REFLEXES SOBRE O PRINCPIO DA TOLERNCIA

REFLECTIONS ON THE PRINCIPLE OF TOLERANCE

Marcos Augusto Maliska*
Regina Ftima Wolochn**
RESUMO: O objetivo deste artigo provocar uma discusso sobre a importncia do princpio
da tolerncia e as suas consequncias na rea jurdica, especialmente no Direito Constitucional.
Tolerncia um conceito filosfico cuja importncia tem sido identificada como fundamental
para a resoluo de problemas trazidos pelas sociedades atuais pluralistas. Pretende-se abordar a
questo principalmente no contexto histrico e nas semelhanas entre tolerncia e solidariedade
para depois verificar a sedimentao desses princpios ao longo do tempo, especialmente na ordem
jurdica brasileira. As vrias guerras civis, os problemas de intolerncia religiosa, a discriminao
sexual, conflitos tnicos demonstram a crise que domina as sociedades contemporneas, com
destaque para a intensificao dessas diferenas e dos processos de excluso. Esses problemas
no podem ser resolvidos exclusivamente no mbito privado das relaes individuais, mas como
eles se relacionam com a aceitao das diferenas entre os grupos sociais, a distribuio de bens
e o acesso s garantias jurdicas. Atravs dos autores pesquisados pode ser visto, ao longo do
tempo, as ligaes entre a tolerncia e a liberdade de conscincia, o desejo de igualdade e as
reivindicaes para a diferena. Assim, a teoria constitucional do Estado de Direito deve refletir
sobre estas questes, pois os temas so constitudos como parmetros objetivos para a realizao
da democracia.
PALAVRAS-CHAVE: Tolerncia. Democracia. Pluralismo jurdico. Teoria constitucional.
ABSTRACT: The purpose of this article is to provoke a discussion about the importance of
the principle of tolerance and its consequences in the legal area especially in Constitutional
Law. Tolerance is a philosophical concept whose importance has been identified as critical
to solving problems brought by the current pluralistic society. Intend to address the issue
primarily in historical context and the similarities between tolerance and solidarity and the
sedimentation of these principles over time, especially in our legal order. The various civil wars,
* Professor do Programa de Mestrado em Direitos Fundamentais e Democracia da UniBrasil, em
Curitiba. Procurador-Chefe da Procuradoria Federal junto Universidade Federal do Paran. Mestre (19982000 UFPR), Doutor (2001-2003 UFPR-LMU-Munique) e Ps-Doutor (2010-2012 Instituto Max
Planck de Heidelberg, Alemanha) em Direito. Foi Professor Visistante nas Universidades de Bayreuth,
Alemanha (2007), Wroclaw, Polnia (2008 e 2010) e Karaganda, Cazaquisto (2012). Professor Visitante
Permanente na Faculdade de Direito de Francisco Beltro (Cesul). E-mail: marcosmaliska@yahoo.com.br.
** Mestre em Direitos Fundamentais e Democracia na UniBrasil. Professora da Universidade
Estadual de Ponta Grossa. Procuradora do Municpio de Ponta Grossa-PR. E-mail: wolochn@uol.com.br.
Revista da Faculdade de Direito UFPR, Curitiba, n. 58, p. 37-52, 2013.

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the problems of religious intolerance, sex discrimination, ethnic conflict, demonstrate the crisis
that dominates contemporary societies, highlighting the intensification of these differences and
exclusion processes. These problems cannot be resolved exclusively in the private sphere of
individual relationships, but how they relate to the acceptance of differences between social
groups, distribution of goods and access to legal safeguards. Through the authors surveyed
can be seen, over time, the links between tolerance and freedom of conscience, the yearning for
equality and the claims for the difference. Thus, the constitutional theory of the democratic
state should reflect on these issues, because the subjects are constituted as objective parameters
for the realization of democracy.
KEYWORDS: Tolerance. Democracy. Legal pluralism. Constitutional theory.

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1 INTRODUO

O propsito deste artigo provocar uma reflexo sobre a importncia

do princpio da tolerncia e sua repercusso na rea jurdica, em especial no
Direito Constitucional. As reivindicaes de direitos pelas minorias demonstram
a atualidade dessa discusso nas sociedades contemporneas bem como o grau
elevado de intolerncia que ainda h com o diferente, impondo o dever republicano
de buscar se evitar os fenmenos da discriminao e da excluso, to facilmente
perceptveis nessas relaes marcadas por desigualdades. O princpio da tolerncia
se apresenta hoje como fundamental para a compreenso das sociedades pluralistas.
Tolerncia como instrumento de regulao harmoniosa de diversas culturas
em um mesmo espao apresenta-se como um recurso que pode ser aplicado em
diversas reas do conhecimento, especialmente no Direito. Assim, o conceito que
ganhou expresso nas reflexes da filosofia poltica caminhou para o campo das
relaes internacionais, bem como se inseriu no Direito Constitucional tendo
marcado decises importantes do Poder Judicirio. A modernidade afirmou a
liberdade, a igualdade e a fraternidade como lema de uma vida autnoma, fundada
em direitos. A convivncia com o diferente longe de implicar em assimilao exige
respeito. Nesse sentido, a ideia de fraternidade passa a se vincular fortemente a
de tolerncia.
O presente texto procura refletir sobre essas questes apontando ainda os
limites da tolerncia, uma discusso difcil em razo da sempre presente relao de
dominao que se opera entre as partes envolvidas. O dever de tolerncia apenas
com os tolerantes pode desconsiderar o tipo de relao existente entre as partes
envolvidas? Que tipo de consenso se faz necessrio para que se possa estabelecer
uma relao estvel de tolerncia recproca?
2

