ENSAYO SOBRE LA CONSPIRACION EN EL CODIGO PENAL PERUANO

NELLY AURORA CASTRO OLAECHEA1

1. Introduccin
2. Qu es la conspiracin?
3. Naturaleza Jurdica
4. Coautora
5. La Conspiracin como un elemento de la fase externa del delito
6. Puede darse la tentativa en el delito de Conspiracin?
7. La consumacin en el delito de conspiracin
8. La Conspiracin en el Cdigo Penal Peruano
9. La Conspiracin en la Legislacin Comparada
10. Conclusiones

1. Introduccin
El maestro Carnelutti deca: En toda sociedad, grande o pequea, acaecen hechos
contrarios al bien comn: homicidios, hurto, traicin. Provisionalmente, podramos dar
a estos hechos el nombre de delitos. Su misma naturaleza, fundada en la posicin al
bien comn, demuestra que la sociedad, si quiere vivir, tiene que reaccionar ante ellos.2
Frente a ello, surge la inquietud de buscar la mejor forma de reaccin frente a los
delitos; de all que la sociedad, debe buscar a manera de prevencin, penalizar el
adelantamiento al hecho mismo, incluso antes de su proceso de ejecucin, esto es, en
los actos preparatorios.
En nuestra legislacin penal y en otras contemporneas, se penaliza la conspiracin, la
misma que pertenece al mbito de los actos preparatorios; por regla general los actos
preparatorios son impunes, porque si bien estn alejados de la consumacin no
representan una amenaza cierta para el bien jurdicamente protegido, salvo algunas
excepciones.
En el derecho penal peruano, la conspiracin, siendo un acto preparatorio, slo es
punible en ciertos eventos comportamentales, lo que se contradice con el artculo IV
del Ttulo Preliminar, que registra el principio de lesividad: La pena, necesariamente,
precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley.
En nuestra Constitucin no existe un reconocimiento expreso del principio de lesividad.
Sin embargo, este principio podra desprenderse de diversos preceptos

1
2

Abogada por la Universidad de San Martn de Porres y Fiscal Provincial Titular Penal de Lima.
Carnelutti Francesco; Teora General del Delito; Ed. Mexicana ao 2,000; Mxico; pag. 1.

constitucionales, tales como el artculo 44 que establece como algunos de los deberes
primordiales del Estado los de garantizar la plena vigencia de los derechos humanos y
proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad y de otro lado, el artculo
1 de la Constitucin que seala: La defensa de la persona humana y el respeto de su
dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
De los preceptos citados se puede desprender que el Estado deber responder cuando
existan ataques contra los derechos reconocidos por la Constitucin. Pero, a su vez, de
los mencionados preceptos se colige que dicho ejercicio por parte del Estado
encuentra un lmite justamente en esos mismos derechos y en la dignidad de la
persona humana (libre desarrollo de la personalidad).
Al recoger el principio de lesividad, el Cdigo Penal Peruano no habla de una
peligrosidad de la conducta para los bienes jurdicos sino que establece que debe
haber una puesta en peligro de los mismos. En ese sentido, se ha entendido que para
sancionar penalmente una conducta, el sistema penal peruano exige que exista un
peligro concreto contra bienes jurdicos determinados y no tan slo que exista un
peligro abstracto contra los mismos (peligro abstracto: implica la realizacin de un
comportamiento peligroso desde una perspectiva ex - ante).
Siendo as, encontramos en nuestro Cdigo sustantivo el Artculo 296 ltimo prrafo
que sanciona: El que toma parte en una conspiracin de dos o ms personas para
promover, favorecer o facilitar el trfico ilcito de drogas, ser reprimido(); tambin el
artculo 349 que prescribe: El que toma parte en una conspiracin de dos o ms
personas para cometer delitos de rebelin, sedicin o motn, ser reprimido ();
asimismo, el artculo 333 que precisa: El que provoca pblicamente a la
desobediencia de una orden militar o a la violacin de los deberes propios del servicio o
al rehusamiento o desercin, ser reprimido() y el artculo 316 El que pblicamente
hace la apologa de un delito o de la persona que haya sido condenada como su autor o
partcipe, ser reprimido ( ).
Presentada as sta normatividad penal, surge la interrogante sobre si se respeta el
principio de lesividad en estos supuestos que tipifica nuestro Cdigo Penal.
En otras legislaciones en materia penal, como la espaola, se ha legislado en forma
muy particular, poniendo en relieve que estas conductas estn dirigidas a la
preparacin o puesta en marcha de un delito.
Con esto, aquel legislador penal adelanta las barreras de la punicin y se sita antes del
comienzo de la tentativa, no de cualquier delito, sino de las conductas privilegiadas que
estn dirigidas al inicio del delito.
Estas novedades de adelantamiento de punicin, es parte del derecho penal de
expansin, por ello la propia doctrina, ha tenido que fundamentar el porqu debe
penalizarse estos tipos de actos preparatorios, desde el interior del sujeto en el sentido
de castigar la perversidad del autor antes de empezar la comisin del hecho delictivo,
y, el mero fundamento objetivo de slo castigar los actos peligrosos.
Sin embargo, nos encontramos con un problema, como es, la probabilidad de que al
efectuarse la exteriorizacin ejecutiva del delito, los sujetos podran desvincularse de
los actos preparados; de ah que, los actos conspiratorios deben estar conectados con
la comisin final del delito.
2

