He utilizado en parte la nocin de Higueras, Heredero M, Valor probatorio de los documentos Electrnicos. En Vol.
Encuentros sobre Informtica y Derecho 1990 -1991. Coor M. A. Davara. Universidad (ICADE) Madrid (Espaa), 1992,
pg 19. Se dice: y los significantes o signos representativos del contenido o significado pueden no ser palabras,
grafismos o imgenes, sino magnitudes fsicas que representan en forma codificada unas nociones o noticias y son
susceptibles de registro, proceso y transmisin.
4.1 Doctrina
Sostiene Adrin Gonzlez Martn2:
Un operador fotogrfico, por ejemplo, que quiere documentar un hecho
cualquiera, ya antes de que el hecho se produzca se ha forjado en su mente una
imagen de lo que espera va a suceder. En virtud de esa imagen el operador ha
seleccionado los planos y accionado su cmara. Cuando se producen los hechos,
al mismo tiempo que acciona la cmara, l percibe los hechos, y a la vez de (sic)
que en el celuloide se producen las correspondientes impresiones, en su mente se
produce una imagen mental de los hechos, que podr coincidir o no con la imagen
previa, pero que perfectamente corresponde a los hechos sucedidos.
Cuando la foto sea revelada, el operador ver si esa imagen se corresponde o no
con su imagen mental. Si se corresponde, aceptar la foto como documento del
que l se responsabiliza como autor. Si no se corresponde, por haberse
producido, por ejemplo, una avera en la cmara o haberse accidentalmente
producido una alteracin en el proceso qumico de revelacin, el operador no la
aceptar como documento, quedando en consecuencia la imagen formada en el
papel en igual situacin que los escritos sin autor, los cuales, segn diremos
despus, no alcanzan la categora de documentos. Es pues, en ltima instancia, la
conformidad de la imagen fotogrfica con la imagen mental del fotgrafo, la que
constituye a la fotografa en documento.
Ms an; podr ocurrir que la imagen fotogrfica recoja detalles que al operador
pasen inadvertidos; podr ocurrir tambin que el aparato fotogrfico haya sido
accionado automticamente para que sin la presencia fsica del operador registre
los hechos, cuando se produzcan, como ocurre con las grabaciones flmicas de
robos en los bancos, al accionarse automticamente las cmaras ocultas cuando
los ladrones pasan ante ellas (previamente el operador ha ordenado el dispositivo
para que esto suceda). An en estos casos, es preciso recorrer el trmite de la
mente humana, pues en definitiva lo que al menos har que el operador acepte
como suya la representacin y la constituya en documento, ser el constatar la
correspondencia de la representacin fotogrfica con la previa y prevista imagen
genrica forjada en la mente del que prepara u ordena los dispositivos
automticos, una vez que a l le conste (sic) correcto funcionamiento de la
mquina.
En suma; es posible que una representacin se forme sin intervencin de la
mente humana (y en esto tiene razn Carnelutti, cuando afirma que la
manifestacin del pensamiento no es el nico medio para la representacin de los
hechos); pero tal representacin no ser documento hasta que un autor la haga
suya, una vez constatada su correspondencia, con la propia representacin
mental.
4.2 Independencia de la representacin
Por nuestra parte observamos que la representacin existe independientemente
de que la capte el hombre o no, lo importante, como lo adelantamos, es que el
objeto que represente, sea producto de la elaboracin directa o indirecta del
hombre. Si una mquina realiza unos clculos, y entrega sus resultados, en esas
operaciones no interviene directamente el hombre, pero la mquina es producto
2
GONZALEZ MARTIN, Adrin. La Prueba Documental Privada en el Proceso Cannico. Edic. Universidad de Navarra S.A.,
Pamplona (Espaa), 1980, pgs. 31 y 32.
Citado por DEVIS ECHANDIA, Hernando. Teora General de la Prueba Judicial. T. II. 3. Edic., Vctor P. de Zavala
Editor, Alberti Buenos Aires, 1974, pg. 490.
4
CARNELUTTI, Francesco. La prueba civil. Ediciones Aray, Buenos Aires (Argentina). 1995. Pg. 121.
5
CARNELUTTI, Francesco, obra cit., pg. 121.
Citado por PEREZ, Luis Carlos. Derecho Penal, partes General y Especial, T. IV. Edit. Temis. Bogot, 1985. Pg 109.
El artculo 1316- 4 del Cdigo Civil Francs (introducido por la Ley 2000-230 de 13 de marzo de 2000, Art. 4 Diario
Oficial de 14 de marzo de 2000 dice:
La firma necesaria para la perfeccin de un acto jurdico identificar a quien lo oponga. Manifestar el consentimiento de
las partes en las obligaciones que emanen de ese acto. Cuando sea consignada por un oficial pblico, conferir
autenticidad al acto. Cuando sea electrnica consistir en el uso de un procedimiento fiable de identificacin que garantice
su vinculacin con el acto al que se refiera. La fiabilidad de este procedimiento se presumir, salvo prueba en
contrario, cuando la firma electrnica fuera creada, la identidad del firmante asegurada y la integridad del acto
garantizada, en las condiciones fijadas por el Consejo de Estado.
