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La sala especial y la entrevista nica de vctimas menores de edad1

I.

Introduccin

Con la llegada del Cdigo Procesal penal, el ao 2000, la vctima adquiere un nuevo estatus
y se termina con la irreverencia que a su respecto vena existiendo hasta ese entonces. Esta
normativa legal, vino por vez primera, entre otras cosas, a entregar una definicin sobre lo
que se entiende por vctima (artculo 108) y le entrega una serie de derechos en el marco
del proceso penal (artculo 109).
Sin embargo, y
e la
Asamblea General de N
A

reconoce esa condicin, en una serie de casos en que los actores del sistema de justicia so

existen algunas buenas intenciones que arrancan desde el propio poder ejecutivo y del
poder judicial, con acciones concretas que lamentablemente no se encuentran reconocidas
en ninguna normativa legal.
Los esfuerzos en post del reconocimiento de derechos de la vctima, ms all de la misin
constitucional del Ministerio Pblico, se traducen en acciones del Poder Ejecutivo,
mediante el Programa de Apoyo a Vctimas del Ministerio del Interior y Seguridad
Pblica2, y por parte del Poder Judicial por medio de acciones tendientes a la proteccin de
las vctimas, particularmente si se trata de menores de edad.
Del dao a la vctima
Adems de los daos fsicos o psquicos, derivados de un hecho delictivo o un
acontecimiento traumtico (victimizacin primaria) 3, el ofendido por el delito puede ser
objeto de perjuicios provenientes precisamente del sistema de justicia penal, incluso de
aquellos agentes encargado de su proteccin, esto se conoce como victimizacin
secundaria, definida como el conjunto de costes personales que tiene para la vctima de un
1

Minuta elaborada por Miguel ngel Daz, Egresado de Derecho de la Universidad de Chile y Colaborador
del Centro de Estudios de Derecho Penal de la Universidad de Talca; corregida por el Dr. Sebastin Salinero
Echeverra, Coordinador del Observatorio de Justicia Penal.
2
Pgina web http://www.seguridadpublica.gov.cl/programa-apoyo-a-victimas-de-delito/
3
Tamarit, J. (2006). La Victimologa: Cuestiones conceptuales y metodolgicas. En E. Baca & E.
Echebura & J.M. Tamarit (Coords.), Manual de Victimologa (1a.ed., pp. 15-36). Valencia, Espaa: Tirant
Lo Blanch. p. 32.

hecho delictivo su intervencin en el proceso penal en el que ste es objeto de


enjuiciamiento4.
Ahora bien, no obstante que en trminos abstractos la participacin en el sistema de justicia
penal pueda perjudicar a cualquier vctima de cualquier clase de delito, en la medida que
existan diferencias entre el objeto de la persecucin penal y su propia pretensin; el
fenmeno de la victimizacin secundaria podr ser ms acentuado tratndose de vctimas
que necesitan una especial proteccin, ya sea por el delito del cual fueron objeto o bien por
sus particulares caractersticas especiales. Es en ese espacio donde nos movemos respecto a
un grupo de vctimas de conocida vulnerabilidad, como lo son los nios, nias y
adolescentes vctimas de delitos.
Para su proteccin, los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran
vigentes, en conjunto con la Constitucin Poltica al asegurar el derecho a la integridad
fsica y psquica y la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos- conforman
un estatuto jurdico fundamental que reconoce en el menor de edad a una persona titular de
derechos, pero en una condicin de particular vulnerabilidad que exige de la sociedad y del
Estado una proteccin apropiada a su edad, nivel de madurez y necesidades individuales
especiales. El inters superior del nio, su intimidad, su derecho a ser odo y su dignidad
son principios rectores que deben tenerse siempre en consideracin, y en forma
particularmente importante a la hora de recibir su declaracin en el contexto de un proceso
penal, ya sea que lo hagan como vctimas o como testigos, o incluso, frente a supuestos que
los menores sean imputados de delito.
El derecho a ser odo de toda persona menor de 18 aos5, especialmente en el contexto de
un proceso penal, debe ser compatibilizado con la efectiva proteccin de sus derechos, en
especial de su integridad fsica y psquica pues, de lo contrario, se estaran vulnerando
ambos a la vez, pudiendo llevar esto a un grado de victimizacin indeseado. Es deber del
Estado de Chile y de todos sus rganos el adoptar las medidas necesarias para garantizar
que se ejerza el derecho a ser escuchado asegurando la plena proteccin del nio. El Estado
debe ser consciente de las consecuencias negativas que puede traer para los menores de
edad una prctica desconsiderada de este derecho, especialmente en el caso de nios muy
pequeos o que hayan sido vctima de delitos.
II.