O CONCEITO DE TOLERNCIA EM DIFERENTES CORRENTES DE

PENSAMENTO

O conceito de tolerncia vem de uma consolidao histrica que perpassa

diversas correntes filosficas. O termo tolerncia foi empregado primeiramente
nos debates religiosos que envolviam catlicos e protestantes sobre a possibilidade
da convivncia de duas ou mais religies dentro de um mesmo Estado. Assim, a
tolerncia era vista como a possibilidade de aceitao das convices dos outros.
Neste escopo, destacam-se as obras de Locke, em cujos fundamentos esto
as liberdades individuais, as restries ao poder coercitivo do Estado e a defesa
da diversidade de opinies. Nas Cartas acerca da Tolerncia, Locke (1980,
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p. 11) defende as liberdades individuais, em especial a liberdade de expresso e de

culto, como direito fundamental do indivduo na demarcao entre os limites de
atuao da Igreja e da sociedade civil: a comunidade uma sociedade de homens
constituda apenas para a preservao e melhoria dos bens civis de seus membros.
Interpretando os princpios da religio crist, Locke assevera que a Igreja
deveria tolerar o diferente, no perseguir os que praticam religio diversa e respeitar
as diferenas de pensamento e crena: A tolerncia para com os defensores de
opinies opostas acerca de temas religiosos esto to de acordo com o Evangelho
e a com a razo que parece monstruoso que os homens sejam cegos diante de uma
luz to clara (LOCKE, 1980, p. 10). O indivduo no pode ser despojado de seus
bens e direitos pelo fato de no professar determinada religio, pois os direitos
civis so independentes do credo religioso.
O escritor iluminista Voltaire (2000), em seu Tratado sobre a Tolerncia,
tambm parte da ideia da busca pela tolerncia como medida necessria de
represso contra a intolerncia. O pensador francs relata exemplos de convivncia
harmnica entre diferentes religies, sendo particularmente crtico para com a
religio catlica, normalmente colocando-a como intolerante e contrria aos
ensinamentos de Cristo. Entendia que o aumento do conhecimento contribuiria
para atenuar as discrdias.
Voltaire relaciona a tolerncia com a indulgncia, a doura, a prudncia e a
aceitao do outro. Afirma a igualdade de todos apoiando-se na ideia de filiao
divina e assim conclama todos ao exerccio da tolerncia e ajuda mtua para
superar os desafios da vida.
Evidencia-se nesses autores a relao entre o conceito de tolerncia com o de
liberdade de expresso (Locke) e com a ideia de igualdade (Voltaire). No entanto,
durante esse perodo a tolerncia era vista mais com uma atitude filosfica do que
poltica e voltava-se especialmente para a liberdade religiosa e de expresso, no
abarcando as demais situaes sociais que envolvem o indivduo.
Essas ideias sobre a tolerncia vo progressivamente mudar a relao entre
o Estado e a Igreja, colocando a religio como assunto de foro privado. A partir
disso fortalece-se a liberdade de pensamento, de expresso e de imprensa, fazendo
com que a concepo de tolerncia se transfira a outros campos, como forma de
garantir a coexistncia de concepes polticas diversas.
Com o desenvolvimento do pensamento liberal, o conceito de tolerncia se
relaciona com o de liberdade. Os direitos de liberdade so os direitos do individuo
burgus, consistentes no direito vida, propriedade, liberdade e segurana.
O Estado deveria limitar-se a garantir tais direitos, sem intervir na sua promoo.
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Para Mill (1991, p. 60), a liberdade individual pode ser observada sob trs
pontos de vista: a) o da liberdade de conscincia, abrangendo o pensamento e
sua livre manifestao pblica; b) o da autodeterminao na conduo da vida
privada; c) a liberdade de associao. Nesta perspectiva, a tolerncia representa a
capacidade de estar aberto s crticas quanto as suas opinies e conduta bem como
o afastamento da ideia de uma verdade absoluta: se todos os homens menos um
fossem de certa opinio, e um nico da opinio contrria, a humanidade no teria
mais direito de impor silncio a esse um do que ele a fazer calar a humanidade.
Nesse contexto, a tolerncia baseia-se na coexistncia da diversidade livre de
opinies, costumes e culturas.
Apesar das diversas declaraes e cartas de direitos, que marcaram as
revolues burguesas nos sculos XVII e XVIII, terem proclamado que os
homens so livres e iguais, a excluso ainda era um fenmeno social significativo.
As mulheres, os pobres e os analfabetos no podiam participar da vida poltica.
Assim, as revolues burguesas, embora tivessem acabado com os privilgios do
absolutismo, no solucionaram as questes das demais desigualdades sociais. Os
movimentos revolucionrios socialistas comearam a pregar a necessidade da
igualdade, apontando as desigualdades econmicas e sociais do capitalismo. Esses
movimentos vo dar incio a ampliao dos direitos civis e polticos, em especial
com a introduo do voto universal.
Direitos econmicos e sociais passaram a ser introduzidos na legislao com
vistas a obter a igualdade material. Diferentemente do liberalismo que pregava
a no interveno do Estado, passou-se a exigir que o Estado garantisse aos
indivduos o bem-estar social representado pelo fornecimento de determinados
servios a todos, com o fim de diminuir as desigualdades.
A noo de tolerncia dos liberais (liberdade indiferente) no se mostrou
suficiente para garantir relaes sociais estveis e justas, principalmente frente a
outras formas de intolerncia provocadas por questes tnicas e polticas. Passou
a ser necessrio ampliar o conceito de tolerncia para abranger no somente as
questes ligadas liberdade, mas tambm agregar a ideia de igualdade de valores
e prticas polticas e sociais, para adequar s necessidades dos diversos grupos
integrantes da sociedade.
Na viso de pensadores contemporneos, a tolerncia, alm de reunir a luta
pela liberdade e pela igualdade, seria a base do direito diferena, no sentido de
garantir a possibilidade aos diferentes da existncia livre e igual em uma sociedade
pluralista1.
1
Sobre o difcil equilbrio entre consenso moral e acordo razovel, sob a perspectiva do liberalismo
igualitrio de Rawls, ver Vita (2007, p. 282).

