N 7/2009
Conflitos
coletivos sobre
a posse e a
propriedade de
bens imveis
PROJETO
PENSANDO
O DIREITO
Srie PENSANDO O DIREITO
N 7/2009 verso publicao
CARTA DE APRESENTAO
INSTITUCIONAL
A Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL) tem por objetivo institucional
a preservao da ordem jurdica, dos direitos polticos e das garantias constitucionais. Anualmente
so produzidos mais de 500 pareceres sobre os mais diversos temas jurdicos, que instruem a
elaborao de novos textos normativos, a posio do governo no Congresso, bem como a sano
ou veto presidencial.
Em funo da abrangncia e complexidade dos temas analisados, a SAL formalizou, em maio de
2007, um acordo de colaborao tcnico-internacional (BRA/07/004) com o Programa das Naes
Unidas para o Desenvolvimento (PNUD), que resultou na estruturao do Projeto Pensando o
Direito.
Em princpio os objetivos do Projeto Pensando o Direito eram a qualificao tcnico-jurdica do
trabalho desenvolvido pela SAL na anlise e elaborao de propostas legislativas e a aproximao
e o fortalecimento do dilogo da Secretaria com a academia, mediante o estabelecimento de canais
perenes de comunicao e colaborao mtua com inmeras instituies de ensino pblicas e
privadas para a realizao de pesquisas em diversas reas temticas.
Todavia, o que inicialmente representou um esforo institucional para qualificar o trabalho da
Secretaria, acabou se tornando um instrumento de modificao da viso sobre o papel da academia
no processo democrtico brasileiro.
Tradicionalmente, a pesquisa jurdica no Brasil dedica-se ao estudo do direito positivo, declinando
da anlise do processo legislativo. Os artigos, pesquisas e livros publicados na rea do direito
costumam olhar para a lei como algo pronto, dado, desconsiderando o seu processo de formao.
Essa cultura demonstra uma falta de reconhecimento do Parlamento como instncia legtima para
o debate jurdico e transfere para o momento no qual a norma analisada pelo Judicirio todo o
debate pblico sobre a formao legislativa.
Desse modo, alm de promover a execuo de pesquisas nos mais variados temas, o principal
papel hoje do Projeto Pensando o Direito incentivar a academia a olhar para o processo legislativo,
consider-lo um objeto de estudo importante, de modo a produzir conhecimento que possa ser
usado para influenciar as decises do Congresso, democratizando por conseqncia o debate feito
no parlamento brasileiro.
Este caderno integra o conjunto de publicaes da Srie Projeto Pensando o Direito e apresenta
a verso resumida da pesquisa denominada Conflitos Coletivos sobre a Posse e a Propriedade
Urbana e Rural, conduzida pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (PUC-SP).
Dessa forma, a SAL cumpre seu dever de compartilhar com a sociedade brasileira os resultados
das pesquisas produzidas pelas instituies parceiras do Projeto Pensando o Direito.
Pedro Vieira Abramovay
Secretrio de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia
CARTA DE APRESENTAO
DA PESQUISA
Para a realizao de uma pesquisa sobre os conflitos coletivos sobre a posse e a propriedade
urbana e rural tivemos como premissa a necessidade da formao de um grupo de pesquisa
composto por instituies que tivessem uma atuao e trajetria e conhecimento da temtica dos
conflitos fundirios. Com este intuito foi constitudo o grupo de pesquisa formado pelas seguintes
instituies e organizaes: Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo/Escritrio Modelo Dom
Paulo Evaristo Arns da Faculdade de Direito, Centro pelo Direito Moradia contra Despejos - COHRE,
Plis Instituto de Estudos Formao e Assessoria em Polticas Sociais e Terra de Direitos.
No caso da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, foi fundamental a participao do
Escritrio Modelo Dom Paulo Evaristo Arns da Faculdade de Direito que tem atuado em vrios casos
de conflitos coletivos sobre a posse e a propriedade urbana.A participao do Centro pelo Direito
Moradia contra Despejos - COHRE, atravs do Escritrio Regional das Amrica foi relevante pela
experincia e qualificao no campo dos conflitos coletivos fundirios urbanos e rurais em diversas
regies do mundo, trazendo o conhecimento sobre os sistemas global e interamericano dos direitos
humanos com base nos estudos j realizados sobre as normas, organismos e mecanismos de proteo
internacional e regional do direito moradia e nos casos que atua nos pases americanos.
A participao do Plis Instituto de Estudos Formao e Assessoria em Polticas Sociais, como
instituio que tem desenvolvido estudos e pesquisas sobre as polticas de desenvolvimento urbano,
planejamento urbano, legislaes urbanas, trouxe uma contribuio qualificada para a anlise das
polticas pblicas e das proposies legislativas relativas a temticas dos conflitos coletivos de
posse e propriedade urbana e rural
A participao da organizao Terra de Direitos foi estratgica para o desenvolvimento da pesquisa
nos Tribunais do Estado do Paran. devido os conhecimento qualificado sobre os conflitos fundirios
urbanos e rurais, em razo da sua atuao em diversos casos no Poder Judicirio relacionados
com a temtica da pesquisa.
