Materia Daos.

Primer cuatrimestre del 2016 (hechos con el cdigo civil y comercial)

Catedra: Bueres
PRIMERA PARTE (todo lo del primer parcial)
Daos. Concepto. Sobre el cdigo civil viejo.
Art. 1737. Concepto de dao. Hay dao cuando se lesiona un derecho o un
inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la
persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva.
El Cdigo Civil anterior defina al dao en los arts. 1066 y 1067. No mencionaba a
los derechos de incidencia colectiva ni a los intereses no reprobados por la ley.
-Concepto de dao:
La ley define al dao de una manera amplia. No slo es dao la lesin a un
derecho subjetivo sino directamente a un inters no reprobado por el
ordenamiento jurdico. Se suele utilizar como sinnimo de dao detrimento,
perjuicio, menoscabo, dolor, molestia. El dao consiste en la lesin de un derecho
subjetivo o de un inters licito, legtimo o simple pero que no sea repudiado por el
conjunto del ordenamiento jurdico; el objeto de la lesin puede ser la persona, el
patrimonio o un derecho colectivo. La referencia a la persona no supone asignarle
emancipacin resarcitoria adicional al dao binario patrimonial o extra patrimonial
porque la consecuencia indemnizable ser siempre una u otra, o ambas
concurrente o disyuntivamente. La lesin debe ser entonces a un inters tutelado
por la ley, aunque salvo prueba en contrario de esa falta de reprobacin, todos los
intereses simples se presumen protegidos por la ley. El ordenamiento protege
intereses, y el hecho daoso entraa el desconocimiento del inters de la vctima,
por lo que el derecho remedia esa inobservancia con un ajuste de intereses y
entonces ante la lesin de un inters protegido, la ley reconoce otro inters (el de
ser reparado) al que queda subordinado cualquier inters del sujeto que seala
como deudor. El Cdigo actual protege al inters afectado y, por aadidura, al
derecho subjetivo, atendiendo as a la evolucin doctrinaria y jurisprudencial. Con
este nuevo artculo Se incorpora el dao colectivo que es el que afecta bienes de
incidencia colectiva (derechos de incidencia colectiva que recaen sobre bienes
colectivos). Los daos individuales homogneos, pertenecientes a la categora de
los daos colectivos, consisten en una multiplicidad o pluralidad de daos
individuales que provienen de un mismo origen, fctico o jurdico. Tienen en
comn la causa o hecho que provoca el dao (la contaminacin del ro o la
compra en masa de un producto), pero los daos son individuales, diferenciados
para cada damnificado y corresponden a un derecho subjetivo o inters de cada
uno. Se diferencia el dao como lesin (dao-lesin); de la indemnizacin como
consecuencia o resultado de dicha afectacin (dao-consecuencia). El dao

jurdico resarcible requiere la lesin, el detrimento, menoscabo o afectacin del

bien ms las consecuencias indemnizables; se trata de dos requisitos
inescindibles en los que la ausencia de uno de ellos priva al dao de su rango
jurdico.
Sobre el cdigo civil viejo:
El dao directo y el indirecto estaban contemplados en el art. 1068 y la prdida de
chances no estaba regulada en el cdigo.
Requisitos para la procedencia del dao: ART. 1739 Para la procedencia de la
indemnizacin debe existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y
subsistente. La prdida de chance es indemnizable en la medida en que su
contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con el
hecho generador.

Daos. Requisitos. Perdida de chance.

Requisitos del dao resarcible, Solo el dao que cumpla con estos requisitos
ser resarcible:
a. Debe ser personal (pudiendo ser directo e indirecto): La
personalidad del dao significa que se afecta un inters propio,
directo o indirecto, individual o colectivo de la vctima que resulta
titular del inters lesionado y que obtiene legitimacin para
demandar su reparacin. El damnificado directo es la vctima
inmediata, aquel - sobre el cual recae el dao en sus bienes o
persona y el indirecto, la vctima mediata, o sea los terceros cuyos
intereses lcitos tambin resultan afectados; son los damnificados
sobre los que el detrimento repercute "por rebote" (Ej: los padres del
muerto). Pueden coexistir varios damnificados directos con varios
indirectos, todos los que tienen acciones independientes. El inters
afectado siempre es personal, aun en los supuestos de daos
colectivos en los que el requisito de la personalidad del dao est
presente porque ese inters es comn o compartido, aunque la
titularidad del bien no sea propia. En el dao moral tiene mucha
importancia porque tanto en el anterior sistema como en el actual, la
regla es que la legitimacin para reclamar la tiene el damnificado
directo, Por excepcin la ley habilita a ciertos damnificados
indirectos.
b. El Dao debe ser cierto: La certeza o certidumbre del dao alude a
su existencia, esto es que el dao debe ser real y efectivo por
oposicin a dao hipottico o conjetural, a mera posibilidad de
acaecimiento. El dao es cierto aunque no sea liquidable al
momento de su realizacin. Por otro lado no debe confundirse la
certeza del dao con el dao futuro: el dao cierto puede ser
presente o actual si ya se produjo, o futuro cuando se producir
segura o probablemente con posterioridad a la sentencia. Es que el
dao futuro es un dao cierto cuyos efectos se prolongarn o
presentarn inequvocamente ms adelante. En suma, el dao cierto
(el dao que existe) puede ser actual, es decir que ya se produjo o
que se producir necesariamente antes de la sentencia, que es la
que determina su futuridad. El dao cierto futuro es el que se
producir inexorablemente despus del pronunciamiento judicial.
c. Dao actual y dao futuro: El dao debe ser actual para ser
indemnizable, esto es, tiene que haber ocurrido en el momento de
reclamar. El dao futuro tambin es indemnizable aunque todava
no haya ocurrido porque se tiene la certeza de que ocurrir. Por
ejemplo si una persona es atropellada por un automvil puede que
haya realizado gastos de curacin, que sern un dao actual, pero
que deba realizarse una operacin esttica en un ao para borrar

las secuelas del accidente, lo que sera un dao futuro. Ambos

daos son ciertos, uno es actual, el otro, futuro.
d. Dao debe ser subsistente: el dao es subsistente si no
desapareci, es decir si no se repar al momento en que debera
ser resarcido. Se mantiene vigente el dao si la propia vctima
afront por s o si lo hizo un tercero que puede subrogarse en sus
derechos por ejemplo el asegurador que paga el siniestro. Si el
daador o responsable no indemniz el dao, queda subsistente
porque no se lo cancel y se mantiene con independencia de que la
vctima o un tercero hubieran logrado el restablecimiento de la
situacin material al momento anterior al hecho lesivo.
Sobre la prdida de chance: En la prdida de chances lo que se frustra es la
probabilidad o expectativa de ganancias futuras; el ejemplo tpico del empleado
que por las secuelas permanentes no podr ascender en el escalafn laboral. La
prdida de chances puede tener repercusiones patrimoniales o no patrimoniales
como el padecimiento y afliccin por la prdida de la probabilidad de contraer
matrimonio o constituir pareja. El monto o cuanta de la chance indemnizable no
es el equivalente a todo el beneficio esperado; lo indemnizable no es la ventaja
misma, sino la probabilidad de obtener el beneficio, el que siempre ser ms
reducido o ms bajo que la totalidad de la ventaja (el porcentaje de probabilidad
de ganar el premio). Lo reparable no es el beneficio esperado sino la probabilidad
perdida.

Dao punitivo. Indemnizacin. Reparacin plena. Legitimacin.

Dao punitivo:
La funcin sancionadora, del modo ahora concebida, no est contemplada en el
derecho privado argentino salvo para el microsistema del consumo que regula los
daos punitivos (art. 52 bis, LDC) El artculo 1708 incluye la prevencin como
funcin propia de la responsabilidad civil, la que se aade a la reparacin,
constituyendo el soporte en el que se asienta el sistema de la responsabilidad civil
en el derecho privado patrimonial. En el mbito del derecho del consumo las
funciones son tres: prevenir, reparar y sancionar, esta ltima mediante los daos
punitivos
Dao Punitivo Es la sancin ejemplar disuasoria, hoy contemplada en el artculo
52 bis de la ley de defensa del consumidor. La cual establece: Al proveedor que
no cumpla sus obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia
del damnificado, el juez podr aplicar una multa civil a favor del consumidor, la que
se graduar en funcin de la gravedad del hecho y dems circunstancias del caso,
independientemente de otras indemnizaciones que correspondan. Cuando ms de
un proveedor sea responsable del incumplimiento respondern todos
solidariamente ante el consumidor, sin perjuicio de las acciones de regreso que les
correspondan. La multa civil que se imponga no podr superar el mximo de la
sancin de multa prevista en el artculo 47, inciso b) de esta ley.

ART. 1738.- Indemnizacin. La indemnizacin comprende la prdida o disminucin

del patrimonio de la vctima, el lucro cesante en el beneficio econmico esperado
de acuerdo a la probabilidad objetiva de su obtencin y la prdida de chances.
Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de los derechos
personalsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus
afecciones espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia en su
proyecto de vida.
ART. 1740.- Reparacin plena. La reparacin del dao debe ser plena. Consiste
en la restitucin de la situacin del damnificado al estado anterior al hecho
daoso, sea por el pago en dinero o en especie. La vctima puede optar por
el reintegro especfico, excepto que sea parcial o totalmente imposible,
excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en dinero. En
el caso de daos derivados de la lesin del honor, la intimidad o la identidad
personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la publicacin de la
sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del responsable.
Legitimacin: ART. 1741.- Indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales.
Est legitimado para reclamar la indemnizacin de las consecuencias no

patrimoniales el damnificado directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre

gran discapacidad tambin tienen legitimacin a ttulo personal, segn las
circunstancias, los ascendientes, los descendientes, el cnyuge y quienes
convivan con aqul recibiendo trato familiar ostensible.
La accin slo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es
interpuesta por ste.
El monto de la indemnizacin debe fijarse ponderando las satisfacciones
sustitutivas y compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas.

Daos. Atenuacin de la responsabilidad. Dispensa anticipada de la

responsabilidad. Prueba del dao. Indemnizacin por fallecimiento.
Indemnizacin Por dao fsico o psquico. Acumulabilidad del dao
moratorio. Curso de los intereses.
ART. 1742.- Atenuacin de la responsabilidad. El juez, al fijar la indemnizacin,
puede atenuarla si es equitativo en funcin del patrimonio del deudor, la
situacin personal de la vctima y las circunstancias del hecho. Esta facultad
no es aplicable en caso de dolo del responsable.
ART. 1743.- Dispensa anticipada de la responsabilidad. Son invlidas las
clusulas que eximen o limitan la obligacin de indemnizar cuando afectan
derechos indisponibles, atentan contra la buena fe, las buenas costumbres
o leyes imperativas, o son abusivas. Son tambin invlidas si liberan
anticipadamente, en forma total o parcial, del dao sufrido por dolo del
deudor o de las personas por las cuales debe responder.
ART. 1744.- Prueba del dao. El dao debe ser acreditado por quien lo invoca,
excepto que la ley lo impute o presuma, o que surja notorio de los propios
hechos.
ART. 1745.- Indemnizacin por fallecimiento. En caso de muerte, la indemnizacin
debe consistir en:
a) los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la vctima. El
derecho a repetirlos incumbe a quien los paga, aunque sea en razn de una
obligacin legal;
b) lo necesario para alimentos del cnyuge, del conviviente, de los hijos
menores de veintin aos de edad con derecho alimentario, de los hijos
incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados
tales judicialmente; esta indemnizacin procede aun cuando otra persona
deba prestar alimentos al damnificado indirecto; el juez, para fijar la
reparacin, debe tener en cuenta el tiempo probable de vida de la vctima,
sus condiciones personales y las de los reclamantes;
c) la prdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte
de los hijos; este derecho tambin compete a quien tenga la guarda del
menor fallecido.
ART. 1746.- Indemnizacin por lesiones o incapacidad fsica o psquica. En caso
de lesiones o incapacidad permanente, fsica o psquica, total o parcial, la
indemnizacin debe ser evaluada mediante la determinacin de un capital,
de tal modo que sus rentas cubran la disminucin de la aptitud del
damnificado para realizar actividades productivas o econmicamente
valorables, y que se agote al trmino del plazo en que razonablemente
pudo continuar realizando tales actividades. Se presumen los gastos
mdicos, farmacuticos y por transporte que resultan razonables en funcin
de la ndole de las lesiones o la incapacidad. En el supuesto de incapacidad
permanente se debe indemnizar el dao aunque el damnificado contine
ejerciendo una tarea remunerada. Esta indemnizacin procede aun cuando
otra persona deba prestar alimentos al damnificado.
ART. 1747.- Acumulabilidad del dao moratorio. El resarcimiento del dao
moratorio es acumulable al del dao compensatorio o al valor de la

prestacin y, en su caso, a la clusula penal compensatoria, sin perjuicio de

la facultad morigeradora del juez cuando esa acumulacin resulte abusiva.
ART. 1748.- Curso de los intereses. El curso de los intereses comienza desde que
se produce cada perjuicio.

