PAULO AFFONSO LEME MACHADO1

Sumrio: 1.introduo; 2. as Agncias de gua; 3. as entidades delegatrias das Agncias de gua; 4. a

Agncia Nacional de guas - ANA e o contrato de gesto; 5. a aplicao das receitas pela entidade
delegatria; 6. transferncia das receitas de cobrana para as entidades delegatrias; 7. a avaliao das
entidades delegatrias; 8. responsabilizao no caso de malversao das receitas e dos bens e a Ao Civil
Pblica; 9. os Comits de Bacia Hidrogrfica e as entidades delegatrias.

1.

INTRODUO

O Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos institudo pela Constituio Federal

(art. 21, XIX) e estruturado pela Lei 9.433/1997 constitudo pelo Conselho Nacional de Recursos Hdricos,
pela Agncia Nacional de guas ANA, pelos Conselhos Estaduais de Recursos Hdricos, pelos Comits de
Bacias Hidrogrficas e pelas Agncias de gua.
As Agncias de gua devero ter, pelo menos, as onze competncias previstas no art. 44 da Lei
9.433/1997.
No art. 53 da Lei 9.433/1997 consta: O Poder Executivo, no prazo de 120 (cento e vinte) dias a partir
da publicao desta Lei, encaminhar ao Congresso Nacional projeto de lei dispondo sobre a criao das
Agncias de gua. O tema foi objeto de debates em audincia pblica em Braslia. Em maio de 1997,
decorreu o prazo mencionado e o Poder Executivo no enviou o referido projeto de lei.
Decorridos sete anos da vigncia Lei 9.433/1997, o Governo Federal no implementou a criao das
Agncias de gua. Ao olharmos o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, estruturado na
referida Lei 9.433, constata-se que seria dispensvel a existncia de uma lei especfica para as Agncias de
gua. Bastaria acrescentar-se algum artigo ou at enxertarem-se pargrafos a artigos existentes, definindose, por exemplo, o regime jurdico das citadas agncias.
Procurou o Governo Federal, possivelmente, aproveitar experincias em curso, que dizem respeito
s guas. Alguns tipos de associaes, sem fins lucrativos, foram criadas englobando poderes pblicos e
empresas, para tentar cuidar dos recursos hdricos.
A Presidncia da Repblica editou a MP 165/ 2004, convertida, com modificaes, na Lei 10.881, de 9
de junho de 20042, que dispe sobre os contratos de gesto entre a Agncia Nacional de guas e entidades
delegatrias3 das funes de Agncias de gua, relativas gesto de recursos hdricos de domnio da Unio.
2. AS AGNCIAS DE GUA
1

Professor na Universidade Metodista de Piracicaba ( UNIMEP) Piracicaba SP; Professor Convidado

na Universidade do Quebec em Montreal, Canad (1994); Professor Convidado na Universidade da
Crsega, Frana (2001); Professor Convidado na Faculdade de Direito e Cincias Econmicas da
Universidade de Limoges, Frana (1986-2003); Professor Convidado na Universidade de Lyon III, Frana
(2003); Professor Convidado na Universidade Internacional de Andalucia (Espanha), 2004; Professor na
Universidade Estadual Paulista (UNESP) -IB- Rio Claro - SP 1980 2004; 17. Professor Convidado na
Universidade Milano-Bicocca, Itlia (2007). Autor dos livros Direito Ambiental Brasileiro(14 ed.); Recursos
Hdricos direito brasileiro e internacional; Direito Informao e Meio Ambiente. Prmio Internacional de
Direito Elizabeth Haub (1985).
2
3

Dirio Oficial da Unio n 111, 11 de junho de 2004. p. 3.

delegatria: Diz-se de, ou aquele a quem se delega encargo ou poderes. Delegado: Aquele que
autorizado por outrem a represent-lo. (Novo Aurlio Sculo XXI: o dicionrio da lngua portuguesa/
Aurlio Buarque Holanda Ferreira. 3a. ed. Rio de Janeiro: Ed. Nova Fronteira. 1999).