A pesquisa foi realizada no perodo de julho de 2008 a maro de 2009, e destinou-se a verificar e
analisar o estgio do tratamento do tema dos conflitos coletivos fundirios, a partir da perspectiva
da incorporao e aplicabilidade das normas internacionais dos direitos humanos pelo Estado
Brasileiro, de uma amostragem qualitativa da jurisprudncia dos Tribunais do Estado de So Paulo
e Paran, do Tribunal Regional Federal da 3 Regio e 4a Regio, dos estudos doutrinrios, e das
proposies da reviso da legislao pertinentes ao tema e das proposies de poltica nacional
de preveno aos conflitos fundirios.
Agradecemos aos pesquisadores, advogados, juzes, promotores, defensores pblicos, professores,
tcnicos, estudantes, lideranas sociais, equipe tcnica da Secretaria de Assuntos Legislativos do
Ministrio da Justia que apoiaram e colaboraram com a realizao da pesquisa.
So Paulo, 21 de setembro de 2009
Nelson Saule Jnior, Daniela Librio e Arlete Ins Aurelli
Coordenadores Acadmicos
AGRADECIMENTOS
Os pesquisadores das instituies responsveis pela pesquisa sobre os conflitos coletivos
sobre a posse e propriedade urbana e rural agradecem a todos e todas que tornaram possvel a
realizao da pesquisa, especialmente Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia
ea o PNUD Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, financiadores da presente
investigao, realizada no mbito do Projeto Pensando o Direito , que tem possibilitado uma
colaborao cientifca das instituies acadmicas em parceria com organizaes da sociedade civil
para subsidiar a elaborao de marcos legislativos voltados a atender a promoo da cidadania,
dos direitos humanos e da justia social que so mandamentos fundadores do Estado Brasileiro .
So Paulo/Braslia
Setembro de 2009
EQUIPE DE PESQUISADORES
Pontifcia Universidade Catlica - SP
Corpo Docente/Coordenadores
Nelson Saule Jnior - Daniela Campos Librio di Sarno - Arlete Ins Aurelli
Pesquisadores
Ana Luiza Isoldi, Gabriel de Carvalho Sampaio, Sabrina Durigon Marques
Colaboradora
Renata Rodrigues Felippe
Estagirios
Antonio Vitor Barbosa de Almeida Letcia Peres de Oliveira
Terra de Direitos
Pesquisador
Vinicius Gessolo de Oliveira
Sumrio
1. INTRODUO .... 13
1.1 Metodologia aplicada .... 14
2. DESENVOLVIMENTO .... 21
2.1 Aplicabilidade das normas internacionais nos conflitos coletivos sobre posse
e propriedade urbana e rural .... 21
2.1.1 O devido processo legal .... 21
2.1.2 Garantias legais .... 22
2.1.3 Despejos Forados e Devido Processo Legal .... 25
2.1.4 Mecanismos judiciais .... 26
2.1.5 Mediao e preveno de conflitos .... 27
2.1.6 Crime de tortura, abuso de autoridade e despejos forados .... 30
2.1.7 Das Obrigaes dos Estados Nacionais .... 35
2.2 Jurisprudncia sobre os conflitos coletivos sobre a posse e a propriedade
urbana e rural .... 37
2.2.1 O Foco da Pesquisa .... 37
2.2.2 Das terminologias e conceitos usados nas decises judiciais .... 37
2.2.3 Resultados da Pesquisa sobre os Conflitos Urbanos .... 38
2.2.4 Concluses preliminares .... 65
2.2.5 Proposies .... 67
2.2.6 Resultados da Pesquisa sobre os Conflitos nas reas Rurais .... 68
2.2.7 Concluses preliminares .... 96
2.2.8 Panorama sobre as aes judiciais no Tribunal de Justia
de So Paulo impetradas pelo Ministrio Pblico Estadual referentes
a conflito coletivo fundirio .... 99
2.2.9 Comparao com a legislao internacional sobre conflitos
coletivos fundirios .... 102
11
12
1. INTRODUO
Para a realizao da pesquisa sobre os conflitos coletivos sobre a posse e a propriedade
urbana e rural foi formado um grupo de pesquisa com a finalidade de verificar e analisar
o estgio do tratamento do tema dos conflitos coletivos fundirios, a partir da perspectiva
da incorporao e aplicabilidade das normas internacionais dos direitos humanos pelo
Estado Brasileiro, de uma amostragem qualitativa da jurisprudncia dos Tribunais do
Estado de So Paulo, do Tribunal Regional Federal da 3 Regio e 4a Regio, e do Tribunal
de Justia do Paran, dos estudos doutrinrios no campo do direito constitucional, direito
administrativo, direito urbanstico e ambiental, direito civil e direito processual civil, e das
proposies da reviso da legislao pertinentes ao tema e das proposies de poltica
nacional de preveno aos conflitos fundirios.
