cautelar (arresto, etc). Assim, quem seria o juiz
competente para cautelar antes da aceitao da arbitragem pelo arbitro? o STJ
entendeu que antes da instaurao do juzo arbitral (antes da aceitao pelo
arbitro) a competncia do poder judicirio que seria competente em tese para
o julgamento do prprio conflito principal. O juiz estatal trabalha em cooperao
com o juzo arbitral. Uma vez entretanto instaurado o juzo arbitral (o arbitro
aceita a arbitragem), a competncia para reratificao da cautelar do arbitro,
para quem sero remetidos os autos da cautelar.
11 Procedimento cautelar comum (arts. 801 a 804, CPC)
Aplica-se para as atpicas e inominada sem procedimento prprio.
Este o principal rito das cautelares.
11.1 Petio inicial (art. 282/283 e 801, CPC)
A petio inicial da cautelar igual a qualquer processo (documentos
indispensveis, requerimento de provas, etc).
Art. 800. III: Quando se diz que na cautelar tem que ser indicado a lide e
fundamento, este dispositivo no diz respeito lide cautelar, ao fundamento
cautelar, esse dispositivo quer na verdade que se indique a ao principal. A
verdadeira cautelar tem ao principal. Tem que indicar a ao principal sob
pena de o juiz no identificar o liame que existe entre a cautelar e a principal.
Esse requisito no se aplica:
s falsas cautelares (elas no tem ao principal).
s cautelares incidentais (no se aplica s cautelares incidentais simplesmente
porque na incidental, a principal j est ajuizada).
Art. 800, IV: aqui o legislador quer que indique a lide cautelar. As
cautelares so sujeitas a 2/3 requisitos. O que o CPC exige que se indique qual
o fumus (direito ameaado) e qual o periculum (receio de leso).
11.2 Juzo de admissibilidade
a. Juiz indefere a cautelar (art. 295, CPC).
b. Determina a emenda da inicial (art. 284, CPC).
c. Admitir o processamento da cautelar. Se o juiz admitir o processamento da
cautelar ele vai apreciar o pedido de liminar cautelar (art. 804, CPC).
Consideraes sobre a liminar da cautelar:
Requisitos para a liminar cautelar so os mesmos para a concesso da
cautelar no final: fumus e periculum. O que diferencia o que define se o juiz da
cautelar na sentena ou antes da sentena - a intensidade do periculum.
Excepcionalmente, essa liminar ela pode ser dada inaudita altera partes
(sem oitiva da parte contraria). O juiz s pode dar liminar sem oitiva da parte
contraria quando avisado o requerido, puder comprometer a efetividade da
medida.
Liminar tem que ter fundamentao. O juiz ao proferir uma liminar tem
que fundamenta-la.
O indeferimento da liminar no leva extino do processo cautelar. Se o
juiz achou que no tem periculum ou fumus no se defere a liminar.

Direito Processual Civil


Consequentemente o processo cautelar segue para no final se decidir se existe o
fumus ou periculum para no final, na sentena, deferir ou no a cautelar.
Existe uma nica hiptese em que o indeferimento da liminar leva
extino da cautelar: nas hipteses de cautelar para dar efeito suspensivo a
recurso que no o tenha. O STJ e STF entende que caso seja indeferida a liminar
extingue-se a cautelar.
Essa liminar pode ser concedida com ou sem justificao prvia. Se o juiz
entender que no h elementos para conceder a liminar, o juiz pode marcar
audincia de justificao. Audincia de justificao: marca no incio do processo
simplesmente para verificar a presena dos requisitos para a concesso da
liminar (houve testemunhas).
O juiz pode condicionar o deferimento da liminar prestao de cauo. O
juiz pode conceder a liminar desde que o autor conceda uma garantia real, etc
(art. 811, CPC regra que vale para todas as tutelas de urgncia). O requerente
da cautelar tem reponsabilidade objetiva pelos danos causados pela concesso
da medida.
Art. 811, p.u, CPC: liquidao por artigos dos prejuzos se dar nos
prprios autos.
Cuidado com os limites de cabimento da liminar contra o poder publico.
De acordo com o art. 1 da lei 8437/92, art. 1 da lei 9494/97 e art. 7, 2 da lei
12016/09, alguns tipos de liminares no podem ser dadas contra o poder pblico.
o STF disse que esses impedimentos so constitucionais.
11.4 Citao do ru
No tem regra sobre citao no livro III, portanto, aplica-se as regras do livro I:
cabe qualquer tipo de citao.
11. 5 Resposta
Prazo de 5 dias (art. 802, CPC).
No cabe reconveno. No processo cautelar no se define direitos, se
conserva direitos, portanto, no cabe reconveno.
Cabe exceo de incompetncia deve ser apresentada na cautelar
(prazo de 5 dias).
Cabe exceo de impedimento e suspeies.
Aplicam-se os artigos 188 e 191, CPC.
H revelia no processo cautelar (somente alcana os fatos alegados da
cautelar). Essa revelia no alcana o processo principal.
11.6 Instruo
Aqui, a cognio da verdadeira cautelar sumria. o juiz vai fazer provas,
mas so provas superficiais. Na ao principal quando ter as verdadeiras
provas.
11.7 - Sentena
Feitas as provas o juiz vai proferir sentena (relatrio, fundamentao e
dispositivo).
Na cautelar tem sucumbncia: paga-se sucumbncia na ao cautelar e
na ao principal.
11.8 Apelao
A apelao no tem efeito suspensivo (art. 520, IV, CPC). Na cautelar a
apelao dela sem efeito suspensivo.
Muitos juzes deixam para julgar a cautelar junto com a ao principal.
Quando isso acontece formalmente tem uma sentinela s, mas materialmente
tem duas. O STJ no julgamento do recurso entendeu que quando tiver apelao
da sentena que julga ao mesmo tempo o principal e a cautelar ter efeitos
cindidos, pois a parte do principal ter duplo efeito (devolutivo e suspensivo); na
parte da cautelar no ter feitos suspensivo.
12 Algumas notas sobre as principais cautelares em espcie

Direito Processual Civil


12.1 Das cautelares sobre bens/pessoas
Natureza

Finalidad
e
Garantir
execuo
por
quantia.

Arresto
(art. 813
e ss)

Possui
natureza
tipicamente
cautelar
pois ele
fundado no
periculum in
mora.

Sequestr
o
(art.
822 e
ss)

Tem
natureza
cautelar,
pois ele
fundado no
periculum in
mora visto
que o bem
est
na
iminncia
de
ser
dissipado,
destrudo,
etc.

Garantir
execuo
para
entrega de
coisa. Visa
garantir
que o bem
sobreviva
para
ser
entregue
ao seu real
dono.

Busca e
apreens
o
(art. 839
e ss)

Pode
ter
natureza
cautelar: no
caso
de
busca
e
apreenso

Medida
residual s
outras
duas
(arresto e
sequestro).

Objeto

Constritiva

O arresto recai
sobre
bens
mveis
ou
imveis
indeterminados.
O que interessa
pegar algo que
depois possa ser
convertido
em
dinheiro
(no
interessa o bem
especifico).
Os
bens que sero
arrestados
necessariamente
tero que ser
bens penhorveis
pois se o objetivo
do
arresto

garantir
bens
para
futura
execuo

necessrio
que
os bens sejam
penhorveis
(portanto
as
causas
de
impenhorabilidad
e
cabem
no
arresto).
Bens mveis ou
imveis
determinados.

Tem
natureza
constritiva:
os bens do
devedor
ficam
bloqueados,
portanto, a
ao
principal
deve
ser
ajuizada nos
termos
do
art.
806,
CPC.