La legislacin espaola, en los artculos 17 y 18 de su Cdigo Penal, sanciona algunos

actos preparatorios, como por ejemplo la conspiracin, la proposicin y la provocacin;
los mismos que slo se refieren a delitos graves, conforme es de verse en los
numerales 17.3 y 18.2 del mismo cuerpo legal.
En comparacin con ste cuerpo legal forneo, el Cdigo Penal Peruano, no regula en
su Parte General el concepto y/o aplicacin de la conspiracin, pese a que como hemos
visto anteriormente en la Parte Especial del mismo, sanciona conductas en aquella
etapa del delito; como por ejemplo la conspiracin para cometer los delitos de
rebelin, sedicin o motn (art. 349 del C.P.).
El Anteproyecto de Reforma del Cdigo Penal, elaborado por la Comisin Especial
Revisora del Cdigo Penal
creada mediante Ley N 29295; ha modificado
sustancialmente el Art. IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, que quedara
redactado de la siguiente manera: La pena precisa la lesin o puesta en peligro de
bienes jurdicos tutelados por la ley. Slo en casos excepcionales, por razones de estricta
necesidad para la proteccin de un bien jurdico colectivo o institucional, se sancionarn
comportamientos idneos para producir un estado de peligro para el referido bien
jurdico.
A este artculo se le ha dado una doble interpretacin:
-Por un lado se piensa que deja la puerta abierta para la tipificacin de delitos
de conducta peligrosa o peligro abstracto.
-Por otro lado, se ha establecido que de esta manera se delimita en qu casos
se podrn tipificar conductas que impliquen un peligro abstracto.
2. Qu es la conspiracin?
El Diccionario negro de la Ley, 3 consigna que la conspiracin, es una combinacin o
confederacin entre dos o ms personas con el propsito de cometer, por sus
esfuerzos conjuntos, algn acto ilegal o criminal"; asimismo el Diccionario Webster lo
define como: " la combinacin de los hombres para un fin malo, un acuerdo entre dos
o ms personas para cometer un delito de concierto, como una traicin, un complot; es
un acuerdo que se manifiesta en palabras o hechos, por el cual dos o ms personas se
hacen cmplices de un acto ilegal".
El derecho Penal, no slo abraza sta forma comportamental para la comisin de
delitos, sino que tambin la seala como una forma de participacin intentada en el
delito junto con la proposicin y la provocacin; adems de las formas de participacin
delictivas (cooperacin necesaria, complicidad e induccin).
La conspiracin existe cuando dos o ms personas se conciertan para la ejecucin de
un delito y resuelven ejecutarlo.
La Sentencia N 7184/2010 del Tribunal Supremo Sala de lo Penal Espaol, seala que:
"() legalmente existe conspiracin cuando dos o ms personas se conciertan para la
ejecucin de un delito y resuelven ejecutarlo (art. 17.1 CP). Nadie cuestiona que el
derecho penal no puede sancionar todo peligro de afeccin de un bien jurdico cuando
aqul se muestra todava lejano o poco intenso. Con la imaginacin podra haberse
3