La Sala Especial (Auto-Acordado Corte Suprema).

Tamarit. p.Cit. p.32. Cabe tener presente que esta es una definicin restringida de victimizacin
secundaria, acotada al mbito del proceso penal, en la medida que un concepto omnicomprensivo incluye la al
perjuicio que pueden ocasionar las instituciones y el medio social en general. ONU, 1996. p.14.
5
Convencin de Derechos del Nio, Artculo 12.
1. Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de
expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las
opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio.
2. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o
administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano
apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional.

En este sentido, con una clara finalidad de restringir los efectos de la victimizacin
secundaria, el Poder Judicial ha procurado una mejor atencin respecto a la forma como se
debe materializar la declaracin de los menores de edad, ms all de lo que disponen los
artculos 191 bis y 310 del Cdigo Procesal Penal. Manifestacin de aquello es la puesta en
marcha del plan piloto lanzado el ao 2013 por el 2 TOP de Santiago, el que estableci
una sala especial para la toma de declaracin de menores de edad vctimas y testigos de
delitos sexuales y su debido protocolo, precisamente con el objetivo de generar un espacio
ms acogedor, horizontal y amigable para los nios, que permitiera disminuir el alto grado
de angustia y hostilidad con que enfrentan la instancia judicial y evitar en ellos el
sentimiento de sobreexposicin, posibilitndoles enfrentar al tribunal con una mayor
confianza y disminuir la victimizacin secundaria de que son objeto como consecuencia del
proceso penal.
Lo que naci como una prueba y, en vista de los buenos resultados obtenidos, el Pleno de la
Excelentsima Corte Suprema dict el ao pasado, el Autoacordado 79, que regula la
implementacin y uso de una sala especial para la declaracin de nias, nios y
adolescentes vctimas o testigos de un delito (sin restringirlo a casos de delitos sexuales).
Con ello, el mximo Tribunal busc contribuir a la mejor ejecucin de la normativa tanto
nacional como internacional invocada y la consecucin de los fines perseguidos con ella,
incorporando prcticas que propicien respecto de las nias, nios y adolescentes la
generacin de un entorno facilitador de su libre expresin al declarar, que morigere su
sobrexposicin y que evite la generacin de ambientes que puedan percibirse como
hostiles, promoviendo un tratamiento adecuado a su especial condicin.
Lamentablemente, este Autoacordado, no cont con un respaldo transversal de todos los
miembros del mximo tribunal y, adems, no impuso con el carcter de obligatorio el uso
de la sala especial para los diversos tribunales de la Repblica. Si bien se desconocen las
razones de fondo que justificaran tal discrecionalidad, creemos que contaba con todas las
prerrogativas para poder hacerlo obligatorio, dada la superintendencia administrativa,
disciplinaria y econmica que las leyes le asignan. Sin quebrar con ello, la independencia
que gozan los diversos tribunales.

III.

Proyecto de ley Entrevista nica.

Es en el contexto de la Sala Especial donde emerge el proyecto de ley sobre Entrevista


nica, iniciado mediante mensaje presidencial que lleva por nombre: ntrevistas grabadas
x
. Su
principal objetivo es consagrar en nuestra legislacin mecanismos para evitar la
victimizacin secundaria en los dos momentos ms importantes posteriores a la comisin
del delito: la denuncia por parte de la vctima y su declaracin dentro del procedimiento.
En trminos generales, el proyecto en tramitacin busca reducir al mnimo posible la
interaccin del nio o adolescente vctima de un delito sexual con el sistema de justicia
penal. Para esto, la ley fija dos entrevistas video-grabadas
, a
desarrollarse a lo ms 72 horas luego de recepcionada la denuncia,
, la cual
podr ser solicitada por los intervinientes del proceso desde la formalizacin de la

investigacin. Se contempla que dichas entrevistas se desarrollen en una sala anexa al


tribunal y acondicionada apropiadamente para tal efecto y se prestarn frente a un
entrevistador (el cual ser, se presume al no estar an reglamentado, un profesional
capacitado para ello) estando acompaado por el fiscal, durante la entrevista investigativa,
o bien por el juez, en el caso de la entrevista judicial.
Si bien el proyecto tiene un claro trasfondo en aras de evitar la victimizacin secundaria,
siendo en principio una buena idea y ajustndose a estndares de derecho comparado, hay
que ser conscientes que en la forma sugerida no slo podra vulnerar derechos del
imputado, sino tambin hay indicios que no se aseguraran una diligencia objetiva e
imparcial. Pareciera que se trata de una diligencia cercana y con caractersticas comunes a

imas
durante la etapa de investigacin. Respecto a estas ltimas, considrese el dolor de cabeza
que han implicado para los tribunales su valorizacin probatoria frente a la ausencia de
protocolos claros y objetivos. Tampoco est dems decir que incluso en stas en algunas
ocasiones participan los abogados del propio imputado, cosa que no se contempla en la
entrevista videograbada.