Lo que queremos
una especie de los
escrito), y no se
sencillamente un
DE PRUEBA
Ha dicho el Consejo de Estado de Colombia: Valor probatorio de los documentos remitidos por Telefax. Documentos
remitidos por Telefax Valor probatorio/ Telefax.
Sobre el valor probatorio de las fotocopias remitidas o recibidas va Fax, Ley 527 de 1999, por medio del cual se reglamenta
el acceso y uso de los mensajes de datos del comercio electrnico y de las formas digitales, en lo que atae con la
informacin a los documentos transmitidos o recibidos por telefax en los artculos 2, 10 y 11, en concordancia con lo
establecido en el artculo 251 del Cdigo de Procedimiento Civil, se tiene que las certificaciones expedidas por la Jefe del
Departamento Financiero de Caprecom Cali, por el Jefe de la Divisin de Tesorera General y la Jefe de la Divisin
Administrativa y Financiera de la misma entidad, departamentos con sede en esta ciudad, son documentos pblicos
otorgados por funcionarios pblicos en ejercicio de su cargo (nm. 2 art 262 C. de P. C). Esas certificaciones allegadas al
proceso dan fe de su otorgamiento, de su fecha y de las declaraciones que en ellos hizo el funcionario que las suscribi
(art.264). No puede entonces ponerse en tela de juicio lo afirmado por los funcionarios en dichas certificaciones, por cuanto
en primer trmino, el legislador les dio el mismo valor probatorio que le asigna el Cdigo de Procedimiento a los
documentos originales y, en segundo trmino, no se desvirtu su presuncin de autenticidad, dentro de los cinco das
siguientes a que el Tribunal los tuvo como prueba. En conclusin, los documentos aportados y que corresponden a la
denominacin de mensaje de datos que les dio el legislador, dan fe de las afirmaciones all consignadas por quienes los
suscriben. Consejo de Estado. Consejera Ponente: Maria Elena Giraldo Gmez. Radicacin nmero 17.788. Actor
Sociedad Visimed S.A. Demandado Caja de Previsin Social de Comunicaciones Caprecom.- Ejecutivo Contractual.
Artculo 95 de la Ley estatutaria de la Administracin de justicia. El Consejo superior de la Judicatura debe propender por la
incorporacin de tecnologa de avanzada al servicio de la administracin de justicia. Esta accin se enfocar principalmente
a mejorar la prctica de las pruebas, la formacin, conservacin y reproduccin de los expedientes, la comunicacin entre
los despachos y a garantizar el funcionamiento razonable del sistema de informacin.
Los juzgados, Tribunales y Corporaciones podrn utilizar cualquier medio tcnico, electrnico, informtico y telemtico para
el cumplimiento de sus funciones.
Los documentos emitidos por los citados medios, cualquiera que sea su soporte, gozarn de la validez y eficacia de un
documento original siempre que quede garantizada su autenticidad, integridad y el cumplimiento de los requisitos exigidos
por las leyes procesales.
Esta norma para ser aplicada en cualquier legislacin, requerira quitarle la tarifa
legal y cuando se trate de documento electrnico con firma electrnica avanzada,
invertir en caso de impugnacin la carga de la prueba, es decir, como el inciso 2
del artculo 326, de la Ley Enjuiciamiento Civil Espaola, regla:
Cuando se impugnare la autenticidad de un documento privado, el que lo haya presentado
podr pedir el cotejo pericial de letras o proponer cualquier otro medio de prueba que
resulte til y pertinente al efecto.
Si del cotejo o de otro medio de prueba se desprendiere la autenticidad del
documento, se proceder conforme a lo previsto en el apartado tercero del artculo 320.
Cuando no se pudiere deducir su autenticidad o no se hubiere propuesto prueba
alguna, el tribunal lo valorar conforme a las Reglas de la Sana Crtica 12.
10
PARRA QUIJANO, Jairo. Manual de Derecho Probatorio. Dcima Quinta Edicin. Ediciones Librera El Profesional. Ao
2006. Pg 318.
11
Se establece en el artculo 319, la fuerza probatoria de los documentos pblicos, donde se tarifan con el calificativo de
plena prueba.
12
El apartado 3 del artculo 320 dice: Cuando de un cotejo o comprobacin resultare la autenticidad o exactitud de la
copia o testimonio impugnados, las costas o gastos y derechos que origine el cotejo o comprobacin sern exclusivamente
Ver nuestro libro, Los Documentos, Tomo III, Tercera Edicin, Librera Ediciones del Profesional
Ltda., 2003.pg 17.
ESTOS
DOCUMENTOS
ii)
Lo anterior significa: que el juez para valorar la fuerza probatoria de los mensajes
de datos, se sustentar en objetividades. El seguimiento de esas objetividades, es
el camino regio que le conviene a la razn para decidir y justificar su decisin.
15
Garantismo. Estudios sobre el pensamiento jurdico de LUIGI FERRAJOLI. Perfecto Andrs Ibez. Garantismo. Una
teora crtica de la jurisdiccin. Editorial Trota.Pg 59.