2.1. Relao das Agncias de gua com os Comits de Bacia Hidrogrfica

As Agncias de gua e os Comits de Bacia Hidrogrfica devem constituir a base dos rgos
integrantes do Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos.
As Agncias de gua s podero existir onde houver um Comit de Bacia Hidrogrfica, tanto que
tero a mesma rea de atuao de um ou mais Comit de Bacia Hidrogrfica (art. 42, caput da Lei
9.433/1997). O Comit deve existir antes da Agncia de gua (art. 43, I da Lei 9.433/1997).
Esses dois rgos devem agir em conjunto, de forma complementar, a Agncia executando e o
Comit planejando e fiscalizando; a Agncia com um mnimo de pessoas e com homogeneidade operativa e
o Comit mais amplo, na pluralidade e diversidade de sua composio.
Constatando a rea de atuao dos Comits de Bacia Hidrogrfica a bacia hidrogrfica inteira ou
parte dessa bacia (as sub-bacias, compostas de rios afluentes do rio principal) ou grupo de bacias ou subbacias hidrogrficas vizinhas (art. 37 da Lei 9.433/1997), vemos que as Agncias de gua iro ter essa mesma
rea de atuao.
2.2. Criao das Agncias de gua
O rgo criador da Agncia de gua depender do domnio das guas. Assim, nos rios de domnio
da Unio, o rgo criador ser o Conselho Nacional de Recursos Hdricos e nos rios de domnio de um
Estado da Federao ser o Conselho Estadual de Recursos Hdricos. Diferente a criao do Comit de
Bacia Hidrogrfica que, no caso dos rios de domnio da Unio, efetivada por ato do Presidente da
Repblica (ainda que a proposio de sua criao deva ser aprovada pelo Conselho Nacional de Recursos
Hdricos). A criao da Agncia de gua tem uma etapa administrativa a menos e, portanto, mais
simplificada do que a instituio do Comit.
2.3. A delegao das funes das Agncias de gua
A Lei 10.881/2004 alterou o art. 51 da Lei 9.433/1997. Essa alterao foi para alargar o campo da
delegao dos poderes das Agncias de gua. Alm disso, a Lei 10.881 corrigiu um equvoco jurdico da
Medida Provisria 165/2004, pois s o Conselho Nacional de Recursos Hdricos e no a Agncia Nacional de
guas ANA poderia fazer tal delegao.
Diz a redao original do art. 51 da Lei 9.433/1997:
Os consrcios e associaes intermunicipais de bacias hidrogrficas mencionados no art. 47
podero receber delegao do Conselho Nacional ou dos Conselhos Estaduais de Recursos Hdricos,
por prazo determinado, para o exerccio de funes de competncia das Agncias de gua,
enquanto esses organismos no estiverem constitudos.
A Lei 10.881/2004 deu a seguinte redao ao art. 51 da Lei 9.433/1997:
O Conselho Nacional de Recursos Hdricos e os Conselhos Estaduais de Recursos Hdricos podero
delegar a organizaes sem fins lucrativos relacionadas no art. 47 desta Lei, por prazo determinado,
o exerccio de funes de competncia das Agncias de gua, enquanto esses organismos no
estiverem constitudos.
A invocao do art. 51 da Lei 9.433/1997, com sua nova redao, deveria ser o artigo 1 da Lei
10881/2004 e no seu artigo 10, pois o contrato de gesto da ANA com as entidades delegadas s poder ser
efetuado se houver delegao de poderes para essas entidades. Essa delegao obra exclusiva do Conselho
Nacional de Recursos Hdricos.
Delegar funes transferir para outros rgos poderes existentes num determinado rgo. Delegar
termo derivado do latim: delegare, significando confiar, atribuir a, transferir4; delegao, vem do latim
delegatio, traz em suas acepes a idia de substituio5. A capacidade de delegar do Conselho Nacional de
Recursos Hdricos, como se v, constava da Lei 9.433/1997, na antiga redao do art. 51, mas com um
4

CUNHA. Antnio G. da. Dicionrio Etimolgico da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira. p.
244. 1982.
CRETELLA JNIOR, Jos e CINTRA, Geraldo U. . Dicionrio Latino-Portugus. So Paulo. Companhia
Editora Nacional. p. 299. 1950.