A pesquisa sobre os conflitos coletivos sobre a posse e a propriedade urbana e rural
foi desenvolvida por um grupo de pesquisadores da Pontifcia Universidade Catlica
de So Paulo tendo como ncleo base o Escritrio Modelo Dom Paulo Evaristo Arns
vinculado a Faculdade de Direito,, do Plis Instituto de Estudos Formao e Assessoria
em Polticas Sociais, do Centro pelo Direito Moradia contra Despejos - COHRE, e da
Terra de Direitos.
Para o desenvolvimento da pesquisa foram estabelecidas responsabilidades especficas
para estas instituies. O Centro pelo Direito Moradia contra os Despejos Cohre, foi
responsvel pela anlise das normas internacionais de proteo dos direitos humanos
que devem ser aplicadas para a soluo dos conflitos coletivos de posse e propriedade
urbana e rural.
A organizao Terra de Direitos, foi responsvel pela realizao da pesquisa qualitativa
sobre as decises do Tribunal do Estado do Paran . O Plis Instituto de Estudos e Formao
e Assessoria em Polticas Sociais foi responsvel pelo levantamento e sistematizao dos
projetos de lei federal e das propostas de poltica pblicas que tratam dos conflitos coletivos
sobre a posse e a propriedade urbana e rural
A Pontifcia Universidade Catlica PUC-SP, foi responsvel pela coordenao cientfica
da pesquisa, do levantamento e da sistematizao da doutrina e da pesquisa qualitativa
da jurisprudncia nos Tribunais do Estado de So Paulo, do Tribunal Regional Federal da
3 Regio e da 4a Regio.
Sobre as normas internacionais de direitos humanos foi realizado o estudo sobre a
doutrina, legislao e jurisprudncia internacional de direitos humanos sobre a proteo
jurdica dos direitos a terra, a garantia do devido processo legal, a proteo contra a tortura
e o abuso de autoridade. Estes temas possuem em comum o fato de referirem-se ao tema
dos conflitos coletivos de posse e propriedade; a proteo legal destes direitos central
para a preveno e soluo dos conflitos. O objetivo da pesquisa identificar o tratamento
13
dispensado pelo direito internacional de direitos humanos a estes temas mediante a anlise
de bibliografia internacional relevante sobre o tema e dos tratados internacionais de direitos
humanos ratificados pelo Brasil. O estudo aponta, tambm, as protees e as garantias legais
dispensadas aos indivduos e grupos afetados por conflitos coletivos de posse e propriedade,
a previstas na legislao internacional e na jurisprudncia de direitos humanos.
O estudo contm a anlise e as concluses sobre o tratamento do Poder Judicirio sobre
os conflitos coletivos de posse e propriedade urbana e rural com base nos resultados da
pesquisa qualitativa da jurisprudncia realizada nos Tribunais do Estado de So Paulo e
do Tribunal Regional Federal (3a e 4a Regies).
Sobre a pesquisa doutrinria foi desenvolvido um posicionamento sobre os seguintes
conceitos jurdicos que esto intimamente ligados ao tratamento dos conflitos coletivos de
posse e propriedade:direito de propriedade e funo social, funo social da propriedade
urbana, funo social da propriedade rural, conceito de segurana/proteo posse, direito
a moradia e devido processo legal.
Sobre as proposies legislativas relacionadas com os conflitos coletivos de posse e
propriedade urbana e rural feita uma anlise da Poltica Nacional de Preveno e Mediao
de Conflitos Fundirios Urbanos, e uma anlise integrada das propostas de alterao da
Constituio Federal, do Cdigo de Processo Civil e do Cdigo Civil .
Por fim a pesquisa contm as concluses e recomendaes para o tratamento dos
conflitos coletivos de posse e propriedade urbana e rural no Brasil, bem como as proposies
para mudanas legislativas e institucionais para o estabelecimento de um tratamento
adequado por parte do Estado Brasileiro para a soluo dos conflitos coletivos fundirios,
condizente com os princpios fundamentais da cidadania, da funo social da propriedade,
da justia social e da paz, previstos na Constituio Federal e nos Tratados Internacionais
de direitos humanos ratificados pelo Brasil.
14
1 UN HABITAT. Enhancing Urban Safety and Security: Global Report on Human Settlements, Nairobi, 2007, p. 263.
2 UN Habitat, 2007, p.263.
15
16
17
Sobre a pesquisa das proposies legislativas e das polticas pblicas foram analisados
os projetos de lei em tramitao no Congresso Nacional que propunham alteraes na
redao dos seguintes artigos:
Constituio Federal artigos 126, 129, 182, 183, 184, 185, 186;
Cdigo de Processo Civil artigos 82 e 920 a 931;
Cdigo Civil artigos 196 a 1224, 1228, 1231, 1275, 1276.
Tais artigos foram pesquisados considerando a relao com o tema dos conflitos fundirios
seja diretamente como, por exemplo, no caso dos artigos do Cdigo de Processo Civil que
dispem sobre as aes de manuteno e reintegrao de posse ou indiretamente como,
por exemplo, o artigo do Cdigo de Processo Civil que trata da competncia do MP.