Es el ms utilizado como herramienta jurdica en los Estados Unidos de Norteamrica; fue realizado por el
doctor Henry Campbell Negro. En l se hayan referencias sobre diversas definiciones de trabajos legales y
opiniones de la Justicia y es catalogado como una autoridad jurdica. La primera edicin fue publicada en
1891, y la segunda edicin en 1910

cometido todos los delitos. De ah que slo la verdadera energa delictiva, aquella que
conmueve el sentimiento jurdico de la sociedad, justifica la intervencin del derecho
penal. Conforme a esa idea, el Cdigo Penal, slo sanciona determinados actos
preparatorios o pre-ejecutivos que, en realidad, son resoluciones manifestadas para
delinquir.
En el plano objetivo, la conspiracin supone un concierto de voluntades -no basta el mero
intercambio de pareceres- y la resolucin conjunta de cometer un delito concreto, siendo
indispensable que no se llegue a dar comienzo a la ejecucin del delito, pues de lo
contrario hablaramos de tentativa. En el mbito subjetivo, el dolo del conspirador es
nico y se identifica con la realizacin de un delito concreto cuyos elementos han de ser
captados por aqul ()".
3. Naturaleza jurdica
La conspiracin pertenece a una fase del iter criminis anterior a la ejecucin, por lo que
tiene hasta cierto punto- naturaleza de acto preparatorio, y se ubica entre la ideacin
impune y las formas imperfectas de ejecucin, como una especie de coautora
anticipada que determinados autores desplazan hacia el rea de la incriminacin
excepcional de algunas resoluciones manifestadas, pero que, en todo caso, se
caracteriza por la conjuncin del pactum scaeleris o concierto previo, y la resolucin
firme o decisin seria de ejecucin.4
De llegar a ser una forma manifestada, la conspiracin en el derecho penal; tendra
cabida en los actos preparatorios, alejados de la consumacin del delito y por ende
presentarse como un elemento de ideacin y a lo mucho en grado de tentativa.
El profesor Cerezo Mir precisa que, generalmente no se sancionan los actos
preparatorios, slo con carcter excepcional se sancionan determinados delitos como
la conspiracin, proposicin y provocacin para delinquir.
Agrega que le parece un acierto que en el nuevo Cdigo Penal Espaol de inspiracin
liberal-democrtica, se vuelva a adoptar el criterio de castigar slo en determinados
supuestos los mencionados actos preparatorios.5
Sin embargo, tomado as dicho concepto, no est claro el mbito de aplicacin de la
conspiracin, aunque se pueden establecer dos mrgenes. Por un lado, la idea de un
derecho penal de acto que permite descartar la punicin de la esfera interna de la
persona, como por ejemplo los deseos y pensamientos criminales, la actitud interna
delincuencial o la fase de ideacin del delito. Por otro lado, el principio de ejecucin
(art. 16 del Cdigo Penal Peruano) que permite descartar de la esfera de la
conspiracin a los actos ejecutivos, que pertenecen propiamente al mbito de la
tentativa delictiva.
En definitiva, el mbito de punicin de la conspiracin, dentro del iter criminis, es el de
las conductas externamente manifestadas no constitutivas de tentativa delictiva, a
manera de actos preparatorios punibles de un futuro pero de determinado delito-.
No es aplicable, por ende, cuando el delito proyectado ya se ejecuta, pues en se caso
la tentativa absorbera la conspiracin.

4
5

Sentencia del Tribunal Supremo en lo Penal N 321/2007.

Cerezo Mir Jos ; Derecho Penal Parte General -; Ed. IB-DF Buenos Aires Argentina; ao 2008; pag. 900.