espectro mais restrito, pois s poderia transferir os poderes das Agncias de gua para duas organizaes
civis de recursos hdricos.
A Lei 10.881/2004 opera um alargamento dos tipos de organizaes civis de recursos hdricos que
podero receber a delegao das funes das Agncias de gua. A lei no estabeleceu um nico modelo de
entidade delegatria, nem um tipo preferencial. A prtica ir mostrar se foi uma medida acertada ou um
equvoco essa pulverizao de modelos de organizaes civis. No se decretou a morte das Agncias de
gua. Elas podero ser institudas a qualquer tempo e, em conseqncia, encerra-se o contrato de gesto
com a entidade delegatria, na sua rea de atuao (art.1, 2 da Lei 10.881/2004).
3. AS ENTIDADES DELEGATRIAS DAS AGNCIAS DE GUA
Trs caractersticas precisam estar presentes nas entidades que pretendam receber a delegao de
poderes da parte dos Conselhos tanto Nacional como Estaduais de Recursos Hdricos: a) ser uma
organizao civil de recursos hdricos; b) no ter fins lucrativos e c) ser legalmente constituda.
Como todo ato administrativo, a opo do Conselho por alguma das organizaes civis de recursos
hdricos deve seguir o art. 37 da Constituio Federal e da Lei 9.784 de 20.1.1999 (art. 2), inclusive
apresentando slida motivao. Todas as organizaes civis de recursos hdricos de uma bacia hidrogrfica
podem candidatar-se ao procedimento de seleo, independentemente do tempo de sua existncia. O
Conselho Nacional de Recursos Hdricos poder estabelecer outros requisitos para essas organizaes, desde
que se permita a eficincia, moralidade, plena publicidade e impessoalidade nos critrios de escolha.
3.1. Organizao Civil de Recursos Hdricos
Podem ser entidades delegadas das funes da Agncia de gua os tipos de organizaes constantes
do art.47, incisos de I a IV da Lei 9.433/19976. O inciso V do art. 47 reconhece ao Conselho Nacional de
Recursos Hdricos e os Conselhos Estaduais de Recursos Hdricos a competncia de incluir outras
organizaes no rol daquelas do art. 47.
O termo civil que se utilizou na Lei 9.433/97 pode no ser o melhor, mas tem sido empregado
para indicar o corpo social que no est inserido permanentemente no Governo. Os interesses difusos e
coletivos no so mais geridos somente por funcionrios pblicos e pelas pessoas que foram eleitas atravs
da representao partidria7.
Os Comits de Bacias Hidrogrficas, que devem atuar to prximos das Agncias de gua ou das
entidades delegadas, no podem ser compostos por uma maioria de rgos pblicos. A representao dos
poderes executivos da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios s poder chegar metade do total do
Comit (art. 39, 1 da Lei 0.433/1997).
No se trata de estabelecer confrontos ou separaes absolutas entre o pblico e o privado8. Na
composio das organizaes civis de recursos hdricos, os entes pblicos podem estar presentes no de
forma majoritria. Tenta-se fazer participarem do poder poltico ambiental, no campo especfico das guas,
segmentos da populao, que no esto no governo9. De outro lado, os institutos de pesquisa e de educao,
6

7
8

So as seguintes organizaes: consrcios inter-municipais de bacias-hidrogrficas; associaes

intermunicipais de bacias hidrogrficas; associaes regionais de usurios de recursos hdricos;
associaes locais de usurios de recursos hdricos; associaes setoriais de usurios de recursos
hdricos; organizaes tcnicas com interesse na rea de recursos hdricos; organizaes de ensino e
pesquisa com interesse na rea de recursos hdricos; organizaes no-governamentais com objetivos
de defesa de interesses difusos e coletivos da sociedade.
MACHADO, Paulo A . L. Direito Ambiental Brasileiro. So Paulo: Malheiros Ed. 12 ed. p. 497. 2004.
A vida democrtica moderna no se limita s instituies representativas. Ela supe, de direito e de
fato, o dilogo permanente, tanto aberto, como firme e at tenso, entre a opinio pblica e o aparelho de
Estado. Os atores da sociedade civil, como as associaes e os movimentos, mas tambm os
intelectuais e os jornalistas, cumprem uma misso importante, contribuindo para informar e mobilizar a
opinio, estruturar tomadas de posio e tornar audvel, em relao aos governantes, as reivindicaes
dos cidados. FRYDMANN, Benot e HAARSCHER. Philosophie du Droit. Paris: Dalloz. p. 62.
2002.(minha traduo).
Jurgen Habermas mostra a evoluo histrica da diferenciao do privado e do pblico determinando a