IV.

Puntos destacados del proyecto.

Se identifican como puntos destacables del proyecto:


1) Una clara vocacin de proteccin tendiente a evitar o limitar la victimizacin
secundaria.
2) La existencia de una regulacin legal (artculo 4 a 6 del proyecto) respecto a la
entrevista del menor de edad en etapas previas a la formalizacin de la investigacin,
ms all del mandato genrico del Ministerio Pblico en orden a tomar medidas de
proteccin frente a las vctimas.
3) La derogacin del artculo 191 bis. Dicho artculo limita la anticipacin de la
declaracin de los menores de edad vctimas de delitos sexuales a la solicitud del
Ministerio Pblico y podr ser decretada en la medida que el juez considere las
circunstancias personales y emocionales del menor de edad. El actual proyecto
establece que la declaracin del nio o adolescente otorgada mediante entrevista

A
amplia tambin al querellante o al curador ad litem la solicitud de esta medida.

V.

Crticas/Aspectos a mejorar.

La principal crtica que se puede esbozar respecto del proyecto que consagra la
entrevista videograbada, es una probable vulneracin al principio de inmediacin. En

efecto, este principio impone al Tribunal la obligacin de fallar nicamente sobre la


6,
es decir, que los jueces que dictan la sentencia debieron observar por s mismos los
elementos de conviccin recibidos, extrayendo los hechos de la fuente por s mismos,
sin equivalentes probatorios.
Se es de la opinin que ninguna de las entrevistas vulnera el principio de inmediacin.
L
x
posibilidad del dilogo directo, de respuesta instantnea; cuando entre abogado y testigo
o declarante, en general, se admite el intercambio de preguntas y respuestas, sin que
alguien o algo se oponga; todava, cuando en tal dilogo es posible la interrupcin por
el interlocutor, impidiendo la conclusin de la oracin, para negar la parte ya
x
7.
De este modo, mediante la entrevista judicial videograbada se asegura el respeto del
principio de inmediacin, toda vez que su tecnologa permite la instantaneidad
requerida en la emisin y recepcin de la imagen y voz de cada uno de los jueces e
intervinientes participantes en la diligencia. De este modo, los primeros presencian y
aprecian la declaracin en su totalidad y por sus sentidos, dialogando todos entre s,
constrindose slo la interaccin directa con el nio o adolescente, en virtud de lo que
dispone el artculo 310 CPP, pero pudiendo siempre preguntar por intermedio del juez
interlocutor que se encuentra con ste. As, se garantiza la posibilidad de que tanto los
miembros del tribunal como las partes puedan interactuar con el declarante, en trminos
de formular preguntas o contra interrogaciones, solicitar precisiones o aclaraciones de
su parte, con la nica limitacin de que aquellas se realicen por conducto del juez
presidente las efecta el entrevistador. A su vez, todos los presentes en la sala de
audiencias perciben directamente y por sus propios sentidos no slo el contexto en que
se presta la declaracin por parte del menor, sino tambin el tenor de las preguntas que
se le formulan, las respuestas que el declarante proporciona a cada una de ellas,
incluyendo no slo el audio de las mismas sino tambin la imagen directa en pantalla de
alta definicin para apreciar todo lo referente al lenguaje no verbal expresado por el
menor, sus gestos, ademanes, expresiones faciales y movimientos corporales que
acompaan sus palabras, de modo que no existen detalles relevantes para la valoracin
de su testimonio que queden fuera de la percepcin de los intervinientes y jueces.
Finalmente, en el juego de intereses comprometidos, la eventual restriccin de la
inmediacin se debe compatibilizar con el correlato de intereses concurrentes, como es
la reduccin de los efectos de la victimizacin secundaria del menor. Es decir, en base
a una ponderacin de valores se debe atender a aquel que ocasione el menor perjuicio
de aquellos que se encuentren en eventual colisin.

Horvitz Lennon, Mara Ins, y Lpez Masle, Julin. Derecho Procesal Penal. Tomo I. Santiago. Editorial
Jurdica de Chile. Pp. 96.
7
Tavolari Oliveros, Ral. Instituciones del Nuevo Proceso Penal. Santiago. Editorial Jurdica de Chile. Pp.
119.