En la conspiracin de personas no es necesaria la conformacin de una organizacin,

pues el acuerdo de voluntades tiene lugar para la perpetracin de un delito
determinado y especfico.6

4. Co-autora
Si bien la conspiracin representa una anticipacin a los actos ejecutivos, tambin lo es
que, se requiere la concurrencia de dos o ms personas, quienes asumen condiciones
elementales para ser considerados como autores y con acuerdo propio de voluntades
para considerar el resultado ulterior como efectivo.
Mir Puig opina que, de la propia naturaleza de la conspiracin, emergen dos
concepciones de esta figura las cuales se proponen en la doctrina espaola. Un sector
la concibe como coautoria anticipada, requiriendo que los conspiradores resuelvan
ejecutar todos ellos el delito como autores. Otra opinin entiende, por el contrario, que
no es preciso en el conspirador la resolucin de contribuir a la ejecucin del delito
como autor, sino que bastan que influyan decisivamente en la adopcin de la
resolucin de que se ejecute un delito, aunque sea por parte de otro u otros.
Ejemplo: Varios sujetos se renen y deciden encargar a uno de ellos la ejecucin de un
atentado terrorista. Segn la primera concepcin expuesta no hay conspiracin, segn
la segunda s.
La primera interpretacin es la nica que se ajusta a la letra de la ley, que no se
contenta con la resolucin de que se ejecute un delito, sino que se requiere que sean
los conspiradores quienes resuelvan ejecutarlo.
Las consecuencias fundamentales de la esencia de la conspiracin como coautora
anticipada son: a) slo pueden ser sujetos de la conspiracin quienes renan las
condiciones necesarias para ser autores del delito proyectado; b) la resolucin de
ejecutar el hecho debe constituir una decisin firme de ser coautor de un delito
concreto.7
5. La conspiracin como un elemento de la fase externa del delito
Entendemos al iter criminis, como las etapas constitutivas de un delito. Es un proceso
que parte desde un momento mental (se concibe la idea de cometer el delito), hasta
llegar a un momento externo (se llega a consumar el delito). La construccin del
proceso delictivo en base a etapas o momentos, es claro que resulta ser ideal, pues en
muchos supuestos media solamente un instante entre la concepcin de la idea y su
ejecucin. 8
El profesor Pea Cabrera Freyre, estima que para entender el inter criminis, debemos
remitirnos necesariamente a la esfera interna del autor, esto es, a la personalidad
misma de quien decide cometer el delito. Por lo general los Cdigos Penales, en su
Parte Especial, describen los tipos legales en su estado consumativo. Pero, el
6

Gaceta Penal & proceso penal; Tomo 19 Enero 2011; Ed. Gaceta Judica Lima Per; pag. 119.

Mir Puig Santiago; Derecho Penal Parte General -; Ed. PPU Espaa; ao 1996; pag. 333.
Villavicencio Terreros Felipe; Derecho Penal Parte General -; Ed. Grijley Lima Per; ao 2006; pag.215.

cuestionamiento surge a partir de la premisa A partir de cundo o de qu fase del

delito se ingresa al mbito de lo punible?; es decir, cuales son los fundamentos que
legitiman al derecho penal a sancionar conductas que an no se han complementado
en todos sus elementos tpicos. Estos son puntos de discusin en la dogmtica penal.
Dentro del iter criminis, encontramos dos etapas claramente establecidas: 9
Fase interna
No hay inconvenientes doctrinales en admitir el real concepto de esta fase interna del
delito, es aquella que se sucede dentro de la mente del autor, y no puede ser en
ningn caso objeto del Derecho Penal, porque es necesaria la exteriorizacin mediante
acciones u omisiones de ese hecho delictivo. Todo ello se basa en el principio
cogitationis poena nemo patitu, o lo que es lo mismo, con el pensamiento no se
delinque.
Los comentarios acerca de la fase siguiente (externa), es discutida en cuanto a que si
dentro de los actos preparatorios, encontramos la conspiracin, proposicin y la
provocacin para delinquir; dejando sentado que, en nuestra literatura penal nacional,
no se registran estos hechos como tales, slo se informa en relacin a la punicin de
los actos preparatorios, por existir dentro de nuestro Cdigo Penal, tipos penales que
sancionan actos de conspiracin.
Fase externa
Segn la doctrina espaola, la fase externa es la materializacin de la idea, siendo aqu
donde puede intervenir el Derecho Penal. El problema como ya lo dijimos
anteriormente, es determinar a partir de qu momento nos encontramos ante una
accin u omisin punible, y para ello la doctrina ha diferenciado dos grandes grupos,
los actos preparatorios y los actos ejecutivos.
Actos preparatorios: Esta es la etapa en la cual el autor del delito se proporciona de
los materiales o investigaciones necesarias para llevar a cabo su delito. En cuanto a los
actos preparatorios, (momento intermedio entre la fase interna y la ejecucin), por
tanto parte de un principio de impunidad de los actos preparatorios, salvo que sea
elevado a la categora de delito autnomo (Tenencia Ilegal de armas). Se establece por
tanto, segn el Cdigo Penal Espaol, que slo sern punibles los actos recogidos
como la conspiracin, la proposicin y provocacin para delinquir.
A continuacin vamos a detallar cada uno de los actos preparatorios punibles:
1. Conspiracin: se trata del concierto entre dos o ms sujetos para ejecutar un delito
y resolucin ejecutable. Para que se produzca es necesario:
a. El concurso de dos o ms personas que renan las condiciones necesarias para
poder ser autores del delito.
b. El concierto de voluntades entre ellas o pactum scaleris.
c. La resolucin ejecutiva de todas y cada una de ellas, o decisin sobre la efectividad
de lo proyectado.
d. Que dicha resolucin tenga por objeto la ejecucin de un concreto delito, que sea de
los que el legislador ha considerado especialmente merecedor de punibilidad
e. Que exista un lapso de tiempo relevante entre el proyecto y la accin que permita
apreciar una mnima firmeza de la resolucin, ya que no puede ser repentina y
espontneamente.
9