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Nesse sentido, Rawls (2002, p. 6-10) enfrenta a questo da difcil obteno

da justia e do bem-estar em uma sociedade desigual. Como conciliar as diversas
posies do que venha ser uma vida feliz e virtuosa numa sociedade liberal? O
autor norte-americano preocupa-se em descrever uma sociedade onde o bem estar
seja garantido aos que esto em pior situao social, sem prejuzo da liberdade.
Uma sociedade justa quando ela garante a igualdade de oportunidades a todos
em condies de plena equidade e que os benefcios so distribudos privilegiandose os menos afortunados. Assim, os mais talentosos devem aceitar a diminuio
de sua participao em bens em favor dos desassistidos. Os que esto em pior
situao, desta forma, podero ampliar seus horizontes e expectativas.
Estando alm do liberalismo clssico, no qual a tolerncia restringia-se ao
espao privado, Rawls desloca o debate para a questo da distribuio equitativa
dos custos e vantagens na sociedade. Assim, seu discurso em favor da justia
implica em uma limitao dos benefcios em funo da equidade na distribuio.
H evidente predominncia do justo sobre o bom. As liberdades individuais devem
ser concedidas sob a tica da equidade, uma vez que os princpios de justia so
independentes das concepes particulares do que seja uma vida boa.
Bobbio (2002, p. 17), em Elogio da Serenidade, trabalha o tema da
tolerncia sob dois prismas, o da verdade e o da diversidade. No primeiro caso,
a tolerncia aparece como remdio contra as verdades absolutas, ela exige uma
reflexo sobre a compatibilidade terica e prtica de verdades contrapostas; no
segundo, apresenta-se como forma de combate ao preconceito e a discriminao:
verifica-se a tolerncia diante daquele que diverso por razes fsicas ou sociais, o
que coloca em destaque a questo do preconceito e da consequente discriminao.
As razes que se podem apresentar em defesa da tolerncia nas duas formas
mencionadas, no so as mesmas. A primeira deriva da convico de possuir a
verdade; a segunda se fundamenta em um preconceito.
Quando se refere questo da compatibilizao das diversas concepes
de verdade Bobbio (2002, p. 138) separa duas posies: a dos monistas, que
supe existir apenas uma concepo de verdade e em face disto podem adotar
quatro tipos de posicionamentos: a) acreditar que a verdade ao longo do tempo
se estender necessariamente sobre os erros, e neste caso, a tolerncia uma
atitude de espera de que as crenas errneas caminhem em direo verdade; b)
acreditar que com o trabalho de difuso da verdade, esta racionalmente avanar
sobre o erro, sem a necessidade do uso da fora; c) manter-se inerte, propondo
a aceitao do erro por ser um mal menor; d) ser benevolente, pois embora se
acredite que a verdade seja nica deve-se aceitar que ela est destinada a conviver
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com o erro. Essa convivncia se d em respeito pessoa humana. Para o pensador

