Analizamos anteriormente los casos de presentacin de la letra para su pago, evento en el cual
fue recibido, sin que existiera negativa por parte del girado a cancelar la obligacin contenida
con el ttulo valor. Dijimos que aqulla es una de las respuestas a la presentacin de la letra. Sin
embargo, puede el girado optar por una respuesta negativa, valga decir, abstenerse de cancelar el
precio de la letra.
Ante la falta de pago del girado o librado, corresponde asumir tal obligacin al librador, los
endosantes y dems personas vinculadas al ttulo. Pero para exigir el pago de dichas personas,
es preciso demostrar la falta de pago por parte del girado, prueba que se configura precisamente
por un acto especial llamado protesto. Solamente cuando se haya formalizado el protesto es
posible iniciar las respectivas acciones contra los suscriptores de la letra.
A.CONCEPTO.
El protesto es el procedimiento a travs del cual el tenedor de la letra de cambio pretende
reclamar el crdito en ella contenido mediante la comprobacin de que el obligado de la misma
no puede o no quiere efectuar el pago. En otros trminos, el protesto es el acto solemne de
prueba acerca de la negativa del pago por parte del girado. El proceso obviamente lo inicia el
portador o tenedor de la letra cuando el librado ha hecho caso omiso a su obligacin de cancelar
el precio indicado en el ttulo valor.
B. CARACTERISTICAS.
Visto
de
esta
manera,
el
protesto
presenta
las
siguientes
caractersticas:
5. Se efecta en notaras
El protesto se practica con intervencin de notario pblico, funcionario encargado por ley para
certificarlo. En algunos pases el protesto es una funcin estrictamente judicial.
C. CLASES DE PROTESTO.
Por lo que hemos visto, tal parece que la nica forma de protesto fuera por falta de pago. Ello no
es cierto, lo sucedido es que como analizamos el pago en el aparte anterior, tomndolo en el
sentido de pago real del ttulo, pues resulta apenas natural examinar su forma opuesta, la falta de
pago, y en ese sentido nos obliga al estudio del protesto por omisin en la cancelacin del
precio de la letra. Pero adems de esta modalidad, existe el protesto por falta de aceptacin.
Diferenciemos las dos clases.
1. Protesto por falta de aceptacin
Tuvimos ocasin de estudiar la aceptacin y la definimos como el acto por el cual el tenedor
presenta le letra para que el girado proceda a aceptarla, es decir, para que se obligue conforme a
los trminos indicados en ella y en ltimas para que cumpla con el deber de cancelar su valor.
La aceptacin queda en firme, se tipifica cuando el girado inserta su firma en seal de
asentimiento. Hasta all no existe inconveniente alguno. El problema se plantea en aquellos
eventos donde el girado no acepta el ttulo, la letra de cambio. Es en este preciso momento que
aparece el protesto por falta de aceptacin, figura consagrada en gran parte de las legislaciones.
El protesto por falta de aceptacin es igualmente un acto solemne dirigido a dar fe de ciertas
declaraciones y actitudes relativas a la presentacin del ttulo para su aceptacin, o sea, es el
acto propuesto por el tenedor de la letra con miras a probar la mora del girado o librado respecto
de la aceptacin; o para ser ms exactos, consiste en el procedimiento ante notario pblico para
que emita una certificacin en relacin con la negativa del girado para aceptar la letra de
cambio, previamente presentada por el tenedor.
El protesto por falta de aceptacin debe hacerse antes de la fecha del vencimiento de la letra de
cambio. Empero, este tipo de protesto no es aplicable a letras giradas a la vista y aqullas letras
en donde es potestativa la presentacin para la aceptacin. Tal es el mandato en el artculo 705
del Cdigo de Comercio, en la medida que las letras giradas a la vista slo aceptan el protesto
por falta de pago.
Otro aspecto para advertir en esta clase de protesto consiste en saber si la letra protestada por
falta de aceptacin necesita protesto por falta de pago. Obviamente sera un contrasentido
admitir tal posibilidad, porque desde ningn punto de vista se justifica el protesto ya efectuado
para un evento con miras a repetir otro. Se entiende que el girado al no aceptar la letra tiene
como objetivo no pagarla. Por esa razn el artculo 704 del Cdigo de Comercio ensea que si
la letra fue protestada por falta de aceptacin, no es necesario protestarla por falta de pago.
Por lo dems, le son aplicables al protesto en caso de falta de aceptacin las normas del protesto
por falta de pago, pues en cuanto al procedimiento la regulacin es comn.
