ALBERDI Y SU FILOSOFA DEL DERECHO

por

ENBIQUE DE GANDA

Alberdi no termin sus estudie,' de derecho en Rueos Aires.

Cierta vez explic que no quiso jurar fidelidad a'l gobierno de Rosas
y que por ello se recibi de abogado en Montevideo y luego en
Chile. Su afirmacin fue refutada. El primero en contradecirlo fue
Sarmiento. Ms tarde se aleg que su partida de Rueos Aires se
debi a dirs causas: a su mala salud y a su falta de medios. El
hecho, por algunos indicios, es posible; pero tambin es cierto que
los alumnos, para recibir sus ttulos, deban acreditar haber sido
sumisos y obedientes a sus profesores y notoriamente adictos a la
causa de la Federacin. As 'Id estableca un decreto del 27 de enero de 1830. As se hace constar en las tesis de aquellos aos. Hemos
publicado, por ejemplo, la tesis sobre la adopcin de Manuel Ricardo Trenes donde este estudiante tuvo que traer dos testigos de
nota, uno de ellos el famdso doctor Lorenzo Torres, para demostrar
su buen comportamiento universitario y su adhesin firme a la
causa de la Federacin. Lo indudable es que el joven Alberdi public en Rueos Aires, en 1837, en la Imprenta de la Libertad, calle
de la Paz nombres aparentemente simblicos un libro de trescientas veinte pginas titulado Fragmento preliminar al Estudio del
Derecho. Tena comd subttulo: Acompaado de una serie numerosa de consideraciones formando una especie de programa de los
trabajos futuros de la inteligencia argentina.

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ENRIQUE DE GANDA

Este Fragmento poda haber sido su tesis. El doctor Jorge

Cabra! Texo, en la noticia preliminar que escribi a la edicin del
Instituto de H'storia del Derecho Argentino, de Buenos Aires, 1942,
lo calific "el primer tratado de enciclopedia jurdica en Amrica
del Sud". Quienes lo han estudiado sabrn si realmente es una enciclopedia. A nuestro juicio tiene mritos muy superiores. A travs
de influencias en parte francesas, como 'la de Lerminier, ec'mpreiidi verdades que los historiadores no han advertido. Alberdi em~
pezp a alinearse entre los partidarios del orden creado por Dios
y no del orden establecido por los hombres. Diferencia muy grande,
la de estos dos rdenes, que explica por qu unos polticos aceptaban las dictaduras, las formas de gobierno creadas por hombres, y
otros las rechazaban, pues preferan las que tenan Ano base los
Diez Mandamientos, el Sermn de la Montaa, la igualdad y la
libertad originarias de todos los homlbres. Al desmo del siglo XVII
haba sucedido, en el siglo XIX, el utilitarismo. Lo descubri David
Hume en sus Ensayos morales y polticos de 1741 y 1742 y lo perfeccionaron Joseph Priestley y Jeremas Benthan hasta que lo difundieron Thomas Maltus, David Ricardo y John Stuart Mili. Los aos
de Aiberdi eran los del utilitarismo y tambin los de sus contradictores. Alberdi supe,' elegir y acertar. No sigui a Hobbes, con
su Leviathan de 1651, la defensa del absolutismo y del orden creado por el hombre, sino que busc "el origen de las leyes". Hizo "filosofa del derecho". Quiso conocer el espritu de todas las leyes'
de la tierra: "la razn: ley de las leyes, ley suprema, divina, es
traducida por toldos los qdigos del mundo". Crea necesario esturiar a fondo el derecho natural. Anhelaba conocer, comprender
explicar, "la conciencia profunda y reflexiva" de los elementos que
constituan una nacin y, en particular, de nuestra nacin. "Es pues
ya tiempo de comenzar la conquista de una conciencia nacional,
por la aplicacin de nuestra razn naciente, a toldas las fases de
nuestra vida nacional". Debamos arribar a "la conciencia de lo
que es nuestro, y deba quedar, y de lo que es extico, y deba proscribirse". Confesemos que son pocos los historiadores argentinos

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que han advertido el fin profundo del Fragmento preliminar al estudio del derecho. Se le ha presentado como una enciclopedia jurdica, como un ensayo o una divagacin sobre autores de la poca.
Nada ms errneo ni injusto. Alberdi se nos presenta como el primer filsofo de la historia argentina, el primer jurista que busc
en su derecho, en el espritu de sus 'leyes, el sentido de su nacionalismo, de lo que era y es argentino, y de lo extranjero, que debe
proscribirse. No fue entendido, en su tiempo ni en el nuestro, sim
plemente porque los historiadores y los juristas no1 tenan inters
en discernir lo argentino de lo no argentino, ni conocan los medios
y principios para hacer esa distincin. Alberdi, corno historiado^ y
filsofo, quera "conquistar una filosofa para llegar a una nacionalidad". Tener una filosofa, explicaba, "es tener una razn fuerte y
libre: ensanchar la razn nacional, es crear la filosofa nacional, y
por tanto, la emancipacin nacictol".
No sabemos de ningn historiador argentino que se haya propuesto, como Alberdi, "crear la filosofa nacional" y llegar, con ella,
a "la emancipacin nacional". Alberdi es, en consecuencia, el primer
hisoriadc'r que concibi una filosofa argentina y quiso convertirla
en fundamento de nuestra libertad.
Este propsito, nunca reconocido por los comentaristas de Alberdi, es el que lo dominaba en los aos del Saln Literario y los
comienzos del despotismo rosista. El desconocimiento de este pro
psito denuncia el desconocimiento de las ideas de Alberdi, de su
cultura y de sus fines. Autores eminentes (por ejemplo: Juan Agustn Garca) ignoraron a tal punto el significado de los estudios de
Alberdi que llegaron a escribir que no tena una slida instruccin
general ni rumbos definidcls. Alberdi era, precisamente, el jurista e
historiador que tena los rumbos histrico-filosficos mejor definidos de todos sus contemporneos. El mismo lo declar, con ms
modestia, en su autobiografa; pero sus crticos, tanto los de su
tiempo como actuales, que no tenan, por cierto, ni su cultura ni
la capacidad de concebir una filosofa histrico jurdica argentina,
creyeron colocarse sobre l disminuyendo sus mritos. Esta igno-