italiano possvel crer em uma verdade nica e ainda assim ser tolerante com os
posicionamentos diversos.
Para outra corrente, porm, a verdade no nica, mas mltipla e, sob
esse enfoque, tambm se apresentam quatro posturas distintas: a) a sincrtica
que acaba por fundir verdades de doutrinas opostas; b) a ecltica que postula a
reorganizao e conciliao de diferentes doutrinas; c) a historicista, que analisa a
verdade em funo do contexto do tempo e lugar e, d) a pluralista, para a qual as
verdades so infinitas e dignas de serem apreciadas em respeito pessoa humana
enquanto portadora de verdades pessoais e vlidas (BOBBIO, 2002, p. 143).
Quanto questo da tolerncia em face da diversidade, Bobbio (2002,
p. 103) coloca o preconceito como uma opinio errnea, uma predisposio em
creditar como verdade algo que de interesse ou um sentimento irrefletido. A
discriminao uma consequncia direta de tal predisposio. Para enfrent-la,
Bobbio (2002, p. 42-43) apresenta a serenidade como virtude capaz de combater
o preconceito mediante a prtica contnua da tolerncia. A serenidade a virtude
das pessoas simples nas suas relaes consigo mesmo e com os demais. Pode ser
enfocada de forma passiva no mbito particular, no exerccio da pacincia e da
tranquilidade, ou de forma ativa, representando a relao do indivduo para com
os outros, no ato de suportar ou abrandar o peso que o outro carrega, tornando a
convivncia mais solidria:
como modo de ser em relao ao outro a serenidade resvala o territrio da tolerncia e
do respeito pelas ideias e pelos modos de viver dos outros. No entanto, se o indivduo
sereno tolerante e respeitoso, no apenas isso. A tolerncia recproca; para que
exista tolerncia preciso que se esteja ao menos em dois. Uma situao de tolerncia
existe quando um tolera o outro. Se eu tolero e voc no me tolera, no h um estado de
tolerncia, mas ao contrario, de prepotncia. (BOBBIO, 2002, p. 42-43).

A POSIO DA ONU E DAS CONFERNCIAS INTERNACIONAIS

O surgimento da Organizao das Naes Unidas ONU tem como

fundamento a convivncia pacfica das naes. A declarao Universal dos
Direitos Humanos demonstra j desde o seu incio a preocupao com a abolio
da discriminao. Deste modo o art. 1: todos os seres humanos nascem livres e
iguais em dignidade e direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir em
relao uns aos outros com esprito de fraternidade. Dentro deste contexto no
h espao para a intolerncia, uma afronta ao dever de fraternidade.
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No Encontro sobre a Tolerncia na Amrica Latina e no Caribe, organizado

pela UNESCO e UFRJ no Rio de Janeiro em 1994, de acordo com Cardoso (2003,
p. 125-172), procurou dar-se um tratamento scio-poltico e bastante original
referindo-se tolerncia com suas articulaes com a diversidade e a desigualdade.
Relata o professor da Unesp que nos trabalhos apresentados a conquista da
tolerncia estaria condicionada busca de alternativas de desenvolvimento scio
econmico aos modelos que produzem e reproduzem a desigualdade social pela
dominao entre os indivduos. A nfase na identidade implica em superioridade
de uns em face dos outros; a prevalncia da diversidade implica em isolamento e
exacerbao de posies que destroem a prpria ideia de tolerncia. A articulao
entre estas duas categorias (identidade e diversidade) dependeria da conscincia
clara da prpria identidade e do valor de sua cultura. Nessa linha, informa que
as abordagens trazidas na referida Conferncia apontam para duas linhas de
pensamento: uma neoliberal e outra social progressista. A linha neoliberal centrase na valorizao da diversidade cultural como realizao concreta da liberdade de
pensamento, expresso e modo de existir de cada grupo. A garantia da tolerncia
est inserida na legislao. J para a tendncia social progressista o que se
verifica que alm da diversidade cultural, se sobressai a desigualdade social. Os
postulados propostos em face das discusses do encontro podem ser sintetizados
em quatro pontos: a) a construo da cultura da tolerncia implica na satisfao
das necessidades fundamentais das maiorias excludas do bem-estar material
e espiritual; b) a tolerncia deve ser uma ao solidria na superao destas
desigualdades; c) a tolerncia deve reconhecer a diversidade cultural dos diversos
extratos sociais;2 d) a tolerncia tem limite na no aceitao da intolerncia nem
da explorao entre grupos sociais. (CARDOSO, 2003, p. 147-151).
Em 1995 a ONU elaborou a Declarao de Princpios sobre a Tolerncia
a partir dos resultados de sete grandes conferncias regionais3. A declarao
contm seis artigos e quatro pontos especficos: o primeiro ponto refere-se ao
significado de tolerncia como virtude e como atitude de abertura de esprito e
de rejeio ao dogmatismo e ao absolutismo. Significa que toda pessoa tem livre
2
Ver a interessante anlise de Scholler (2007, p. 160) sobre o choc des cultures no contexto do
pluralismo jurdico autctone e a moderna unidade jurdica na frica.
3
As sete Conferncias so: Conferncia Internacional sobre democracia e tolerncia em Seul na
Coreia do Sul; Conferncia Internacional sobre Tolerncia e Lei, em Siena na Itlia; Conferncia sobre
Ensino da Tolerncia na rea Mediterrnea, Cartago na Tunsia; Encontro Regional da sia e pacfico sobre
Tolerncia, em Nova Dli na ndia; Conferncia sobre compreenso mtua e Acordo, Moscou na Rssia;
Simpsio sobre Tolerncia, Istambul na Turquia; Conferncia sobre Tolerncia na Amrica Latina e no
Caribe, no Rio de Janeiro.