2. Protesto por falta de pago
preceptuar:
"El
protesto
se
practicar
con
intervencin
de
notario
pblico".
3. El girado
La tercera persona que interviene en la diligencia del protesto es el girado. Empero la presencia
del girado no es esencialmente obligatoria. Ello se desprende de las enseanzas del artculo 700
del Cdigo de Comercio. En efecto, si el girado se hace presente, mucho ms saludable para la
diligencia y el protesto mismo, porque el protesto adems de ser un medio de prueba ante la
falta de pago, es tambin un medio de defensa del girado, pues ste perfectamente podr
manifestar los motivos de la negativa para cancelar la letra de cambio. Pero si el girado adems
de negarse a pagar no se presenta a la diligencia, el notario asentar el hecho de la ausencia, de
la persona contra quien haya de hacerse el protesto, en la misma diligencia, sin que sta deba de
suspenderse. Ahora, la regla no solo se predica en eventos de negativa del pago, sino tambin en
caso de ausencia por desconocimiento del paradero del girado. As, la presencia del girado es
potestativa, y si no quiere presentarse, adems de haber negado el pago, o es imposible ubicado
al momento de la presentacin para el pago, el notario simplemente certificar tal hecho en la
respectiva diligencia.
G. TIEMPO y LUGAR DEL PROTESTO.
1. Tiempo. Respecto del tiempo o fecha en que debe hacerse el protesto caben las siguientes
consideraciones: Hablando del protesto por falta de pago, debe hacerse dentro de los quince das
comunes siguientes al vencimiento, porque, como ya lo indicamos, el protesto por falta de
aceptacin tiene que efectuarse antes de la fecha de vencimiento. Ahora bien, en realidad no en
todos los casos se cumple el trmino de quince das, ste puede reducirse, en ocasiones, hasta la
mitad. Miremos por qu. Dijimos que por mandato del artculo 691 del Cdigo de Comercio el
principio imperante radica en que la letra de cambio debe presentarse para su pago, el da del
vencimiento o dentro de los ocho das comunes siguientes. Es aqu donde el trmino del
protesto se acorta. La ley presume que todo tenedor tiene inters en que el girado le cancele el
valor del ttulo, lo cual ser el da de su vencimiento, pero concede un plazo adicional de ocho
das para que realice la gestin correspondiente. En complemento, el artculo 703 ya citado
ordena el protesto dentro de los quince das siguientes al vencimiento. Por lo tanto, si el tenedor
present la letra para su pago el da del vencimiento, podr gozar de quince das para el
protesto, pero si la presentacin la realiz en el octavo da, el trmino para protestarla ya no ser
de quince das sino de siete, al tomarse precisamente el perodo de gracia indicada.
No est por dems recordar que el protesto por falta de pago es aplicable para todo tipo de
letras, an para las giradas a la vista y las potestativas en cuanto a su aceptacin, modalidades
estas que no se les aplica el protesto por falta de aceptacin. En otras palabras el trmino de
quince das tiene aplicacin para cualquier forma de letra
2. Lugar
En cuanto al lugar del protesto, el artculo 699 del Cdigo de Comercio ensea que debe hacerse
en los lugares sealados para el cumplimiento de las obligaciones o del ejercicio de los derechos
consignados en el ttulo. As mismo, a las voces del artculo 701 del mismo estatuto, si se
desconoce el lugar donde se encuentra la persona contra la cual debe hacerse el protesto, ste se
practicar en la oficina del notario que haya autorizado.
De acuerdo con lo dicho, se desprende que el protesto debe realizarse en el lugar o domicilio
sealado en la letra para el pago, el cual coincide generalmente con la residencia o
establecimiento de comercio del girado.
H. PROCEDIMIENTO DEL PROTESTO
El procedimiento a seguir en materia de protesto es el siguiente:
1) Una vez vencida la fecha estipulada para el cumplimiento de la obligacin pactada, es decir,
para el pago de importe correspondiente a la letra de cambio, el tenedor tendr que presentarla
para su pago, o a ms tardar dentro de los ocho das comunes siguientes al vencimiento,
entendindose "das comunes" como corridos. Al negarse el girado a cancelar el valor
respectivo, el tenedor del ttulo tendr quince das para efectuar el protesto, contados a partir del
vencimiento, con las salvedades ya indicadas en cuanto al trmino se refiere.
2) Si la letra fue protestada por falta de aceptacin, no es necesario protestarla por falta de
pago.