que detenham um mnimo de autonomia, mesmo sendo pblicos, no so necessariamente governamentais

(no se trata aqui das secretarias de educao ou de cincia e tecnologia, dos diferentes nveis de governo,
que, sem dvida, integram os poderes executivos).
3.2.as organizaes civis de recursos hdricos no devem ter fins lucrativos
As referidas organizaes, se no tiverem fins econmicos, podero constituir-se como associaes10
ou como fundaes11. .
A organizao civil de recursos hdricos no se confunde com a organizao da sociedade civil de
interesse pblico, ainda que ambas no tenham fins lucrativos12.
Interessa trazer o conceito de ausncia de fins lucrativos, constante da Lei instituidora das
Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, a pessoa jurdica de direito privado que no
distribui, entre os seus scios ou associados, conselheiros, diretores, empregados ou doadores, eventuais
excedentes operacionais, brutos ou lquidos, dividendos, bonificaes, participaes ou parcelas de seu
patrimnio, auferidos mediante o exerccio de suas atividades, e que os aplica integralmente na consecuo
do objeto social.
As organizaes civis de recursos hdricos muitas vezes exercero atividades econmicas. Por
exemplo, a Lei 10.881/2004 prev, entre as atividades da entidade delegatria, a de realizar compras e
contratao de obras e servios com o emprego de recursos pblicos (art.9). A entidade delegatria no
est pois impedida de exercer atividade econmica, mas est interdita de buscar fins econmicos, pois
constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos (art.53,
caput, do Cdigo Civil), ou fins lucrativos, de acordo com o prprio caput do art. 1 da Lei 10.881/2004.
Entendo que somente haver sociedade, quando, alm da atividade econmica, houver a partilha dos
resultados ou dos lucros entre os scios, conforme o art. 981 do Cdigo Civil.
4. A AGNCIA NACIONAL DE GUAS - ANA E O CONTRATO DE GESTO
4.1. A ANA e a descentralizao
As Leis 9.433/1997 e 9.984/2000 no condicionaram as Agncias de gua a celebrarem contratos de
gesto com a Agncia Nacional de guas - ANA. A Agncia de guas pode exercer as competncias do art.
44 da Lei 9.433/1997, sem o referido contrato com a ANA. Contudo, a autonomia das Agncias de gua nos
rios de domnio da Unio foi enfraquecida com o poder atribudo Agncia Nacional de guas de
arrecadar, distribuir e aplicar receitas auferidas por intermdio da cobrana pelo uso de recursos hdricos
(art. 4, IX da Lei 9.984/2000).
Houve uma inegvel centralizao de poderes nas mos da ANA pela Lei 9.984/2000. Os contratos
de gesto da Lei 10.881/2004 podero representar o incio de uma descentralizao administrativa, ou seja a
partilha de alguns poderes da ANA com as entidades delegadas, ou substitutas, na gesto hdrica federal.
No diria que est havendo uma terceirizao13 de funes, pois segundo o modelo da Lei 9.433/1997 essas
funes no deveriam estar centralizadas, uma vez que essas funes deveriam ser exercida pelas Agncias
de gua. A descentralizao parcial, pois a ANA conservar um expressivo poder de controle.
4.2. O contrato de gesto
anttese intra-mundana da sociedade privatizada e a autoridade poltica.. HABERMAS, Jurgen. A
mudana estrutural da esfera pblica. traduo de Flvio - R. Kothe Rio de Janeiro: Edies Tempo
Brasileiro Ltda..p. 315. 2003.
10
Art. 53 da Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil..
11
Art. 62 da Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil
12
Lei 9.790 de 23 de maro de 1999.
13
forma de organizao estrutural que permite a uma empresa transferir a outra suas atividades-meio,
proporcionando maior disponibilidade de recursos para sua atividade-fim, reduzindo a estrutura operacional,
diminuindo os custos, economizando recursos e desburocratizando a administrao (Dicionrio eletrnico
Houaiss da lngua portuguesa. Editora Objetiva Ltda. Verso 1.0.dez. 2001).