Extrado de: http://es.wikipedia.org/wiki/Iter_criminis, con fecha 30 de mayo de 2011.

f. Que no se haya dado comienzo a la ejecucin delictiva, pero s la decisin de una

actividad precisa concreta que manifieste la voluntad de delinquir
2. Proposicin: se trata de un acto preparatorio en su modalidad de resolucin
manifestada, que implica una ausencia de actos ejecutivos. Se le denomina a este acto
preparatorio induccin frustrada o tentativa de induccin. Los requisitos para que se
produzca son los siguientes:
a. Resolucin firme del proponente para la ejecucin del hecho.
b. El propsito de intervenir directa o personalmente en la ejecucin del hecho
delictivo.
c. La bsqueda de otra persona para participar en el hecho, independientemente que
sea o no aceptada por la persona a que se proponga.
d. Ausencia de inicio de ejecucin, ya que en el CP no se exige que el proponente
tenga real intencin de participar realmente en la ejecucin del hecho.
3. provocacin para delinquir: se trata de la iniciacin a la perpetracin de un delito
por medios que faciliten la publicidad. En este caso, el provocador no necesariamente
ha de tomar parte directa y materialmente en el acto, slo se exige intento de
determinar en otros la ejecucin de un hecho delictivo. Se requiere:
a. Iniciativa para la ejecucin de hechos delictivos.
b. Que el destinatario lo perciba, ya sean uno o varios destinatarios.
c. Que tenga la finalidad de convencer a los receptores del mensaje.
d. Ausencia de inicio de la ejecucin.10
Actos ejecutivos: El profesor Pea Cabrera Freyre, predica que en los actos ejecutivos,
el agente evidencia ciertos actos que se relacionan con el tipo legal previsto para un
determinado delito, en base al plan criminal previamente ideado. La ejecucin importa
en realidad la concrecin material de la resolucin material, que media entre los actos
preparatorios y la etapa consumativa.
Sin embargo, estos actos ejecutivos, pueden ser interrumpidos, o bien por propia
iniciativa del autor o por elementos extraos, quedando en acto ejecutivo inacabado,
acabado, inidneo y hasta el propio desistimiento del autor, y, si se avanza
considerablemente en el plan criminal puede llegar al delito frustrado, no por actos
propios del agente sino por otras acciones ajenas al autor.
6. Puede darse la tentativa en el delito de conspiracin?
Sostiene el maestro Villavicencio Terreros, que la regla general es que los actos
preparatorios son atpicos, por ende impunes. En otras palabras, los actos son
equvocos, ya que pueden ser entendidos dentro del mbito de las conductas
socialmente permitidas; estos actos se hallan muy alejados a una posible consumacin
tpica del delito, que no significan una seria amenaza para el bien jurdico protegido.
Sin embargo, en algunos casos, el Legislador hace excepciones a esta regla de
impunidad y decide sancionar tales actos preparatorios que se dirigen
inequvocamente al delito, especialmente en los casos de preparacin de delitos graves
y cuando la lucha eficaz contra ciertas formas de criminalidad requiera una injerencia
prematura.11

10
11

Ibidem 8.
Villavicencio terreros Felipe; Ibidem pag. 418.