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rancia de las verdaderas ideas de Alberdi es lo que ha hecho'discutir, a quienes las desconocieron, los motivos que tuvo para alejarse
de Buenos Aires en 1838 (15 de noviembre) y no volver a la Argentina hasta el 1879, cuarenta y un aos ms tarde. Con cierta
inconsciencia se ha dicho que fue el precursor de la claudicacin,
que parti a Montevideo' por el triunfo de Rivera o para aceptar
un empleo, ofrecido por Miguel Ca, en el diario El Nacional o
para huir de la persecucin rosista. No se dijo lo nico que poda
decirse: por el convencimiento de que Rosas, esperanza de muchos,
era el gran traidor de los ideales histricos argentinos y que nada
bueno poda esperarse de l, salvo su cada. Alberdi no sali de
Buenos Aires por violencia ni conveniencia. Lo dijo l en n c pocas
oportunidades: "por franca y libre eleccin".
En el Fragmento nos revela luminosamente sus creencias y su
estado de nimo. Era tiempo, nos dice, de estudiar la naturaleza
filosfica de nuestra sociedad y vestir sus elementte "de formas
originales y americanas". Debamos gobernarnos, "no a imitacin
de pueblo ninguno de la tierra, sea cual fuere su rango, sino exclusivamente como lo exige la combinacin de las leyes generales del
espritu humano, con las individuales de nuestra condicin nacional. Alberdi era, por tanto, un nacionalista, un estudioso que
investigaba el origen y el carcter de nuestro espritu nacional para
aplicarlo a nuestro autogobierno. "Es por nd haber seguido estas
vas deca, que nuestra patria ha perdido ms sangre en sus
ensayos constitucionales, que en toda la lucha de su emancipacin".
El futuro autor de las Bases ya estaba formado en sus ideas fundamentales. Se ha llamado a Alberdi contradictor. No conocemos un
caso igual de mayor continuidad en un principio. Nuestros polticos,
explicaba, en vez de abrazar las formas sociales que nuestra condicin nos demandaba, las haban ido a buscar "a las naciones que
ninguna analoga tenan con las nuestras". Y agregaba: "Nuestra
histdria constitucional no es ms que una continua serie de imitaciones forzadas, y nuestras, instituciones, una eterna y violenta ama!-

A L B E M H Y SU FILOSOFA DEL D E R E C H O

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gama de cosas heterogneas". Alberd, repetimos, era un nacionalista, un creyente en la necesidad de buscar en nuestra tradicin el
espritu de nuestras leyes y de nuestra historia. Bastan, para demostrarlo, dos referencias: su tesis universitaria, en Santiago de
Chile, presentada l 12 de noviembre de 1844, fue una Memoria
sobre la conveniencia y objetos de un Congreso general americano
que terminase por crear un derecho de gentes americano, y sus
ataques a Vlez Srsfield, cuando apareci el Cdigo Civil, se
fundaron en el hecho de que dicho Cdigo no haba tenido en
cuenta los antecedentes jurdicos argentinos. Estos hechos nos demuestran algo que no se ha dicho. El Fragmento no es una enciclopedia jurdica ni una vulgar filosofa del derecho. No es necesario, tampoco, compararla al Curso de Derecho del Liceo de Chile.
del espaol Jos Joaqun de Moro, publicado en Santiago en 1830,
en la Imprenta Eepublicana: simple obra didctica. El Fragmento
es lo que an no se ha dicho: una filosofa de la historia argentina
y una obra esencialmente poltica contraria a Rosas. Recordemos,
como veremos, que en el Fragmento conden los abusos del peder
hechos por el Estado: tesis que desarroll, ampliamente, en su
conferencia de 1880, a poco de regresar de Eurdpa, que el Fragmento es un ataque a todo despotismo, como el que Rosas comenzaba a demostrar en 1837, y que en su polmica con Sarmiento
sostuvo que los antecedentes de las Bases se hallaban, precisamente, en el Dogma socialista y en el Fragmento.
El Fragmento es una defensa filosfica y jurdica de la libertad.
"La emancipacin no es un hecho simple: es el complejo de todas
las libertades, que son infinitas, y como las virtudes, solidarias y
correlativas: por mejor decir, no hay ms que una libertad la
de la razn con tantas fases como elementos tiene el espritu
humano. De modo que cuando todas estas libertades o fases de
la libertad racional, no existen a la vez, puede decirse que ninguna libertad existe propiamente. Es pues menester desenvolver
la razn, y desenvolverla en todo sentido, para completar el cuadro de nuestras libertades. Tener la libertad poltica, y no tener

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libertad artstica, filosfica, industrial, es tener libres los brazos,

y la cabeza e n c a d e n a d a . . . "