Nesse sentido os artigos da Constituio Federal pesquisados foram aqueles que tratam
especificamente da poltica urbana e agrria, bem como o artigo 126 que trata das varas
especiais agrrias para dirimir conflitos fundirios e da inspeo judicial nos locais dos
conflitos.
Com relao ao Cdigo Civil foram pesquisados o instituto da posse, os casos de perda
da propriedade e os artigos que tratam do abandono. A pesquisa do abandono e dos casos
de perda da propriedade foram feitas com o intuito de identificar a existncia ou no de
proposta que de incluso do no cumprimento da funo social da propriedade como um
dos casos de perda da propriedade.
A partir desta anlise e dos resultados da sistematizao dos demais componentes
da pesquisa, foi possvel definir o posicionamento sobre a pertinncia e eficcia de cada
proposio legislativa e da proposta da poltica nacional de preveno aos conflitos fundirios,
bem como formular as concluses e as recomendaes sobre as mudanas legislativas
necessrias em especial no cdigo de processo civil.
No dia 19 de dezembro de 2008 (Anexo I) foi realizada a segunda oficina da pesquisa
que teve o objetivo de apresentar e discutir os resultados da sistematizao sobre os
marcos e normas internacionais de direitos humanos, da jurisprudncia, da doutrina e
das proposies legislativas sobre os Conflitos Coletivos sobre a Posse e a Propriedade
Urbana e Rural, na qual foram colhidos subsdios e recomendaes para o tratamento
dos conflitos fundirios coletivos.
A partir dos resultados da sistematizao da pesquisa sobre a aplicabilidade das normas
internacionais de direitos humanos, da jurisprudncia, da doutrina e das proposies
legislativas e das polticas pblicas sobre o tratamento dos conflitos coletivos sobre a
posse e a propriedade urbana e rural e da segunda oficina da pesquisa foram definidos
os marcos referenciais /conceitos base para ser promovida a anlise, as concluses e as
recomendaes finais da pesquisa, que so os seguintes: conflitos coletivos fundirios,
princpios da funo social; direitos fundamentais, direito de propriedade, direito moradia
18
19
2. DESENVOLVIMENTO
2.1 Aplicabilidade das normas internacionais
nos conflitos coletivos sobre posse
e propriedade urbana e rural
A partir do estudo das normas internacionais de direitos humanos relacionadas
preveno contra despejos forados, possvel identificar o forte papel dado s garantias
individuais pessoa humana na proteo dos direitos humanos. A necessidade de um
processo judicial isonmico, de leis que garantam o direito defesa e ao contraditrio, bem
como aos recursos so apenas alguns exemplos de como a lei internacional recepciona o
tema dos despejos forados em seu ordenamento. Aparte de prever os despejos forados
como uma grave violncia aos direitos humanos, a lei internacional promove uma srie de
medidas e de instrumentos que so colocados disposio das pessoas e coletivos, a fim de
garantirem o direito moradia dos afetados por qualquer tipo de violao nesse sentido.
Dentre essas garantias, esto as garantias legais e os mecanismos judiciais de preveno
e mediao de conflitos. Efetivamente, a legislao internacional no opta pela nomenclatura
acima, porm, possvel identificar essa flagrante separao de momentos em que o
legislador internacional alm de estabelecer juridicamente o conceito na norma, tratou
tambm de conferir algum tipo de exeqibilidade a mesma quando criou mecanismos de
cumprimento dessas mesmas normas.
21
por essas ordens de despejos3. Por isso, faz-se necessria a proteo jurdico-processual
de famlias, grupos ou comunidades ameaadas de despejo antes e durante o curso da
ao judicial.
Por outro lado, h que se levar em conta ainda que existe uma corrente jurisprudencial
e doutrinria que reconhece a existncia do devido processo legal substantivo e o devido
processo legal processual. O substantivo fica relacionado ao dever de cumprimento do
Princpio da Legalidade e da Anterioridade da lei e o processual vinculado especificamente
aos preceitos legais processuais que informam o devido processo legal quanto aos seus
procedimentos.
Em ato contnuo, firmado o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos que no
seu artigo 14 refere que:
Todas as pessoas so iguais perante os tribunais de justia. Todas as pessoas tm direito
a que a sua causa seja ouvida equitativa e publicamente por um tribunal competente,
3 Tem-se como exemplos o Cdigo de Processo Civil Brasileiro que permite a concesso de medidas liminares inaudita
altera pars em aes possessrias, e a Constituio Federal, que possibilita a priso do depositrio infiel.
22
independente e imparcial, estabelecido pela lei, que decidir quer do bem fundado de
qualquer acusao em matria penal dirigida contra elas, quer das contestaes sobre
os seus direitos e obrigaes de carter civil. As audies porta fechada podem ser
determinadas durante a totalidade ou uma parte do processo, seja no interesse dos bons
costumes, da ordem pblica ou da segurana nacional numa sociedade democrtica,
seja quando o interesse da vida privada das partes em causa o exija, seja ainda na
medida em que o tribunal o considerar absolutamente necessrio, quando, por motivo
das circunstncias particulares do caso, a publicidade prejudicasse os interesses da
justia; todavia qualquer sentena pronunciada em matria penal ou civil ser publicada,
salvo se o interesse de menores exigir que se proceda de outra forma ou se o processo
respeita a litgios matrimoniais ou tutela de crianas.