4.2.1. O plano de recursos hdricos e o contrato de gesto

Na elaborao do contrato de gesto dever haver a especificao do programa de trabalho
proposto, a estipulao de metas a serem atingidas (art.2, I da Lei 10.881/2004). Ficaria facilitada a
compreenso dessa Lei, se nesse inciso tivesse havido referncia ao art. 22, I e II da Lei 9.433/1997 e art. 4, XI
da Lei 9.984/2000, a saber:
Art. 22: Os valores arrecadados com a cobrana pelos usos dos recursos hdricos sero aplicados
prioritariamente na bacia hidrogrfica em que foram gerados e sero utilizados:
I no financiamento de estudos, programas, projetos e obras includos nos Planos de Recursos
Hdricos;
II no pagamento de despesas de implantao e de custeio administrativo dos rgos e entidades
integrantes do Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos.
Art. 4 A atuao da ANA obedecer aos fundamentos, objetivos, diretrizes e instrumentos da
Poltica Nacional de Recursos Hdricos e ser desenvolvida em articulao com rgos e entidades
pblicas e privadas integrantes do Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos,
cabendo-lhe:
XI promover a elaborao de estudos para subsidiar a aplicao de recursos financeiros da Unio
em obras e servios de regularizao dos cursos de gua, de alocao e distribuio de gua, e de
controle da poluio hdrica, em consonncia com o estabelecido nos planos de recursos hdricos.
No constou do contedo mnimo do contrato de gesto a necessidade de o mesmo estar vinculado
ao Plano de Recursos Hdricos existente ou a ser elaborado (uma das funes da entidade delegatria
elaborar o plano de recursos hdricos). A crtica feita alicerada no princpio de que a lei deve ser, alm de
clara, de fcil implementao. Se os artigos indicados estivessem presentes na lei 10.881 esta seria mais
acessvel aos no especialistas em Direito.
4.2.2. As despesas com pessoal
Quanto ao critrio de estipulao dos limites para a despesa com remunerao e vantagens a serem
percebidas pelos dirigentes e empregados das entidades delegatrias, imperioso indicar que j h um
limite para essas despesas na Lei 9.433/199714, que de 7,5% (sete e meio por cento) do total arrecadado na
bacia hidrogrfica. No houve revogao desse sbio e moralizador dispositivo de lei. mais uma omisso
da Lei 10.881/2004.
5. A APLICAO DAS RECEITAS PELA ENTIDADE DELEGATRIA
Os valores previstos no caput deste artigo podero ser aplicados a fundo perdido em projetos e
obras que alterem, de modo considerado benfico coletividade, a qualidade, a quantidade e o
regime de vazo de um corpo de gua. (Lei 9.433/199 - art. 22, 2)
Os recursos aplicados a fundo perdido so os recursos financeiros, especialmente. pblicos,
aplicados sem expectativa de reembolso15. Assim, esses recursos no so ressarcidos por quem os recebe.
A lei 9.433/1997 diz que para a aplicao dos recursos dever haver benefcio coletividade na
qualidade da gua, na quantidade da gua e no regime da vazo da gua.
Assim, no se pode financiar a fundo perdido unicamente uma empresa privada da rea em que
atue a entidade delegatria (ou que faa parte da prpria entidade), pois isso seria uma frontal
desobedincia ao princpio da impessoalidade. Outra coisa seria um emprstimo, que deveria ser ressarcido.
No h interesse pblico que se proponha um financiamento a fundo perdido para que s algumas
14
15