Estas lneas aparecieron en enero de 1837. El 23 de junio se

inaugur el Saln Literario de Marcos Sastre, que desapareci, por
voluntad de Rosas, en mayo de 1838. Se ha dicho que en 1837
muchos jvenes tenan, tddava, la esperanza de que Rosas fuese
capaz de solucionar los conflictos polticos del pas. Aigo de esto
exista, pero lo indudable es que Alberdi haba vislumbrado el
camino que tomara Rosas y se adelant a l enseando a sus compatric'as y compaeros de estudios e inquietudes cules eran los
fundamentos de nuestra historia, su esencia y .su fin. Ningn otro
escritor de su tiempo habl como l. Es asombroso comprobar cmo
se atrevi a decir verdades tan grandes en momentos que empezaban a ser tan peligrosos. Es la mayor defensa de la 'libertad que
se escribi en aquellos aos. Haba que tener libertad poltica y
libertad artstica, filosfica e industrial. Haba que pensar y escribir segn la razn. Nuestros padres nos haban dado una independencia material. "A nosotros nos toca la conquista de una forma
de civilizacin propia, la conquista del genio1 Americano". Una cadena haban roto nuestros padres por la espada"; "nosotros romperemos la otra por el pensamiento". Haba pasado el reinado de 1
accin, "entramos en el del pensamiento". La inteligencia americana quera su Bcvar y su San Martn. "La inteligencia es la fuente
de la libertad: la inteligencia emancipa los pueblos y los hombres.
Inteligencia y libertad son cosas correlativas; o ms bien, la libertad
es la inteligencia misma". No era un pueblo "todo montn de hombres, como rio es ciudadano de una nacin, tddo individuo de su
seno". El pueblo, para ser soberano, deba ser inteligente.
Alberdi crea en el progreso. Hoy se sabe que el progreso
moral no existe. La fe en el progreso es propia del sigld XVIII.
Los escpticos en la historia y en la religin pusieron sus esperanzasen el futuro. El homibre, mediante su razn esa razn que tanto
invocaba Alberdi y la libertad que igualmente tanto defenda

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DERECHO

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poda constmir una vida mejor en este mundo y en el futuro'. La

creencia de que vivamos en el mejor de los mundos posibles la
expuso Leibnitz en su Teodicea y Ja desarrollaron Anthony Ashley
Cooper, tercer conde de Shaftesbury, en su Characteristics of Alen,
Manneres, Opinions, Times, aparecida en 111, y Alexander Pope,
en su Essay on Man, de 1733-34. Mientras los destas ingleses confiaban en el presente, los filosofistas franceses lo esparaban todo
del futuro. Admitan la posibilidad de un orden establecido por el
hombre; pero Alberdi no comparta totalmente sus ideas. Por un
parte se fundaba, como veremos, en el derecho natural, o sea, en
las bases del orden divino, y, por la otra, en el progreso. El ideal
del progreso lo sostenan Priestley, muerto en 1804, William God
win, muerto en 1836, y otros muchos. Faltaban an 'largos aos para
que Thomas Henry Huxley, muerto en 1895, explicara que el progreso tico, obra del hombre, no es el progreso' csmico. Alberdi
tena tambin su formacin teolgica espaola, conservada en los
centros de estudio de las ciudades americanas. Consideraba la democracia como el final de una 'larga evolucin sctal y poltica que
comenzaba con la edad teocrtica y pasaba por la edad feudal, la
edad desptica, la edad monrquica y la edad aristocrtica. La
democracia, como haba dicho Chateaubriand, era la condicin futura de la humanidad y del pueblo. La libertad, insista, no brota
de un sablazo. "Si pues queremos ser libres, seamos antes dignos
de serlo".
Alberdi no era slo un terico de la libertad y del progreso los
ideales que en sus aos se extendan por el mundo, sino un crtico
de la poltica argentina. En la Confederacin Argentina alboreaba
"la idea de una soberana nacional". Era el principio poltico quo
ms detestaba Rosas, pues supona la existencia de un Congreso y
de una Constitucin. Esta soberana deba reunir las soberanas
provinciales, sin absorverlas en una unidad pantesta, ya rechazada
por las ideas y bayonetas argentinas. Alberdi especificaba que "la
persona grande y poderosa que preside nuestros destinte pblicos7',

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o sea, Juan Manuel de Rosas, deba intuir "estas verdades". Rosas

deba comprender que las teoras exticas y los medios de gobierno
practicados precedentemente en nuestro pas no eran los que nos
convenan, por lo cual debamos adoptar un "sistema propio".
Esta declaracin, que los comentaristas de Alberdi en el Fragmento no han tocado o comprendido, es una admonicin a Rosas
que el dictador no supo, en un principio, cmo recibir y que termin por hacerle disolver el Saln Literario y obligar a Alberdi a
expatriarse. Las teoras exticas eran las contrarias a la libertad,
que Alberdi tanto defenda. Alberdi, que haba expuesto "en un
prospecto" estas ideas con anterioridad, fue tachado por algunos
utilitaristas de "vendido". Alberdi, en una nota, no se molest polla acusacin de lote patriotas utilitarios o egostas, discpulos de
Benthan, y declarp:
"Nosotros, que no tenemos el lionor de pertenecer a la escuela
de Benthan, servimos a la patria por una impulsin desinteresada,
y porque creemos que todo ciudadano tiene el deber de servirla:
de suerte que, aun cuando en vez de recompensas, no espersemos ms que desprecios (porque a veces la patria paga los
servicios con desdenes) nosotros nos creeramos siempre en el
deber de servirla".

Era el patriota eterno incomprendido que hablaba con palabras bien fuertes. Ahora sabemos algo concluyente en lo que se
refiere a las ideas polticas, abiertamente antirosistas, de Alberdi.
Era un creyente en el orden de origen divino, no en el de origen
humano. Rechazaba, ectao vimos, el utilitarismo benthaniano. Joseph Priestley haba sido uno de los creadores del utilitarismo, o
sea, del principio de que haba que buscar la felicidad de los ms.
Jeremas Benthan, rico y ateo, convirti el ideal priestleyano en
una filosofa y en 1789 el ao de la revolucin francesa public
su Introduction to the Principies of Moral and Legislation. Dividi
el placer y el dolor en catorce y doce gneros simples, respectivamente. El dolor y el placer eran los dueos de la humanidad. Que-