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escolha de suas convices e aceita que o outro desfrute da mesma liberdade.

o respeito, a aceitao e o apreo da riqueza e da diversidade das culturas de
nosso mundo, o sustentculo dos direitos humanos, do pluralismo, da democracia
e do Estado de Direito. O segundo ponto refere-se ao papel do Estado como
responsvel por garantir a tolerncia interna, atendendo para que os grupos mais
vulnerveis possam tambm desfrutar de oportunidades econmicas e sociais sem
discriminao. O terceiro ponto atenta para o recrudescimento da intolerncia e
da importncia de se estabelecerem mecanismos para combat-la, garantindo-se
pluralidade cultural e justia social. O quarto ponto refere-se necessidade da
educao para a tolerncia, entendida como meio mais eficiente para prevenir a
intolerncia. (CARDOSO, 2003, p. 118-119).
A Declarao de Princpios sobre a Tolerncia implica na assuno de
compromissos para aplicao do contedo colocado, incluindo-se tambm a
proclamao do Dia Internacional da Tolerncia (16 de novembro), o combate
dos fenmenos de intolerncia, o empenho dos organismos internacionais para
promover a declarao de princpios sobre a tolerncia e o incentivo aos programas
de pesquisa e ensino sobre os problemas relacionados com a tolerncia e o
pluralismo4.
4

AS RELAES ENTRE TOLERNCIA E SOLIDARIEDADE

Efetivamente as questes inerentes tolerncia tm importncia quando

se referem necessidade de convivncia pacfica nas sociedades multiculturais
e em especial onde ainda se apresentam enormes desigualdades sociais oriundas
de processos sociais de discriminao. Desta forma, se faz necessrio estabelecer
mecanismos que permitam a convivncia pacfica e a igualdade de oportunidades
em meio da pluralidade de projetos de vida.
Thiebaut (2004) defende que o pluralismo uma caracterstica que se
manifesta no espao pblico, pois nele que somos chamados a ser tolerantes com
a diferena. no espao pblico que as diferenas se entrecruzam em relaes
desiguais de poder. Assim, os diferentes e despossudos de poder se vem mais
ameaados do que os diferentes e por vezes minoritrios quantitativamente mas
possudos de poder. Garcia Bar (2004) aponta para a necessidade de uma tica
4
Outro evento marcante na discusso sobre a tolerncia foi realizado em Lima, Peru, em janeiro
de 2004, o XV Congresso Interamericano de Filosofia e II Congresso Ibero Americano de Filosofia. Os
trabalhos apresentados deram nfase conceituao de tolerncia e de suas relaes com o pluralismo com
preocupao com a convivncia pacfica e na abertura de dilogo nas sociedades onde coexistem diversas
concepes de bem-estar.

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da responsabilidade para com o outro, que seria um ponto alm da tolerncia. Ao

invs da liberdade de viver e deixar viver, se teria a responsabilidade de viver e
conviver. Igualmente Dussel (2004) menciona que a solidariedade se apresentaria
como um dever capaz de fazer retornar dignidade as vtimas da discriminao.
Disso resulta claro que a tolerncia e a solidariedade so conceitos que se
articulam na eliminao dos processos de excluso. Efetivamente o que se observa
na atualidade, quando se buscam instrumentos jurdicos eficazes para promover a
convivncia justa, livre e igualitria nas sociedades pluralistas, a retomada dos
princpios da Revoluo Francesa: liberdade, igualdade e fraternidade. Analisando
os modelos de Estado Constitucional Hberle (1998, p. 87-92) prope trs teses:
1789 como irrenunciabilidade do passado; 1789 como princpio de esperana;
1789 como princpio de responsabilidade. Em primeiro lugar, do ponto de vista
dogmtico, 1789 representa a garantia constitucional da separao dos poderes, da
proteo aos direitos humanos e da primazia da Constituio. Em segundo lugar,
1789 representa um princpio de esperana que se reflete no modelo de sociedade
aberta, composta de cidados com uma imagem moderadamente otimista, que
resguarda os valores da liberdade, igualdade e fraternidade. (HBERLE, 1998,
p. 99). Em terceiro lugar, Hberle (1998, p. 90) aponta 1789 como princpio de
responsabilidade colocando como exigncia premente da consagrao jurdicopositiva do postulado da fraternidade que se concretiza na ideia de cidado como
concidado, vinculando a sociedade sua funo social.
Nas lies de Bonavides (2007, p. 562),
em rigor o lema revolucionrio do sculo XVIII, esculpido pelo gnio poltico francs,
exprimiu em trs princpios cardeais todo o contedo possvel dos direitos fundamentais,
profetizando at mesmo a sequncia histrica de sua gradativa institucionalizao:
liberdade, igualdade, fraternidade.