S recai sobre
bens mveis (no
sobre imveis) e
sobre pessoas.
a nica que recai
sobre pessoas.

A
cautelar
de
sequestro
constritiva e
portanto
deve
obedecer ao
art.
806,
CPC:
o
sequestro
quando
preparatrio
precisa ser
ajuizada
ao
para
entrega de
coisa
no
prazo de 30
dias.
Se cautelar,
a busca e
apreenso
constritiva:
a
ao
principal

Direito Processual Civil


preparatria
da ao de
modificao
de guarda.
Nesse caso
a busca
fundada no
periculum
(ex:
me
est
espancando
o filho) e
garante
a
eficcia da
ao
principal.
A busca e
apreenso
tambm
pode
ter
natureza
satisfativa,
no cautelar
TSA. Como
o caso da
busca
e
apreenso
do
menor
arrebatado
do guardio.
Nesse caso
no
tem
ao
principal,
pois isso
ao
principal.

Quando
no
cabe
sequestro
nem
arresto
caber
busca
e
apreenso.

tem
que
observar
como regra
o art. 806,
CPC.

Arresto:
Art. 814,caput, CPC: Quando se diz que precisa da prova literal da divida liquida
e certa significa que precisa de prova escrita, no precisa necessariamente de
um titulo executivo: pode ser um titulo monitoria, documento sem eficcia de
titulo executivo.
Art. 814, p.u, CPC: Trata de hiptese de equiparao de prova literal.
O arresto exige a prova da dilapidao patrimonial nos termos do art. 813, CPC.
A prova da dilapidao patrimonial pode ser por documentos (jornal, etc) ou
pode ser por justificao prova oral (testemunha). A existncia da divida no se
pode provar por testemunha, mas a dilapidao pode ser provada.
Sequestro:
utilizado sempre que tem disputa sobre bens. um bem determinado. O
sequestro est preocupado com bens determinados ele quer garantir que o bem
exista para ser objeto de entrega para uma parte.
Art. 100, CF: fala em sequestro, mas na verdade arresto. Sequestro de
coisa, arresto pode ser de dinheiro. No existe sequestro de dinheiro. A medida
que pega dinheiro, bens para serem transformados em dinheiro o arresto. O
sequestro medida para entrega de coisa.
Busca e apreenso:

Direito Processual Civil


A busca e apreenso pode ser cautelar preparatria ou pode ser tutela
satisfativa autnoma. Ela serve para diversas finalidades conforme a natureza
que se quer.
12.2 Cautelares sobre provas
Natureza
Momento
Produ
Possui
Regra geral a
o
natureza
cautelar

antecipa
cautelar,
preparatria,
da de
pois

pois
provas
fundada no
apresenta a
(art. 846
periculum in
cautelar
e ss,
mora.
antes
da
CPC)
ao
principal.
Em
carter
excepcional
admite-se ela
incidental,
pois as vezes
a
ao
principal
j
est
ajuizada,
mas a prova
precisa
ser
produzida
antes
da
audincia de
instruo
pois
a
testemunha
est
com
risco
de
morrer ou da
prova
no
mais existir.
Exibio
No
tem
S

de
natureza
preparatria.
documen
cautelar.

Se que se
to ou
tutela
pode
dizer
coisa
satisfativa
que
isso
(art. 844
autnoma.
pode
ser
e ss,
Na verdade
chamado de
CPC)
ao de
preparatria
obrigao de
pois no se
fazer.
Ela
trata de ao
no
tem
cautelar.

periculum in
ao
mora.
preparatria,
ainda
que
no cautelar.
Caso
seja
requerida
incidentalme
nte meio
de prova (art.
355 e
ss,
CPC:
pede

Objeto
Prova oral
ou a prova
pericial (art.
847 e 849,
CPC).
A
produo
antecipada
de
provas
somente
recai sobre
prova oral
ou pericial.
No
recai
sobre prova
documental
. No caso
de
querer
produzir
prova
antecipada
sobre prova
documental
(prova
documental
antecipada)
ser
necessrio
ajuizar uma
cautelar
atpica,
inominada.
A exibio
de
documento
ou
coisa
(bem
material).

Constritiva
A
produo
antecipada
de
provas no
constritiva.
O
ru no sofre
prejuzo
ou
embarao
aos
bens ou direitos,
por
isso
no
precisa observar
o art. 806, CPC.
No

necessrio
sequer
ajuizar
ao principal. A
parte
pode
chegar

concluso
de
que a prova no
favorece ele.

No
tem
natureza
constritiva, visto
que no tem
natureza
cautelar.
A
pessoa
tem
direito de ver o
documento
independentem
ente
de
ter
direito ou no de
algo a reclamar.

Direito Processual Civil

Justifica
o (art.
861 e ss,
CPC)

No

cautelar. S
usa no rito
cautelar por
causa
da
celeridade.
A
justificao
p
tutela
satisfativa
autnoma,
procediment
o
de
jurisdio
voluntaria.
Se

procediment
o
de
jurisdio
voluntaria
ele
naturalment
e

um
procediment
o
no
contencioso.
Serve
para
documenta
o da prova
oral. como
se fosse uma
escritura
pblica. ex:
pessoa quer
fazer
uma
declarao
de que todo
dia
trabalhava
na
roa
(utiliza muito
em
aposentadori
a).
Ex:
pessoa entra
com
a
cautelar de
justificao
para
dizer
que
trabalhou

exibio
como
meio
de prova). Se
for incidental
deixa de ser
ao e vira
meio
de
prova.
S
preparatria
(embora
ainda
que
no
cautelar).

Prova oral.
Objetiva a
documenta
o
da
prova oral
para
fins
no
contencioso
.

No

constritiva,
portanto
no
aplica-se o art.
806, CPC.

Direito Processual Civil


para
Fulano.
Produo antecipada de provas:
Medida utilizada para garantir prova que se est na iminncia de perder.
Visa garantir a prova para futura ao principal.
Arts. 847 e
849, CPC: exemplo percia sobre casa que est caindo. Se a casa cair j
temos a prova garantida.
O ru tem que ser citado para acompanhar a prova, seno pode gerar a
nulidade.
Observaes:
Quem valora a prova produzida antecipadamente? O juiz da cautelar somente
homologa a colheita da prova conforme os ditames legais, de modo que a
valorao dessa prova s ser feita pelo juiz da eventual ao principal que no
necessariamente ser o juiz da cautelar (STJ). O papel do juiz na cautelar
simplesmente homologar a colheita da prova. A prova ser valorada quando tiver
a ao principal.
Teoria nova (est em construo): Alguns autores sustentam a existncia de um
direito autnomo produo da prova antecipadamente (independentemente de
periculum). Sustenta esta teoria Daniel Assuno, Flvio Yarshell. Ex: se a pessoa
quer ouvir testemunhas ainda que elas no tivessem morrendo seria possvel.
No depende de ao principal, no depende de periculum in mora, a parte
simplesmente teria direito livre e autnomo de produzir a prova. Se acolhida a
essa tese, essa ao de produo antecipada de provas deixa de ser cautelar e
passa a ser tutela satisfativa autnoma.
Exibio de documento:
Todo aquele que tem bens e direitos administrados por outrem tem direito
de ver os documentos.
Essa ao do art. 844 no tem nada de cautelar. O direito de ver o
documento no depende de perigo.
Crtica smula 372, STJ. Justificativa para a edio da sumula 372: uma
vez no exibido o documento, tal como ordenado pelo juiz da ao exibitria, o
juiz da eventual ao posterior presumir como verdadeiros os fatos alegados
por aquele em favor de quem no foi exibido o documento/coisa (art. 359, CPC).
A sano para quem no exibe o documento a presuno de veracidade dos
fatos alegados por aquele em favor de quem no foi exibido o documento/coisa.
A crtica que se faz a essa sumula: Nem sempre o autor da exibitria sabe
qual o teor dos documentos que pretende ver exibidos, de modo que ele no
capaz nem de narrar os fatos que sero presumidos verdadeiros por conta do art.
359, CPC (ex: caso das cadernetas de poupana um monte de gente entrou
com ao para ver se tinha direitos do plano Collor, s que muitas das vezes nem
mesmo o autor sabia quanto de saldo tinha na poca. S que para julgar o
processo precisa saber quanto de saldo tinha na poca).
Justificao:
No confundir cautelar de justificao com audincia de justificao (art.
804, CPC), esta com a finalidade exclusiva de colher prova oral para fins de
eventual concesso da liminar cautelar.
TEORIA GERAL DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
Bibliografia:
1. Cautelares e procedimentos especiais. Autor: Gajardoni, Medina.
2. Procedimentos especiais. Autor: Marcato. Este livro mais clssico.
3. Cursos de processo civil: Humberto, Dinamarco, Marinoni, etc.
1 Diferena entre processo e procedimento