Art. 22, 1
Novo Aurlio Sculo XXI: o dicionrio da lngua portuguesa. Aurlio Buarque Holanda Ferreira. 3a. ed.
Rio de Janeiro: Ed. Nova Fronteira. 1999

empresas sejam aquinhoadas, no mesmo espao de tempo, com um tratamento desigual e gravoso para
outras empresas, pois haver uma procrastinao da ajuda financeira para as empresas excludas. Seria um
manifesto enriquecimento sem causa das empresas que recebessem esse financiamento. Mais do que esses
argumentos contrrios a uma pretenso de subsdio para o tratamento das empresas privadas, que se
estaria negando a vigncia do princpio poluidor-pagador, pois quem arcaria com os custos da despoluio
seriam todos os contribuintes, e no aqueles que efetivamente poluem.
A aplicao das receitas deve implementar o princpio da economicidade. O princpio de recente
invocao no direito pblico.. Economicidade tem relao com o econmico, que relativo capacidade de
gerar lucros: que controla as despesas; parcimonioso nos gastos; que favorece a conteno de despesas (por
custar pouco ou demandar poucos gastos); Lucrativo, vantajoso.16 Relao entre custo e benefcio a ser
observada na atividade pblica17.
Aplica-se o princpio da economicidade quando se possam financiar as empresas privadas e
pblicas que queiram melhorar a quantidade, a qualidade e a vazo da gua, desde que seja fixado um
prazo adequado para o pagamento do financiamento. Assim, lucraro todos: o meio ambiente, a coletividade
e os empresrios.
6. TRANSFERNCIA DAS RECEITAS DE COBRANA PARA AS ENTIDADES DELEGATRIAS
O uso dos recursos hdricos que for outorgado, ser cobrado, conforme o art. 20 da referida lei. O art.
12 trata dos casos de outorga.
A arrecadao dos seguintes usos outorgados ser passvel de transferncia s entidades
delegatrias, nos seguintes casos18:
derivao ou captao de parcela de gua existente em um corpo de gua para consumo final,
inclusive abastecimento pblico, ou insumo de processo produtivo;
lanamento em corpo de gua de esgotos e demais resduos lquidos ou gasosos, tratados ou no,
com o fim de sua diluio, transporte ou disposio final;
outros usos que alterem o regime, a quantidade, ou a qualidade da gua existente em um corpo de
gua.
No sero transferidas s entidades delegatrias os recursos arrecadados da extrao de gua de
aqfero e os recursos financeiros advindos do aproveitamento dos potenciais hidreltricos. A Lei
10.881/2004 no previu explicitamente essa transferncia. As guas subterrneas no fazem parte do domnio
pblico da Unio e sim dos Estados e a Lei 10.881/2004 somente tratou dos rios de domnio da Unio.
7. A AVALIAO DAS ENTIDADES DELEGATRIAS .

Uma boa tcnica de administrao foi utilizada na Lei 10.881/200419 a instituio da Comisso de
Avaliao da ANA, composta de especialistas de qualificao adequada, para fazer a anlise dos resultados
em comparao com as metas propostas pelas entidades delegatrias. Contudo, s essa medida no gera
eficincia, pois preciso que haja previso oramentria para que esses especialistas possam visitar a bacia
hidrogrfica pertinente, como vistoriar obras em curso e inspecionar a prpria contabilidade.
Espera-se uma Comisso de Avaliao com dupla atividade: preventiva e corregedora.

8. RESPONSABILIZAO NO CASO DE MALVERSAO DAS RECEITAS E DOS BENS E A AO

CIVIL PBLICA

16
17
18
19

Novo Aurlio Sculo XXI: o dicionrio da lngua portuguesa.. Ob. cit.

Dicionrio eletrnico Houaiss da lngua portuguesa. Ob. cit.
Conforme o art. 4, 1 da Lei 10.881/2004 e art. 12 da Lei 9.433/1997.
A Lei 9.790/1999, que trata das organizaes da sociedade civil de interesse pblico, previu esse
sistema de controle.