Es necesario que la conspiracin no se haya iniciado en su ejecucin, pues si esto

ocurre entraramos en el campo de la tentativa, figura jurdica distinta a la conspiracin,
de ah que en mltiples ocasiones sea muy difcil diferenciar este tipo delictivo de las
formas imperfectas de ejecucin.
En el plano objetivo, la conspiracin supone un concierto de voluntades -no basta el
mero intercambio de pareceres- y la resolucin conjunta de cometer un delito
concreto, siendo indispensable que no se llegue a dar comienzo a la ejecucin del
delito, pues de lo contrario hablaramos de tentativa. En el mbito subjetivo, el dolo del
conspirador es nico y se identifica con la realizacin de un delito concreto cuyos
elementos han de ser captados por aqul.
En efecto, la conspiracin requiere la existencia de una decisin de cometer el delito,
esto es, el dolo dirigido a la resolucin del supuesto de hecho tpico. El tipo subjetivo
es idntico que el tipo subjetivo del delito consumado, es decir, tiene que abarcar la
totalidad de los elementos objetivos del tipo, incluidas las cualificaciones de los tipos
agravados y en su caso, los especiales elementos de la autora.12
7. La consumacin en el delito de Conspiracin
La conspiracin siempre requiere un concierto de voluntades, con decisin dificultosa y
concreta de realizacin de un delito conforme a un proyecto viable. As pone de
manifiesto "los elementos que la doctrina cientfica y jurisprudencial ha venido
estableciendo para que pueda hablarse de conspiracin:13
a) Ha de mediar un concierto de voluntades entre dos o ms personas.
b) Debe estar orientada esas voluntades o propsitos al mismo hecho delictivo, cuyo
castigo ha de estar previsto en la ley de forma expresa.
c) Debe tener una decisin definitiva y firme de ejecutar un delito, plasmada en un plan
concreto y determinado.
d) La actuacin dolosa de cada concertado, debe ser consciente y asumir lo que se
pacta y la decisin de llevarlo a cabo.
e) Debe ser viable el proyecto delictivo.
El momento preciso en que el delito de conspiracin se consuma es cuando se llega a
la perfeccin del acuerdo, sin que sea necesario para la configuracin de tal ilcito que
se verifique o lleve a cabo algn acto preparatorio o ejecutivo del delito tenido en
proyecto, es decir, del delito conspirado, siendo la razn de ello el hecho de que la
conspiracin es, ya de por s, un acto preparatorio, y si existiera un acto ejecutivo se
estara en presencia de un atentado o acto dirigido; en este orden de ideas, es lgico
que el delito comentado existe, aunque el acuerdo sea sometido a condicin o trmino,
en virtud de ser formal y la imputabilidad a ttulo de dolo.
En cuanto a la prueba, podemos decir que, cuando se trata de una conspiracin, como
modalidad de un delito principal al que va dirigida, se exige que haya prueba en un
doble sentido:
1) Que acredite que en el delito que se pretende cometer concurran todos los
elementos de hecho que se requieran para esa figura de infraccin principal.

12
13

Sentencia del Tribunal Supremo Espaol N 120/2009.

Sentencia Tribunal Supremo Espaol en lo Penal N 886/2007.