Posturas de identificacin del dao:

1- Para una corriente el dao se identifica con el bien jurdico afectado o
menoscabado (cosas, derechos susceptibles de valor econmico o bienes
extra patrimoniales como la vida, el honor, la intimidad).
2- Para una segunda posicin el dao constituye la afectacin o mengua de un
derecho subjetivo, es decir de un derecho expresamente reconocido por el
ordenamiento jurdico y sobre el cual el sujeto tienen accin para hacerlo
valer. Segn la naturaleza de ese derecho el dao ser patrimonial o extra
patrimonial. Para esta postura clsica el dao no se concibe como la lesin
a un "inters cualquiera; ese inters debe ser tutelado por la ley; no basta
un inters de 'hecho', debe ser un inters jurdico".
3- Una tercera posicin afirma que el dao atiende al resultado, efectos o
consecuencias de la lesin o detrimento, por lo que ser patrimonial cuando
repercute en los bienes de valor econmico o moral si afecta la integridad
extra patrimonial o espiritual de la persona.
4- Finalmente otro criterio, la cual sigue el nuevo cdigo, entiende que el dao
es la lesin de un inters jurdico entendido como la facultad de actuar del
sujeto para obtener el bien jurdico objeto de satisfaccin o la expectativa
lcita de continuar obtenindolo. Se sostiene que comprende "tanto el
supuesto de alteracin de una situacin jurdica de provecho, amparada por
un derecho subjetivo (inters legtimo), como el caso de afectacin de una
situacin fctica de provecho, que si bien no resulta exigible por carecer el
sujeto de medios de proteccin legtimos que aseguren su satisfaccin, le
generan, no obstante, una expectativa lcita de permanecer en dicho estado
potencialmente satisfactiva (inters simple)".
El Cdigo recoge este ltimo criterio, muy difundido e incluso seguido por la Corte
Suprema el cual entiende que: "el concepto jurdico de dao, salvo restricciones
particulares queridas por el legislador, abarca la proteccin de todo inters no
reprobado por la ley; por ende el dao consiste en la lesin a un inters simple,
merecedor de tutela, que priva al sujeto de la facultad de su actuar lcito, es decir,
no reprobado por el Derecho". El Art. 1079 del Cdigo exige slo la lesin a un
simple inters, siempre que ste no responda a una causa ilcita o inmoral". Esta
tesis prevalente afirma que no es exigible que el inters tenga categora de
derecho subjetivo ya que "se protege al inters lcito, aunque no surja de norma
legal o convencional, pero a condicin de que sea un inters lcito, cierto y de
magnitud o relevancia". Se trata de los intereses "simples" (por no gozar de un
reconocimiento legal especfico) siempre y cuando no sean en s ilegtimos, "no
estn repudiados por el Derecho'''. "El dao no es la supresin de un bien, sino su
disminucin o prdida de idoneidad para satisfacer las necesidades del lesionado",

por lo que no es razonable "dejar al desamparo de un adecuado resarcimiento la

frustracin, menoscabo o prdida de bienes jurdicos que el damnificado obtena
ejerciendo facultades de actuar no reprobadas por el Derecho.

DAO: El concepto de daos pude ser comprendido con dos significados de distinta
extensin:
1. En sentido amplio: Dao es la lesin a cualquier derecho subjetivo.
2. En sentido estricto: Es la consecuencia de esa lesin: el dao.Dao es la lesin que
recae sobre ciertos derechos subjetivos, patrimoniales o extrapatrimoniales, cuyo
menoscabo genera una sancin patrimonial. Este significado es relevante en materia
de responsabilidad civil.
Por lo tanto, el dao en sentido estricto es pues la lesin, menoscabo, mengua,
agravio, de un derecho subjetivo, que genera responsabilidad.

Dao Moral: es una lesin a los derechos subjetivos personalsimos, a los sentimientos;
pero la consecuencia de esa lesin es el resarcimiento, que es siempre apreciable en
dinero. Se busca algo que repare el dao pero en forma satisfactoria.
Dao en sentido estricto: la lesin debe recaer sobre ciertos derechos subjetivos,
patrimoniales o extrapatrimoniales, cuyo menoscabo genera una sancin patrimonial. ste
ltimo significado es relevante en materia de responsabilidad civil.

Antes, si el dao no era ocasionado con culpa no era reparable.

Ahora el dao injustamente padecido puede ser reparado por el autor o el civilmente
responsable, o empresa asegurado del autor del dao.
Problema:
Dao moral:
-

Para algunos es el llanto, el sufrimiento manifestado y no sera susceptible de

apreciacin pecuniaria.

Para otros: es la lesin del espritu y es susceptible de apreciacin pecuniaria; debe

indemnizarse. Esta indemnizacin es resarcimiento y satisfactorio (reemplaza el
dolor sufrido)

CLASIFICACIN DE LOS DAOS:

1. Dao actual y Dao futuro:
a. Dao actual: es el que se ha producido en su totalidad antes de iniciar la
demanda. El que experimenta la vctima hasta el momento que el juez dicta
sentencia, debe ser siempre CIERTO.

b. Dao futuro: es el que todava no se ha producido, aunque su causa

generadora y existe.
El dao futuro puede ser:

Cierto: el dao futuro cierto es el que indudablemente va a suceder

(por ejemplo, la privacin de ulteriores ganancias de un viajante de
comercio a causa de su incapacidad).

Incierto: el dao futuro incierto es el eventual, hipottico o

conjetural (caso del art. 1132 en el que se niega la posibilidad de
reclamar, a un vecino de una propiedad contigua que amenaza
ruina). En estos casos no hay indemnizacin, ya que uno de los
requisitos del dao es que sea cierto. Cdo se confirme la certeza lo
pido.

El dao eventual no es resarcible!!

2. Dao patrimonial o extrapatrimonial:

a. Dao patrimonial: el dao patrimonial es aquel que repercute en el
patrimonio. El art. 1068 dispone: habr dao siempre que se causare a
otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente
en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho
a su persona o a sus derechos o facultades.
El dao patrimonial comprende: el dao emergente y el lucro cesante.
i. Dao emergente: el dao emergente es la prdida sufrida, los
gastos de la vctima con motivo del hecho.
ii. Lucro cesante: son las ganancias dejadas de percibir.
b. Dao extrapatrimonial: el dao extrapatrimonial se caracteriza por su
proyeccin moral, ya sea que se lesin un derecho subjetivo patrimonial o
extrapatrimonial.
Por lo tanto, dentro del dao patrimonial se encuentra el dao moral, que
es la lesin a los sentimientos o la faceta interior de una persona. La
consecuencia de esa lesin es el dao moral, y va a ser de carcter
econmico. La lesin a los sentimientos genera un dao patrimonial y por
ende da lugar a resarcimiento.

3. Dao previsible o imprevisible:

a. Dao previsible: el dao es previsible cuando se haya podido prever.

b. Dao imprevisible: el dao es imprevisible cuando no se ha podido
prever.
4. Dao al inters positivo y Dao al inters negativo:
a. Dao al inters positivo: es el dao que se da por el incumplimiento total
o indebiudo del deudor, es decir con el contrato ya celebrado. El dao al
inters positivo involucra aquello con que contaba el acreedor para el caso
de que el deudor cumpliera. Ejemplo, si V vende una casa a C, y no se la
entrega, hay dao al inters positivo concretado en el dao emergente y el
lucro cesante sufrido por C.
b. Dao al inters negativo: el dao al inters negativo versa sobre lo que el
acreedor no habra sufrido si la obligacin se hubiese constituido.
Por lo tanto, este dao se configura cuando tenamos en mente celebrar el
contrato y se frustra en la etapa precontractual. Ejemplo: si la vinculacin
de V y C qued en la etapa precontractual, y fue rota intempestivamente
por V, el dao al inters negativo que sufre C es el derivado de los gastos y
el lucro cesante que haya sufrido.
5. Dao inmediato, mediato y remoto: (los daos son iguales a las
consecuencias del obrar disconforme a dcho.
a. Dao inmediato: Art. 901. el dao inmediato es el que deriva del
incumplimiento en si mismo. Es aquel que acostumbra a suceder conforme
al curso ordinario y natural de las cosas. Hay una relacin de primer grado
con el hecho que lo gener.
b. Dao mediato: Art. 901. se conecta con un hecho distinto y produce el
dao. Se relaciona con el hecho en segundo grado. Puede ser previsible o
imprevisible

(las

consecuencias

mediatas

imprevisibles

son

las

consecuencias casuales).
Previsible Cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa se haya
podido preverlo. Art. 904 CC
Imprevisibles Cuando no ha podido ser previsto. Consecuencias Casuales (que
estn en segundo grado)

c. Dao remoto: Art. 906 CC.el dao remoto es el que tiene una conexin
ms lejana del hecho generador. Se encuentran en un tercer o ulterior

grado, no tienen conexin con el hecho. No tiene un nexo adecuado de

causalidad, y no se responde por estas.
Ejemplo: un automvil choca a otro y lo desplaza hacia la izquierda
(consecuencia inmediata),

este auto que es chocado choca con otro

(consecuencia mediata) y, como consecuencia del accidente, el conductor

se demora en su marcha hacia el aeropuerto, lo que determina que no
puede tomar el avin que tena previsto, y toma el vuelo de la siguiente
hora y se cae al mar (consecuencia remota).

6. Dao moratorio o compensatorio:

a. Dao moratorio: es el dao derivado por un incumplimiento tardo
inculpable al deudor.
b. Dao compensatorio: es el dao derivado por el incumplimiento definitivo.
Aqu corresponde una indemnizacin equivalente a la prestacin
incumplida.

7. Dao intrnseco y extrnseco:

a. Dao intrnseco: el dao se proyecta sobre el bien de la obligacin. Es el
que experimenta el bien objeto de la obligacin Ejemplo: en la venta de un
animal enfermo, los daos estaran en la curacin de ese animal.
b. Dao extrnseco: cuando el dao se proyecta, se propaga sobre otros
bienes del acreedor. Ejemplo: cuando se vende una vaca con aftosa y
luego esta se transmite a todo el ganado.
Culpa: Solo responde por el intrnseco; dolo: resarcimiento por ambos.

8. Dao comn y propio:

a. Dao Comn: el dao es comn cuando lo habra sufrido cualquier
persona a causa del incumplimiento.
b. Dao propio: el dao es propio cuando lo sufre un acreedor determinado.
En principio solo es reparable el dao comn, pues se asigna responsabilidad por el dao
propio nicamente en caso de haber sido conocido o conocible por el deudor. Ej.: prdida
del libro (dao comn); si estaba dedicado (dao propio).
Otro ej: el dao por el robo de un lpiz es comn, si me lo regal alguien tiene un plus
para mi, es el valor afectivo y pasa a ser un dao propio.

9. Dao directo o indirecto:

a. Dao directo: puede ser patrimonial o extrapatrimonial, se evala dde la
persona afectada.
b. Dao indirecto: puede ser patrimonial o extrapatrimonial, cuando se ve
afectada otra persona, ante el dao ocasionado a un familiar por ejemplo.
1085 C.C.
Es decir, patrimonialmente sera:
Dao Directo: desde el punto de vista del patrimonio, cuando se afecta
directamente. Desde el punto de vista personal Muerte persona Dao Indirecto: cuando se lo afecta en forma refleja. Ej: muerte dao a la
viuda.

Responsabilidad civil. Concepto. Funciones de la responsabilidad. Elementos

esenciales.
Responsabilidad es un sustantivo que, junto con responsable, deriva del verbo
"responder", y de sus muchas significaciones una de las ms difundidas es la que
dice que la responsabilidad civil implica "dar cuenta a otro" o "hacerse cargo del
dao que se le ha causado". Como se dijo anteriormente la responsabilidad civil
consiste en el deber de responder econmicamente frente a otro por el dao que
injustamente se le ha ocasionado, puede ocurrir que ese menoscabo sea a un
individuo con quien el daador posea un vnculo jurdico preexistente o bien el
dao puede ser suscitado en razn de un hecho ilcito que lo convierte en la
obligacin de reparar.
ART. 1708.- Funciones de la responsabilidad. Las disposiciones de este Ttulo son
aplicables a la prevencin del dao y a su reparacin.
Funciones de la responsabilidad:
a. Preventivo: En la funcin preventiva, la accin se promueve antes de que el
dao se produzca. Implica un actuar ex ante para impedir su produccin,
continuacin o agravamiento, establecindose un deber general de hacer
(realizar una accin positiva para evitar causarlo) o de abstencin (omitir
ejecutar una conducta potencialmente lesiva) esto est ntimamente ligado
con la obligacin de no daar. Ej.: medidas cautelares
b. Punitivo: en la funcin punitiva, el monto que se impone al deudor, no tiene
relacin con el dao, sino con la sancin. En el trmite parlamentario se
elimin la regulacin sistemtica de la funcin punitiva. Hoy presente en la
ley de defensa del consumidor ar. 52 Bis.
c. Resarcitorio: Acaecido el hecho, se presenta la clsica funcin que implica
una compensacin que cuantitativamente es la ms importante.
Cuatro elementos esenciales de la responsabilidad civil:
1. la antijuridicidad que consiste en la violacin del deber de no daar a otro o
en el incumplimiento de una obligacin (arts. 1716, 1717);
2. los factores de atribucin o de imputacin que es la razn o el fundamento
para adjudicar el deber de afrontar el dao (arts. 1721 a 1724);
3. el dao que consiste en la lesin a un derecho o inters lcito (arts. 1737 a
1740).
4. la relacin de causalidad que vincula jurdicamente el hecho con el
resultado (arts. 1726 a 1746).
Punicin excesiva: ART. 1714.- Punicin excesiva. Si la aplicacin de
condenaciones pecuniarias administrativas, penales o civiles respecto de un
hecho provoca una punicin irrazonable o excesiva, el juez debe computarla a los
fines de fijar prudencialmente su monto. En este supuesto el juez puede dejar sin
efecto, total o parcialmente, la medida.

Funcin preventiva. Deber de no daar. Accin preventiva.

-Funcin preventiva:
DEBER DE NO DAAR: ART. 1710.- Deber de prevencin del dao. Toda
persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de:
A- evitar causar un dao no justificado;
B- adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas
razonables para evitar que se produzca un dao, o disminuir su magnitud;
si tales medidas evitan o disminuyen la magnitud de un dao del cual un
tercero sera responsable, tiene derecho a que ste le reembolse el valor de
los gastos en que incurri, conforme a las reglas del enriquecimiento sin
causa;
C- no agravar el dao, si ya se produjo.
En este artculo se consagra el deber general de actuar para evitar causar a las
personas y a las cosas un dao no justificado, es decir de adoptar las conductas
positivas o de abstencin conducentes para impedir su produccin o
agravamiento. Ello as en la medida que esa conducta dependa de la persona y en
base a los dos parmetros: la buena fe y la razonabilidad, lo que implica analizar
las circunstancias de cada caso. El inciso A, sienta la regla de no daar y el inciso
B, proporciona las pautas para su evaluacin, teniendo en cuenta que existe un
derecho general a no actuar y que nicamente cuando se configure un abuso de
ese derecho puede haber responsabilidad por omisin. De lo contrario se estara
exigiendo el despliegue de conductas heroicas.