Direito Processual Civil


Essa diferena em outros pases no tem muita utilidade. No Brasil essa
diferena tem utilidade pois quem legisla sobre processo um e quem legisla
sobre procedimento outro.
No Brasil a teria dominante (Dinamarco) a teoria que v o processo
como entidade complexa. Essa teoria a que v o processo como dois
elementos. Para a teoria dominante o processo relao jurdica processual +
procedimento (rito).
Relao jurdica processual, de acordo com essa corrente dominante,
um conjunto de direitos, deveres, nus, obrigaes, que liga entre si todos os
atores processuais (juzes, promotores, servidores, partes, advogados, etc). Ex: o
servidor tem o dever de cumprir os prazos processuais, etc.
Procedimento a forma como os atos do processo (atos processuais) se
conjugam no tempo e no espao. O procedimento um rito. Ex: primeiro tem
citao, depois tem audincia de instruo, depois tem prazo para recurso, etc.
Essa diferena no Brasil muito importante porque no Brasil quem legisla
sobre processo e por conseguinte sobre relao jurdica processual s a Unio.
A competncia legislativa somente da Unio para legislar sobre processo. No
que tange ao procedimento a competncia concorrente entre Unio, Estados e
DF (art. 24, XI, CF) a Unio edita normas gerais e os Estados e DF editam
normas especificas, haja vista as particularidades regionais. A ideia de que os
Estados adaptem os seus ritos/procedimentos de acordo com as suas
particularidades.
Apesar do art. 24, XI, CF nem um Estado do pas at hoje usou
adequadamente esse dispositivo.

Direito Processual Civil


Goinia, 18 de junho de 2013.
AULA 19
2 Modelos de processos e procedimentos no CPC/73
O art. 270, CPC vai falar da existncia de 3 tipos de processo:
Processo de conhecimento: que tem ndole declarativa (com previso no livro I).
Dentro do processo de conhecimento tem o procedimento comum, que
pode ser ordinrio ou sumrio.
Tem ainda os procedimentos especiais do livro IV, do CPC.
Processo de execuo: ndole satisfativa (livro II).
No processo de execuo tem o procedimento comum (que o de pagar,
dar, fazer e no fazer) e os procedimentos especiais (que Fazenda pblica art.
730 -, alimentos 733 -, execuo contra devedor insolvente).
Processo cautelar: que tem ndole conservativa (livro III).
No processo cautelar tem o procedimento comum (que o 801 a 804,
CPC cautelares inominadas e do art. 888, CPC). Tem ainda os procedimentos
especiais que tem previso no art. 813 de ss do CPC (cautelares em espcie).
Existe 3 tipos de processo no Brasil, e dentro de cada tipo de processo
tem seus ritos comuns e especiais. O rito comum e especial no existe somente
no processo de conhecimento, mas tambm dentro do processo de execuo e
cautelares.
Regras finais de uso desses ritos:
1. Na ausncia de regras do procedimento especial (na execuo, da cautelar, do
conhecimento), aplicam-se as regras do rito comum (especialmente do
ordinrio). Art. 272, CPC.
2. Prevalece na doutrina tradicional que os ritos no so modificveis ou
renunciveis pelas partes ou pelo juiz (rito como regra de ordem pblica).
Nesta aula ser trabalhado o procedimento especial do processo de
conhecimento. Ento, na verdade o livro IV deveria estar dentro do livro I (eles
so processo de conhecimento). Todavia, por uma questo didtica, o
procedimento especial foi deslocado para o livro IV ( processo de
conhecimentos, portanto objetiva declarar direito).
3 Fundamento para eleio dos procedimentos especiais
Porque existe o procedimento comum para um bando de conflitos e
poorque existe o procedimento especial para outros? O que faz com que o
legislador renuncie o procedimento comum para certos casos?
A renuncia ao procedimento comum atravs da criao de ritos especiais
se d por conta da necessidade de se adequar o instrumental s peculiaridades
subjetivas (partes) ou objetivas (direito material) da causa. Existem alguns tipos
de conflitos que no so conflitos que podem ser adequadamente tutelados pelo
procedimentos comum, em virtude de alguma particularidade, especialidade:
assim o legislador tem que criar ritos especiais que se adequam ao problema.
Alguns autores chamam essa regra de que o rito tem que se adequar ao
processo de princpio da adequao. Esse principio regra dirigida ao legislador:
legislador (federal ou estadual) crie procedimentos que seja capaz de adequar o
procedimentos/instrumental s particularidades objetivas e subjetivas da causa.
Execuo contra a Fazenda Pblica (art. 730, CPC): rito especial porque
quem o executado a Fazenda Publica (os bens no podem ser penhorados),
ento o legislador viu que no dava para adotar o rito comum (pagar em 3 dias
sob pena de penhora).
Rito da desapropriao especial (segue rito de legislao extravagante)
por causa do interesse pblico (o poder pblico precisa da coisa agora: precisa
construir viaduto, conter enchente, etc aspecto objetivo da causa).
Ao ou execuo de alimentos (rito da lei 5478/68 e o art. 733): na ao
faz uma audincia uma. No rito do art. 733 se o cara no paga ele preso. O