3) Dentro del trmino indicado el tenedor debe acudir a la notara del lugar sealado en la letra
para el cumplimiento de la obligacin o sea, para el pago, o para el ejercicio de los derechos
consignados en el ttulo. En el evento de existir varias notarias, el tenedor podr escoger
cualquiera de ellas.
4) El tenedor le solicitar al notario el protesto de la letra. Empero, este aspecto comprende
varias etapas para poder concluir el protesto. En primer lugar, la diligencia como tal, que abarca
el desplazamiento del notario al lugar o lugares de la aceptacin o del pago de la letra, la
indicacin al girado o aceptante respecto de su obligacin y la recepcin de las razones para
rechazada, en caso de existir. En otras palabras, el notario es la persona que da fe pblica y de
cuya presencia e intervencin depende la autenticidad de esta prueba.
En segundo trmino, de la diligencia del protesto se levanta un acta, bajo la responsabilidad y
direccin del notario, en la cual deben consignarse todas las circunstancias de la diligencia,
cuyos rasgos ms importantes son: la reproduccin literal de todo cuanto conste en la letra; el
requerimiento al girado o aceptante para aceptar o pagar la letra, con la indicacin de si esa
persona estuvo o no presente; los motivos de la negativa para la aceptacin o el pago; la firma
de la persona con quien se entienda la diligencia, o la indicacin de la imposibilidad para
afirmar o de su negativa; la expresin del lugar, fecha y hora en que se practique el protesto, y la
firma del funcionario autorizante.
En tercer lugar, en el cuerpo de la letra o en hoja adherida a ella se har constar, bajo la firma
del notario, el hecho del protesto con indicacin de la fecha del acta respectiva.
5) Si la persona contra quien haya de hacerse el protesto no se encuentra presente, ese hecho no
constituye causal de suspensin de la diligencia, sino por el contrario sta concluir con la
certificacin por parte del notario acerca de la ausencia del girado.
6) De otro lado, si se desconoce el lugar donde se encuentra la persona contra quien deba
hacerse el protesto, no es necesario el desplazamiento del notario porque precisamente se
ignora, tenindose que practicar la diligencia en la oficina del notario autorizado para el caso.
I. EL PROTESTO BANCARIO.
El protesto bancario es una figura tpica de los cheques, pero en ocasiones la ley lo autoriza para
la letra de cambio y los ttulos valores a los cuales le son aplicables las normas de la letra.
Expresamente el artculo 708 del Cdigo de Comercio consagra el protesto bancario al indicar
que si la letra se presenta por conducto de un banco, la anotacin de ste, respecto de la negativa
de pago, o en su caso de aceptacin, adquiere el valor de protesto. La norma hace referencia a
aquellos casos en que el banco interviene como intermediario para el cobro; en otras palabras,
cuando el interesado o tenedor entrega la letra a su banco de confianza o negocios para que
cobre el importe de su letra, funcin que cumplen las instituciones bancarias a travs de las
secciones especiales para el cobro.
As, la funcin certificadora que respecto del protesto ha sido asignada como norma general a
los notarios encuentra una excepcin, dada precisamente la seriedad con que opera el sistema
bancario, el cual, de un lado, es receptor de la confianza financiera pblica y privada, y, de otra
parte, es sometido a una constante vigilancia y control estatal por intermedio de la
Superintendencia respectiva (Financiera de Colombia).
J. PROTESTO y AVISO DE RECHAZO.
El aviso de rechazo y el protesto suelen confundirse, entre otras cosas porque aparecen
regulados bajo una misma subseccin, correspondiente al protesto. Se ha definido el protesto,
sus clases y procedimientos razn por la cual no pretendemos volver a ello. Ocupmonos en
seguida del aviso de rechazo.
Sea lo primero afirmar que el aviso de rechazo se produce por falta de aceptacin o por ausencia
en el pago. A la primera le son aplicables las mismas reglas en lo pertinente, por lo que
concentramos la atencin en el aviso de rechazo por falta de pago.
Dijimos que el protesto es condicin indispensable para el ejercicio de las acciones de regreso,
para evitar su caducidad. Si el girado u obligado no ha cancelado el valor de la letra de cambio,
el tenedor no tendr otra salida que protestar el ttulo a efecto de evitar la caducidad de sus
acciones y hacer valer los respectivos derechos. Entonces, ante el no pago del obligado y una
vez efectuado el protesto, el tenedor perfectamente puede exigir el pago de la letra al endosante
y girador.