ART. 1711.- Accin preventiva. La accin preventiva procede cuando una accin u
omisin antijurdica hace previsible la produccin de un dao, su continuacin o
agravamiento. No es exigible la concurrencia de ningn factor de atribucin.
El Cdigo contempla la funcin preventiva, aplicable tanto al campo patrimonial
como extra patrimonial, en los derechos personalsimos, en los contratos, es decir,
se le reconoce un mbito muy amplio y luego establece los requisitos sustantivos
para su procedencia, mencionando cada presupuesto de la responsabilidad. Debe
probarse: la autora (accin u omisin); amenaza de dao; nexo causal entre esa
amenaza y el inters del titular. Ello da lugar a un proceso con la finalidad de
detener el curso daoso. Durante ese proceso se pueden pedir medidas
cautelares que, reguladas en los cdigos de procedimiento, que tengan como
objeto directo la prevencin del dao mediante una orden para impedir (en caso
de amenaza de lesin) o bien para que cese su produccin (si la actividad
ofensiva ya se ha iniciado y es previsible su continuacin o reiteracin). Inhibir
equivale entonces a prohibir, suspender, estorbar, hacer cesar o paralizar el factor

detonante de una lesin actual o futura. Constituye una proteccin judicial de

urgencia sustantiva, y no cautelar y los presupuestos son un comportamiento
lesivo, un dao injusto y una relacin de causalidad adecuada entre dicho
comportamiento y el dao causado. Es importante sealar que el derecho a la
prevencin deriva de los artculos 42 y 43 de la Constitucin Nacional, los que
expresamente prevn la tutela de prevencin de los consumidores y usuarios para
la proteccin de la relacin de consumo, el ambiente, la transparencia del mercado
y la competencia.

Funcin preventiva 2. Legitimacin. Sentencia.

ART. 1712.- Legitimacin. Estn legitimados para reclamar quienes acreditan un
inters razonable en la prevencin del dao.
-Sobre esto, se puede sentar la siguiente regla: se presume el inters de quienes
sufrieron o pueden sufrir un dao individual o colectivo en su carcter de vctimas
actuales o potenciales; los otros damnificados indirectos deben demostrar, aun
sumariamente, su inters
ART.1713.- Sentencia. La sentencia que admite la accin preventiva debe
disponer, a pedido de parte o de oficio, en forma definitiva o provisoria,
obligaciones de dar, hacer o no hacer, segn corresponda; debe ponderar los
criterios de menor restriccin posible y de medio ms idneo para asegurar la
eficacia en la obtencin de la finalidad.
La sentencia puede ser dictada de modo provisorio (medidas cautelares tpicas) o
definitivo (sentencia definitiva), principal (es decir autnoma, como las medidas
autosatisfactivas) o accesorio (como la tutela preventiva), a pedido de parte o de
oficio, en un proceso ya iniciado (juicio ordinario o sumario) o promovido slo a
esos efectos (como las medidas autosatisfactivas), otorgndose al juez amplias
facultades para dictar mandatos de dar, hacer o no hacer. La norma dice que el
juez "debe" disponer las medidas, lo que no debe entenderse como imperativo ya
que la admisin procesal y sustancial de la pretensin depende de la concurrencia
de los restantes requisitos. Adems, y dada la naturaleza de las facultades
judiciales, el juez tambin puede modificar la pretensin y adecuarla a las
circunstancias del caso (por ejemplo, una obligacin de dar sumas de dinero
modificarla por una obligacin de hacer). Rige analgicamente, por resultar
compatible y en lo pertinente, el principio del artculo 204 del Cdigo Procesal de
la Nacin, que establece que el juez "podr disponer una medida precautoria
distinta de la solicitada, o limitada, teniendo en cuenta la importancia del derecho
que se intente proteger". La facultad oficiosa del juez slo puede actuar en el
marco de un proceso iniciado o en curso. El objeto de la sentencia es impedir la
produccin o agravamiento del dao por lo que las medidas a disponer sern de lo
ms variada de acuerdo a las circunstancias y consistirn en detener o frenar un
hecho, hacer cesar la realizacin de una actividad, asegurar o modificar una
situacin de hecho o de derecho, imponer obligaciones de hacer o de no hacer o
de dar.

Responsabilidad directa
ART. 1749.- Sujetos responsables. Es responsable directo quien incumple una
obligacin u ocasiona un dao injustificado por accin u omisin.
En la responsabilidad directa, el deber de reparar es impuesto a quien caus un
dao por su hecho propio culposo o doloso, o bien al deudor de una obligacin
incumplida, ya sea que ese incumplimiento haya sido materializado por l mismo o
por terceros.
ART.1750.- Daos causados por actos involuntarios. El autor de un dao causado
por un acto involuntario responde por razones de equidad. Se aplica lo dispuesto
en el art. 1742. El acto realizado por quien sufre fuerza irresistible no genera
responsabilidad para su autor, sin perjuicio de la que corresponde a ttulo personal
a quien ejerce esa fuerza.
Cuando menciona el art 1742 se refiere a la Atenuacin de la responsabilidad. El
juez, al fijar la indemnizacin, puede atenuarla si es equitativo en funcin del
patrimonio del deudor, la situacin personal de la vctima y las circunstancias del
hecho. Esta facultad no es aplicable en caso de dolo del responsable.
La norma trata dos hiptesis distintas. En primer lugar, se dispone que quien
cause un dao por un acto involuntario es decir el realizado sin discernimiento,
intencin o libertad; puede ser condenado a responder si el juez lo considera
procedente en el caso con fundamento en la equidad como factor de atribucin,
lo que puede conducir, segn las circunstancias, a un resarcimiento menguado (no
pleno). En segundo trmino, se contempla la situacin de quien causa un dao a
un tercero bajo los efectos de una fuerza fsica irresistible. En este supuesto, falta
la autora: no hay accin de parte de quien es instrumento de esa fuerza
irresistible, sino de quien la ejerce, y por esto es que nicamente este ltimo es
responsable del dao resultante.
ART. 1751 Sobre Pluralidad de responsables establece que: En los supuestos en
que el dao es causado por varias personas, la obligacin de responder de todas
ellas se regir por las normas relativas a las obligaciones solidarias, mientras que
si cada una de ellas debe responder por una causa distinta, resultarn aplicables
las reglas de las obligaciones concurrentes.
ART.1752 - Encubrimiento. El encubridor responde en cuanto su cooperacin ha
causado dao.

Responsabilidad por el hecho de terceros

ART. 1753 - Responsabilidad del principal por el hecho del dependiente. El
principal responde objetivamente por los daos que causen los que estn bajo su
dependencia, o las personas de las cuales se sirve para el cumplimiento de sus
obligaciones, cuando el hecho daoso acaece en ejercicio o con ocasin de las
funciones encomendadas.
La falta de discernimiento del dependiente no excusa al principal. La
responsabilidad del principal es concurrente con la del dependiente.
El artculo en comentario regula los supuestos de responsabilidad del principal por
los hechos de los sujetos que se encuentran bajo su dependencia, en los casos de
responsabilidad extracontractual. Se establecen los presupuestos para que sea
procedente imputar el deber de resarcir los daos ocasionados al principal, son: 1.
que el dependiente cause un dao, la dependencia, y 2. que el perjuicio sea
ocasionado en ejercicio o en ocasin de las funciones. Finalmente, la norma
establece expresamente que el principal no se excusa cuando su dependiente ha
actuado sin discernimiento.
ART. 1754.- Hecho de los hijos. Los padres son solidariamente responsables por
los daos causados por los hijos que se encuentran bajo su responsabilidad
parental y que habitan con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad personal y
concurrente que pueda caber a los hijos.
ART. 1755.- Cesacin de la responsabilidad paterna. La responsabilidad de los
padres es objetiva, y cesa si el hijo menor de edad es puesto bajo la vigilancia de
otra persona, transitoria o permanentemente. No cesa en el supuesto previsto en
el art. 643 el cual versa sobre Delegacin del ejercicio de la responsabilidad
parental.
Los padres no se liberan, aunque el hijo menor de edad no conviva con ellos, si
esta circunstancia deriva de una causa que les es atribuible.
Los padres no responden por los daos causados por sus hijos en tareas
inherentes al ejercicio de su profesin o de funciones subordinadas
encomendadas por terceros. Tampoco responden por el incumplimiento de
obligaciones contractuales vlidamente contradas por sus hijos.
ART.1756.- Otras personas encargadas. Los delegados en el ejercicio de la
responsabilidad parental, los tutores y los curadores son responsables como los
padres por el dao causado por quienes estn a su cargo.
Sin embargo, se liberan si acreditan que les ha sido imposible evitar el dao; tal

imposibilidad no resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera

de su presencia.
El establecimiento que tiene a su cargo personas internadas responde por la
negligencia en el cuidado de quienes, transitoria o permanentemente, han sido
puestas bajo su vigilancia y control.

Funcin resarcitoria. Antijuridicidad. Antijuricidad como fundamento de la

responsabilidad civil dos posturas.
Funcin resarcitoria
ART. 1716.- Deber de reparar. La violacin del deber de no daar a otro, o el
incumplimiento de una obligacin, da lugar a la reparacin del dao causado,
conforme con las disposiciones de este Cdigo.
A diferencia del rgimen anterior, el Cdigo produce una unificacin de la
responsabilidad civil contractual y extracontractual. Con algunas excepciones, la
responsabilidad surgida de la violacin del deber general de no daar a otro
(extracontractual) o la surgida del incumplimiento de una obligacin
(tradicionalmente denominada "contractual") se rigen por idnticas reglas.
En cuanto a la extensin del resarcimiento, el artculo 1726 declara resarcibles las
consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles, lo cual es aplicable tanto a la
responsabilidad extracontractual como a la derivada del incumplimiento de
obligaciones, Excepto disposicin legal en contrario.
ART. 1717.- Antijuridicidad. Cualquier accin u omisin que causa un dao a otro
es antijurdica si no est justificada.
La antijuridicidad civil es material y objetiva, y se configura por la existencia de un
hecho (puede ser de accin o de omisin) que causa dao a otro. La excepcin a
esa regla est constituida por aquellos casos en los que existe un permiso legal
para daar que son llamadas causas de justificacin y son tratadas por los
artculos 1718 y 1720. Son: Legtima defensa, estado de necesidad y ejercicio
regular de un derecho y por ultimo consentimiento del damnificado.
Ya se seal que el fundamento actual de la antijuridicidad gira en torno de la
existencia de un deber general de no daar. En el cdigo derogado, ese deber se
infera de la existencia de diversas normas que establecan la responsabilidad de
quien daase por culpa, dolo, riesgo, actos involuntario, etctera. En el Cdigo el
deber general de no daar aparece expresamente previsto en el artculo 1710,
inciso a, y es mencionado, asimismo, en el artculo 1716. Tambin el artculo 1749
establece la responsabilidad de quien causa un dao no justificado por accin u
omisin. Cabe aclarar que tanto en esta ltima norma como en el artculo 1710 la
referencia al "dao no justificado" -o "injustificado"- debe entenderse en el sentido
de que el hecho que daa no debe estar expresamente permitido por la ley (es
decir, no debe mediar una causa de justificacin).
La antijuridicidad como elemento de la responsabilidad civil (las dos posturas)

Por un lado se encuentran los autores que pregonan el abandono de la

antijuridicidad como un elemento inexorable de la responsabilidad civil. Por el otro,
estn quienes prefieren mantener ese requisito, pero reformulando su concepto.
Se dice, as, que la antijuridicidad es la contrariedad entre un hecho y el
ordenamiento jurdico considerado en su totalidad -incluyendo los principios
generales del Derecho-, con abstraccin de la voluntariedad o involuntariedad de
la conducta del agente, o de la existencia de culpa (seria antijuridicidad objetiva).
En especial, se enfatiza que un principio cardinal del ordenamiento jurdico es
aquel que prohbe daar a otro, de donde es antijurdico todo hecho que daa,
salvo que exista una causa de justificacin, y sin necesidad de que exista una
expresa prohibicin legal en cada caso (esto se denomina antijuridicidad material).
Esta ltima postura es la sostenida por la gran mayora de la doctrina argentina, y
la que refleja ahora el artculo 1717. El fundamento de todo el sistema resarcitorio
reside en la existencia de un dao injustamente sufrido que debe ser resarcido y
ya no en la calificacin de un acto determinado como ilcito.

Antijuricidad concepto y caracteres. Configuracin de la antijuricidad.