Direito Processual Civil


procedimento no o ordinrio porque os alimentos protegem o direito vida,
portanto, os alimentos so objetos de rito especial.
A maioria dos procedimentos especiais seguem essa equao (tem
procedimento especial em virtude de particularidade do direito material e/ou
parte. Ex: alimentos, desapropriao, execuo contra a Fazenda Pblica, etc),
mas no se pode negar que alguns ritos especiais no tem sentido algum, sendo
fruto de puro lobby legislativo ou inapetncia legislativa. Exemplo de lobby
legislativo: busca e apreenso do decreto lei 911/69 (beneficia os bancos: eles
no adotam a execuo comum, mas um procedimento especial que muito
mais rpido). Ex: Anunciao de obra nova (nada mais do que ao de
obrigao de no fazer, no era necessrio rito especial).
4 Dos procedimentos especiais fungveis e infungveis
Os procedimentos especiais eles so substituveis um pelo outro ou eles no
so substituveis um pelo outro?
Apesar de doutrina majoritria entender que os procedimentos so regras de
ordem pblica e, como tais, inalterveis pela vontade das partes, prevalece o
entendimento de que a parte pode abrir mo do rito especial e demandar pelo
rito comum/ordinrio, vez que inexistiria prejuzo. Ex: a parte pode desistir do rito
especial e pode fazer possessria pelo rito ordinrio, alimentos pelo rito
ordinrio, desapropriao pelo rito ordinrio, etc.
Procedimentos especiais fungveis: so aqueles que, por vontade da
parte, podem ser substitudos pelo rito ordinrio. No h prejuzo para a parte.
Exceo: existem alguns tipos de procedimentos especiais que so
considerados pela doutrina infungveis: so aqueles em que sem o uso do rito
especial no possvel a tutela do prprio direito material. nesses procedimentos
especiais infungveis a parte no pode abrir mo do rito especial. Ex: inventrio.
No tem como fazer inventario se no for pelo rito do inventrio: tem que seguir
todo o rito prprio de diviso das coisas. Ex: diviso/demarcao.
Os procedimentos especiais so regras de ordem pblica, todavia a
doutrina e jurisprudncia entendem que a parte pode renunciar ao procedimento
especial. Todavia, a esta regra cabe excees (procedimentos especiais
infungveis).
5 Tipicidade dos procedimentos, dficit procedimental e flexibilizao
procedimental
O legislador cria os procedimentos especiais conforme as necessidades. Mas
por mais que ele tente uma hora ou outra falta um procedimento especial (os
conflitos mudam muito rpido). Ento uma hora ou outra vai ter uma falta do
procedimento, do rito adequado.
Por mais que o legislador se empenhe (princpio da adequao), ele no
capaz de criar ritos especiais (tutelas diferenciadas) para soluo de todos os
conflitos que deles precisam. Como o modelo tradicional brasileiro pela rigidez
dos procedimentos (regras de ordem pblica), surge a dvida se na ausncia de
rito adequado (dficit procedimental) poderia o juiz modificar/criar ritos,
adaptando-os s particularidades subjetivas e objetivas da causa (princpio da
adaptabilidade: Essa regra de que o juiz teria que adaptar o rito conforme as
particularidades chamado de princpio da adaptabilidade. Neste princpio o
destinatrio seria o juiz.). A partir dessa dvida que surge a teoria da
flexibilizao procedimental ou adequao formal.
Existem 4 modelos de
flexibilizao procedimental:
1. Modelo da flexibilizao legal genrica: regra legislativa que autoriza o juiz a
adaptar, sem pr-definir as opes. Seria uma regra muito parecida com o poder
geral de cautela: juiz quando no tiver o rito cria o rito. Esse modelo
excepcional no Brasil (ex: art. 153, ECA, art. 1109, CPC o juiz pode adotar a
deciso mais conveniente, portanto, ele pode adotar o rito que achar mais
conveniente). Em Portugal isso a regra. Aqui nesse modelo tem lei que autoriza
o juiz a flexibilizar. Aqui o legislador no define qual a adaptao (no mostra
os parmetros)

Direito Processual Civil


2. Flexibilizao legal alternativa: regra legislativa que autoriza o juiz a adaptar,
mediante opes pr-definidas pelo legislador: juiz adapte, mas adapte a esse
ou a aquele. a regra no Brasil. ex: art. 330, CPC (ou faz audincia de instruo
ou julga antecipadamente: permite que o juiz adapte o rito conforme as
particularidades do caso, todavia o juiz s pode fazer isso dentro das opes
tragas pelo legislador); art. 527, CPC (relator que recebeu o agravo pode: julgar
monocraticamente, converte o agravo de instrumento em retido ou julga
colegiadamente).
3. Flexibilizao judicial: autorizao para que o juiz fizesse a adaptao
independentemente da existncia de lei que o permita. Seria tpico caso de
ativismo judicial. E seria para parte da doutrina um verdadeiro e nico modelo de
flexibilizao procedimental. Ex: em certas situaes a lei no foi feita para o
caso: caso do mensalo. O STF adotando a teoria da flexibilizao judicial
entendeu que embargos de declarao com prazo de 5 dias para o caso
comum (processo normal, com no muitas pginas e partes), no para ao que
tem mil pginas e com 17 rus, ento, o STF ampliou o prazo dos embargos de 5
para 10 (efetivao do contraditrio). Ex: ampliao de prazos, inverso da
ordem de produo de provas, etc: tudo isso deve ser feito de forma
fundamentada e em carter excepcional. Aqui a proposta do novo CPC (prope
que o juiz em determinadas circunstncias possam fazer essa flexibilizao: se
passar no projeto do CPC deixa de ser flexibilizao judicial e passa a ser
flexibilizao legal genrica).
4. Modelo de flexibilizao voluntria: aquele que autoriza s partes eleger o
procedimento processual adequado conforme as suas necessidades. Esse modelo
incipiente no Brasil, mas muito usado nos EUA (as partes podem eleger junto
com o juiz o rito).
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS EM ESPCIE
1 Prestao de contas
1.1 Generalidades de direito material
Os procedimentos especiais foram criados em razo de particularidade
especial do direito material.
Quem tem o dever de prestar contas?
O dever de prestar contas surge a partir do momento que tem algum na
administrao de bens ou direitos alheios.
Quando se fala que algum tem o dever, a obrigao de administrar bens
ou direitos alheios surge uma discusso sobre a origem desse dever de
administrar.
A origem desse dever de administrao de bens ou direitos alheios ela
pode ser imposta por lei ou por dever contratual. O dever ou a obrigao de
administrar bens ou direitos alheios ela surge de dever ou obrigao legal ou
contratual.
Exemplos de dever legal: art. 1755, CC (tutor: aquele que cuida de menor
no sujeito a poder familiar); art. 1774, CC (curatela: para incapazes que no
sejam menores de idade e no sujeitos ao poder familiar); art. 991, VII, CPC
(inventariante: pessoa nomeada pelo juiz para administrao dos bens do morto
at que haja a partilha); art. 23, da lei 11101/05 (administrador da massa falida).
Exemplos de dever contratual: contrato de mandato (art. 668, CC: algum se
incumbe de representar outro na defesa de sues bens e direitos). O exemplo
mais comum de mandato o do advogado. O advogado por fora do dever
contratual tem que prestar contas dos bens ou direitos administrados. Outro
exemplo de dever contratual do administrador de fazenda. Existe ainda o
contrato de depsito (art. 627, CC e sumula 259, STJ: quando algum deposita
algo para outro esse outro tem cuidar do bem ou direito depositado. A partir que
est cuidado est administrando coisa alheia. Ex: depsito bancrio). Smula
259: O banco tem dever de prestar contas porque ele administra bem e coisas
alheias por fora de contrato.
1.2 Regime jurdico processual da prestao de contas
Existem 2 regimes jurdicos processuais da prestao de contas no Brasil:

Direito Processual Civil


- Existe a ao autnoma de prestao de contas (petio inicial, provas,
sentena, etc). Este o rito especial que estamos estudando. A ao autnoma
advm do dever contratual de prestar contas. E feito em ao autnoma. Ex: o
banco no foi nomeado depositrio em processo, mas sim em contrato, por isso
que precisa de ao autnoma.
- Existe o incidente processual de prestao de contas que tem previso no art.
919, CPC. O incidente processual advm do dever legal de prestar contas. O
dever legal de prestar conta nos prprios autos em que houve a nomeao do
prprio administrador (nos autos da nomeao do tutor, curador, administrador
na recuperao judicial, inventariante, etc). geralmente essa prestao feita
em autos apartados (questo de facilidade), mas dentro da relao jurdica
processual.
1.3 Competncia territorial
Quando se tratar de incidente de prestao de contas, a competncia
territorial para julgar o incidente do juzo que nomeou o administrador.
Essa competncia do incidente absoluta, ela funcional (art. 919, CPC). Do
contrrio a deciso nula de pleno direito.
Quando se tratar da ao autnoma de prestao de contas a regra a do
art. 100, V, b, CPC: a competncia a do foro do lugar onde se deu a gesto ou
a administrao. Ex: Goiano contrata administrador do Rio Grande do Sul para
administrar fazenda em Palmas. Nesse sentido a competncia ser do juzo de
Palmas para a ao de prestao de contas no que tange administrao da
fazenda. Essa regra de competncia territorial, portanto, relativa. Se essa
regra no for questionada haver a prorrogao da causa.