Sob o ponto de vista histrico, as Constituies liberais comearam a trazer

em seu contedo os direitos ditos de primeira gerao, direitos do indivduo frente
ao Estado, impondo o dever de absteno deste na esfera da autonomia privada do
indivduo. Depois e principalmente em face dos efeitos da Revoluo Industrial as
Constituies de Weimar (1919) e do Mxico (1917) trouxeram a segunda gerao
de direitos os direitos sociais, econmicos e culturais, que se colocaram como
prestaes positivas do Estado, realizadas por meio de polticas pblicas. Na
atualidade, as sociedades se deparam com as dificuldades da convivncia entre os
diferentes, a discriminao, as dificuldades para eleger princpios comuns de vida
e de bem estar, o que faz emergir a terceira gerao de direitos, cujo objetivo a
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proteo do gnero humano so os direitos paz, ao meio ambiente equilibrado,

diferena, comunicao e informao, ao pluralismo5.
A evoluo do constitucionalismo moderno implica, pois, na positivao
dos princpios colocados na revoluo francesa de forma efetiva, em especial o
princpio da solidariedade ou da fraternidade, que, articulado com a liberdade
e igualdade, podero servir de instrumento para a construo de uma sociedade
democrtica e de respeito dignidade humana.
5

TOLERNCIA E FRATERNIDADE NO DIREITO CONSTITUCIONAL

A aplicao do princpio da fraternidade est diretamente ligada ao

conceito de dignidade humana, que o cerne de todos os direitos fundamentais.
A dignidade humana representaria assim o contedo mnimo, denominado
como mnimo existencial (BRITTO, 2007, p. 98). A fraternidade, por sua vez,
direciona as relaes entre os indivduos, garantindo a convivncia pacfica, com
o propsito de dar uma soluo justa aos conflitos, razo pela qual ocasionou o
surgimento do denominado constitucionalismo fraterno. A meno ao princpio
da fraternidade ou solidariedade vem aparecendo de forma expressa nos textos
constitucionais da atualidade, em especial na Constituio Portuguesa de 1976
e na Constituio Brasileira de 1988. A Carta brasileira coloca como objetivo
fundamental da Repblica Federativa a construo de uma sociedade solidria,
livre de preconceitos de raa, cor, sexo ou idade (artigo 3). Britto (2003, p. 218)
tem afirmado a importncia de se interpretar a Constituio no apenas sob o
enfoque da liberdade ou da igualdade, mas tambm da fraternidade: fraternidade
o ponto de unidade a que se chega pela conciliao possvel entre os extremos da
liberdade, de um lado e, de outro, da igualdade. A comprovao de que tambm
nos domnios do Direito e da Poltica a virtude sempre est no meio (medius in
virtus). Sendo assim, a fraternidade se presta expanso do conceito de dignidade
humana, ela deve alcanar os grupos sociais que historicamente esto em situao
de desvantagem, tais como as mulheres, os idosos, os negros, os homossexuais.
Para Mendes (s/d),
no limiar deste sculo XXI, liberdade e igualdade devem ser (re)pensadas segundo o
valor fundamental da fraternidade. Com isso quero dizer que a fraternidade pode
constituir a chave por meio da qual podemos abrir vrias portas para a soluo dos
principais problemas hoje vividos pela humanidade em tema de liberdade e igualdade.
A tolerncia nas sociedades multiculturais o cerne das questes que este sculo nos
convidou a enfrentar em tema de liberdade e igualdade.
5

Ver a abordagem de Scholler (2010, p. 173) acerca da tolerncia como Princpio de Integrao.
Revista da Faculdade de Direito UFPR, Curitiba, n. 58, p. 37-52, 2013.