A Medida Provisria 165/2004 previu:

Art. 5o A ANA, ao tomar conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade na utilizao de
recursos ou bens de origem pblica pela entidade delegatria, dela dar cincia ao Tribunal de Contas
da Unio, sob pena de responsabilidade solidria de seus dirigentes
Art. 6 Sem prejuzo da medida a que se refere o art. 5 o, quando assim exigir a gravidade dos
fatos ou o interesse pblico, havendo indcios fundados de malversao de bens ou recursos de origem
pblica, a ANA, sem prejuzo de representao junto ao Ministrio Pblico Federal, adotar
providncias com vistas decretao, pelo juzo competente, da indisponibilidade dos bens da entidade
e o seqestro dos bens dos seus dirigentes, bem como de seus servidores ou terceiro, que possam ter
enriquecido ilicitamente ou causado dano ao patrimnio pblico.

Pargrafo nico. At o trmino da ao, a ANA permanecer como depositria e gestora dos bens e
valores seqestrados ou indisponveis e velar pela continuidade das atividades da entidade
delegatria, como secretaria-executiva do respectivo ou respectivos Comits de Bacia Hidrogrfica.
A Lei 10.881/2004, que fez a converso da mencionada Medida Provisria em Lei, estabeleceu:
Art. 6o A ANA, ao tomar conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade na utilizao
de recursos ou bens de origem pblica pela entidade delegatria, dela dar cincia ao Tribunal de
Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria de seus dirigentes.

Art. 7o A ANA, na funo de secretaria-executiva do respectivo ou respectivos Comits de

Bacia Hidrogrfica, poder ser depositria e gestora de bens e valores da entidade delegatria, cujos
seqestro ou indisponibilidade tenham sido decretados pelo juzo competente, considerados por ela
necessrios continuidade da implementao das atividades previstas no contrato de gesto,
facultando-lhe disponibiliz-los a outra entidade delegatria ou Agncia de gua, mediante novo
contrato de gesto.

A Lei 10.881/2004 determinou que a ANA noticiasse o Tribunal de Contas sobre qualquer
irregularidade na utilizao de recursos ou bens de origem pblica pela entidade delegatria. A ANA no
pode aguardar que a irregularidade seja importante e/ou grave para noticiar o Tribunal de Contas. Os
dirigentes da ANA passam a ter responsabilidade solidria com os dirigentes da entidade delegatria, se tal
comunicao no ocorrer.
Acrescento que a responsabilidade da ANA no termina a. Deve ela iniciar procedimento
administrativo para buscar a constatao da irregularidade, para que, caso seja constatada, ocorra a resciso
do contrato de gesto.
Comparando-se os textos da Medida Provisria e da Lei, nota-se um abrandamento dos deveres da
ANA, ao no constar a obrigao de noticiar a irregularidade ao Ministrio Pblico Federal20. A prudncia e
o zelo no trato dos recursos pblicos devem estar presentes numa possvel representao da ANA ao
Ministrio Pblico Federal, que se no obrigatria, no est, contudo, dificultada e/ou impedida.
A Lei 10.881/2004 no se expressou sobre quem deva promover a ao judicial de seqestro e de
indisponibilidade de bens em poder da entidade delegatria. A Medida Provisria 165/2004 estava, nesse
aspecto, mais bem redigida. O fato de a Lei no indicar quem deva promover essa ao judicial no priva a
ANA de faz-lo, assim como o Ministrio Pblico Federal, atravs de ao civil pblica ou qualquer cidado,
20

Essa obrigao consta na Lei 9.790/1999, que trata das organizaes da sociedade civil de interesse
pblico (art. 12).

por meio da ao popular.

Ocorrendo os fatos acima apontados, de bom alvitre a propositura de ao judicial, com pedido
liminar, de suspenso da transferncia pela ANA das receitas entidade delegatria, que ocorre em razo do
art. 4, 1 da Lei 10.881/2004.