1.4 Espcies de ao de prestao de contas (art. 914, CPC)


Existem das espcies de prestao de contas:
Ao de exigir contas (art. 915, CPC): ao que o administrado ajuza contra o
administrador para que o administrador preste contas. Ex: ao que o cliente
ajuza contra o advogado, contra o banco.
Ao de dar contas (art. 916, CPC): a ao que o administrador entre contra o
administrado. Ex: o advogado entra com a ao contra o cliente.
Nos termos do art. 918 do CPC a ao de prestao de contas, nas duas
modalidades, dplice. Ex: cliente entra com ao contra o advogado. O
advogado no consegue prestar a contas pois falta 5 mil reais. Esse advogado
pode ser executado nos prprios autos.
Ao dplice possui duas acepes:
Acepo processual: ao dplice sinnimo de pedido contraposto
possibilidade de o ru fazer pedido contra o autor na prpria contestao, sem
reconveno. o que acontece no procedimento sumrio, no sumarssimo
(procedimentos dos juizados). Essa acepo inadequada.
Acepo material: ao dplice a que permite ao juiz reconhecer a existncia
do direito do ru independentemente de qualquer pedido seu, vez que a simples
negativa do direito do autor j implica no reconhecimento do direito da outra
parte. Se o juiz nega o direito do autor ele reconhece o direito do ru, sem que
este pea nada. O saldo credor declarado (no interessa se favor do autor ou do
ru) na sentena poder ser cobrado em execuo forada, por isso o seu carter
de ao materialmente dplice.

1.4.1 Ao de exigir contas (art. 915, CPC)


a. Legitimao
- Ativa: o administrado. Aquele que tem bens administrados que prope a
ao de exigir contas. O STJ j entendeu no julgamento do Resp 1122589/MG que
essa ao uma ao transmissvel aos herdeiros do administrador: se o
administrado morrer, os herdeiros possuem direito de pedir prestao de contas
contra o administrador.
- Passiva: o ru na ao de exigir contas o administrador (aquele que tem bens
e direitos confiados sua administrao. Ex: advogado, banco). O STJ mno

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julgamento do Resp 1055819/SP entendeu que a ao no transmissvel ao
herdeiros do administrador. O STJ entendeu que a ao de exigir contas no polo
passivo personalssima. O nico cara que pode prestar contas quem
administrou. Somente pode entrar com ao de prestao de contas contra o
administrador, no pode entrar contra os herdeiros deles, pois a morte pe fim
ao contrato de mandato. obvio que se os herdeiros tem elementos que
mostrem que o administrador meteu a mo nos bens do administrado, o
administrado pode entrar com ao de cobrana contra os herdeiros do
administrador.
b. Cumulao de pedidos: o STJ no admite a cumulao da ao de prestao de
contas (que tem rito especial) com pedido de reviso de contrato (STJ, Resp
1166628). Caso a parte queira rever o contrato deve usar o rito
comum/ordinrio.
c. Prescrio: definir prazos de prescrio depende do direito material, ou seja, a
prescrio para ao de prestao de contas depende do caso. S que existem
dois casos que so clssicos, que sempre caem em prova:
- Prestao de contas contra advogado: o prazo de prescrio o prazo previsto
no art. 25-A do EOAB: segue o prazo de 5 anos.
- Prestao de contas contra banco (Instituio financeira): no se aplica o prazo
do art. 26 do CDC (que para ao de reparao de danos), mas sim a regra
geral de 10 anos do CC (smula 477, STJ).
d. Procedimento/rito especial da ao de exigir contas: um rito bifsico ( um
processo que se divide em duas fases: haver duas sentenas, duas
sucumbncias e duas apelaes):
1 fase: tem objetivo de definir o dever de prestar contas e obrigar a faz-lo. Ex:
entra com ao contra o advogado e quer que o juiz fale advogado voc tem o
dever de prestar contas.
Petio inicial com pedido genrico com base no art. 286, III, CPC: a parte diz
juiz eu no sei se o administrador roubou ou no, por isso eu quero que ele
preste contas.
Citao do ru.
Apresentao de resposta pelo ru no prazo de 5 dias. O ru pode responder de
3 maneiras:
- O ru apresenta as contas. Se o ru fizer isso passa-se direto para a segunda
fase (art. 915, 1, 1 parte);
- Revelia: se for revelia o juiz vai dar sentena que vai ter sucumbncia e contra
qual cabe apelao.
- Contestao: se o ru contesta ele pode negar o dever de prestar contas (ex:
ao administrador da fazenda diz que no tem que prestar contas porque ele no
administrador mas sim empregado).
Instruo (eventualmente)
Sentena: que tem sucumbncia e contra qual cabe apelao. O juiz pode nessa
sentena negar o dever de prestar contas (com isso acaba o processo. Ex: diz
que o ru no era administrador, mas sim empregado e por isso no tem o dever
de prestar contas). Por outro lado, o juiz pode reconhecer o dever de prestar
contas. Se eventualmente o juiz reconhecer o dever de prestar contas, ele
determina a prestao em 48 horas sob pena de presuno de correo das
contas eventualmente prestadas pelo autor (deixa o autor prestar as contas e
reconhece como verdadeiras as contas apresentadas pelo autor). O STJ (Resp
1092592/PR) j entendeu que no cabe cominao de multa para impor a
prestao de contas, pois prestar cotas sob a presuno de que o que o autor
est falando verdade muito melhor do que pagar multa.
2 fase: a partir do momento que ordena a prestao de contas surge a
segunda fase. A segunda fase surge com o objetivo de julgar as contas prestadas
e eventualmente declarar saldo, pois a ao dplice (art. 918, CPC).
- Se prestadas pelo administrador/ru segue uma instruo processual (pode
fazer percia contbil) depois o juiz profere sentena. E dessa sentena tem outra
sucumbncia e apelao. Essa a segunda sentena.