Concepto y caracteres de la antijuridicidad
Como se dijo, en el cdigo derogado la antijuridicidad era formal y subjetiva,
porque se requera que el hecho daoso estuviera "expresamente prohibido por
las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica- (art. 1066) y que los
agentes obraran con "dolo, culpa o negligencia" (art. 1067). Estos textos .seguan
formalmente vigentes al momento de la sancin del nuevo Cdigo, pero haban
perdido buena parte de su sentido con la reforma efectuada por la ley 17.711 -en
tanto introdujo en ese Cdigo importantes supuestos de responsabilidad objetiva-,
y no respondan a la opinin de la doctrina ni a la praxis judicial de nuestros das.
Siguiendo estas ltimas tendencias el Cdigo nuevo consagra ahora una
antijuridicidad objetiva y material. El artculo en comentario dice que es antijurdica
cualquier accin u omisin que causa dao, con lo que para que se configure este
presupuesto basta con que se viole el deber general de no daar a otro. Es decir
que, a diferencia de lo que sucede en el derecho penal, el ilcito civil es atpico,
porque no es necesario que la ley describa en cada caso con detalle la conducta
prohibida.
Sin embargo, cabe hacer excepcin a este principio en el caso de la
responsabilidad contractual, dado que all el dao resaltar necesariamente del
incumplimiento de una obligacin preexistente, que precisa la conducta que el
deudor estaba obligado a ejecutar. Esta diferencia est expresamente reconocida
en el Cdigo, pues distinguen la violacin del deber general de no daar a otro y el
incumplimiento de una obligacin que causa un dao como las dos grandes
fuentes del deber de reparar. En esta concepcin, la antijuridicidad es
independiente del factor de atribucin: tan ilcito es el hecho daoso ejecutado con
culpa o dolo como el de una cosa riesgosa o viciosa, o las actividades riesgosas
que causan perjuicios, o el incumplimiento daoso de una obligacin de resultado.
Tambin es antijurdico el acto involuntario que causa dao, dado que infringe el
deber general de no daar, aunque en ese caso la indemnizacin puede ser
menor por razones de equidad. Finalmente, la norma en examen establece que el
principio segn el cual son antijurdicos los hechos o las omisiones que daan
sufre una excepcin cuando media una causa de justificacin. En tal caso, el
ordenamiento jurdico autoriza la produccin de un dao, y esa circunstancia quita
antijuridicidad al hecho o la omisin. Las causas de justificacin son tratadas por
los artculos 1718 y 1720 que son: Legtima defensa, estado de necesidad,
ejercicio regular de un derecho y por ultimo consentimiento del damnificado.
Configuracin de la antijuridicidad:

En la responsabilidad extracontractual la antijuridicidad es atpica porque es

ilcita la violacin del deber general de no daar a otro, no sucede lo mismo en
materia contractual. En este ltimo caso, el dao se produce como consecuencia
de la infraccin de una obligacin especfica, que ligaba al deudor a la ejecucin
de determinada conducta. La violacin del deber de no daar y el incumplimiento
de una obligacin son las dos grandes fuentes de la responsabilidad civil.

Eximentes de la antijuricidad. Asuncin de riesgos. Consentimiento del

damnificado.
Eximentes de la antijuridicidad:
ART. 1718.- Legtima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un
derecho. Est justificado el hecho que causa un dao:
a) en ejercicio regular de un derecho;
b) en legtima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente
proporcionado, frente a una agresin actual o inminente, ilcita y no provocada; el
tercero que no fue agresor ilegtimo y sufre daos como consecuencia de un
hecho realizado en legtima defensa tiene derecho a obtener una reparacin
plena;
c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al
agente o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se
halla justificado nicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa.
En este caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en
que el juez lo considere equitativo.
De conformidad con el art. 1717, todo hecho u omisin que cause un dao es
antijurdico. La excepcin a este principio est constituida como el mismo
artculo lo seala por las causas de justificacin, que son circunstancias en las
cuales el ordenamiento jurdico otorga un permiso para daar. En tales casos, el
hecho u omisin daosos son lcitos, y no antijurdicos, sin perjuicio de que en
algn caso como sucede en el estado de necesidad pueda de todos modos
ser procedente el pago de una indemnizacin (responsabilidad por acto lcito).

ART.1719.- Asuncin de riesgos. La exposicin voluntaria por parte de la vctima a

una situacin de peligro no justifica el hecho daoso ni exime de responsabilidad a
menos que, por las circunstancias del caso, ella pueda calificarse como un hecho
del damnificado que interrumpe total o parcialmente el nexo causal.
Quien voluntariamente se expone a una situacin de peligro para salvar la persona
o los bienes de otro tiene derecho, en caso de resultar daado, a ser indemnizado
por quien cre la situacin de peligro, o por el beneficiado por el acto de
abnegacin. En este ltimo caso, la reparacin procede nicamente en la medida
del enriquecimiento por l obtenido.
El Cdigo establece que la mera circunstancia de que una persona se exponga
voluntariamente a una situacin de peligro no constituye una causa de
justificacin. La nica excepcin se da cuando esa exposicin pueda calificarse

como un hecho del damnificado que interrumpe total o parcialmente el nexo

causal, pero en este ltimo caso no estamos ya ante una causa de justificacin,
sino frente a la falta de otro elemento (que es la causalidad). Como una aplicacin
puntual de ese principio, se contempla tambin el caso de los actos de abnegacin
o altruismo, y se dispone el derecho a ser indemnizado de quien result daado
en esa situacin.
ART. 1720.- Consentimiento del damnificado. Sin perjuicio de disposiciones
especiales, el consentimiento libre e informado del damnificado, en la medida en
que no constituya una clusula abusiva, libera de la responsabilidad por los daos
derivados de la lesin de bienes disponibles.

Imposibilidad de cumplimiento. Prelacin normativa. Antijuricidad en el

incumplimiento obligacional. Clasificacin de los actos.
Imposibilidad de cumplimiento
ART. 955.- Definicin. La imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y definitiva
de la prestacin, producida por caso fortuito o fuerza mayor, extingue la
obligacin, sin responsabilidad. Si la imposibilidad sobreviene debido a causas
imputables al deudor, la obligacin modifica su objeto y se convierte en la de
pagar una indemnizacin de los daos causados.
ART. 956.- Imposibilidad temporaria. La imposibilidad sobrevenida, objetiva,
absoluta y temporaria de la prestacin tiene efecto extintivo cuando el plazo es
esencial, o cuando su duracin frustra el inters del acreedor de modo irreversible.

ART. 963.- Prelacin normativa. Cuando concurren disposiciones de este Cdigo y

de alguna ley especial, las normas se aplican con el siguiente orden de prelacin:
a) normas indisponibles de la ley especial y de este Cdigo;
b) normas particulares del contrato;
c) normas supletorias de la ley especial;
d) normas supletorias de este Cdigo.
Antijuridicidad en el incumplimiento obligacional:
ART. 959.- Efecto vinculante. Todo contrato vlidamente celebrado es obligatorio
para las partes. Su contenido slo puede ser modificado o extinguido por acuerdo
de partes o en los supuestos en que la ley lo prev.
De lo que se desprende del artculo 959, es la convalidacin del principio de la
fuerza obligatoria del contrato, pero incluyendo los lmites que le son inherentes
como, por ejemplo, que, a pedido de una de las partes, el juez modifique el
contrato cuando lo habilita la ley o de oficio cuando lo estipulado afecte de modo
manifiesto el orden pblico.
ART. 961.- Buena fe. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse
de buena fe. Obligan no slo a lo que est formalmente expresado, sino a todas
las consecuencias que puedan considerarse comprendidas en ellos, con los
alcances en que razonablemente se habra obligado un contratante cuidadoso y
previsor.
Eximente de responsabilidad: Art 955 el cual versa sobre la imposibilidad
sobrevenida, objetiva, absoluta y definitiva de la prestacin.
Clasificacin de los actos:
- Ilcitos: Son aquellos contrarios a la ley.

Ilcitos potenciales: No son contrarios a la ley pero si en contacto con 1 factor

externo. Ej: guardin
Ilcitos positivos: Cuando la violacin de la ley se debe a una accin.
Ilcitos negativos: Cuando la violacin de la ley se debe a la omisin de una
conducta.

Factor de atribucin. Concepto. Factores objetivos. Obligaciones de resultado.

Eximentes.
Concepto factor de atribucin: El factor de atribucin de responsabilidad, es la
razn o fundamento que justifica que el dao que ha sufrido una persona sea
reparado por alguien; es decir la imputacin o traslado econmico en cabeza de
una persona
ART. 1721.- Factores de atribucin. La atribucin de un dao al responsable
puede basarse en factores objetivos o subjetivos. En ausencia de normativa, el
factor de atribucin es la culpa. Vale la pena aclarar que en caso de que se impute
la culpa, la forma de eximirse es demostrando justamente la NO culpa.
ART. 1722.- Factor objetivo. El factor de atribucin es objetivo cuando la culpa del
agente es irrelevante a los efectos de atribuir responsabilidad. En tales casos, el
responsable se libera demostrando la causa ajena, excepto disposicin legal en
contrario.
La responsabilidad es objetiva cuando la culpa no es necesaria para atribuir
responsabilidad; ms an la culpa del agente es indiferente, y se prescinde de
ella, por lo que la obligacin de reparar se efecta con abstraccin de la
imputacin subjetiva. Tambin se seala como rasgo que caracteriza a la
responsabilidad objetiva la forma como opera el eximente: el indicado como
responsable se exonera si acredita la causa ajena, o sea la ruptura total o parcial
del nexo causal. En la responsabilidad subjetiva el supuesto responsable se exime
si prueba que fue diligente (sea la falta de culpa). En el terreno contractual se
configura cuando el deudor no obtuvo el resultado determinado o eficaz prometido
o infringe el especfico deber de seguridad o garanta por resultado asumido de
que el acreedor no sufrir daos en su persona o sus bienes. Se libera por la
imposibilidad de cumplimiento objetiva, absoluta y definitiva no imputable al
obligado, esto es por caso fortuito o fuerza mayor (arts. 955 y 1732). Para eximirse
de responsabilidad es insuficiente probar que se actu sin culpa o que se obr con
la diligencia debida porque la exoneracin opera en el mbito de la causalidad:
slo media liberacin total o parcial si el sindicado como responsable acredita: el
hecho de la vctima, el hecho de un tercero por el que no debe responder, el caso
fortuito o fuerza mayor. Se dejan a salvo los supuestos en los que otra norma
disponga una responsabilidad ms agravada en la que la eximente sea ms
restrictiva.
-Factores objetivos en el cdigo: En el Cdigo los factores objetivos (art. 1722)
comprenden: el riesgo (arts. 1757 y 1758), la garanta (art. 1725), la equidad (art.
1742), el abuso del derecho (art. 1718, inc. a) y el exceso de la normal tolerancia
entre vecinos (art. 1973), y responsabilidad contractual objetiva.
-Obligaciones de resultado:

ART.1723.- Responsabilidad objetiva. Cuando de las circunstancias de la

obligacin, o de lo convenido por las partes, surge que el deudor debe obtener un
resultado determinado, su responsabilidad es objetiva.
Ejemplo: cuando el profesional liberal comprometi "un resultado concreto"; o el
transportista asume la obligacin de garantizar la seguridad del pasajero
transportado.
Las eximentes
Las eximentes operan en el mbito de la causalidad adecuada ya que la ruptura
total o parcial entre el resultado daoso y el hecho ilcito exonera al responsable
tambin total o parcialmente del deber de resarcir. Y esa causa ajena puede
ser: el hecho (no slo la culpa) del damnificado (art. 1729); el hecho (no slo la
culpa) de un tercero por el que el sindicado como responsable no debe responder
(art. 1731) y el caso fortuito o fuerza mayor (art. 1730). Si bien el artculo no lo dice
expresamente, la exoneracin puede ser total o parcial. Tambin la eximicin
puede resultar del acuerdo de voluntades libre e informado siempre que no
constituya una clusula abusiva y que no afecte derechos indisponibles, como por
ejemplo en el transporte de personas en el que se tienen por no escritas las
clusulas que liberan al transportista en caso de muerte o daos personales.
En el Cdigo como en la legislacin especial se registran numerosos supuestos de
responsabilidades agravadas en las que las eximentes son ms rigurosas. Por
ejemplo, para el constructor de una obra de larga duracin no constituye causa
ajena el vicio del suelo ni de los materiales (art. 1273); el hotelero se libera slo si
prueba el caso fortuito o fuerza mayor ajeno a la actividad hotelera (art. 1371).
- en la responsabilidad objetiva el responsable presunto no se libera demostrando
que actu sin culpa, sino que para eximirse total o parcialmente debe acreditar la
ruptura del nexo causal (art. 1722);

Otros supuestos de responsabilidad objetiva

1. En el nuevo Cdigo se prevn, entre otros, los siguientes supuestos de
responsabilidad objetiva:
a- Por el riesgo y vicio de las cosas, incorporndose expresamente las actividades
riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios empleados o por las
circunstancias de su realizacin
los daos causados por los actos involuntarios
La responsabilidad del principal por el hecho del dependiente y de quien se
sirve para el cumplimiento de sus obligaciones
en las obligaciones de no hacer (art. 778);
en las obligaciones de dar (art. 746);
el vendedor de la cosa ajena que garantiza el xito de la promesa
en la obligacin de hacer el factor de atribucin puede ser subjetivo u objetivo;
la responsabilidad del transportista de personas y cosas por la avera o prdida
de las cosas del transportado y de su equipaje derivadas del incumplimiento del
contrato o del retraso en su ejecucin, salvo por las prdidas o daos del equipaje
de mano que el pasajero lleva consigo, de los efectos que quedaron bajo su
custodia y de las cosas de valor extraordinario no declaradas; se prev una tutela
ms enftica de la persona porque se tienen por no escritas las clusulas
limitativas de responsabilidad del transportista por muerte o daos corporales;
la responsabilidad del cargador;
la responsabilidad de los padres por el hecho de los hijos;
el dao causado por animales;
la responsabilidad del dueo y del ocupante de un edificio por las cosas
arrojadas o cadas;
la responsabilidad del grupo en caso de actividad peligrosa y la responsabilidad
del grupo en caso de autora annima;
el dao derivado de los accidentes de trnsito;
la responsabilidad de los titulares de los establecimientos educativos;
la responsabilidad del tomador en el contrato de leasing;
la responsabilidad del hotelero por los daos o prdida de los efectos
introducidos en el hotel, en el vehculo guardado en lugares del establecimiento o
puesto a su disposicin por el hotelero, salvo "caso fortuito o fuerza mayor ajena a
la actividad hotelera"; por las cosas de valor extraordinario denunciadas y
guardadas en caja de seguridad la responsabilidad del hotelero se limita al valor
de lo declarado. Estas normas del depsito necesario se aplican a "los
establecimientos y locales asimilables": "los hospitales, sanatorios, casas de salud
y deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de estacionamiento y otros
establecimientos similares que presten sus servicios a ttulo oneroso"; la
responsabilidad de los propietarios de casas de depsito por las cosas
depositadas; se liberan de la responsabilidad en la conservacin de las cosas
depositadas si prueban que la prdida, disminucin o avera de las cosas se
produjo por su naturaleza, vicio propio o del embalaje y por caso fortuito externo a
la actividad;

 en los casos de ruina o por daos que comprometen la solidez de la obra y los
daos que la hacen impropia para su destino, el constructor se libera si prueba la
causa ajena; no es causa ajena el vicio del suelo ni de los materiales; esa
responsabilidad es extensible a quien vende la obra que construy o hizo construir
si sa es su profesin habitual, a quien cumpla una misin semejante a la de un
contratista, y al subcontratista, proyectista, director de obra u otro profesional
ligado al comitente por un contrato de obra de construccin, segn la causa de los
daos;
en el contrato de leasing, la responsabilidad del tomador es objetiva del mismo
modo que el dador que no contrat el seguro obligatorio o su monto es
irrazonable;
el fiduciario cuando no contrat el seguro obligatorio contra la responsabilidad
civil que cubra los daos causados por las cosas objeto del fideicomiso o cuando
la cobertura de riesgos o montos contratados resulte irrazonable;
el prestador de una caja de seguridad responde por la idoneidad de la custodia
de los locales, la integralidad de la caja y su contenido, salvo caso fortuito externo
a su actividad y por el vicio de las cosas guardadas

Factores de atribucin subjetivos. La culpa. Tipos. Directivas de ponderacin.