1. Qualquer pessoa acusada de infrao penal de direito presumida inocente at que
a sua culpabilidade tenha sido legalmente estabelecida.
2. Qualquer pessoa acusada de uma infrao penal ter direito, em plena igualdade,
pelo menos s seguintes garantias:
a) A ser prontamente informada, numa lngua que ela compreenda, de modo detalhado,
acerca da natureza e dos motivos da acusao apresentada contra ela;
b) A dispor do tempo e das facilidades necessrias para a preparao da defesa e a
comunicar com um advogado da sua escolha;
c) A ser julgada sem demora excessiva;
d) A estar presente no processo e a defender-se a si prpria ou a ter a assistncia de um
defensor da sua escolha; se no tiver defensor, a ser informada do seu direito de ter um
e, sempre que o interesse da justia o exigir, a ser-lhe atribudo um defensor oficioso,
a ttulo gratuito no caso de no ter meios para remunerar;
e) A interrogar ou fazer interrogar as testemunhas de acusao e a obter a participao
e o interrogatrio das testemunhas de defesa nas mesmas condies das testemunhas
de acusao;
f) A fazer-se assistir gratuitamente de um intrprete, se no compreender ou no falar
a lngua utilizada no tribunal;
g) A no ser forada a testemunhar contra si prpria ou a confessar-se culpada.
3. No processo aplicvel s pessoas jovens a lei penal ter em conta a sua idade e o
interesse que apresenta a sua reabilitao.
4. Qualquer pessoa declarada culpada de crime ter o direito de fazer examinar por
uma jurisdio superior a declarao de culpabilidade e a sentena, em conformidade
com a lei.
5. Quando uma condenao penal definitiva ulteriormente anulada ou quando
concedido o indulto, porque um fato novo ou recentemente revelado prova concludente
que se produziu um erro judicirio, a pessoa que cumpriu uma pena em virtude dessa
condenao ser indenizada, em conformidade com a lei, a menos que se prove que a no
revelao em tempo til do fato desconhecido lhe imputvel no todo ou em parte.
6. Ningum pode ser julgado ou punido novamente por motivo de uma infrao da qual
j foi absolvido ou pela qual j foi condenado por sentena definitiva, em conformidade
com a lei e o processo penal de cada pas.
23
A CADH prev ainda no seu artigo 25 o item de proteo judicial, isto , os direitos que
toda a pessoa humana tem de recorrer aos tribunais nos casos de violao dos seus direitos
fundamentais. Em nvel de garantias legais, importante fazer aluso tambm ao Estatuto da
24
4 Aprovado pela resoluo AG/RES. 447 (IX-O/79), adotada pela Assemblia Geral da OEA, em seu Nono Perodo
Ordinrio de Sesses, realizado em La Paz, Bolvia, em outubro de 1.979.
5 RAMIREZ, Sergio Garcia: El Debido Proceso. Concepto General y Regulacin en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos. Texto apresentado no XII Encuentro de Presidentes y Magistrados de los Tribunales Constitucionales
y Salas Constitucionales de Amrica Latina, 2005
25
Neste sentido, importante fazer aluso as obrigaes dos Estados em relao aos
despejos forados. Estas se fundam nos artigos 11, 1 do PIDESC e o art. 26 da CADH
que devem ser interpretados junto com as outras disposies que antes fizemos referncia
segundo caso acaso. O CDESC tem sustentado que dada a natureza da prtica dos despejos
forados, a referncia no 1 do artigo 2 do PIDESC ao logro progressivo de tais direitos
baseando-se nos recursos disponveis raras vezes ser pertinente. O prprio Estado dever
abster-se de efetuar despejos forados e garantir que se aplique a lei aos seus agentes
ou a terceiros que efetuem despejos forados. Assim mesmo, assinala que a obrigao
do estado de garantir o respeito desse direito no est condicionada por consideraes
relativas aos recursos de que disponha.
26
27
Conselho de Direitos Humanos dentro do sistema global das Naes Unidas e ainda os
Procedimentos Especiais que englobam as Relatorias Especiais, alm de mecanismos
no governamentais de alcance mundial, citando nesse caso o Advisory Group on Forced
Evictions (AGFE)7, o Centro pelo Direito Moradia contra Despejos (COHRE),8 a Coaliso
Internacional pelo Habitat (HIC),9 a Aliana Internacional de Habitantes (AIH)10 e o Slum
Dwellers International (SDI).11
O Estatuto da Comisso Interamericana de Direitos Humanos estabelece no seu artigo
1 que:
1. A Comisso Interamericana de Direitos Humanos um rgo da Organizao dos
Estados Americanos criado para promover a observncia e a defesa dos direitos humanos
e para servir como rgo consultivo da Organizao nesta matria.