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- Se o administrador/ru no presta em 48 horas as contas, o autor/administrado
as presta (haver presuno de veracidade das contas pelo autor). O que no
impede o juiz de eventualmente fazer instruo (pode fazer percia) e vai depois
proferir sentena contra qual cabe sucumbncia e apelao. Eventualmente
pode ainda ter saldo a declarar (art. 918, CPC).
1.4.2 Ao de dar contas (art. 916, CPC)
a. Legitimidade:
- Ativa: o prprio administrador. O cara que o advogado, o banco ele quer
prestar as contas;.
- Passiva: do administrado.
b. Objetivo da ao de dar contas (o administrador quer prestar contas): liberao
do vnculo obrigacional (e eventualmente declarar saldo credor). O advogado
entra com ao de dar contas porque ele quer se ver livre do cliente. Isso raro
porque geralmente o advogado presta contas no escritrio, mas ele pode entrar
com a ao: por exemplo falar que colocou dinheiro do seu bolso e o cliente no
paga.
c. Procedimento: monofsico. No tem a fase de declarar o dever de prestar contas
(o administrador j est prestando contas):
Petio inicial: o autor administrador j presta as contas na prpria petio
inicial.
Citao.
Responder em 5 dias. So opes possveis para o ru (administrado):
- O ru aceita as contas. Com isso acaba o processo: reconhecimento jurdico do
pedido (vai pagar sucumbncia).
- Administrado/ru se torne revel. O juiz julga ento se as contas esto boas ou
ruins, e vai ter uma sucumbncia s.
- Administrado/ru conteste. Se o ru contestar dizendo que as contas esto
erradas vai haver uma briga em que o juiz vai ter que fazer uma instruo
(percia contbil) depois o juiz vai julgar o processo, preferindo sentena.
Instruo (percia contbil)
Sentena (eventualmente declara saldo art. 918, CPC). Aqui haver
sucumbncia e a apelao.
1.5 Questes processuais finais
a. Forma de prestao de contas (art. 917, CPC): As contas, assim do autor como do
ru, sero apresentadas em forma mercantil*, especificando-se as receitas e a
aplicao das despesas, bem como o respectivo saldo; e sero instrudas com os
documentos justificativos. O STJ entende que despesas ordinrias e de pequena
monta na administrao no precisam ser documentadas. Ex: advogado coloca
que gastou 200 reais de xerox. O cliente no pode criar caso porque o advogado
no apresentou o recibo, pois despesa de pequena monta.
*Forma mercantil (forma de prestao de contas que tem as entradas, as sadas
e o saldo).
b. Diferena entre ao de prestao de contas e ao de cobrana. Quando se
entra com ao de cobrana e quando se entra com ao de prestao de
contas? A definio se d pela cincia ou no da existncia de saldo credor. Se o
pessoa j sabe que o banco est cobrando tarifa ilegal mete ao de cobrana.
Agora se o cliente no sabe se o banco est cobrando tarifa prevista no contrato
entra com a ao de prestao de contas.
2 Aes possessrias
2.1 Generalidades de direito material
a. Propriedade (art. 1228, CC): o direito de usar, gozar, dispor e vindicar a coisa. A
propriedade indiscutivelmente um direito, por isso a propriedade geralmente
atrelada a um ttulo (proprietrio geralmente quem tem o nome no registro de
imvel, quem tem a nota fiscal, etc).

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b. Posse (art. 1196, CC): a posse um fato. Fato com proteo jurdica. Esse fato
nada mais do que o poder de fato de usar, gozar, dispor ou vindicar a coisa em
que o ordenamento jurdico brasileiro atribuiu proteo. O possuidor quem
aparenta ser dono (visibilidade do domnio), quem empresta viabilidade
econmica para a coisa. Para terceiros quem parecer ser dono.
c. Deteno ou fmulo de posse (art. 1198, CC): a deteno tambm um fato com
proteo jurdica. A deteno o poder de fato sobre a coisa, mas em nome de
terceiro. A deteno a posse em nome de terceiro. Ex: caseiro; empregado
domestico; depositrio.
Ateno: Nada impede que o proprietrio seja ao mesmo tempo possuidor. E
nada
impede,
tambm,
que
ele
ceda
contratualmente
a
posse
(proprietrio/possuidor indireto e possuidor direto).

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Goinia, 19 de junho de 2013.
AULA 20
2.2 Proteo/defesa jurdica das coisas
2.2.1 Defesa da propriedade
A defesa da propriedade se d atravs das aes petitrias.
Aes petitrias: so as aes que tem por fundamento a defesa da
propriedade. Tem como causa de pedir a propriedade e o pedido pode ser
qualquer um, inclusive a prpria posse, visto que o proprietrio tem o direito de
exercer o ius possiendi (ius possiendi: direito de possuir pela invocao do
domnio).
Existem vrios exemplos de ao petitria: ao de ex empto (art. 500,
CC); ao de usucapio; ao reivindicatria; ao demolitria; ao
demarcatria, etc.
Art. 500. Se, na venda de um imvel, se estipular o preo por medida de
extenso, ou se determinar a respectiva rea (compra e venda ad
mensuram), e esta no corresponder, em qualquer dos casos, s dimenses
dadas, o comprador ter o direito de exigir o complemento da rea (ao de ex
empto), e, no sendo isso possvel, o de reclamar a resoluo do contrato (ao
resolutria) ou abatimento proporcional ao preo (ao quanti minoris).
A ao de ex empto petitria porque a pessoa pede a rea faltante
porque a pessoa dona. Se a ao tem o porque dona, ela praticamente
ao petitria (tem fundamento a propriedade).
A ao de usucapio petitria, segundo a maioria da doutrina processual
e no publiciana como dizem a maioria dos civilistas. No usucapio pede-se a
declarao de domnio, portanto o pedido : declare que a pessoa
proprietria. Pede a declarao de domnio porque o individuo se tornou dono,
proprietrio pelo decurso da posse.
A ao reivindicatria a ao do proprietrio para, com esse fundamento
(propriedade), obter (recuperar, reaver) a posse. a ao para o individuo reaver
a posse com fundamento a prpria propriedade.
2.2.2 Defesa da posse
A defesa tem dois meios ou maneiras de se defender:
1. Desforo imediato da posse: espcie prevista de defesa prevista no art. 1210,
1, CC, considerado pela doutrina de uma espcie de auto-tutela. E para outra
parte da doutrina uma ao de direito material. O exerccio arbitrrio das
prprias razes pune a autotutela ( crime). Mas mesmo sendo crime a
legislao, em alguns casos excepcionais permite o exerccio da fora. E o
desforo imediato da posse um exemplo. Alguns autores chama o desforo
imediato, a autotutela autorizada de ao de direito material: o prprio direito
material deixa o individuo utilizar a fora, uma tutela sem a interveno do
Estado.
2. Aes possessrias: uma vez no realizado o desforo imediato ou realizado
imediato infrutfera, surge a necessidade do uso das aes possessrias.
Para o direito brasileiro ao possessria a ao que tem como causa de
pedir s* a posse e como pedido posse.
*No pode ter outro fundamento. Pede a posse, com fundamento s na posse
(ius possessionis: direito posse pelo prprio exerccio dela).
No Brasil s existem 3 aes que tipicamente so possessrias:
Reintegrao de posse
Manuteno de posse
Interdito proibitrio
Ateno: A ao de imisso na posse no possessria. A ao de imisso na
posse petitria, pois a ao de imisso na posse a ao do adquirente da
rea e que nunca teve a posse dela para obt-la. Se um individuo compra um
imvel e na hora que ele quer ocupar o imvel ele precisa tirar algum de l, a
ao que ele usa para obter a posse do bem a ao de imisso de posse (isso
acontece muito nos leiles da CAIXA). A ao de imisso petitria pede a posse

Direito Processual Civil

porque o indivduo dono. Se pede a posse com fundamento na propriedade, na


aquisio, isso no ao possessria, pois a causa de pedir o domnio.
s vezes no contrato de compra e venda de imvel as pessoas inserem clausula
(clausula constituti). Clausula consituti: uma clausula em que o vendedor
transfere contratualmente/juridicamente a sua posse para o comprador. Quando
a pessoa compra o imvel ele compra somente a propriedade. Acontece que o
cara que comprou o imvel com clausula constituti recebe a transferncia de
fato e jurdica da posse. Se o individuo compra o imvel com a clausula constituti
o individuo tem a propriedade e posse, portanto se tiver uma famlia vivendo no
imvel ele pode ajuizar ao possessria, pois o comprador passa a ter posse
jurdica.
Compra e venda sem clausula constituti ao de imisso na posse (pedido
posse com fundamento na propriedade)
Compra e venda com clausula constituti (transferncia jurdica da posse
direta/indireta do vendedor ao comprador) ao de reintegrao de posse
(pedido de posse com fundamento no esbulho possessrio). STJ, REsp
1158992/MG. Neste caso a pessoa tem posse, e obviamente por ter posse, a
pessoa est sendo esbulhada e portanto pode ajuizar ao de reintegrao de
posse.
Importante: Nada impede ao proprietrio/possuidor (direto ou indireto) que se
valha da possessria em vez das petitrias, especialmente contra terceiros. O
proprietrio ele tambm pode se valer da possessria: ele pode se valer tanto da
petitria (ao reivindicatria), quanto da possessria. O que vai definir se o
proprietrio vai usar a petitria ou possessria o fundamento que ele quer
defender a posse: na posse ou na propriedade.
O rito especial da possessria melhor, por isso que a maioria das vezes o
proprietrio utiliza a possessria.
2.2.3 Defesa da deteno
Detentor que tem o poder de fato sobre a coisa, mas o faz sobre ordens
e condies de terceiro. Tem prevalecido que o detentor somente pode se valer
do desforo imediato (ao de direito material, previsto no art. 1210, 1, CC).
nica maneira que tem o detentor para defender a rea. Se o desforo imediato
for infrutfero, o detentor no pode fazer mais nada.