2) Que acredite la presencia de los requisitos que la norma penal que exige en su
definicin de la conspiracin, a saber, que dos o ms personas se pongan de acuerdo
("se conciertan") para la ejecucin de un delito y que resuelvan ejecutarlo.14
8. La conspiracin en el Cdigo Penal peruano
No encontramos referencia alguna en la Parte General de nuestro Cdigo Penal, acerca
de la definicin de lo que se puede considerar como conspiracin o mnimamente
alguna referencia sobre ello, ms an cuando esta ley penal sustantiva, privilegia el
derecho penal de acto.
En efecto, el Cdigo Penal de 1991, enuncia que la pena, necesariamente, precisa de la
lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley15, y; que ser autor
directo, coautor o autor mediato aquel el que realiza por s o por medio de otro el
hecho punible y los que lo cometan conjuntamente sern reprimidos con la pena
establecida para esta infraccin (art. 23 CP).
Concepta nuestro Cdigo, la instigacin, como aquel acto que dolosamente
determina a otro a cometer el hecho punible, as la complicidad primaria y secundaria,
como aquella accin que dolosamente, presta auxilio para la realizacin del hecho
punible, sin el cual no se hubiere perpetrado.
Sin embargo, en la Parte Especial, encontramos delitos que reprimen la conspiracin,
como por ejemplo el art. 349 que sanciona la conspiracin para una rebelin, sedicin
o motn: El que toma parte en una conspiracin de dos o ms personas para cometer
delitos de rebelin, sedicin o motn, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de la mitad del mximo de la sealada para el delito que se trataba de perpetrar.
Asimismo, el ltimo prrafo del artculo 296 sanciona: El que toma parte en una
conspiracin de dos o ms personas para promover, favorecer o facilitar el trfico ilcito
de drogas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de
diez aos y con sesenta a ciento veinte das-multa.
En consecuencia, nuestro Cdigo Penal, hace uso de lo que la doctrina llama
conspiracin como aquellas resoluciones manifestadas que tienen en comn a los
actos preparatorios, o sea, el no dar comienzo a la ejecucin, por cuanto no afectan al
ncleo del tipo, suponiendo que, superada la fase inicial de ideacin, deliberacin y
resolucin, el sujeto realiza un acto de voluntad, o ms bien un acto de manifestacin
de voluntad, cuya naturaleza inmaterial las diferencia de los materiales actos
preparatorios.
9. La conspiracin en la Legislacin comparada
Estados Unidos de Norteamrica
En los Estados Unidos de Norteamrica, para condenar a un acusado de conspiracin
para cometer lavado de dinero en virtud de 18 USC 1956 (h), el gobierno debe probar
ms all de una duda razonable de que exista un acuerdo entre dos o ms personas

14
15

Sentencia del Tribunal Supremo Espaol N 7187/2010

Artculo IV del Titulo Preliminar del Cdigo Penal.- Principio de Lesividad.

para cometer un crimen, y que el acusado, a sabiendas y voluntariamente se adhirieron

o participaron en la conspiracin.
Asimismo, en el caso Estados Unidos contra Silvestri, 409 F.3d 1311, 1328 (11 Cir. 2005),
mencionaron que la "conspiracin puede ser probada por la evidencia circunstancial y el
grado de conocimiento del acusado de los detalles de la conspiracin, no importa si la
prueba muestra que saba del objetivo esencial de la conspiracin".
Otro ejemplo tenemos el caso Estados Unidos v. Kennard, 472 F. 3d 851, 856 (11 Cir.
2006); donde los jueces refirieron que: en una conspiracin para lavar dinero, el aspecto
esencial de esta teora, es que el acusado saba que los fondos involucrados en las
transacciones representan el producto de actividades ilegales".16
Espaa
En el Cdigo Penal Espaol, la conspiracin y la proposicin para delinquir slo se
castiga en los casos especialmente previstos en la Ley. Lo anterior implica que la
punicin de la conspiracin tiene un carcter excepcional, dejando de considerarse
punible con carcter general, siendo el propio Cdigo quien establecer cundo se
considera punible.
El fundamento de la punibilidad de la conspiracin como acto preparatorio se
encuentra en el mayor peligro que implica la concurrencia de diversas personas en la
comisin de un delito que la manifestada por la resolucin del sujeto individual.
Como supuestos especficos punibles contenidos en dicho Cdigo Penal nos
encontramos con los siguientes delitos:
- Homicidio (art. 141).
- Lesiones (art. 151).
- Detenciones ilegales y secuestros (art. 168).
- Robo, extorsin, estafas, apropiacin indebida (art. 269).
- Receptacin (art. 304).
- Delitos contra la salud pblica (art. 373).
- Rebelin (art. 477).
- Delitos contra la Corona (art. 488).
- Asociacin ilcita (art. 519).
- Sedicin (art. 548).
- Atentados (art. 553).
- Terrorismo (art. 578).
- Traicin (art. 585).
- Delitos contra la comunidad internacional (art. 615) (V. proposicin para delinquir).