ART. 1724.- Factores subjetivos. Son factores subjetivos de atribucin la culpa y el
dolo. La culpa consiste en la omisin de la diligencia debida segn la naturaleza
de la obligacin y las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar.
Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o profesin. El
dolo se configura por la produccin de un dao de manera intencional o con
manifiesta indiferencia por los intereses ajenos.
En la responsabilidad subjetiva media autora material e imputabilidad moral, es
decir voluntariedad (discernimiento, intencin y libertad) en el agente que ejecuta
el hecho por accin u omisin y que es merecedor de un juicio de reproche. Los
dos factores de atribucin de responsabilidad subjetivos previstos expresamente
son la culpa y el dolo, aunque tambin se regulan supuestos especiales de culpa
agravada. En la culpa no media intencin de daar; en cambio en el dolo el dao
se produce, en el mbito contractual o en el extracontractual, de manera
intencional o con manifiesta indiferencia por los derechos ajenos.
La culpa:
La culpa puede consistir en la imprudencia, la impericia o la negligencia.
1- La imprudencia es la conducta positiva, la accin que se ejecut de manera
precipitada, no adecuada, prematura o irreflexiva. Importa falta de previsin
o de precaucin: se hace ms de lo que se debe. "Imprudencia" significa
falta de ejercicio de la condicin de prever y evitar los perjuicios. Por
ejemplo, obra con imprudencia el conductor que circula a excesiva
velocidad.
2- En la negligencia no se toman las debidas precauciones; se hace menos
de lo que se debe o no hizo lo que se deba hacer. Siguiendo con el
ejemplo, es el caso del conductor que sale a la calle con el automvil en
malas condiciones. En la negligencia no se hace algo que la prudencia
indica hacer, en la imprudencia, en cambio, se hace algo que la prudencia
indica no hacer.
3- La impericia importa desconocer las reglas propias del arte, ciencia o
profesin; se acta con incapacidad tcnica, apartndose del estndar del
comportamiento medio del buen profesional. Por ejemplo el conductor
profesional que infringe las normas de trnsito esenciales.
En ausencia de normativa, el factor de atribucin es la culpa. (art. 1721).
Las cuatro directivas bsicas previstas para ponderar la culpa son las
siguientes: 1) las circunstancias de la obligacin o en las que se produjo el hecho:
la prudencia requerida al conductor de un automvil es mayor al pasar frente a
una escuela de la que salen nios que cuando transita en una zona despoblada.
2) las circunstancias de las personas: no es igual la diligencia esperada de un
chofer experimentado que de uno principiante;
3) las circunstancias del tiempo: el conductor debe extremar las precauciones si
est lloviendo;

4) las circunstancias del lugar: requiere mayor grado de cautela conducir en un

camino montaoso que hacerlo en una ruta desrtica.

Principios de la culpa.
Algunas aplicaciones de la culpa (principios):
1. Los principales principios aplicables son los siguientes:
- La carga de la prueba de la culpa incumbe, a quien la alega, salvo disposicin
legal o convencional en contrario (art. 1734).
En algunos supuestos median presunciones legales de culpa y presunciones
judiciales.
- el sindicado como responsable se libera demostrando que actu sin culpa (arts.
1734, 1735). Se trata de un hecho positivo: probar que se tomaron el conjunto de
diligencias y precauciones que hubiera adoptado una persona comn teniendo el
nivel de diligencia propio de una persona normal. Se consagra el parmetro de la
normalidad ya que las cosas ocurren segn su curso natural y ordinario. Tambin
se acude al parmetro de normalidad en caso de que el agente tenga condiciones
personales inferiores a la media.
- las clusulas de exoneracin de culpa se tienen por no escritas cuando se trata
de bienes indisponibles o estn en juego la vida o la integridad corporal de las
personas.
- la invocacin de la falta de culpa o de la culpa de un tercero incumbe a quien la
alega (art. 1734);
- el sindicado como responsable en casos de culpa agravada se libera
demostrando que actu superando el estndar medio de conducta exigible, esto
es que no incurri en el plus de negligencia, imprudencia e impericia que aumenta
su culpa;
- puede operar la carga dinmica de la prueba que asigna la carga probatoria a
quien est en mejores condiciones en el juicio para probar un hecho determinado:
la falta de culpa (haber actuado con la diligencia debida) o la culpa de otro (la
prueba de la culpa ajena);
- en la responsabilidad objetiva el responsable presunto no se libera demostrando
que actu sin culpa, sino que para eximirse total o parcialmente debe acreditar la
ruptura del nexo causal (art. 1722);
- en la esfera contractual, el acreedor, por regla, est eximido de probar la culpa y
el deudor debe acreditar que cumpli, que obr sin culpa, la ruptura total o parcial
de la relacin causal o la imposibilidad de cumplimiento objetivo, absoluto y
definitivo por fuerza mayor (arts. 955 y 1732), especialmente en las obligaciones
objetivas de resultado, en las obligaciones de dar y en las obligaciones de no
hacer. En las obligaciones de hacer si el deudor se comprometi a realizar slo
cierta actividad con la diligencia apropiada independientemente de su xito debe
probar que puso la diligencia adecuada para la realizacin de la actividad
comprometida y que, pese a ello, no obtuvo el resultado previsto. En cambio, si se
oblig a obtener "un resultado eficaz" o a procurar "cierto resultado concreto, con
independencia de su eficacia- debe acreditar la causa ajena, lo que comprende la
imposibilidad de cumplimiento objetiva y absoluta no imputable al obligado.
2. En ocasiones puntuales el parmetro de referencia es la conducta del mismo
sujeto obligado ya que a veces el nivel de diligencia exigible es el de propia
diligencia, por ejemplo el mandatario est obligado a cuidar los negocios de su
mandante como lo hara con sus propios negocios salvo que las reglas de la
profesin o los usos del lugar impongan una diligencia mayor segn establece el

cdigo. El parmetro general es el de la razonabilidad, es decir el contratante

cuidadoso y previsor de buena fe.

EL DOLO:
El dolo es "el factor subjetivo de atribucin de responsabilidad civil que se
caracteriza por que el agente obra con la intencin de producir un dao, el que
prev en base al conocimiento que tiene de las circunstancias que rodean la
realizacin del hecho'. En el dolo la intencin se dirige a causar el dao: el deudor
quiere el acto (igual que en la culpa) pero tambin quiere el resultado (en la culpa
el resultado era evitable o previsible). El dolo se configura ahora cuando el dao
es producido "de manera intencional" como se expres ms arriba y tambin
cuando se acta con "manifiesta indiferencia por los intereses ajenos". La nocin
de dolo incluye a la malicia.
Existen varias clases de dolo. Una clasificacin diferenciaba el dolo directo del
indirecto o eventual:
a- En el dolo directo la intencin refleja la finalidad inmediata y el autor tiene la
voluntad concreta de daar; ejemplo el disparo de arma de fuego que mata
a otro deseando ese resultado; el autor quiere el dao.
b- En el dolo indirecto o eventual la intencin est dirigida a otro resultado
pero igual se afronta la accin; no se descarta que pueda producirse pero
igualmente se acta. en el indirecto se asume una finalidad ejemplo se
quiere herir con el disparo de un arma de fuego y se mata en vez de herir.
Se ejecuta el acto con total indiferencia porque si bien no se quiere el dao
ya que no se tiene la voluntad concreta de daar, no se descarta que pueda
producirse pero igualmente se acta.
La prueba del dolo: incumbe a quien lo alega y son admisibles todos los medios de
prueba; son invlidas las clusulas que en caso de dolo del deudor lo liberan
anticipadamente de responsabilidad total o parcial pero es renunciable el efecto
del dolo ya producido.
Otras consideraciones:
El actual artculo 1724 al equiparar el dolo extracontractual con el contractual pone
el acento en la situacin del acreedor insatisfecho.
El dolo se configura ahora cuando el dao es producido "de manera intencional" y
cuando se acta con "manifiesta indiferencia por los intereses ajenos". La grave
indiferencia o menosprecio por los "intereses ajenos" se corresponde con el
concepto de dao como lesin a intereses de otros por lo que la intencin
presente en el dolo no requiere que se lesione un derecho sino cualquier inters
no reprobado por el ordenamiento jurdico. De modo que el elemento subjetivo se
ampla y simplifica: el dolo se configura aun si el agente no tiene intencin de
daar. La expresin "de manera", significa "el modo con que se ejecuta o acaece
algo" y la "intencin" consiste en "la determinacin de la voluntad en orden a un
fin". Por esto se puede sostener la existencia de dolo sin intencin; en el cual se
prev el resultado que el agente se representa como posible e igualmente acta.
Es suficiente que ese resultado se haya previsto y buscado en base al
conocimiento de todas las circunstancias que rodearon al acto, sin requerirse el
nimo de perjudicar. El agente acta pese a haberse representado el resultado
ligado al efecto querido. Ejemplo El ladrn roba el auto no porque quiere daar a

la vctima sino para enriquecerse. El resultado est indisolublemente vinculado a

otro resultado no querido pero afrontado voluntaria e igualmente por el sujeto.
El dolo agrava la responsabilidad del deudor; por ejemplo en los contratos se
responde por las consecuencias que no slo las partes previeron al contratar sino
tambin por las existentes al momento del incumplimiento; en caso de deudores
solidarios las consecuencias propias del incumplimiento doloso de uno de los
deudores solidarios no son soportadas por los otros; si media dolo, no opera el
consentimiento del damnificado como eximente; ni la atenuacin de la
responsabilidad por equidad; son invlidas las clusulas de renuncia anticipada de
responsabilidad por dolo; el incumplimiento intencional del deudor reviste el
carcter de esencial a los fines de la resolucin total o parcial del contrato.

DOLO CODIGO VIEJO. Clasificacin.

Cdigo Viejo; dolo delictual: El dolo delictual previsto en el artculo 1702 requera
de dos presupuestos: acto ilcito ejecutado "a sabiendas" (elemento intelectual) y
"con la intencin de daar" (elemento volitivo). Para algunos autores en el dolo
delictual la ejecucin del acto "a sabiendas" de su ilicitud quiere decir que el autor
es conciente de la antijuridicidad de su conducta; en cambio otra posicin sostena
que no era necesaria la conciencia de la antijuridicidad del acto ya que lo decisivo
era la previsin del resultado daoso. Alcanza con que el agente tenga
conocimiento de que el resultado daoso se producir si la accin se emprende.
En el delito civil lo importante es la previsin del resultado daoso buscado por el
agente a travs del acto. El otro requisito es la intencin de daar El agente se
represent el resultado, ejecut el acto y quiso el resultado; tiene el propsito de
causar el perjuicio.
TIPOS DE DOLO:

Dolo DIRECTO: hay dolo directo cuando existe la voluntad concreta de

daar. segn lo describe el artculo 1072 del Cdigo Civil. Este dolo es cierto
con relacin al dao concretamente querido: e incierto respecto de aquellos
daos hipotticamente inseparables de la inconducta. Quiere el dao;
Ejemplo: lo quiero matar. Hay una intencin de causar el dao.

Dolo INDIRECTO o EVENTUAL: hay dolo eventual cuando el sujeto no tiene

la voluntad concreta de daar pero no descarta que se pueda producir el
dao y, a pesar de ello, continua adelante. Ejemplo: no, no lo quiero matar.
En este caso, si se hubiera representado la efectividad del dao, igualmente
habra continuado su obrar, desentendido de aqul. no-no quiere el dao
(FRANK);

CULPA CON REPRESENTACIN: en este caso el sujeto culpable acta con

la esperanza de que el dao no se producir: confa en su pericia, o en su
buena estrella. persigue una finalidad lcita y, si se representa el resultado
daoso concreto como efectivamente realizado, deja de obrar. No lo quiere.
Ejemplo, voy a excesiva velocidad, pero confo en que se va a poder evitar el
riesgo.

Efectos. Conforme al artculo 506 del Cdigo Civil el deudor "es responsable al
acreedor de los daos e intereses que a ste resultaren por dolo suyo en el
cumplimiento de la obligacin".