2.3 Aes possessrias de rito especial (aspectos processuais)


2.3.1 Espcies de possessrias e fungibilidade (art. 920, CPC)
Ao de reintegrao de posse esbulho
Ao de reintegrao de posse turbao (incmodo). Ex: manifestantes
bloqueiam 3 entradas da fazenda, sendo que proprietrio s consegue entrar
nela por meio da quarta entrada.
Ao de interdito proibitrio ameaa.
Entre essas 3 aes, h fungibilidade: A propositura de uma ao
possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e
outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam
provados. Ex: se a parte entra com interdito e o juiz entende que manuteno,
o juiz pode dar a manuteno.
Ernane Fidlis dos Santos chama o art. 920, CPC de princpio da
reversibilidade do pedido. O art. 920 uma exceo ao artigos 459 e 460 do
CPC (o juiz no pode dar nem alm, nem fora dos pedidos).
O legislador criou o art. 920, CPC porque (razes que justificam a criao
do art. 920, a fungibilidade da tutela possessria):
Para adequao do processo a uma situao de fato extremamente mutvel. Ex:
pessoa entra com interdito proibitrio, na hora que a ao ajuizada o ru
invade (vira reintegrao de posse).
Existncia de zonas cinzentas. Tem certas situaes de fato que no se consegue
saber com clareza se esbulho, turbao ou ameaa, assim, no se sabe qual
a ao cabvel. ex: pessoas invadem fazenda e no invadem a sede: isso
esbulho ou turbao? Para alguns turbao, para outros esbulho parcial.

Direito Processual Civil


Gajardoni entende que fungibilidade princpio geral do processo: para
ele tudo d para aproveitar. S que isso uma postura minoritria (viso
processualista do processo). Para a maioria a fungibilidade somente entre
aes possessrias (no cabe entre possessria e petitria). Assim, por exemplo,
se o cara entra com ao possessria e o juiz entende que na verdade deveria
ser petitria, o juiz no vai receber a inicial (no cabe a fungibilidade).
2.3.2 Ao de fora nova e ao de fora velha (art. 508 e 523, CC/16)
Diferenas:
A ao de fora nova aquela possessria ajuizada em situao em que a
turbao ou esbulho ocorre faz menos de ano e dia.
Se a ao for de fora nova o rito dessa ao um rito especial.
Vantagem do rito especial:
- Permite uma liminar antecipatria de tutela sem o preenchimento dos rigorosos
requisitos do art. 273, CPC (especialmente do periculum in mora). A parte s
demonstra que tomaram a coisa, no precisa provar que precisa da coisa.
A ao de fora velha a ao em que a turbao ou esbulho ocorre faz
mais de ano e dia. Se a ao for de fora velha o rito comum (ordinrio,
sumrio ou sumarssimo/JEC). No rito comum pode ter liminar antecipatria de
tutela, mas desde que preenchidos os rigorosos requisitos do art. 273, CPC
(especialmente o periculum in mora).
Ex: individuo tem 10 casas. 9 palcios e um casebre. Um dia uma famlia
invade o casebre e passa a morar l.
1 situao: individuo ajuza ao possessria em menos de ano e dia. O
juiz no pergunta se o individuo precisa ou no da casa, ele j concede a liminar.
2 situao: individuo ajuza ao de reintegrao de posse a mais de ano
e dia. O individuo tem direto liminar, todavia, ele tem que provar que precisa
do casebre. S que ele no precisa do casebre (ele tem 9 palcios).
Ateno: O interdito proibitrio sempre de fora nova, portanto sempre tem o
rito especial. O interdito proibitrio sempre de fora nova porque a ameaa
sempre presente, portanto ela aconteceu a menos de 1 ano e dia. Se parar a
ameaa no se precisa mais da tutela processual.
Termo inicial de contagem do prazo de ano e dia:
Esbulho/turbao clandestino - art. 1224, CC (esbulharam e turbaram a rea sem
o possuidor ficar sabendo): conta-se da cincia do ato pelo possuidor. Essa regra
muito instvel pois pode a pessoa ficar sabendo antes (ex: vizinho avisou o
possuidor)
Esbulho e turbao permanente (pessoa invadiu e ficou): conta-se do ato inicial.
Conta-se do primeiro ato, no conta do ultimo ato. Assim, se a pessoa invadiu em
janeiro e o possuidor ficou sabendo em julho, conta-se de janeiro.
Esbulho/turbao repetidos individuo entra e sai, passa um perodo ele entra e
sai novamente (STJ, REsp 313581/RJ ): conta sempre do ltimo ato.
Comodato (emprstimo de coisa) sem prazo convencional: conta-se do fim do
prazo para desocupao necessariamente dado na notificao dirigida ao
comodatrio comunicando o trmino da cesso.
2.3.3 Objeto da ao possessria
Prevalece de que o objeto das aes possessrias so os bens materiais.
Bens materiais so aqueles capazes de serem objeto de apreenso fsica. Todos
os bens capazes de serem objeto de apoderamento fsico so considerados bens
materiais. Ex: bens mveis, imveis, semoventes, etc.
Pode-se proteger direitos autorais atravs de ao possessria? Direitos
autorais so bens materiais?
O livro pode ser objeto de apreenso fsica, mas o contedo do livro no.
Direitos autorais so bens imateriais, e como tais no so protegidos
pelas aes possessrias (smula 228, STJ).
E servides?