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DERECHO

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ra crear la felicidad por medio de la razn y de la ley. Si Dios

exista deba desear la felicidad de sus hijos. Lo bueno deba coincidir con la vc/.untad de Dios, etctera. Alberdi no crea que las
leyes tuviesen como fin principal proteger la felicidad de los ms.
Esta felicidad poda ser injusta. Crea en el pueblo, en la democracia. "Todo poder que no es la expresin de un pueblo, cae; el pueblo
es siempre ms fuerte que todos los poderes y cuando sostiene uno
es porque lo aprueba". Y, en seguida, expresaba algo que no deba
agradar a ningn dictador: "Si llegan a degenerar (los gobiernos),
la menor revolucin los derroca; si una revolucin es imposible, el
pdder no es bastardo; es hijo legtimo del pueblo, no caer. Nada
pues ms estpido y bestial que la doctrina del asesinato poltico".
Alberdi sostena el principio de que los pueblos tienen el gobierno que merecen. No comparta el tiranicidio ni el regicidio.
Tampoco crea necesaria una revolucin. El pueblo no crea a los
polticos que le haban hablado de libertad, de garantas, de Constitucin, "porque sabe que esas palabras slo disfrazan tendencias
egostas". Saba que el Contrato social de Rousseau haba inspirado
a los fundadores de la independencia de los Estadds Unidos y a
los grandes liberales espaoles del siglo XVIII y comienzo del XIX,
sin excluir a los argentinos Paso y Moreno. Pero saba, tambin que
el siglo XVIII haba tenido sus reprochables excesos. Estes excesos
haban sido proclamar "el dogma de la voluntad pura del pueblo,
sin restriccin ni lmite"; difundir el materialismo puro de la naturaleza humana; extender una reaccin niveladora; no creer en las
verdades del Evangelio; devorar los libros de Helvecio y de Ralb a d ! y aprender poltica por el Contrato social. Haba que acercarse a los enemigos de Rousseau y de Vcltaire, a Benjamn Constant, y aceptar, no los extravos, sino las verdades del cristianismo.
Y, llegado a este punto, Alberdi dio su juicio sobre Rosas, abiertamente, sin rodeos; el juicio ms justo que se poda dar en esos
momentos, y el ms temerario: "El seor Rosas dijo considerado
filosficamente, no es un dspota que duerme sobre bayonetas mer-

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cenarias. Es un representante que descansa sobre la buena fe, sc'ore

el corazn del pueblo. Y por pueblo no entendemos aqu, la clase
pensadora, la clase propietaria nicamente, sino tambin la universalidad, la mayora la multitud, la plebe".
No podr decirse que estas lneas son un elogio de Rosas ni
que Alberdi, con ellas, se declar partidario del rosismo. Dijo que
no era un dspota, sino "un representante" que descansaba sobre
la buena fe del pueblo. No hay una palabra de encomio ni de
adhesin. Por el contrario, Alberdi vea llegar el despotismo, no
slo de Rosas, sino de la clase que lo sostena, la multitud, la pleber
contraria a la clase pensadora, a la clase propietaria, y lo dijo como>
una profeca, como un anuncio seguro: "As, s el despotismo pudiese tener lugar entre nosotros, no sera el despotismo de un hombre, sino el despotismo de un pueblo; sera la libertad dspota de
s misma; sera la libertad esclava de la libertad. Pero nadie se
esclaviza por designio, sino por error. En tal caso, ilustrar la libertad, moralizar la libertad, sera er/tancipar la libertad".
Alberdi fue el primer escritor de su tiempo que anunci el
despotismo de Rc'sas y de la plebe rosista. Sus palabras fueron escritas el 5 de enero de 1837, da en que fech el Prefacio del Fragmento. Era un observador profundo, un estudioso de nuestra historia y de sus ideas polticas. No se ha concebido a Alberdi como
historiador. Lo fue toda su vida. En el Fragmento se muestra brillante y certero. Insiste en que no debemos buscar Constituciones
prestadas, de otros pases, que no se adaptan a nuestra realidad,
sino acudir a nuestro derecho y a nuestra tradicin. Es un nacionalista. No crea que "la situacin presente de nuestra patria es
fenomenal, episdica, excepcional", como suponan y afirmaban nc,
pocas personas. Era "el triunfo de la mayora popular que algn
la deba ejercer los derechos polticos de que haba sido habili
tada". Un progreso venidero. Y dijo una frase que hoy parecera
una gran verdad y an hara estremecer: "Todo el porvenir es de
la plebe". La plebe que Cristo haba amado, la que se haba ag-

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DERECHO

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tado en tiempos de Grecia y de Roma y que tena "ya un mundo

joven gobernado por ella y esperanzas bien fundadas de que el
antiguo tambin pronto ser suyc>".
La visin democrtica de Alberdi fue la ms luminosa de su
tiempo en la Argentina y en otros muchos pases. Sus palabras
parecen profeticas. "Todo conduce a creer dijo que el siglo XIX
acabar plebeyo y nosotros desde hoy le saludamos por este ttulo
glorioso. En la educacin de la plebe descansan los destinos futuros
del gnero humano".
Era preciso educar al pueblo para que no se autoesdaviza.se.
El pueblo no' era una clase. Alberdi parece repetir la definicin del
pueblo que dio Alfonso el Sabio: "el conjunto de todos 'los honres:
grandes e pequeos". "El pueblo no es una clase, un gremio, un
crculo: es todas las clases, todos los crculos, todos los roles". Haba que terminar "este triste divorcio entre la civilizacin y la fuerza"; concepto que anuncia la "civilizacin y barbarie" de Sarmiento.
Haba que ir a lo vernculo, hasta en el idioma, pues los giros de
Cervantes no eran los que se usaban en estas tierras. Alberdi lingista nunca ha sido estudiado en la historia de la lengua que podramos llamar argentina. Se anticip al rechazo que Juan Mara
Gutirrez hizo del nombramiento de miembro correspondiente de
la Real Academia Espaola al decir lo que sigue: "No reconocer
la autoridad de los estamentos y soportar autoridad de la Academia es continuar siendo* medio colonos espaoles. La lengua americana necesita pues constituirse, y para ello necesita de un cuerpo
que representa al pueblo americano, una Academia Americana". Se
necesit un siglo para que se crease la Academia Argentina de Letras. Alberdi prefera 'la concisin y elegancia de la lengua francesa.
El Fragmento contemplaba la realidad argentina. En Alemana,
Savigny, el jefe de la escuela histrica, haba rechazado el proyecto
de Thibaut que propona un Cdigo general y uniforme para toda
la Confederacin Germnica. Semejante empresa era prematura y
Alemania deba esperar. "Deberemos nosotros pensar hoy en C-