EL DOLO debe ser probado es lo que lo diferencia de la culpa que se puede

presumir.
Siempre agrava la responsabilidad.

Factor objetivo, Factor de garanta.

Factores de Garanta: ARTICULO 1725.- Valoracin de la conducta. Cuanto mayor
sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor es
la diligencia exigible al agente y la valoracin de la previsibilidad de las
consecuencias.
Cuando existe una confianza especial, se debe tener en cuenta la naturaleza del
acto y las condiciones particulares de las partes.
Para valorar la conducta no se toma en cuenta la condicin especial, o la facultad
intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos que suponen
una confianza especial entre las partes. En estos casos, se estima el grado de
responsabilidad, por la condicin especial del agente.
El artculo alude a un estndar de conducta general, un mdulo de
comportamiento medio y abstracto fundado en los principios de normalidad, buena
fe, razonabilidad, apariencia y confianza. Ello se corresponde con la importancia
que el Cdigo asigna en el ejercicio de los derechos y en la celebracin,
interpretacin y ejecucin de los contratos negociados con "buena fe"; a la
proscripcin del ejercicio abusivo de los derechos (arts. 10, 11, 12, 14); a la
libertad contractual con los "lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres" (art. 10), y "la ley, el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres" (art. 958); a que "el deudor y acreedor deben obrar con cuidado,
previsin y segn las exigencias de la buena fe" (art. 729), respetando "la
intencin comn de las partes y al principio de buena fe" (arts. 90, 991 y 1061); a
la proteccin "de la confianza y la lealtad siendo inadmisible la contradiccin con
una conducta jurdicamente relevante, previa y propia del mismo sujeto".
Es decir resulta inaceptable que una persona adopte comportamientos
contradictorios con sus propios actos anteriores generadores de expectativa y
confianza, mxime si se contrat teniendo en cuenta "las cualidades" (del agente)
para realizar la prestacin "personalmente" (o sea intuitu personae), lo que "se
presume en los contratos que suponen una confianza especial"; por ello resulta de
importancia "la conducta de las partes, incluso la posterior a la celebracin" y la
precedente; debiendo analizarse las circunstancias en las que se celebr el
contrato, incluidas las negociaciones preliminares, "los usos y prcticas del lugar
de celebracin" que sean conocidos, procurando siempre su conservacin,
atendiendo al "objeto del contrato", su "naturaleza y finalidad" en el marco de la
confidencialidad, cuando corresponda.

Factor objetivo exceso de la normal tolerancia entre vecinos: Art1973 Inmisiones.

Las molestias que ocasionan el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos,
vibraciones o inmisiones similares por el ejercicio de actividades en inmuebles
vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las
condiciones del lugar y aunque medie autorizacin administrativa para aqullas.
Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la remocin de la
causa de la molestia o su cesacin y la indemnizacin de los daos. Para disponer
el cese de la inmisin, el juez debe ponderar especialmente el respeto debido al
uso regular de la propiedad, la prioridad en el uso, el inters general y las
exigencias de la produccin.
Inmisiones inmateriales
Las llamadas inmisiones inmateriales son propagaciones de factores que
perturban (ruido, humo, olor, etc.), y su causa est en la obra del hombre, no estn
comprendidas las que sean causas naturales. Una regla importante de buena
vecindad es que hay que tolerar lo que hace el otro, pero tambin esto tiene un
lmite, que es la "normal tolerancia". Esto surge del art. 1973, que tiene por fuente
al art. 2618 del Cdigo sustituido. Nadie tiene porqu soportar aquello que excede
la normal tolerancia, lo que es insoportable, irrazonable, etc. El criterio de
medicin debe ser objetivo, ya que lo contrario generara un caos; la tolerancia
debe ser la normal en un determinado momento y lugar determinado, y debe ser
sentida como tal por la conciencia social.
El progreso industrial ha multiplicado las situaciones que perturban. En una poca
se procuraba proteger la industria, ya que es fuente de trabajo para muchas
personas. Actualmente, nuevas ideas apuntan ms a proteger el medio ambiente
y a la salud. Tambin algunas teoras resuelven los conflictos sobre la base de
anlisis econmicos. Lo cierto es que todas las posturas son bien intencionadas,
de modo que lo importante es encontrar el equilibrio.
Las reglas del Cdigo permiten exigir el cese de las molestias intolerables.
Desde ya, si adems se caus un dao, ste debe ser indemnizado por aplicacin
de los principios generales.
El art. 1973 resulta de aplicacin a las denominadas inmisiones inmateriales, mas
no a las denominadas influencias ni a las inmisiones materiales; por tanto las
hiptesis no contempladas por dicho precepto, que es meramente enunciativo,
estn regidas por los principios relativos a los actos ilcitos.
El citado artculo se refiere a las inmisiones inmateriales, como contraposicin a
las intromisiones materiales en el fundo ajeno.
Normal tolerancia
Esas inmisiones inmateriales deben ser soportadas hasta el punto de lo que es
normal para la generalidad considerando ello objetivamente, teniendo en cuenta
un lugar determinado, un momento histrico determinado, as como lo que es
sentido por la conciencia social. Debe prescindirse de las condiciones subjetivas
de la persona quejosa. Esa normal tolerancia es en realidad una formula
abstracta porque es el juez quien dir cul es esa normal tolerancia en cada caso

concreto que se le presente. En muchos casos, los peritajes tcnicos sern

determinantes.
En el caso de que se produzca un dao el criterio que prevalece es el objetivo, ya
que la accin reprochable no encuentra su base en la culpa o en la actividad ilcita,
sino tan slo en que produce molestias que, ya por su carcter de continuidad o
por su intensidad, excede las incomodidades ordinarias o tolerables. Es decir que
se trata de una responsabilidad ajena a todo elemento intencional o culposo.
Valoracin de la autorizacin administrativa
No incidir que medie autorizacin administrativa (habilitacin municipal) para el
funcionamiento del establecimiento o comercio, pues es principio del derecho
administrativo que las autorizaciones administrativas no se conceden sino bajo la
condicin implcita de no atacar los derechos de terceros, y de reparar el perjuicio
a los edificios vecinos o a las personas que las habiten.
5. Facultades del juez
Promovida la demanda, el juez est facultado para ordenar la cesacin de las
molestias y adems otorgar la indemnizacin de los daos, si correspondiere.
En principio, debe entenderse que la indemnizacin procede solamente cuando la
suspensin debiera ocasionar la cesacin de una actividad til o beneficiosa para
el inters general; aunque si adems de la molestia, existen daos que han sido
verificados en juicio, se puede fijar una indemnizacin por estos perjuicios.
Sin embargo, fuera de este supuesto, el juez tiene amplias facultades para
disponer la cesacin de las molestias, la indemnizacin de los daos materiales y
del dao extrapatrimonial o ambas medidas a la vez.
Debe considerarse por otra parte, que este art. establece que el juez al decidir
deber tener en cuenta a saber: las condiciones del lugar; si se trata de un
establecimiento fabril instalado en zona industrial o establecido en un barrio
residencial; las exigencias de la produccin resumidas en el beneficio que
representa la actividad generadora de la molestia para la comunidad; el respeto
debido al uso regular de la propiedad, pauta relacionada con el ejercicio regular y
no abusivo del derecho y la prioridad en el uso, la solucin del caso ser distinta si
un vecino adquiere un inmueble lindero a una fbrica que la de aquel que habita
en un barrio tranquilo en el que en determinado momento se instala un
establecimiento que produce molestias.

Factores objetivos. Equidad. El riesgo.

EQUIDAD: ART.1742.- Atenuacin de la responsabilidad. El juez, al fijar la
indemnizacin, puede atenuarla si es equitativo en funcin del patrimonio del
deudor, la situacin personal de la vctima y las circunstancias del hecho. Esta
facultad no es aplicable en caso de dolo del responsable.
El artculo prev la indemnizacin de equidad, antes regulada en los artculos 907
y 1069. Las tres directivas que contiene son:
1. la facultad judicial de atenuar la indemnizacin, lo que significa que no
procede automticamente y que su aplicacin es potestativa y no
imperativa;
2. no es procedente si media dolo del deudor;
3. las pautas para valorar su admisibilidad son el patrimonio del deudor, la
situacin de la vctima y todas las circunstancias del hecho. La regla
sealada tambin rige la medida del resarcimiento en caso de actos
involuntarios y en el estado de necesidad.
Por otro lado, la norma se corresponde con las facultades judiciales para reducir
los intereses abusivos y la clusula penal abusiva

El riesgo: ART. 1757.- Hecho de las cosas y actividades riesgosas. Toda persona
responde por el dao causado por el riesgo o vicio de las cosas, o de las
actividades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios
empleados o por las circunstancias de su realizacin.
La responsabilidad es objetiva. No son eximentes la autorizacin administrativa
para el uso de la cosa o la realizacin de la actividad, ni el cumplimiento de las
tcnicas de prevencin.
ART. 1758.- Sujetos responsables. El dueo y el guardin son responsables
concurrentes del dao causado por las cosas. Se considera guardin a quien
ejerce, por s o por terceros, el uso, la direccin y el control de la cosa, o a quien
obtiene un provecho de ella. El dueo y el guardin no responden si prueban que
la cosa fue usada en contra de su voluntad expresa o presunta.
En caso de actividad riesgosa o peligrosa responde quien la realiza, se sirve u
obtiene provecho de ella, por s o por terceros, excepto lo dispuesto por la
legislacin especial.

Factor objetivo el abuso de derecho.

ART. 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que
contrara los fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos
por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de
la situacin jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado
de hecho anterior y fijar una indemnizacin.
Requisitos:
-

Debe tratarse de una conducta jurdicamente permitida pero ejercida de

forma anti funcional
El ejercicio abusivo debe provocar un dao.

El abuso del derecho es un principio general que tiene influencia en todo el

sistema de Derecho Privado. Es un lmite interno al ejercicio de los derechos, pero
no se aplica a las libertades genricas. La situacin jurdica se refiere al ejercicio
de varios derechos entrelazados por una estrategia diseada por su titular,
creando un contexto para desnaturalizar, obstaculizar o impedir el ejercicio de un
derecho o una facultad de la otra parte. Lo que ser relevante en el anlisis ser el
examen de esa realidad objetiva, su regulacin legal y su incidencia en el caso,
principalmente el resultado prctico final.
Para descalificar el ejercicio de un derecho por abusivo se dispone de varios
criterios: la regularidad, los fines que la ley tuvo en miras al reconocerlo, la buena
fe, la moral y las buenas costumbres.
Regularidad: ART. 1718. Est justificado el hecho que causa un dao:
a) en ejercicio regular de un derecho.
Los efectos del acto abusivo son: despojar de toda virtualidad al acto desviado,
privndolo de efectos; impedir el ejercicio de una accin judicial que se funde en el
abuso; dar origen a la tutela preventiva o resarcitoria.
El abuso del derecho como principio general
La regulacin del abuso como un principio general significa que tiene influencia en
todo el sistema de Derecho Privado y que todos los derechos pueden ser juzgados
conforme a este criterio. Es decir, que no es imprescindible una regla que defina

un supuesto de hecho determinado, porque est contemplado en una clusula

general abierta, aplicable genricamente.
Tipos de abusos de derecho: Existe el abuso de un derecho subjetivo (art. 10), el
abuso de un derecho subjetivo en relacin a un bien de incidencia colectiva (art.
14), y el abuso derivado de situaciones jurdicas (art. 10).

Relacin de causalidad. Nexo causal definicin. Relacin de causalidad concepto.

Funciones. Teora de causalidad adecuada. Tipos de consecuencias.previsibilidad
contractual.
Nexo causal definicin: El nexo causal se refiere a la vinculacin entre el hecho
daoso, y el dao, relacionado con la persona -fsica o jurdica - a quien se le
imputa.
Relacin de causalidad.
Concepto: es el enlace factico o material que debe existir entre un hecho y otro
como consecuencia y con un resultado daoso. La causalidad importa una
relacin entre el antecedente y el consecuente, de manera que sea posible afirmar
que el efecto es atribuible a la causa o, a la inversa, que sta determin el efecto.
La relacin de causalidad entre el hecho ilcito -o el incumplimiento contractual- y
el dao cuya reparacin se pretende es un elemento o presupuesto indispensable
de la responsabilidad civil (arts. 1726, 1727 y 1728). Sin embargo, ella puede ser
excluida total o parcialmente por ciertas circunstancias, que se agrupan bajo la
denominacin de causa ajena-, y son: A. el hecho de la vctima; B. el caso fortuito
o C. la fuerza mayor, y E. el hecho de un tercero por quien no se deba responder.
En tales casos, aparece un hecho que se constituye en la verdadera causa -o
concausa- adecuada del dao, y que, en consecuencia, impide que se pueda
atribuir el resultado daoso al agente. Si no se puede demostrar este nexo causal
se exime de responsabilidad al agente como sucede con el caso fortuito el cual
produce un quiebre total de la relacin causal entre el hecho del agente y el dao,
y por esa razn libera totalmente de responsabilidad. El anlisis del nexo causal
es previo al de culpabilidad.
Funcin de la relacin de causalidad:
A travs de su estudio podemos determinar cundo un resultado daoso es
atribuible a la accin u omisin de un sujeto o cosa. Es decir determinar la autora
(es decir, quin debe considerarse jurdicamente como el autor de un determinado
dao) y establecer la extensin del resarcimiento (qu consecuencias debe
reparar quien resulte responsable)
Las teoras jurdicas acerca de la denominada "relacin de causalidad" son reglas
que permiten imputar determinados resultados a ciertos hechos desde un punto de
vista conceptual, y de ningn modo determinar causalidades "reales".