47

No desenvolvimento do tema Mendes ressalta que em respeito igualdade e

tolerncia necessria entre os diversos grupos no sistema democrtico, a liberdade
de expresso no pode ser vista de forma absoluta, uma vez que o prprio texto
constitucional coloca limites em funo da proibio de contedos discriminatrios
e racistas. Menciona que em 2003, no julgamento do Habeas Corpus n 82424,
conhecido como caso Ellwanger, o Supremo Tribunal Federal STF apreciou a
questo da condenao do escritor e scio de editora pela publicao, distribuio e
venda de obras de contedo antissemita. Nessa ocasio, o STF sustentou que para
a preservao dos valores inerentes sociedade pluralista e dignidade humana, a
liberdade de expresso no alcanaria a intolerncia racial e o estmulo violncia,
sob pena de sacrificarem-se inmeros bens jurdicos de base constitucional.
Em 2004, no julgamento das ADIs 3105 e 3128 o STF entendeu ser
constitucional a contribuio previdenciria de inativos (Emenda Constitucional
n 41-2003), baseando a deciso na solidariedade, ou seja, no fato de que a
manuteno do sistema previdencirio deve contar com a participao de todos,
tanto ativos como inativos, de modo a se dividirem os custos e possibilitar a
continuidade da prestao.
Por ocasio do julgamento da ADI 3.768-4 em 2007 foi garantido aos idosos
a gratuidade no uso dos transportes pblicos urbanos e semiurbanos. Na deciso
consta que aos idosos nessa fase da vida assiste o direito a ser assumido pela
sociedade quanto ao nus decorrente do uso do transporte pblico, novamente
reafirmando-se o dever de fraternidade, quando aqueles que muito contriburam
devem usufruir benefcio suportado por aqueles em melhores condies.
Em maio de 2008, o STF autorizou pesquisas com clulas-tronco
embrionrias (ADI 3510), julgamento este que teve grande participao de diversos
grupos da sociedade, colocando argumentos cientficos, morais e religiosos. Para
a maioria da Corte, o artigo 5 da Lei de Biossegurana no merece reparo, tendo
o Ministro Relator da ADI 3510 votado pela total improcedncia da ao sob o
argumento de que dispositivos da Constituio Federal garantem o direito vida,
sade, ao planejamento familiar e pesquisa cientfica. Destacou, tambm, o
esprito de sociedade fraternal preconizado pela Constituio Federal, ao defender
a utilizao de clulas-tronco embrionrias na pesquisa para curar doenas. Ayres
Britto qualificou a Lei de Biossegurana como um perfeito e bem concatenado
bloco normativo.
No caso conhecido como Raposa Serra do Sol, o STF reconheceu, no
julgamento da Pet 3388, a legalidade da demarcao contnua da reserva indgena
Raposa Serra do Sol, em Roraima. Na ocasio, a Corte definiu 19 condicionantes
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que, segundo o ministro Gilmar Mendes, se aplicam Raposa Serra do Sol, mas
tm tambm um efeito transcendente para os demais casos de demarcao. O
Tribunal assentou, por exemplo, que reas j demarcadas no sero mais objeto
de reviso, sejam elas anteriores ou posteriores Constituio. Com isso garante-se
s comunidades indgenas o direito de desenvolverem-se e manterem sua cultura
sem a ameaa ou presso de grupos econmicos.
Outro tema julgado pela Corte Constitucional refere-se s aes afirmativas
resultantes do sistema de cotas para incluso de minorias no sistema educacional
(ADPF n 186). Na tramitao da ao judicial perante o STF, abriu-se a
oportunidade para a realizao de audincia pblica com a participao de
diversos segmentos da sociedade, apresentando seus posicionamentos e interesses,
o que contribuiu para a deciso proferida. No contexto de uma sociedade
pluralista com um passado escravista e uma experincia de crescimento econmico
concentrado com ampla desigualdade social, o STF em sua deciso contribuiu
para a efetivao do princpio constante do art. 3, inciso III, da Constituio,
que elenca como objetivo fundamental da Repblica brasileira erradicar a
pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais. Aspectos
importantes da constitucionalidade da poltica foram contemplados, como o seu
carter temporrio e o princpio do acesso aos nveis mais elevados do ensino, da
pesquisa e da criao artstica segundo o desempenho individual (art. 208, inciso
V, da Constituio).
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OS LIMITES DA TOLERNCIA

Tema complexo e necessrio no tocante a tolerncia encontra-se na

discusso sobre os seus limites. De certa forma falar em tolerncia significa afastar
todas as formas de dogmatismos e absolutismos existentes. Significa reconhecer a
falibilidade humana, o pressuposto de que no existem verdades absolutas, que o
conhecimento, a experincia e a existncia so relativas, pois esto diretamente
ligadas cultura na qual se vive, ao tempo, s condies climticas. Assim
tolerncia implica no reconhecimento do diferente, ainda que para isso voc no
tenha que abrir mo de suas convices, pois quando se fala em tolerncia religiosa,
por exemplo, no significa dizer que a f tenha que ser relativizada em razo do
pluralismo religioso. A f tem carter absoluto e a tolerncia religiosa no procura
descaracteriz-la. O que est em jogo que to absoluta quanto a f de um a f
do outro e assim cada um tendo a religio como o espao individual ou de grupos,
mas no necessariamente da totalidade, expressam seu modo de viver espiritual
respeitando a convico de quem diverge dessa crena.
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A questo dos limites da tolerncia encontra-se exatamente nesse consenso