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ENBIQUE DE GANDA

digos propios?" Alberdi crea prudente empezar por la ciencia. La

poltica que dominaba en Buenos Aires se opona a un Congreso
y a una Constitucipn. Los proyectos constitucionales haban sido
rechazados. Para armonizar los intereses polticos con los principios
jurdicos era necesario explicar en qu consistan. Por ello, Alberdi
dividi el Fragmento en tres partes. La primera estudi la Teora
del derecho natural; la segunda, la Teora del Derecho positivo, y
la tercera, la Tecnia de la jurisprudencia.
Alberdi defina el derecho como la regla moral de la conducta
humana. No comparta las doctrinas de Epicuro, de Hobbes, de
Helvecio y de Benthan. Crea en la conciencia y en el arrepentimiento. El hombre moral estaba constituido por la libertad y la
razn. El hombre era hombre porque era racional y libre. La influencia de Montesquieu le hizo admitir que 'los elementos del
espritu humano y la misma religin estaban subordinadas a las
variedades del tiempo y del espacio. Tambin crea, con sus reservas, en la fisiognctoiona de Gall. El gnero humano haba sido
primeramente instintivo y luego apasionado, espontneo, racional,
egosta e interesado. Por ltimo, moral, virtuoso. La razn de toda
ley, de todo derecho, lo que deba hacerse, era lo bueno. El bien
moral era nuestro supremo fin. El compendio de toda moral y toda
justicia era conformar nuestra conducta al bien personal. Este, como
elemento del bien absoluto, tena un carcter obligatorio. Un mal
personal era la alteracin hecha en una persona del orden absoluto.
Haba que respetarlo porque de l naca el derecho de hacer respetar el bien personal. Era el Universo, en definitiva, a quien se
respetaba. Dos fines tena, por tanto, el hombre en la tierra: el bien
personal y el bien absoluto. Un motivo era determinado por la regla
egosta: el inters, y otro, por la obligatoria, por el derecho: la
obligacin. Dios haba creado la individualidad y la universalidad.
La ley egosta divida al hombre del Universo; la ley moral, lo
ligaba. Esta teora del fundamento moral del derecho era tan antigua como el estoicismo y el platonismo. La haba expuesto Kant y

ALBERDI Y SU FILOSOFA DEL

DERECHO

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la haban repetido los escoceses, Cousin y Jouffroy, de quien la

tomaba Alberdi. Era, por tanto, un creyente en el orden estatuido
por Dios, en un defensor insuperable de la libertad del hombre.
El hambre se relacionaba con Dios, consigo mismo, con las cosas,
y con sus semejantes. Era un ser material, activo, sensible, apasionado, egosta, simptico, moral, racional, libre, sociable y perfectible. Tena las cosas a su servicio, para su uso, no abuso. El derecho, de este modo, se converta en la regla fundamental de la
necesidad humana y en el guardin de la libertad individual. En
pocas palabras expone Alberdi su conviccin en el orden establecido por Dios: "El derecho es una necesidad fundamental de la
naturaleza humana y no una invencin caprichosa del hombre. Viene de D i o s . . . Es tambin absoluto, eterno y santo por s mismo,,
como la libertad que custodia". El hombre no poda cambiar el
derecho, poda hollarlo. "Jams un hombre ser legtimamente dueo de otro".
No sabemos de otro pensador que en tiempos de Rosas haya
hablado de la libertad, hacindola de origen divino, absoluto, indiscutible, cOmo Alberdi. Era el jurista y el filsofo que penetraba
en la poltica, que destrua el utilitarismo de Benthan, tan difundido
entonces, mostraba que el orden no podan establecerlo los hombres, sino Dios, y combata todos los despotismos como ningn otro
escritor los haba combatido hasta entonces.
La demolicin de cualquier tirana la fundaba Alberdi en el
anlisis fro del derecho. La justicia era moral y jurdica. La primera se llamaba atributris, y la segunda, explectris. Una haca el
bien y la otra no haca el mal. Faltar al hombre, a las cosas, a uno
mismo, era faltar a Dios; no a un semejante. La poltica estaba separada por Dios de la religin. El cristianismo y la filosofa eran
los manantiales de la libertad. "La ignorancia y la inmoralidad del
pueblo es la vida, es el tesoro, de la tirana".
Ahora encentramos a Alberdi frente a la tirana y al despotismo del Estado. El Alberdi de la juventud es el Alberdi de la vejez.
El Fragmento es la base del largo pensamiento de Alberdi. El poder