ART.1726.- Relacin causal. Son reparables las consecuencias daosas que

tienen nexo adecuado de causalidad con el hecho productor del dao. Excepto

disposicin legal en contrario, se indemnizan las consecuencias inmediatas y las

mediatas previsibles.
El cdigo sigue la teora de la causalidad adecuada: La teora de la causalidad
adecuada parte de la base de que slo puede considerarse jurdicamente "causa"
de un resultado aquel hecho que, de acuerdo a lo que suele suceder, en funcin
de las reglas de la experiencia, produce normalmente aquel resultado. No basta,
entonces, con que entre ambos extremos (hecho y resultado) medie una relacin
causal desde el punto de vista fsico, sino que es preciso adems, que el resultado
aparezca como una consecuencia previsible del hecho. Esta previsibilidad se mide
en abstracto, teniendo en cuenta no lo que efectivamente previ o pudo prever el
agente (cuestin sta conectada, en todo caso, con los factores subjetivos de
atribucin), sino lo que habra previsto un "hombre medio" (una persona de
previsin normal) puesto hipotticamente en el momento del hecho.
ART. 1727.- Tipos de consecuencias. Las consecuencias de un hecho que
acostumbran a suceder segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman
en este Cdigo consecuencias inmediatas. Las consecuencias que resultan
solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman
consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse
se llaman consecuencias casuales.
ART. 1728.- Previsibilidad contractual. En los contratos se responde por las
consecuencias que las partes previeron o pudieron haber previsto al momento de
su celebracin. Cuando existe dolo del deudor, la responsabilidad se fija tomando
en cuenta estas consecuencias tambin al momento del incumplimiento.

Ruptura del nexo. Hecho del damnificado. Caso fortuito. Hecho de un tercero.
Imposibilidad de cumplimiento. Prueba de eximentes y factores. Facultades
judiciales. Prueba de la relacin de causalidad.
Causas de ruptura del nexo causal:
ART. 1729.- Hecho del damnificado. La responsabilidad puede ser excluida o
limitada por la incidencia del hecho del damnificado en la produccin del dao,
excepto que la ley o el contrato dispongan que debe tratarse de su culpa, de su
dolo, o de cualquier otra circunstancia especial.
ART. 1730.- Caso fortuito. Fuerza mayor. Se considera caso fortuito o fuerza
mayor al hecho que no ha podido ser previsto o que, habiendo sido previsto, no ha
podido ser evitado. El caso fortuito o fuerza mayor exime de responsabilidad,
excepto disposicin en contrario.
Este Cdigo emplea los trminos caso fortuito y fuerza mayor como sinnimos.
ART. 1731.- Hecho de un tercero. Para eximir de responsabilidad, total o
parcialmente, el hecho de un tercero por quien no se debe responder debe reunir
los caracteres del caso fortuito.
ART. 1732.- Imposibilidad de cumplimiento. El deudor de una obligacin queda
eximido del cumplimiento, y no es responsable, si la obligacin se ha extinguido
por imposibilidad de cumplimiento objetiva y absoluta no imputable al obligado. La
existencia de esa imposibilidad debe apreciarse teniendo en cuenta las exigencias
de la buena fe y la prohibicin del ejercicio abusivo de los derechos.
ART. 1733.- Responsabilidad por caso fortuito o por imposibilidad de
cumplimiento. Aunque ocurra el caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento, el
deudor es responsable en los siguientes casos:
a) si ha asumido el cumplimiento aunque ocurra un caso fortuito o una
imposibilidad;
b) si de una disposicin legal resulta que no se libera por caso fortuito o por
imposibilidad de cumplimiento;
c) si est en mora, a no ser que sta sea indiferente para la produccin del caso
fortuito o de la imposibilidad de cumplimiento;
d) si el caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento sobrevienen por su culpa;
e) si el caso fortuito y, en su caso, la imposibilidad de cumplimiento que de l
resulta, constituyen una contingencia propia del riesgo de la cosa o la actividad;
f) si est obligado a restituir como consecuencia de un hecho ilcito.

ART. 1734.- Prueba de los factores de atribucin y de las eximentes. Excepto

disposicin legal, la carga de la prueba de los factores de atribucin y de las
circunstancias eximentes corresponde a quien los alega.
ART.1735.- Facultades judiciales. No obstante, el juez puede distribuir la carga de
la prueba de la culpa o de haber actuado con la diligencia debida, ponderando
cul de las partes se halla en mejor situacin para aportarla. Si el juez lo considera
pertinente, durante el proceso debe comunicar a las partes que aplicar este
criterio, de modo de permitir a los litigantes ofrecer y producir los elementos de
conviccin que hagan a su defensa.
ART. 1736.- Prueba de la relacin de causalidad. La carga de la prueba de la
relacin de causalidad corresponde a quien la alega, excepto que la ley la impute
o la presuma. La carga de la prueba de la causa ajena, o de la imposibilidad de
cumplimiento, recae sobre quien la invoca.

Distintas teoras de a relacin causalidad: Las teoras jurdicas acerca de la

denominada "relacin de causalidad" son reglas que permiten imputar
determinados resultados a ciertos hechos desde un punto de vista conceptual, y
en modo alguno determinan causalidades "reales".

* Teora de la equivalencia de las condiciones: Segn sta teora, todas las

condiciones son iguales y todos los que pusieron condiciones son autores. Por lo
tanto todo el que pone un acontecimiento es autor y todos los que pusieron alguna
condicin son autores. Si quitamos alguna de las condiciones el dao no se
hubiera producido. Condictio sine qua non

Crtica: es una contradiccin porque si decimos que todos son autores

conjuntamente, entonces cada uno que pone la condicin no puede ser por si
mismo autor. El problema de esta teora radica en que solamente una persona
debe ser autor, y no todos.
Adems es notablemente injusto ej. Caso de la trompada, muere quemado en
hospital, no es justo hacer responsable a quien peg la trompada por la muerte, ya
que en ese caso no hay una relacin de causalidad adecuada.
Los mismos partidarios de la teora entienden que es necesario poner un lmite en
la cadena causal, surgen asi las teoras correctoras.
* Teoras correctoras:
1. VON LISZT: hay que hacer una supresin mental del movimiento corporal
(supresin mental hipottica del movimiento corporal), si el dao se da
igual, entonces no es el autor, ese movimiento sera irrelevante; si el dao
no se dara, entonces es autor.
Da el caso de que en un crucero una persona timonea, y tiene dos asistentes. Uno
de ellos da una pualada al otro; siguen navegando. Viene una tempestad, y
mueren todos en el barco. El que da la pualada no es autor de la muerte de la
gente del Barco. Si en cambio la pualada la diera al capitn y como consecuencia
de ello pierde el control del barco y por eso mueren todos, sera autor.
2. THIRN: Hay que suprimir las condiciones negativas (las omisiones). El
que pone una condicin negativa no es autor. Centra la bsqueda del autor
en las condiciones positivas. Crtica: hay delitos que se den por omisin y

por comisin por omisin, ej: no respetar el lmite velocidad (nunca se

penarian). Siguiendo esta teora, solo habra autor en el caso de los delitos
de accin, quedando los otros eliminados.
3. Frank: Frank parte del dao y efecta una regresin mental, el primero
que lleva a cabo una accin dolosa es el autor. El gran problema es que si
no hay dolo no hay autor. Crtica: primero se debe determinar quien es el
autor para luego analizar si actu con dolo o culpa. Primero se busca la
relacin causal y despus el factor de atribucin. Adems supone que no
habra autor, salvo que exista dolo.
Por eso quedan desechadas las teoras no individualizadoras.

* Teoras individualizadoras:
1. Teora de la causa prxima: (Bacon) Segn esta teora, la condicin ms
cercana al dao es la causa. El problema es que no se encuentra el autor
jurdicamente relevante, sino el autor material. Ej: enfermera que suministra
inyecciones diarias y alguien cambia el contenido por cianuro o caso del
teatro en el que alguien cambia una bala de mentira por una de verdad.
2. Teora de la causa preponderante: Segn esta teora, la causa es la
actividad que tiene mas importancia en la produccin del dao.

Se

subdivide en: el punto de vista cuantitativo y cualitativo:

2.1.- Teora de la condicin ms eficaz: Segn esta teora el resultado es
atribuible a la ms activa de las condiciones, el que puso ms fuerza para
provocar el dao.
Critica: puede que alguno en la cadena ponga menos fuerza (ej: meto a alguien
en una juala con un len; el len pone ms fuerza pero el autor es quien lo meti o
si uno le pega y otro le da cianuro, el autor segn esta teora seran quien le pega,
y en realidad es quien le dio cianuro.
2.2.- Teora de la condicin ms eficiente: Llambas critica la teora de la causa
ms eficaz, y dice que no hay que tener en cuenta la cantidad sino la calidad del
acontecimiento y para explicarlo distingue:

Causa: Acontecimiento que produce, provoca el dao.

Condicin: es el acontecimiento de menor jerarqua que la

causa, elimina un obstculo, apunta al hecho ilcito en s. Es
decir, quita el obstculo para que la causa provoque el dao
(apunta al dao).

Ocasin: ayuda a la operatividad de la causa. (apunta a la

causa) es la ocasin que ayuda a la operacin de la causa.

Circunstancia irrelevante: es indiferente para causar el

dao, puede aparecer o no, no afecta en nada la produccin
del dao.

Ej: Una persona manejando a 90km va por la calle de un pueblo, hay

materiales de construccin que obstruyen la mitad de la calle. Llueve. No
tiene registro y atropella a un peatn.

Causa: exceso de velocidad.

Condicin: materiales e la calle.

Ocasin: lluvia.

Circunstancia irrelevante: que no tenga registro.

Orgaz. Considera que en ese ejemplo se dirime fcilmente pero no funciona para
casos atpicos.
Ameal entiende que esto sirve para los casos tpicos, pero no para los atpicos.

2.3. Teora de la causalidad adecuada: (esta sigue el nuevo codigo) La teora

de la causalidad adecuada parte de la base de que slo puede considerarse
jurdicamente "causa" de un resultado aquel hecho que, de acuerdo a lo que suele
suceder, en funcin de las reglas de la experiencia, produce normalmente aquel
resultado. No basta, entonces, con que entre ambos extremos (hecho y resultado)
medie una relacin causal desde el punto de vista fsico, sino que es preciso
adems, que el resultado aparezca como una consecuencia previsible del hecho.
Esta previsibilidad se mide en abstracto, teniendo en cuenta no lo que
efectivamente previ o pudo prever el agente (cuestin sta conectada, en todo
caso, con los factores subjetivos de atribucin), sino lo que habra previsto un

"hombre medio" (una persona de previsin normal) puesto hipotticamente en el

momento del hecho.
Las consecuencias de un hecho que acostumbran a suceder segn el curso
natural y ordinario de las cosas, se llaman en este Cdigo consecuencias
inmediatas. Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un
hecho con un acontecimiento distinto, se llaman consecuencias mediatas. Las
consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman consecuencias
casuales.
De conformidad con esta teora, si pongo un hecho que conforme al curso
natural de las cosas trae aparejado un dao, el que pone ese hecho es el
autor. Lo relevante es la previsibilidad. Existen diferentes posturas
a) Subjetiva: hay que ponerse en cabeza del sujeto que pone el acontecimiento.
Si l lo pudo prever, entonces es el autor, sino no. Pudo

o poda prever el

dao? No sirve porque en algunos casos puede llevar a que no haya autor.
b) Objetiva: tiene como sustento lo que un hombre comn pueda prever
razonablemente. Con la excepcin de aquellos casos en que acta un perito.
c) Perito en la materia: previsibilidad mxima. Hay muchos casos en los que
slo puede prever un experto, supera la previsibilidad del hombre comn. En
los casos en los que acte un experto se aplica la previsibilidad de perito en la
materia. Crtica: salvo que efectivamente est actuando un perito es mucha
exigencia, por lo que no sirve.
Para Ameal la que es vlida es la objetiva, la del hombre medio; porque si el
que cometi el ilcito fuera un opa que hace tonteras no respondera.

Nuestro CC no se inclina por ninguna de las teoras, justamente porque son

teoras posturas. Y entonces, cmo resuelve el juez? la doctrina?
Ameal entiende que deben aplicarse un poco de todas, del siguiente modo:
1. De la teora de equivalencia de las condiciones se usa la correctora del mtodo
de supresin mental hipottica, vamos eliminando lo que normalmente no trae
aparejado el dao.
2. Luego, Por la teora de la causa prxima, buscamos lo ms cercano al dao. Si
coinciden la causa prxima y la causalidad adecuada, esa persona es el autor.

Pero a veces, la causa ms prxima no es la verdadera causa, es decir, se utiliza

slo cuando es la ms prxima y la adecuada. (ej. Prxima es la enfermera pero
no es la adecuada si por ejemplo le cambiaron la jeringa y no poda ser previsto
por un hombre medio).
3. Si no, aplicamos la teora de la causa adecuada, en la postura objetiva (nivel
medio).

OJO TODO CODIGO VIEJO!

HISTORIA DEL DERECHO DE DAOS:
Diferencia entre el derecho de daos y la responsabilidad civil.
Antes, se hablaba de responsabilidad civil (Llambas). No hay responsabilidad sin culpa.
El foco estaba puesto sobre el culpable, el victimario; el deber de reparar estaba vinculado
al reproche de conducta, a la culpa del que ocasionaba el dao. Culpable = responsable,
deudor de la obligacin. Se requera la culpa para que haya responsabilidad, ya que slo
se prevea la responsabilidad subjetiva exista una desproteccin hacia la vctima del
dao ya que resultaba difcil probar la culpa.

Cambio de concepto y denominacin.