2.Para os fins deste Estatuto, entende-se por direitos humanos:
a) os direitos definidos na Conveno Americana de Direitos Humanos com relao aos
Estados Partes da mesma;
b) os direitos consagrados na Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem,
com relao aos demais Estados membros.
7 O Grupo de Especialistas das Naes Unidas sobre Despejos Forados constitudo por 15 especialistas internacionais
que assessoram a Diretora Executiva do Programa das Naes Unidas para Assentamentos Humanos (UN Habitat) em
temas relativos preveno, mediao e soluo de despejos forados. Maiores informaes: http://www.unhabitat.org/
content.asp?typeid=19&catid=282&cid=3480
8 www.cohre.org
9 http://www.hic-net.org/
10 http://por.habitants.org/
11 http://www.sdinet.co.za/
28
12 Aprovado pela Comisso na sua 109a sesso, 4 a 8 de Setembro de 2000 em vigor a partir de 1. maio 2001.
13 O procedimento de denuncia foi institudo pela Resoluo 5/1 do Conselho de Direitos Humanos.
29
recebem relatrios sistemticos dos Estados sobre o cumprimento dos direitos humanos e
publicam Comentrios (ou Observaes) Gerais relativos interpretao do contedo das
provises de direitos humanos. Os Comit de Direitos Humanos, o Comit pela Eliminao
da Discriminao Racial, o Comit pela Eliminao da Discriminao contra a Mulher e
o Comit contra a Tortura podem, sob certas condies, receber peties de indivduos
reclamando o cumprimento de seus direitos no mbito dos tratados que foram violados.
A jurisprudncia sobre devido processo legal e proteo judicial da Corte Interamericana
de Direitos Humanos tem vrios precedentes relacionados a esse tema. So exemplos de
decises nesse sentido:
a) Corte Interamericana de Direitos Humanos - Caso das Comunidades Indgenas Yakye
Axa v. Paraguai (2005)
O Estado violou os direitos a um julgamento justo e proteo judicial previstos nos artigos
8 e 25, respectivamente, da Conveno Americana de Direitos Humanos, em combinao
com o artigo 1(1) e 2 da mesma Conveno, em detrimento dos membros da Comunidade
Indgena Yakye Axa, com base nos termos do pargrafo 55 a 119 do Julgamento.
b) Corte Interamericana de Direitos Humanos - Caso Salvador Chiriboga v. Equador
(2008)
30
recebidos tanto pela Comisso quanto pela Corte Interamericana de Direitos Humanos para
julgamento tendo em vista a alegao de violao ao devido processo legal, integridade
fsica, e ao tratamento degradante das vtimas de despejos, bem como o direito vida.
Isto porque o abuso de autoridade, que acompanha com o crime de tortura, est presente
em inmeros atos de cumprimento judicial e extrajudicial dos despejos. Existem situaes
em que a integridade fsica e moral dos afetados, alm da vida, esto sob perigo eminente.
Isto se deve natureza conflitiva dessas ordens de despejo, sem que seja dado direito
manifestao da parte afetada, nem tampouco se trabalhe qualquer tipo de resoluo do
conflito sem que seja necessrio o uso da fora. Os despejos forados, portanto, devem
obrigatoriamente serem analisados desde o prisma da mais ampla codificao internacional
de direitos humanos, isto porque as instncias judicirias interamericanas no recepcionaram,
at o momento, casos de despejos fundamentados em violaes aos direitos econmicos,
sociais e culturais, dentre eles o direito moradia (Art. 26 da Conveno Americana)14.
Compreender a codificao internacional dos direitos humanos no estaticamente e sim
desde o mtodo relacional fundamental para que a pesquisa d conta da diversidade
ftica e jurdica que compe os conflitos fundirios de posse e propriedade.
Por isso, importante identificar os limites que o aparato repressivo do Estado (policias
militares e civis) possui nos atos de despejos, reintegraes de posse e cumprimento
de outras ordens de desocupao e que determinam a realizao de despejos. Tais atos
devem levar em conta os Princpios Bsicos sobre a Utilizao da Fora e de Armas de
Fogo pelos Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei, Plano de Ao de Milo 130
Assemblia Geral da ONU, Resoluo 40/32 de 1985; a Conveno contra a Tortura e outros
Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes adotada pela Resoluo 39/46,
da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 1984,15 dentre outros. A tortura e os maus
tratos ao indivduo foi um dos primeiros crimes a ser considerado em mbito internacional,
logo aps o genocdio. As Naes Unidas, em 1984, prope a Conveno contra Tortura
e Maus Tratos ao Homem, que desde logo ratificada por 124 pases, tal sua relevncia
para os destinos da humanidade. Essa Conveno define tortura como:
qualquer ato pelo qual dores e sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so infligidos
intencionalmente a uma pessoa a fim de obter, dela ou de uma terceira pessoa, informaes
ou confisses; de castig-la por ato que ela ou uma terceira pessoa tenha cometido, ou
seja, suspeita de ter cometido; de intimidar ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou
por qualquer motivo baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores
ou sofrimentos so infligidos por um funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de
funes pblicas, ou por sua instigao, ou com seu consentimento ou aquiescncia.