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del Estado deba cesar, segn l, cuando empezaba a daar a la

asociacin o al individuo. "Nada hay pues de ms esencialmente
limitado que su soberana; y la doctrina de su omnipotencia es la
de la ms inmoral y feroz tirana". Maquiavelo haba forjado la
teora del despotismo de los reyes, y Rousseau, la de los pueblos.
La representacin era un medio indispensable de la democracia.
Donde no exista la democracia no haba sociedad poltica. La
democracia poda ser repriblica, aristocracia o monarqua. La misma calidad hereditaria del poder, instituida por el pueblo, poda
ser abolida por l. La democracia, en sntesis, era la soberana del
pueblo, y sta era el poder colectivo de la sociedad, no su voluntad,
sino su razn. El pueblo era soberano de lo justo. Alberdi, con
estos razonamientos, daba los ms terribles golpes al gobierno de
Rosas que comenzaba a mostrar su voluntad y no su justicia, sus
persecuciones, su falta de libertad. Enseaba a la juventud que "el
pueblo no es soberano de mi libertad, de mi inteligencia, de mis
bienes, de mi perscwa, que tengo de la mano de Dios, sino que, al
contrario, no tiene soberana sino para impedir que se me prive de
mi libertad, de mi inteligencia, de mis bienes, de mi persona. De
modo que, cuando el pueblo o sus representantes, en vez de llenar
este deber, son ellos los' primeros en violarlo, el pueblo o sus representantes no son criminales nicamente; sino tambin perjuros
y traidores". Los representantes no tenan ms poder que el que
reciban del pueblo, y el pueblo no tena ms pc'der que el que
reciba de la justicia. "La idea pues de toda soberana ilimitada es
impa, insolente, infernal".
Alberdi aluda directamente a Rosas. Nadie, repetimos, haba
escrito ataques ms fuertes contra el poder absoluto que se haba
confiado a Rosas. Alberdi, para no caer bajo la represin de Rosas,
crey necesario referirse con claridad al caso Rosas en una nota.
Y lo hizo con una valenta nica. Repiti que el poder de Rosas
era ilimitado y que su nico lmite, por una exigencia desgraciada
de nuestra patria, nC resida en una carta, sino en la conciencia

ALBEIU:S Y SU F I L O S O F A DEL

DERECHO

127

<le Rosas. Era arrojar sobre l toda la responsabilidad y toda la

culpabilidad de lo que pudiese ocurrir. Quienes han comentado el
Fragmento no han ledo o sabido leer estas lneas, esta demostracin terrible de que Rosas tena un poder abscuto, slo limitado
por su conciencia, capaz de caer en cualquier exceso y contrario
a toda justicia. El no haber entendido este Fragmento, el no haberlo
colocado mil veces entre las pginas ms duras que se han escrito
contra Rdsas, en el Buenos Aires y en 'los instantes en que l gobernaba, es una de las injusticias ms grandes que se han hecho con
Alberdi. Para no dejar dudas ni permitir falsas interpretaciones
respecto a las palabras de Alberdi, tantas veces citadas como una
muestra de resismo o adulacin al tirano, vamos a transcribirlas
ntegramente:
"El lmite que aqu se trata, es el derecho, y;i sen que este derocho resida escrito en la carta constitucional de la nacin, ya
-m la razn del pueblo, o solamente en la conciencia del jefe
supremo del Estado, como sucede entre nosotros. En este sentido cuantas veces se ha dicho que el poder del Sr. Rosas no
tiene lmites, se ha despojado, aunque de buena fe, a este ilustre
personaje del ttulo glorioso de Restaurador de las Leyes: porque
las leyes, no siendo otra cosa que la razn o e\ derecho, restaurar
las leyes es restaurar la razn o el derecho, es decir, un lmite
que haba sido derrocado por los gobiernos despticos, y que
hoy vive indeleble en la conciencia enrgica del gran general
que tuvo la gloria de restaurarle. No es pues ilimitado el poder
que nos rige, y slo el crimen debe temblar bajo su brazo. Tiene
un lmite, sin duda, que por una 'exigencia desgraciada, pero
real, de nuestra patria, reside en una conciencia, en vez de residir en una carta. Pero una conciencia garantida por ms de
cuarenta aos de una moralidad irrecusable y fuerte, no es una
conciencia temible".

En estas lneas, Alberdi explic a sus

que tena el poder inmenso, total, de Rosas
haba restaurado las leyes. Es bien sabido
d e las leyes no pas de una alegora, pues

lectores que el lmite

era el derecho porque
que esta restauracin
Rosas no restaur en

128

ENBIQUE DE GANDA

absoluto ninguna ley. Fue una frase, una expresin, que se ech x
correr y no pas de una definicin; pero ahora no nos cencretamos
a este hecho, sino a lo que dijo Alberdi: explicacin ms que suficiente para hacer comprender a cualquier lector que el poder d e
Rosas era infinito y no dependa ms que de su conciencia, como,
por otra parte, todo el mundo saba. El lmite de la razn o el derecho que, idealmente, haba resaurado Rosas, viva nicamente
en la conciencia enrgica del gran general. Las palabras de Alberdi
no engaaban, decan una verdad que debi desagradar profundamente a Rosas. El lmite del poder absoluto de Rosas, aclaraba
Alberdi, "por una exigencia desgraciada, pero real, de nuestra patria, reside en una conciencia, en vez de residir en una carta". Era
una conciencia, no una carta, y todo, repetimos, "por una exigencia
desgraciada, pero real, de nuestra patria".
Esto es adular o justificar a Rosas? A continuac'n de la supuesta justificacin de Rosas, Alberdi estampa palabras nunca dichas con tanta energa en contra del poder absurdo de Rosas:
palabras que hacan estremecer entonces y ahora y que ojal no
haya que repetir. Vamos a oiras:
"La soberana ilimitada degrada al mismo que la ejerce; porque
poderlo todo, es no tener regla; y donde no hay regla, hasta el
crimen es legtimo: porque el crimen vive detrs de la regla; y
poder pasar de la regla es tener derecho al crimen: derecho espantoso, cuyo solo nombre petrifica: poder impo y sacrilego que
ataca a la misma voluntad divina, cuya expresin es la razn:
poder insolente que intenta lo que Dios no puede; pues que Dios
no es Dios, sino porque no puede salir de la razn; y Satans
no es Satans, sino porque puede salir de la razn. Slo el diablotiene poder sin lmites, y D i c ; nos libre de poder lo que puede
el diablo".