16

Tomado de:
http://www.google.com.pe/#q=la+conspiracion+en+la+ley+de++los+Estados++Unidos+de+america&hl
=es&tbs=clir:1,clirtl:en&prmd=ivns&ei=SKkLToBQ4tXRAZHv6YEB&start=20&sa=N&fp=754eca5d2c3b1dcf
&biw=1280&bih=706

10

Colombia
El concierto para delinquir es en el Derecho penal de Colombia, un delito que se
estableci con el fin de tomar medidas contra delitos como el secuestro, la
conformacin de grupos armados ilegales, el terrorismo y la extorsin entre otros.
Para que se reconozca este delito debe darse la conjuncin de tres factores: primero, la
existencia permanente de una organizacin con objetivos delictivos; segundo, que los
miembros de dicha organizacin se hayan organizado voluntariamente con un objetivo
en comn; por ltimo, que dicho objetivo ponga en peligro la seguridad pblica.
As establece el Art. 186 , Concierto para delinquir. Modificado. Ley 365 de 1997, Art. 8.
Cuando varias personas se concierten con el fin de cometer delitos, cada una de ellas ser
penada, por ese solo hecho, con prisin de tres (3) a seis (6) aos.
Si actuaren en despoblado o con armas, la pena ser prisin de tres (3) a nueve (9) aos.
Cuando el concierto sea para cometer delitos de terrorismo, narcotrfico, secuestro
extorsivo, extorsin o para conformar escuadrones de la muerte, grupos de justicia
privada o bandas de sicarios la pena ser de prisin de diez (10) a quince (15) aos y
multa de dos mil (2000) hasta cincuenta mil (50000) salarios mnimos legales mensuales.
La pena se aumentar del doble al triple para quienes organicen, fomenten, promuevan,
dirijan, encabecen, constituyan o financien el concierto o la asociacin para delinquir.
Venezuela
La conspiracin es el ponerse de acuerdo tres o ms personas para cometer los delitos
de sedicin (123 CP) o rebelin. (123, 126 CP). La conspiracin es punible como
delito especial.

10. Conclusiones
10.1 El delito de conspiracin, se configura como una facilitacin de imputacin grupal
genrica, ha recibido diversos reparos, ya que por su amplitud y generalidad podra
permitir la punicin de ciertas conductas constitutivas de meros actos preparatorios.
Si bien ha sido escasa la reflexin sobre este delito en nuestro pas, algunos de los
temas relevantes que se han discutido tienen relacin con la determinacin de su ratio
legis, la naturaleza del bien jurdico protegido, la imprecisin dogmtica en la
configuracin del injusto especfico, la delimitacin con la figura de conspiracin.
10.2 Se cuestiona la necesidad poltico criminal de su existencia, considerando que la
comisin de este delito tambin ha sido prevista por nuestra legislacin penal, para
algunos delitos sin conceptuar en la Parte General la forma y modo de aplicacin, lo
que se contradice incluso con el principio de lesividad.
10.3 La tipologa de estos delitos es ms aparente que real porque, de un lado, la
conspiracin siempre habr de ir dirigida a la "ejecucin de un delito" y, porque el
mdulo cuantitativo de la pena que pueda corresponder se hace depender de la que
haya de aplicarse al delito pretendido (delito "matriz").
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10.4 Nadie cuestiona que el derecho penal no puede sancionar todo peligro de
afeccin de un bien jurdico cuando aqul se muestra todava lejano o poco intenso.
Con la imaginacin podra haberse cometido todos los delitos. De ah que slo la
verdadera energa delictiva, aquella que conmueve el sentimiento jurdico de la
sociedad, justifica la intervencin del derecho penal. Conforme a esa idea, el Cdigo
Penal slo sanciona determinados actos preparatorios o pre-ejecutivos que, en
realidad, son resoluciones manifestadas para delinquir.

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