14 De acordo com CAVALLARO e SCHAFFER, isso se deve ao fato da Conveno Americana de Direitos Humanos
ter falhado em prover os direitos econmicos, sociais e culturais com o mesmo grau de especificidade que foi previsto na
Declarao Americana de 1948. De fato, o tpico inteiro dos direitos econmicos, sociais e culturais na Conveno Americana
foi reduzido ao artigo 26. ... Apesar desta proviso mencionar direitos econmicos, sociais e culturais, ele tem provado ser
ineficaz para sustentar demandas individuais. De fato, o artigo 26 falha ao no estabelecer direitos especficos ou obrigaes
concretas. Cavallaro, J., and Schaffer, E., Less as More: Rethinking Supranational Litigation of Economic and Social Rights
in the Americas, 56 Hastings Law Journal (2005), pp. 217-281.
15 Ratificada pelo Brasil em 24.09.1990 e promulgada pelo Decreto n. 40/1991.
31
A Conveno contra a Tortura da ONU cria o Comit contra a Tortura, rgo criado em
virtude de seu artigo 17, tendo por objetivo de controlar e monitorar a aplicao, pelos Estados
Partes, das disposies desta Conveno. Nos termos do artigo 19 da Conveno, os Estados
Partes devem apresentar relatrios ao Comit onde enunciam as medidas adotadas para tornar
efetivas as disposies deste tratado. Os relatrios so analisados pelo Comit e discutidos
entre este e representantes do Estado Parte em causa, aps o que o Comit emite as suas
observaes finais sobre cada relatrio: salientando os aspectos positivos bem como os
problemas detectados, para os quais recomenda as solues que lhe paream adequadas.
O Comit dispe tambm de competncia para instaurar inquritos em caso de suspeita
bem fundamentada da prtica sistemtica da tortura no territrio de um Estado Parte
(artigo 20) e para analisar queixas apresentadas por Estados Partes ou particulares contra
um Estado que tenha reconhecido a competncia do Comit para tal efeito (artigos 21.
e 22. da Conveno).
32
Por sua vez, a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, no seu artigo
5 prev que:
Toda pessoa tem direito proteo da lei contra os ataques abusivos sua honra, sua
reputao e sua vida particular e familiar.
33
A Resoluo 40/32 de 1985 da Assemblia Geral das Naes Unidas, estabelece alguns
princpios que so importantes de tomar nota a fim de se evitar o abuso de autoridade
e o crime de tortura, devendo sua aplicao ser estendida tambm para os despejos
forados. Veja-se que a Resoluo trabalha com os seguintes princpios: recorrer a meios
no violentos, prestao de socorro e assistncia s vtimas, evitar danos e reduo de
34
35
18 Comit DESC. Comentrio Geral n 2. E/1990/23, anexo III, par. 6 e 8(d) e OHCHR (2007), par. 71 a 73.
19 Comit DESC. Comentrio Geral n 7. prr. 13.
20 UN doc. A/HRC/4/18. Conselho de Direitos Humanos. Basic Principles and Guidelines on Development-Based
Evictions and Displacements, 2007, para. 14.
21 UN doc. A/HRC/4/18., para. 38.
22 Ibid. para. 21.
23 Ibid. para.22.
24 Ibid. para. 25.
25 Ibid. para. 32.
26 Ibid. para. 59.
36
37
42
Agravo
27
Total
69
61%
Tribunal PR e TRF4
Apelao
07
Agravo
07
Total
14
Apelao
7; 50%
7; 50%
38
Agravo
2. Tipos de Ao - Urbano
Tribunal SP e TRF3
Possessria
51
Demarcatria
Declaratria
Despejo
Usucapio coletivo
Ao civil pblica
12
Grfico 3: Tipos de ao
6%
Possessria
1%
17%
Demarcatria
0%
Declaratria
1%
Despejo
0%
75%
Usucapio coletivo
Ao civil pblica
Concesso de uso especial
para fins de moradia
Tribunal PR e TRF4
Possessria
12
Demarcatria
Declaratria
Despejo
Usucapio coletivo
Ao civil pblica
Grfico 4: tipos de ao
0%
2.I. Possessria
0%
0%
14%
0%
2.II. Demarcatria
0%
2.III. Declaratria
2.IV. Despejo
86%
39
3. Autores Urbano
Tribunal SP e TRF3
M.P.E.
11
M.P.F.
Municpio
Estado
Unio
Defensoria Pblica
Sociedades Comerciais
Pessoas Fsicas
26
Outros:
13
Grfico 5: Autores
M. P. E.
0%
19%
16%
M. P. F.
0%
10%
4%
Municpio
Estado
38%
13%
0%
0%
0%
Unio
Defensoria Pblica
Sociedades Comerciais
Pessoas Fsicas
Associaes (com personalidade jurdica)
Movimentos sociais (sem personalidade jurdica)
Outros
Tribunal PR e TRF4
M.P.E.