Alberdi se nos presenta ahora con un ttulo que nunca se le

reconoci. Fue el escritor que combati con ms fuerza el poder
ilimitado de Rosas, que denunci la verdad de que el lmite de
ese poder era imaginario' y que, por una conciencia, es decir, en la

ALBERDI Y SU FILOSOFA DEL DERECHO'

129

voluntad de un hombre. Fue el primer jurista que analiz esta

triste realidad e hizo la defensa ms extraordinaria y temeraria de
la democracia fundada en la razn y no en la mayora del pueblo.
El Fragmento no es, por tanto, una enciclopedia jurdica ni un puro
ensayo filosfico, sino1 la primera obra de filosofa jurdica de
nuestra patria que defiende la libertad sostenida por la razn y
la justicia.
Las afirmaciones de Alberdi son luminosas y continuas: "Decir que haya algo que pueda ms que el derecho, es decir que hay
un poder mayor que el poder divino". "El poder ilimitado es un
ngel perdido que reniega y llora en medio de un desierto espantoso". "La razn y la voluntad del pueblo son la razn y la voluntad
de Dios".
Alberdi ense a sus lectores que el pueblo es quien debe
gobernar, por su voluntad y su razn. Era la negacin rotunda del
gobierno rosista y de cualquier argumento que pretendiese justificarlo. He aqu sus palabras:
"As: el principio del gobierno representativo es la democracia; el
principio de la democracia es la soberana del pueblo; el principio de la soberana del pueblo es la razn del pueblo, y la
contraprueba de la razn de 1 pueblo, la voluntad del pueblo.
Ms all de la razn del pueblo no hay soberana posible; luego
el pueblo es responsable porque no es absoluto. Y lo mismo de
todo poder que representa al pueblo".

No existan, por tanto, poderes absolutos. Rosas tena un poder

absoluto. Alberdi agregaba que el gobierno de la razn pblica y
la voluntad pblica deba fundarse en la divisin del poder, en la
eleccin y en la publicidad. "De modo que donde estos medies no
existen, puede afirmarse que la razn pblica y la voluntad pblica
no gobiernan, es decir, no hay gobierno representativo... todo es
despotismo, y ya se sabe que despotizar no es gobernar, perqu
gobernar es dirigir segn la razn, porque gobernar no es arrear,
empujar, arrastrar".

130

E N M Q U E DE GANDA

El ataque abierto y violento al sistema rosista y la defensa de

la democracia y la libertad avanza sin una sombra de temor, realmente esplendoroso. El catlogo de las libertades crece al par del
catlogo de las ideas. El progreso de la luz pblica es el progreso
de la libertad pblica. "La representacin es la mquina de la libertad. Pero la razn es la llave de la mquina. Entanto, pues, que
la razn no existe, la mquina es nula, la libertad imposible". Ei
gobierno deba hacer de una multitud, una unidad; "pero es tirana desde que rompe y se desprende de la universidad de que depende". Pascal haba dicho que la multitud "que no se reduce a
la unidad, es confusin; la unidad que no depende de la multitud
es tirana".
Alberdi encar un problema que en sus momentos y desde
largo tiempo atrs se debata profundamente. Era el problema
de la Constitucin. Ideal de Mayo y de Moreno, expuesto y defendido en la Gazeta de 1810 y visto como una solucin nacional por
innumerables polticos posteriores, lleg a los aos de Rosas envuelto en disputas agrias y en verdaderas incomprensiones. Una
Constitucin deba ser el fin de mil cuestiones y desentendimiento!s deba organizar el pas, reunir un Congreso, fijar una capital
y, sobre todo, nacionalizar las aduanas y repartir entre todas las
provincias los derechos cuantiosos que se reservaba el tesoro de
Buenos Aires. Las provincias clamaban por una distribucin de las
rentas nacionales, acaparadas totalmente por la ciudad de Buenos
Aires; pero, al mismo tiempo que se hacan or estos justos clamores, haba otras voces que exigan el mantenimiento de la Federacin inconstitucional para que los caudillos, a costa de la ruina y
del hambre de sus provincias, continuasen indefinidamente en el
poder. Haba en la Argentina defensores de un verdadero nacionalismo y traidores a este nacionalismo. Los traidores, por intereses econmicos o ambiciones de mando, eran muchos. Los jvenes,
con la inconsciencia e ignorancia de las juventudes, no comprendan estos hechos; procedan, como procede generalmente la juven-

ALBERDI Y SU FILOSOFA DEL DERECHO-

131

tud, por impulsos, por violencia, por capricho, por testarudez. Era
necesario educar a la juventud para que representase un pueblo
consciente y no entregado a las pasiones irrazonables, a los odios
insensatos y, por consiguiente, a la ruina de la nacin. Ante todo,
Alberdi repeta que "el Estado es tan criminal en sus avances, como cualquier otro delincuente". El Estado era anterior a la legislacin; pero la legislacin comenzaba con el nacimiento de la libertad y cultura social. "La ley no es el derecho; es su expresin, su
palabra, su simulacro. La ley es la letra; el derecho, el espritu".
Platn haba enseado que el gran arte del legislador era hacer
amar a los hombres las leyes de su patria. La patria era los hombres
que la formaban, y los hombres eran lo que lograba la educacin..
Alberdi repeta una afirmacin de Leibnitz: "Coniadme la direccin de las jvenes generaciones y cambio la faz del mundo". Era
preciso, por tanto, educar a las generaciones argentinas para que
supiesen cmo gobernarse. No se poda imponer, repentinamente,
una Constitucin. Deca: "Sera deseable que se detuviesen en estas
consideracicnes los que piensan que la obra de nuestra codificacin nacional depende toda de la colaboracin de un folleto de pocas pginas por un congreso general". Pinsese que quien escriba
estas palabras fue el hombre que dio a la Argentina las bases y el
proyecto de su Constitucin. Alberdi deca bien claro que un folleto de pocas pginas, una constitucin repentina no significaba la
obra de nuestra codificacin nacional. Esta codificacin deba ser
elaborada lentamente, en todas las provincias, sobre principios que
interesasen y beneficiasen a la Nacin, no a una provincia. Es el pensamiento que siempre expuso y sin cuya realizacin era poco probable el xito de una Constitucin. Los hombres diferan en su
modo de proceder. Las penas no extinguan los delitos. La sociedad era la que preparaba el crimen y el culpable era el instrumento
que lo ejecutaba. Alberdi hablaba del rgimen correcional o penitenciario; pero en realidad, se refera a problemas politicis. Se
refera, en otro captulo, a los caracteres esenciales de la ley y
repeta que la ley es la razn general invocada por la voluntad ge-