9. OS COMITS DE BACIA HIDROGRFICA E AS ENTIDADES DELEGATRIAS

9.1. Os Comits de Bacia Hidrogrfica e o contrato de gesto
Os Comits tero oportunidade de emitir seu parecer sobre o contrato, antes que o mesmo seja
aprovado pelo ministro de Estado do Meio Ambiente (art. 2, 1 da Lei 10.881/2004). No s sobre o contrato
o Comit poder opinar, mas sobre a entidade delegatria que est sendo escolhida pela ANA. Poder
posicionar-se contra a opo efetuada. O parecer no representa um veto, mas inegavelmente a motivao
apresentada no pode ser ignorada pelo Ministro do Meio Ambiente em suas razes para decidir.
Os Comits tm a atribuio de aprovar os Planos de Recursos Hdricos, que devero ser aplicados
pelas entidades delegatrias21. Mais ainda, os Comits tm o dever de acompanhar a execuo do Plano de
Recursos Hdricos da bacia e sugerir as providncias necessrias para o cumprimento das metas22.
Inegvel que os Comits de Bacia Hidrogrfica tm o direito de fiscalizar as entidades
delegatrias na aplicao das receitas, podendo sugerir providncias para o cumprimento das metas. O
termo sugerir, usado pela Lei 9.433/1997, pode ensejar a interpretao de que os Comits podero somente
aconselhar as entidades delegatrias e elas, por sua vontade, acataro ou no o conselho. No se trata de
intromisso indbita dos Comits, quando suas sugestes forem ditadas pela necessidade do cumprimento
de metas do Plano de Recursos Hdricos. No acatadas as sugestes, resta aos Comits, imediatamente,
noticiarem o fato Agncia Nacional de guas, ao Tribunal de Contas e ao Ministrio Pblico.
9.2. Os Comits e a informao enviada pelas entidades delegatrias e pela Comisso de Avaliao.
A recepo dos relatrios, contendo a prestao de contas das entidades delegatrias e sobre a
execuo do contrato de gesto, um direito informao a ser exercido pelos Comits de Bacia
Hidrogrfica. Ao ser informado, os Comits devem opinar, ainda que a Lei 10.881/2004 no tenha sido
expressa sobre isso. Inadmissvel que os Comits silenciem sobre as informaes recebidas.
Para que os Comits emitam sua opinio, muitas vezes, podero ter que contratar alguma pessoa ou
empresa, de forma temporria, para auxiliar na avaliao dos dois relatrios. Os Comits no esto
obrigados a simplesmente endossar a manifestao da Comisso de Avaliao, ainda que seja composta por
pessoas de alta capacidade.

9.3. Os Comits de Bacia Hidrogrfica e sua secretaria-executiva

No art. 7 da Lei 10.881/2004, constou que:
A ANA, na funo de secretaria-executiva do respectivo ou respectivos Comits de Bacia
Hidrogrfica, poder ser depositria .....
Como se v essa nova atribuio da ANA resultou de um encarte em uma matria totalmente
estranha atividade dos Comits de Bacia Hidrogrfica. Ainda que tal insero tenha constado da Medida
Provisria 165/2004, essa nova funo, se fosse realmente fruto de um posicionamento administrativo
amadurecido, mereceria ser inserida em artigo apartado. A maneira como consta na Lei fica parecendo uma
funo conseguida de modo pouco claro e sem a devida discusso.
21
22

Art. 38, IV da Lei 9.433/1997.

Art. 38,IV da Lei 9.433/1997.

Veja-se, como exemplo, o Conselho Nacional de Recursos Hdricos, que, por fora do art. 46 da Lei
9.433/1997 (objeto de nova redao na Lei 9.984/2000), que tem sua secretaria-executiva em rgo do
Ministrio do Meio Ambiente (a Secretaria de Recursos Hdricos).
Os Comits de Bacia Hidrogrfica so peas essenciais da tentativa vlida e meritria de alargar-se a
participao da sociedade civil na gesto das guas. Colocar a sua secretaria-executiva dentro do mais
poderoso rgo gestor das guas a ANA - domestic-lo e cortar suas asas.
Poder argumentar-se que ser um modo de sustentar financeiramente os Comits, pois os mesmos
no tm personalidade jurdica. Pondera-se, contudo, que o argumento no procede, pois tambm o
Conselho Nacional de Recursos no tem esse atributo e, nem por isso, ficou atrelado ANA.
O desenvolvimento dos Comits de Bacia Hidrogrfica dir se esse encaixe legislativo ser
temporrio ou se os Comits evoluiro para ter personalidade jurdica e uma diminuta, eficiente e autnoma
secretaria-executiva.