de que para que cada um ou grupos possam viver sua maneira, a totalidade deve
ter como premissa de que ser tolerante com o diferente uma questo fundamental
da existncia dessa pluralidade. Aqui se pode inclusive especular acerca das boas
intenes de todos no sentido de que no esto motivados a subverter essa ordem.
O risco da subverso um indcio forte dos limites da tolerncia.
Para Forst (2002, p. 10) o limite da tolerncia poderia ser encontrado
onde a intolerncia comea, ou seja, a tolerncia seria exercida apenas em
face dos tolerantes, tratar-se-ia de uma questo de reciprocidade. No entanto,
observa que quando se analisa a questo sob o ponto de vista do contedo da
constituio da ideia de tolerante e intolerante as coisas tomam rumo diferente.
Assim, a concretizao do conceito de tolerncia leva intolerncia em face da
arbitrariedade dos assim chamados intolerantes, ou seja, a tolerncia sempre
uma melhor ou uma pior forma encoberta de intolerncia. O recurso ao discurso da
tolerncia em grande medida uma manobra retrica no campo da luta de poder
entre partidos, dos quais no se pode levantar para si nenhuma medida maior de
legitimidade como esta que a maioria dos conceitos de tolerncia erradamente
toma. Quem fala de tolerncia no pode silenciar sobre o poder!
Deve-se, no entanto, ter cuidado com a desconstruo retrica do conceito
de tolerncia. Nesse sentido apresentam-se dois sentidos de intolerncia: (i)
o daqueles que esto alm dos limites da tolerncia, ou seja, que rejeitam a
tolerncia como norma; (ii) o daqueles que no toleram essa rejeio. No existe a
possibilidade de se extrair o conceito de tolerncia no arbitrariamente, seno de
forma imparcial sob a perspectiva de uma moral superior (FORST, 2002, p. 11).
A desconstruo do conceito de tolerncia leva ao reconhecimento de que
o conceito normativamente aberto e vazio. Tolerncia no propriamente um
valor, mas uma garantia (Haltung) referente a outros valores ou princpios que
devem ser considerados de forma imparcial. Para no cair num vazio conceitual,
Forst elenca seis caractersticas do conceito de tolerncia: (i) deve-se atentar para o
contexto da tolerncia pais e filho, amigos, membros de diferentes comunidades
religiosas, cidados do mundo, cidados de um Estado; (ii) as crenas ou prticas
toleradas so condenadas em sentido normativo como erradas ou ruins; (iii) essa
rejeio uma face positiva do componente de aceitao, ainda que no remova a
valorao negativa, indica em contexto relevante razes pelas quais certas crenas
ou prticas ainda devam ser toleradas; (iv) pertence ao conceito de tolerncia a
marca do seu respectivo limite, onde argumentos para uma rejeio so mais fortes
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do que para a aceitao; (v) s se pode falar em tolerncia quando o seu exerccio
voluntrio e no est vinculado a uma aceitao imposta; (vi) o conceito de
tolerncia nos leva a uma prtica poltica jurdica dentro de uma comunidade
poltica com liberdade, garantia, virtude (FORST, 2002, p. 11-13).
Cardoso (2003, p. 147) possui uma compreenso mais ampla da ideia dos
limites da tolerncia. Ele a vincula dimenso social de desigualdade entre
indivduos, grupos e povos: a conquista plena da tolerncia est condicionada
busca de alternativas de desenvolvimento socioeconmico aos modelos que
produzem e reproduzem a desigualdade social pela explorao e dominao entre
indivduos, grupos e povos. Outro aspecto importante que ressalta diz respeito
relao entre identidade e diversidade:
tolerncia o reconhecimento da diversidade cultural a partir da valorizao da
identidade da prpria cultura. O que isso significa? Significa que o respeito de um povo
s culturas diferentes depende fundamentalmente da conscincia clara da identidade e
do valor de sua prpria cultura. A identidade cultural, por sua vez, no algo esttico,
acabado. Est sempre se transformando com a dissoluo de aspectos culturais do
passado e com a assimilao de novas culturas no contato com outros povos. (CARDOSO,
2003, p. 149-150).

Para Cardoso (2003, p. 150), a conscincia de sua identidade passa

necessariamente pelo conhecimento das relaes histricas com as outras culturas.
A, ento, toma-se conscincia tambm das relaes de dominao entre as culturas
ou de reconhecimento entre elas.
As referncias a Forst e Cardoso mostram perspectivas diversas que o tema
tolerncia possui. De um lado, um autor europeu que est inserido na discusso
sobre liberdade religiosa, em especial sobre questes polmicas como a existncia
do crucifixo nas salas de aula, o uso da burca pelas mulheres mulumanas ou at
mesmo o uso do instituto do casamento nas relaes homoafetivas. De outro, tem-se
um autor latino-americano que analisa o tema da tolerncia no importante marco
caracterizador da sociedade latino-americano: a relao desigual entre colonizador
e colonizado, entre o senhor branco e o negro escravo. Esse ltimo ao reivindicar
conscincia da sua prpria cultura para compreenso das relaes de dominao
entre culturas procura compreender o conceito de tolerncia como instrumento de
emancipao social. A tolerncia no deve ser entendida como uma concesso em
relao a uma cultura menor, mas um instrumento de compreenso e convivncia
harmoniosa de diversas culturas em condies de igualdade.
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