Este fenmeno se presenta no solo por falta de pago total sino en los eventos de cancelacin
parcial. Pero obviamente el ejercicio de las acciones cambiarias de regreso no se cumplen de
manera unilateral. Los endosantes y el girador de la letra no tienen por qu conocer el hecho de
la falta de pago si esta circunstancia no les es comunicada. Aqu entra el aviso de rechazo a
cumplir una funcin informadora y de notificacin. Para evitar acciones apresuradas y
temerarias la ley impone al tenedor la obligacin de dar noticia a los endosantes y girador del
ttulo sobre el no pago del documento, sobre el rechazo de la cancelacin por parte del girado,
porque dichas personas, obligadas indirectas, deben conocer que la letra no se pag y el ltimo
tenedor es la persona indicada legalmente para probar el no pago a travs del protesto. En otras
palabras, si el girado no paga, las dems obligadas lo harn, pero para que stas lo hagan debe
informrseles tal circunstancia, probando la ausencia del pago.
Slo volviendo de pblico conocimiento el no pago de la letra es posible accionar contra los
dems obligados. Por esta razn precepta el artculo 707 del Cdigo de Comercio: "El tenedor
del ttulo cuya aceptacin o pago se hubiere rehusado, deber dar aviso de tal circunstancia a
todos los signatarios del mismo cuya direccin conste en l ". Cmo dar el aviso, quin puede
hacerlo, en qu trmino, por qu medio y cul es el efecto de su omisin?
1) En primer lugar, la persona llamada a efectuar el aviso de rechazo no puede ser otra que el
interesado en el cobro de la letra, o sea, su ltimo tenedor. Y no solo porque sea el ltimo
tenedor o beneficiario del ttulo, sino tambin porque l fue quien tramit y obtuvo el protesto.
2) En consecuencia, el ltimo tenedor debe avisar a los signatarios el rechazo en el pago de la
letra. Su obligacin es avisar y tal gestin la puede realizar directamente o por intervencin. En
el primer caso el tenedor se dirige personal y directamente a los signatarios. En el segundo
evento podr efectuarse a travs del mismo notario que autoriz el protesto, como bien lo
consagra el ltimo inciso del citado artculo.
3) El aviso de rechazo tendr que materializarse dentro de los cinco das comunes siguientes a la
fecha del protesto, en aquellos casos donde el protesto es obligatorio; porque en eventos
diferentes, donde no se ha insertado la clusula" con protesto", es decir, cuando se ha
renunciado a ella, por no existir el protesto, el trmino de cinco das comunes empieza a
contarse desde la fecha de presentacin de la letra para su pago.
4) El aviso de rechazo lo debe dar el tenedor a los dems obligados en forma simultnea, sin
importar el nmero de endosantes para llegar al girador. Hacemos esta aclaracin porque en
algunas legislaciones el procedimiento de aviso es diferente. As, por ejemplo, se presentan los
avisos sucesivos, en donde el ltimo tenedor comunica nicamente a su endosante y cada
endosante al suyo hasta llegar al librador. Igualmente se conocen los avisos dados por el tenedor
a su endosante y simultneamente al librador de la letra.
5) El aviso de rechazo solamente obliga al tenedor respecto de aquellos endosantes y giradores
que hubieren colocado sus direcciones en el ttulo valor. La ley exonera de tal obligacin en
relacin con las personas obligadas en el ttulo que no insertaron las direcciones donde el ltimo
tenedor pudiera ligar comunicacin en caso dado.
6) La ley no ha impuesto un determinado medio para efectuar la comunicacin o aviso de
rechazo. Empero, en consideracin al sistema probatorio, es de suponer que el aviso debe darse
por escrito y anexar copia del acta de protesto, o de la hoja adherida a la letra y de la letra
misma. Son documentos considerados por nosotros tiles y necesarios para la comunicacin.
Ahora, tratndose de letras cuyo protesto no obliga, bastar la carta de aviso y copia de la letra,
en demostracin del no pago. En cuanto a la mayor o menor formalidad o solemnidad, todo
depende del tenedor; lo importante es que el medio sea razonable. Dentro de este trmino caben
los avisos certificados, las comunicaciones privadas directas con copia firmada por el girador y
endosantes, o cualquier otra forma que tienda a probar la entrega de la comunicacin.
7) Finalmente, queda por aclarar los efectos de la omisin del aviso. El inciso segundo de
artculo 707 del Cdigo de Comercio precepta: "El tenedor que omita el aviso ser
responsable, hasta una suma igual al importe de la letra, de los daos y perjuicios que se causen
por su negligencia". Del anterior precepto se desprenden varias conclusiones.