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Servido nada mais do que direito real sobre coisa alheia (limitao ao
direito de propriedade). ex: servido de passagem; servido de guas.
Servido sim bem material e como so bens materiais, como tais, so
protegidos pelas possessrias (smula 415, STF).
Smula n 415*
Servido de trnsito (de passagem) no titulada (sem registro), mas tornada
permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se
aparente, conferindo direito proteo possessria.
*Note-se que aqui protege-se um fato servido (isso posse, o uso da
passagem), e no o direito real, que depende de registro (pode entrar com ao
petitria para obter a servido com fundamento na propriedade).
Exemplo de possessria de servido: vizinho tem servido de passagem a
10 anos. Um dos vizinhos morre ou vende a terra, o novo proprietrio ou
herdeiros vo l e impedem a passagem. Esse vizinho prejudicado pode entrar
com ao possessria.
A servido pode ser adquirida por usucapio.
Ateno: conforme reiteradamente decidido pelo STJ, bens pblicos no so
passveis de posse (mas apenas de deteno), de modo que no so manejados
aes possessrias pelo ocupante.
2.3.4. Competncia
2.3.4.1 Competncia material
a competncia da justia. a que define se a competncia da justia
estadual, federal trabalhista, etc.
A principal possessria que a justia trabalhista julga a hiptese da
reintegrao de posse nos casos de bem dado em comodato pelo fim da relao
de trabalho (STJ e TST). Ex: antigamente pessoa trabalhava em empresa e a
empresa dava a casa, o carro para trabalhar, assim, quando extinguia a relao
de trabalho a empresa pedia de volta o bem. Como o comodato em razo do
contrato de trabalho, tem-se que a reintegrao de posse do bem de
competncia da justia trabalhista.
2.3.4.2 Competncia territorial
a competncia do local.
Bem imvel: art. 95, CPC (foro de situao do imvel). A regra do art. 95
apesar da matiz territorial, trata-se de regra de competncia absoluta. Essa regra
foi feita luz do interesse pblico, para que o juiz fosse ao imvel e tirasse suas
prprias concluses sobre o esbulho, turbao e ameaa.
Existem duas observaes finais a fazer sobre a competncia dos imveis:
a. Art. 107, CPC: quando o imvel se estender por mais de uma comarca ou
subseo judiciria, a competncia de qualquer uma das comarcas ou
subsees judicirias. Se define a competncia pela preveno.
b. O STJ entende que as aes de resciso de contrato de compra e venda de
imvel cumulado com ao de reintegrao de posse no segue a regra do art.
95, CPC, pois o STJ entende que essa ao no fundada propriamente em
direito real, ele entende que de direito obrigacional: em virtude do no
cumprimento do contrato de compra e venda que se quer a retomada do bem
(STJ, Resp 332802/MS).
Bem mvel e semovente: segue a regra geral do art. 94, CPC (domiclio
do ru).
2.3.5 Legitimidade
2.3.5.1 Legitimidade ativa
Existem vrios legitimados ativos (pessoas que podem entrar com a ao
possessria).
So legitimados ativo:
a. Possuidor direto.
b. Possuidor indireto (proprietrio).

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c. Sucessor do possuidor (acessio possessionis art. 1206, CC). o sucessor do
possuidor (no interessa se inter vivo ou causa mortis), nesses dois casos o
sucessor do possuidor tem legitimidade para entrar com a ao possessria. A
acessio possessionis transmite a posse com as mesmas caractersticas: o fato de
a pessoa adquirir ou herdar o bem no recomea a contar o prazo.
d. Copossuidor contra terceiros (art. 1314, CC) e contra o prprio copossuidor que
impea a posse comum (STJ, Resp 537363/RS).
e. Esbulhador/turbador contra terceiros. Individuo vem e turba rea, vem outro cara
e tenta turba-lo. Esse turbador tem direito de espantar esse novo turbador.
Ningum tem posse legitima, mas trabalha-se com a melhor posse.
2.3.5.2 Legitimidade passiva
a. Esbulhador, turbador ou ameaador.
b. Sucessor do esbulhador/turbador ele legitimado para a possessria desde que
tenha cincia do vcio (art. 1212, CC). Se ele no tiver cincia do vicio entra com
a ao contra o turbador, esbulhador primitivo.
c. Proprietrio/possuidor indireto. Aqui pode ser nas hipteses em que o
proprietrio/ possuidor indireto for o esbulhador, turbador. Ex: proprietrio tira o
seu locatrio na fora.
d. Rus incertos (so demandados no caso de invaso coletiva de reas). Ex:
movimento sem terra que ocupa fazenda. Como se faz a citao desses rus
incertos?
1 corrente: A citao feita nos lderes do movimento (corrente minoritria).
2 corrente: A citao feita por edital (corrente dominante).
e. Cnjuge. O cnjuge ser ru na possessria em caso de composse ou atos
comuns como esbulhador (art. 10, 2, CPC: litisconsrcio necessrio).
2.3.6 Procedimento especial
2.3.6.1 Petio inicial (art. 927, 282 e 283, CPC)
Existem autores (Edson Faquin) que entendem, com fundamento no art.
1228, 1, CC e art. 170, CF, que requisito da inicial da possessria a prova do
exerccio da funo social da posse/propriedade. Viso social do direito. Esta
posio minoritria. Essa postura em provas de magistratura geralmente no
deve se adotada, agora em prova de defensoria deve ser adotada.
Quando a CF e CC falam em funo social da propriedade ele est dizendo
mais do que isso, eles esto dizendo funo social da posse.
Valor da causa: o valor da causa corresponde ao contedo econmico da
demanda ( a vantagem patrimonial que se tem com o processo). O problema do
valor da causa na possessria que se briga pela posse e no pela propriedade.
Assim, discute-se: A vantagem em adquirir a posse a mesma em adquirir a
propriedade?
1 corrente: o valor da causa na possessria menor do que na ao petitria.
Posio tecnicamente correta, todavia o problema estabelecer qual o valor:
no se consegue responder quanto a posse e menor em relao propriedade.
2 corrente: o valor da causa na possessria o proveito econmico com a
recuperao da posse, podendo ser equivalente ao da propriedade. Assim, na
pratica acaba usando o mesmo valor da propriedade, que o valor venal valor
que consta para calcular o imposto sobre o imvel (art. 259, VII, CPC).
Art. 921, CPC: autoriza a cumulao de pedidos na ao possessria. Esse
dispositivo uma exceo ao art. 292, CPC, pois permite essa cumulao sem
perdimento do rito especial (e da liminar sem os requisitos do art. 273, CPC).
Art. 292, CPC: Quando cumula pedidos em vrios ritos diferentes, pode
cumular desde que seja no rito ordinrio.
Pedidos que se pode fazer na possessria alm do pedido da prpria
posse:
1. Indenizao por perdas e danos. Pode obrigar os invasores a indenizar por danos
materiais e morais. O elemento anmico importantssimo para fixao do valor
indenizatrio (art. 1212, 1216, 1219 e 1220, CC), pois toda vez que o CC fala em

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perdas e danos ele fala em m-f: esbulhador, turbador e ameaador de m-f. A
m-f importantssima para a fixao de perdas e danos. essencial a m-f
do esbulhador, do turbador.
2. Multa (astreinte) para casos de nova turbao, esbulho e ameaa. Mecanismo
par no ter a reiterao. A rigor isso mecanismo de satisfao, de execuo
dos valores e no pedido.
3. Desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento da coisa.
Ateno: No possvel a cumulao de outros pedidos alm dos previstos no
art. 921, CPC sem perder o rito especial. Ou seja, a pessoa pode pedir outras
coisas alm do que est no art. 921, porm perde-se o rito especial (ser usado
o rito ordinrio: perde a liminar sem os requisitos do art. 273). Ex: resciso de
contrato cumulada com reintegrao de posse segue o rito ordinrio, pois no
consta no art. 921 a resciso de contrato.
Ateno: No possvel nem pelo rito ordinrio cumular pedido de proteo
possessria com o pedido de proteo petitria. No pode querer ao mesmo
tempo, no mesmo processo (sequer no rito ordinrio) cumular pedido da posse e
propriedade, pois existe um impedimento legal expresso: art. 923, CPC. O autor
tem que optar ou pela propriedade ou pela posse.
Art. 923. Na pendncia do processo possessrio, defeso, assim ao autor como
ao ru, intentar a ao de reconhecimento do domnio (ao petitria).
2.3.6.2 Juzo de admissibilidade
O juiz pode:
1. Emendar (art. 283, CPC)
2. Indeferir a inicial (art. 295)
3. Admitir o processamento da possessria.
2.3.6.3 Liminar antecipatria de tutela (art. 927 e 929, CPC)
Se o juiz admitir o processamento da possessria ele pode conceder a
liminar antecipatria de tutela.
Essa liminar sem observar os requisitos do art. 273, CPC.
No art. 927 o legislador no fala no periculum in mora, portanto no
observa os requisitos do art. 273, CPC.
O juiz poder designar audincia de justificao prvia (a