Derecho de daos es un concepto moderno. El foco est puesto en el damnificado o
vctima, en el dao injustamente causado. Por ello se busca un medio de que a la vctima
le sea indemnizado el dao. El objeto es la reparacin del dao y su prevencin.
Aplica el principio in dubio pro dbil el ms dbil es probablemente el damnificado.
Adems, se puede observar la evolucin con la legislacin sobre la proteccin al
consumidor.
No es tan rgido en cuanto a la observacin de la culpabilidad. Es el criterio del dcho
solidarista: es decir, realmente a favor del dbil, porque con eso se equilibra la balanza
para protegerlos equilibradamente. Ante esto, debe haber una red de seguridad que cubra
el dao para que el damnificado no quede supeditado a los avatares de la vida: ej: si
quien lesion no lo puede pagar est asegurada; este avance se vincula con el propio
avance de la historia de la humanidad.
Es decir, antes, lo que se intentaba era sancionar a aquel que haba provocado un dao,
es decir, se sancionaba al SUJETO ACTIVO.

En cambio en la actualidad, no se tiene mucho en cuenta el sujeto activo sino que se tiene
en cuenta a la VICTIMA, lo que interesa es volver las cosas a su estado anterior, y en
caso de que sea imposible, se debe indemnizar a quien ha sido daado.
Por lo tanto, hay una obligacin de indemnizar a la vctima.

ETAPAS A LO LARGO DE LA HISTORIA:

1. Primera ETAPA: Venganza Irrestricta o ilimitada: (Prehistoria Hombre de las

cavernas) Quien sufra un dao tena un derecho ilimitado sobre el autor del dao.
Existiendo dao, no haba lmite en la venganza. Exista una declaracin de
voluntad El agraviado prometa a su tribu recompensa o gratificacin si lo
acompaaban en la venganza. De este modo, ellos se quedaban con los despojos
del agraviante (motn). Por lo tanto, la persona que haba sufrido un dao le iba
provocar un dao igual o mayor del que haba padecido a quien lo hubiese
causado. No se hablaba ni de dolo ni de culpa ni de riesgo creado, el lesionado
poda vengarse del que lo haba agraviado, y esta venganza no era medida ni
equilibrada: era venganza de los clanes.
2. Segunda ETAPA: Venganza Limitada, Restringida o Restricta: Frente a un dao,
se admita la venganza, pero sin embargo, al damnificado le est vedado infringir
un mayor dao que el sufrido. El lmite era el dao sufrido, es decir, slo poda
daarse en la medida de lo daado.
El cdigo de Hammurabi, en el siglo XVII a.C, regula por primera vez la conocida
Ley del Talin, estableciendo el principio de proporcionalidad de la venganza, es
decir que a cada agresin, se correspondera un castigo equivalente, ojo por ojo,
diente por diente. El planteo puede parecer brbaro a los parmetros actuales,
pero fue sin lugar a dudas un hito notable en la historia del derecho puesto que
conform un recurso eficaz para contener venganzas sin lmite.
Surge principio de proporcionalidad de la sancin con la falta cometida, en donde
la fijacin de la indemnizacin tiene relacin con el dao causado.
Lo criticable es que, durante esta etapa, se daba una destruccin de bienes, es
decir, ambos patrimonios terminaban diezmados. Tampoco se hablaba de dolo de
culpa, ni de riesgo creado.
3. Tercera ETAPA: Composicin Voluntaria: Surge la opcin de la reparacin en
especie. La vctima podra optar voluntariamente entre la venganza o solicitar la
recomposicin (reparacin en especie), se busca el resarcimiento en especie que
equilibre el patrimonio. La responsabilidad se encontraba objetivada. En esta
tercera etapa, quien haba sufrido el dao tena que pensar lo que verdaderamente
le convena: obtener una venganza o restablecer el bien que haba sido
deteriorado. Aqu aparece por primera vez, la idea del resarcimiento, el cual busca
volver las cosas al estado anterior.

ESTA ETAPA FUE DENOMINADA ETAPA DE COMPOSICION VOLUNTARIA, la

cual significaba recomponer el patrimonio. El damnificado tena la opcin de
vengarse o pedir la reparacin en especie.
4. Cuarta ETAPA: Composicin Obligatoria: Empieza a tener relevancia la
sociedad., empieza a jugar con relevancia el Estado, la comunidad. Es el fin de la
venganza, ella no convena a la sociedad porque implicaba la prdida de diversos
bienes. No hay ms opcin. El damnificado debe contentarse con una reparacin
equitativa al dao infringido, el damnificado no poda elegir entre la venganza y el
resarcimiento, es decir el damnificado estaba obligado a percibir el resarcimiento
del dao. La composicin pasa a ser legal, dejando entonces de ser voluntaria.
Por lo tanto, en esta etapa hay una composicin obligatoria, ya que el Estado tomo
la decisin de la no destruccin de bienes (el estado tambin pierde cuando se
dan las destrucciones).
En esta etapa tampoco se habla del dolo, culpa, factores de atribucin objetiva,
etc.
5. ETAPA DE LA ERA AGRARIA: sta etapa se caracteriza por la existencia de los
pastores, agricultores y la falta de maquinarias, los utensillos eran domsticos, no
haba maquinas a vapor, explotacin en serie etc. Tampoco exista la gran ciudad
ni las grandes empresas. Con respecto a la poblacin, esta no era sedentaria sino
que era NOMADE.
sta etapa se caracteriz por la codificacin, primero por los griegos y luego por
los romanos: cdigo romano, luego el cannico, el de napolen, cdigo francs.
Se empieza a distinguir la culpa, el dolo.

Surgen diversos conceptos:

o

Conducta reprochable. Relacionada con la culpabilidad con intencin (dolo) o

con negligencia (culpa). (Surgen del Dcho. Romano y se trasladan al
Cannico). No hay responsabilidad sin culpa sin culpa no hay reproche
no hay sancin. (Desproteccin de la vctima quien si no lograba acreditar la
culpa quedaba sin resarcimiento).

Graduacin de la culpa: grave (sin diligencias), leve (omisin del buen padre
de familia), levsima.

La extensin del resarcimiento est relacionado con ese obrar

Distincin entre carga y responsabilidad si no puedo probar la culpa, el

damnificado carga con el dao.

Es necesario tener en cuenta que la sociedad agraria no haba bienes realmente

peligrosos que pudieran causar dao.
poca de la Codificacin. La era agraria se traslada a los Cdigos, incluso al Cdigo de
Napolen.

Principios de la poca Agraria: (1804: Ambos quedaron consagrados en el Cdigo

Napolenico. (Romanistas) El Cdigo Napolenico, influenciado por la Revolucin
Francesa y la proteccin de los bienes, es un cdigo muy patrimonial y basado en
la seguridad jurdica pero que en muchos aspectos no es justo. Ambos principios
fueron incluidos en nuestro Cdigo Civil, que se trat de un CC muy seguro pero poco
justo consagraba el liberalismo individualista (ideario de la poca). El abuso del
derecho, la teora de la imprevisin, el vicio de lesin, el enriquecimiento sin causa y la
teora del riesgo creado son figuras propias de un orden jurdico justo que no fueron
previstas por Vlez. El CC de se vuelve justo con la reforma de Borda.
1. Seguridad Jurdica: Pacta sunt servanda Los pactos deben ser respetados, se debe
cumplir con la palabra empeada, los pactos obligan como la ley misma (Art. 1197 C.C.).
Surge del liberalismo individualista (poca economicista)de mediados del siglo XIX: haba
que responder SIEMPRE sin importar los costos. El fundamento es la seguridad jurdica.
Supone que los contratos se celebren en condiciones de igualdad para contratar y libertad
(para contratar y contractual). Se crea que si haba libertad de obligarme y libertad para
contratar cmo y con quin quiero, siempre se debe responder.
Crticas: 1. Era inequitativo Puede que las condiciones cambien, el cumplimiento se
torne excesivamente oneroso y exista un desequilibrio prestacional. (Actual teora de la
imprevisin) 2. El respeto por la palabra empeada

slo vale cuando hay igualdad

jurdica. Ella solo es posible cuando existe igualdad econmica. En la actualidad, no

existe esa igualdad sino que existe una parte ms dbil que debe ser protegida (Ej.:
Contratos por adhesin, derecho del consumidor, etc.).
No existe la mencionada libertad para contratar, ya que contratamos con quien podemos.
Tampoco existe libertad contractual aparecen clusulas predispuestas. No hay igualdad.

2. No Hay Responsabilidad Sin Culpa: (1067 CC) La vctima del dao debe probar la
culpa para que haya responsabilidad.

(Ahora existen factores objetivos de atribucin, y aumentan).

La revolucin industrial hace que cambie la responsabilidad, se afina la nocin de

culpabilidad, Aparecen maquinas, automviles. La poca industrial hace que aparezcan
objetos riesgosos.
6. Edad Media: En la edad media, con el derecho cannico la idea de culpa se
intensific por la nocin del pecado. Aqu est la teora de la responsabilidad civil,
pero haba que demostrar la culpa.
Cdigo Napolenico. Luego de la revolucin haba que cuidar los bienes
conseguidos. Legislaron en este sentido. Se trata de un Cdigo seguro. Los pactos
deben ser respetados. El juez no interpretaba, slo aplicaba la ley. Se consagran
dos principios fundamentales:

Pacta Sunt Servanda

No hay responsabilidad sin culpa (sin culpabilidad no haba sancin. Y sta

era retributiva, punitiva. Se sancionaba el pecado).

Estos principios llegan a nuestro CC con el art. 1197: las convenciones son ley
para las partes.
Lo cierto es que el art. 1197 hay que interpretarlo, no aplicarlo a ultranza. Las
partes se obligan realmente cuando lo hacen de manera libre y en equilibrio. Lo de
la libertad de contratar es un eufemismo, ya que se contrata con quin se puede.
Hay que interpretar este artculo en conjunto con el art. 1198. Para Vlez no
exista la lesin, ni la imprevisin, ni el enriquecimiento sin causa ni el abuso de
derecho.
7. Revolucin Industrial. Grandes ciudades, maquinismo. Ya no hay que atender al
512 (la culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin
de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin), sino al 902 que
se va acercando a la nocin objetiva (cuando mayor sea el deber de obrar con
prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte
de las consecuencias posibles de los hechos). 1067 (no hay responsabilidad sin
culpa).
8. En la poca de Ongana se modifica el Cdigo, pero no se puede eliminar el art.
1067. No obstante, se consagra la responsabilidad objetiva con el art. 1113 y para

eximirse hay que demostrar la ruptura del nexo causal. Se pone el acento en el
DAO. Est basado en el riesgo provecho, riesgo creado, equidad, abuso del
derecho, deber de seguridad, garanta legal, etc.

Evolucin Actual: Derecho de daos no es cuestin de responsabilidad sino de

indemnizar al que sufri un dao injusto. Hay una tendencia, de la subjetividad a la
objetividad de modo de extender la proteccin a la vctima. Aparecen factores de
atribucin objetiva:
1113 riesgo y vicio de la cosa. Riesgo creado debo responder por la
introduccin de una cosa riesgosa a la sociedad independientemente de la
culpa. Riesgo Provecho.
1198: deber de seguridad como obligacin accesoria tcita.
Deber de Garanta del hecho del dependiente.
Equidad: el juez puede establecer reparacin de equidad como factor objetivo.
Ejercicio irregular de un derecho da lugar a la responsabilidad por dao. El
ejercicio abusivo de un derecho es un factor objetivo.
Inobservancia de normas de buena convivencia entre vecinos.
Art 1119: responsabilidad colectiva: responden: SALVO que se supiere quien
lo hizo, quien fue el autor. Y esta responsabilidad es simple y mancomunada
(por su parte y no por el todo) Es decir, pueden no ser responsables e
igualmente responder..
An sigue en el cdigo el art 1067, que refiere a la responsabilidad debe ser
con culpa.
1197 Pacta sunt servanda: Hoy estas ltimas dos normas son impracticables,
porque ya no hay liberalismo a ultranza.

Para aplicar HOY el Pacta sunt Servanda:

si bien es importante, ste no debe aplicarse a ultranza: hay veces que no

debe cumplirse, para serlo el acuerdo de voluntad tiene que ser entre partes
equilibradas.

Para aplicarlo debe haber una doble libertad:

1.- de contratar con quien quiere
2.- libertad contractual (poner las clusulas que quieren las partes de COMUN
ACUERDO).

Debe partir de la igualdad jurdica, y sta de una situacin de igualdad

econmica y libertad de optar las clusulas del contrato, esto en la mayora de
los casos no existe, no hay generalmente igualdad de condiciones. (En el
cdigo de Velez, por ej, no estaba la lesin, de hecho Velez lo REPUDIA en la
nota, advirtiendo que se debe cumplir SI O SI; en el de Napolen estaba pero
slo para inmuebles)

Hechos del prncipe: no es imposible pero es oneroso: hoy teora de la

imprevisin (con Velez no, el concepto era otro; si o si cumplir).

Art. 1198: Para Velez la buena fe: el que pagaba, cumpla, nada de interpretar.
En este artculo entre a jugar la RAZONABILIDAD.

Los art. 1197 y 1998 deben interpretarse en conjunto.

Los exonerantes de responsabilidad son aquellos que quiebran el nexo causal. Ellos
son: culpa de la vctima, culpa de un tercero no dependiente y caso fortuito.
1. Est en crisis la antijuricidad pero subsiste, y an cuando no est determinado el
factor de atribucin objetivo.
2. La culpa es apreciada con mayor detenimiento. Hay graduacin. Carga probatoria
dinmica.
3. Ampliacin de la legitimacin activa y pasiva. (Ms casos amparados: inters
subjetivo, inters simple, difuso y colectivo. Acciones de clase).
4. Ampliacin de los daos resarcibles. (Fsico, psquico y moral, nocin del riesgo
creado). Se reconocen mayores indemnizaciones.
5. Nuevas responsabilidades especiales. Ej.: Relacionadas con la informtica, los
medios de comunicacin, daos nucleares, etc.
6. Importancia en la prevencin del dao para evitar la prdida de bienes. Evitar que el
dao se produzca. Tambin abarca la precaucin riesgo potencial. Son medios que
van ms all de los preventivos en los cuales existe riesgo probado. Ej.: Sanciones en
materia de contaminacin ambiental.