132

ENRIQUE DE GANDA

geral, y que la razn era el espritu de todas las leyes. Se fundaba

en Montesquieu. Pero toda razn no poda originar una ley. Solo
las razones de pblica necesidad, de utilidad social, merecan convertirse en leyes. El Estado no poda crear derechos, no poda invertir la naturaleza humana. Slo poda dar una realidad estable
a los derechc's y obligaciones, penas y recompensas. El hombre figuraba en la primera escala de la creacin por el conocimiento d e
su identidad personal. "El conocimiento de su identidad personal
a_gregaba Alberdr - hace del hombre una especie de divinidad".
Ahora bien: "toda la efectividad de la individualidad reposa sobre
un solo hecho fundamental: la libertad".
Alberdi hizo la defensa, la glorificacin, de la libertad, en momentos en que nadie se atreva a hablar de libertad. "Garantir la
libertad del hombre dijo en toda su integridad, es garantir su
seguridad, su propiedad, su igualdad". Sigmoslo en estas declaraciones inconcebibles en aquellos instantes. ".. .si la 'libertad consiste en el ntegro y pleno ejercicio de nuestro albedro sobre lo que
es nuestro, privarnos de una parte de lo que es nuestro es privarnos de una parte de nuestro poder, por tanto de nuestra libertad".
La libertad, defina Alberdi, es la potestad de disponer de una mismo. Citaba a Hegel y explicaba que el derecho no es distinto de
la libertad, "porque el derecho no es ms que la forma y la substancia de la libertad". Al mismo tiempo adverta la poca simpata
que Rosas tena por la filosofa y los jurisconsultos. Record a Napolen y, aludiendo direcamente a Rosas, escribi: "Que un incauto espritu de imitacin no nos lleve pues al dictamen del hbil y
glorioso dspota, a nosotros jvenes que nos hemos consagrado al
culto de la justicia y de la verdad". Alberdi di& fin al Fragmento
con afirmaciones rotundas. La humanidad, deca, pretenda cada
da ser ms moral, inteligente y libre. "La humanidad sube al cielo
sobre las alas divinas de la virtud, de la verdad y de la libertad".
Todo hombre, en sociedad como en la naturaleza, "es seor exclusivo de si propio".

ALBERDI y

su

FILOSOFA DEL DEHECHO

133

No ahondamos el anlisis de esta obra: el ms severo ataque

a la antilibertad que representaba el rosismo y la entrega a un hombre de un poder ilimitado. Alberdi escribi un tratado de derecho
que pudo ser su tesis de abogado si la hubiera presentado, pero
que no sabemos qu juicio habra merecido. Sus pginas eran la
defensa ms brillante, filosfica y jurdica, de la libertad. Nunca
se haba escrito en la Amrica hispana un estudio ms slido, fundado y razonado, de los derechos de] hombre y del orden establecido por Dios. Era la denuncia de que el poder de Rosas no tena
lmites y slo poda ser frenado por la conciencia del pro'pio Rosas.
La monstruosidad que haba cometido el pueblo de Buenos Aires
al entregar a Rosas la suma del poder pblico quedaba al descubierto. Los lectores del Fragmento cctaprendieron el peligro en que
vivan al depender sus vidas y sus bienes nicamente de la conciencia de un mandatario absoluto. Al mismo tiempo saban que
era preciso educar al pueblo en los principios eternos de la libertad y de los derechos naturales del hombre contrarios al despotismos, a la entrega de un poder sin lmites a una sola persona. Alberdi fech el prefacio el 5 de enero de 1837. La obra deba estar impresa y circular unos meses ms tarde. Muy poca gente debe haber
supuesto que Alberdi apoyaba el gobierno absoluto, sin lmites, de
Rosas. Esto lo pueden suponer, como lo han supuesto, comentaristas que slo han ledo algunas lneas o pginas del Fragmento y
jams lo han analizado en sus aplastantes afirmaciones. Lo indudable es que el 23 de junio de 1837 se fund el Saln Literario y en
l se desarrollaron las ideas de Alberdi. Rosas no lo ignor y amonest a Vicente Lpez y Planes pr concurrir a esas reuniones literarias y polticas donde Alberdi y otros jvenes enseaban a amar
la libertad. Intervino la polica. El mismo doctor Manuel Vicente
Maza recibi orden de Rosas de hacer callar a los revoltosos. El
hecho es que el Saln Literario se cerr en rnayd de 1838 y el 15
de noviembre, Alberdi emigr a Montevideo y volvi a la patria
cuarenta y un ao despus.

134

ENRIQUE DE GANDA

Ahora sabemos qu alcance poltico tuvo el Fragmento preliminar al estudio del derecho, tan mal interpretado por sus cctnentaristas, qu pensaba Alberdi del poder sin lmites entregado a
Rosas, cmo amaba la libertad, por qu se cerr el Saln Literario'
y se fund, poco despus, el 8 de julio de 1838, la Joven Argentina
que transmiti a las generaciones futuras el pensamiento de Alberdi
y de los jvenes que, a su lado, dieron forma al espritu de la
argentinidad.