M.P.F.
Municpio
Estado
Unio
Defensoria Pblica
Sociedades Comerciais
Pessoas Fsicas
Outros:
40
Grfico 6: Autores
3.I. M. P. E.
0%
0%
0%
0%
0%
7%
3.II. M. P. F.
3.III. Municpio
3.IV. Estado
3.V. Unio
3.VI. Defensoria Pblica
3.VII. Sociedades Comerciais
3.VIII. Pessoas Fsicas
3. IX. Associaes (com personalidade jurdica)
3. X. Movimentos sociais (sem personalidade jurdica)
3. XI. Outros
4. Rus Urbano
Tribunal SP e TRF3
Municpio
11
Estado
Unio
Sociedades Comerciais
Pessoas Fsicas
57
Associaes
Movimentos sociais
Outros
Grfico 7: Rus
7%
2% 5%
12%
Municpio
5% 0%
5%
Estado
Unio
Sociedades Comerciais
Pessoas Fsicas
64%
Associaes
Movimentos sociais
Outros
41
Tribunal PR e TRF4
Municpio
Estado
Unio
Sociedades Comerciais
Pessoas Fsicas
11
Associaes
Movimentos sociais
Outros
Grfico 8: Rus
0; 0%
0; 0%
1; 8%
1; 8%
4.I. Municpio
0; 0%
0%
4.II. Estado
0%
4.III. Unio
0%
4.VI. Associaes
4.VII. Movimentos sociais
4.VIII. Outros
41
Manuteno de posse
14
Expulso/retirada
Declarao de posse
Declarao de propriedade
Demarcatria
15
10
42
0%
7%
10%
Reintegrao de posse
Manuteno de posse
Expulso/retirada
Declarao de posse
60%
20%
Declarao de propriedade
Demarcatria
Tribunal PR e TRF4
Reintegrao de posse
09
Manuteno de posse
02
Expulso/retirada
Declarao de posse
Declarao de propriedade
Demarcatria
- 0; 0%
9; 82%
5.VI. Demarcatria
43
Sim
28
N/C
32
22
Tutela antecipada
46%
Sim
N/C
41%
Tribunal PR e TRF4
No
Sim
12
N/C
04
Tutela antecipada
N/C
11%
No
Sim
N/C
67%
44
11%
Liminar
Tutela antecipada
100%
No consta
10
Sim
13
At um ano e um dia
12
No consta
Sim
36%
At um ano e um dia
H mais de um ano e um dia
92%
Tribunal PR e TRF4
No
No consta
Sim
At um ano e um dia
45
67%
No
No consta
Sim
67%
Reintegrao de posse
16
Paralisao da obra/atividade
Outros
20%
Manuteno da posse
7%
Reintegrao de posse
Paralisao da obra/atividade
Outros
53%
Tribunal PR e TRF4
Manuteno da posse
Reintegrao de posse
Paralisao da obra/atividade
Outros
46
1; 11%
0; 0%
a. Manuteno da posse
b. Reintegrao de posse
c. Paralisao da obra/atividade
d. Outros
8; 89%
2 instncia
No consta
20
14%
6.IV.b. 2 instncia
6.IV.c. No consta
69%
Tribunal PR e TRF4
1 instncia
2 instncia
No consta
6.IV. a. 1 instncia
6.IV.b. 2 instncia
6.IV.c. No consta
6; 60%
0; 0%
47
a) 1 instncia
Tribunal SP e TRF3
Antes da oitiva do MP:
40%
40%
0%
Tribunal PR e TRF4
Antes da oitiva do MP:
1; 25%
0; 0%
2; 50%
b) 2 instncia
Tribunal SP e TRF3
Antes da oitiva do MP:
48
50%
Tribunal PR e TRF4
Antes da oitiva do MP:
6.V. A funo social da propriedade foi usada como fundamento para a concesso/
denegao da liminar/tutela antecipada?
Tribunal SP e TRF3
No
Sim
No consta
20
7%
Sim
No consta
49
Tribunal PR e TRF4
No
Sim
No consta
4; 40%
b. Sim
6; 60%
c. No consta
0; 0%
Menos de 30 dias
De um a trs meses
No consta
28
- 0%
b. Menos de 30 dias
- 0%
c. De um a trs meses
d. De trs a seis meses
e. Mais de seis meses
f. No consta
100%
50
Tribunal PR e TRF4
Menos de uma semana
Menos de 30 dias
De um a trs meses
No consta
b. Menos de 30 dias
10%
0%
c. De um a trs meses
10%
f. No consta
26
Privado
44
Total de imveis
70
Tribunal PR e TRF4
Pblico
Privado
Total de imveis
14
51
5; 36%
total privado
total pblico
9; 64%
15
Pessoa fsica
29
66%
Tribunal PR e TRF4
Pessoa jurdica
Pessoa fsica
Pessoa jurdica
Pessoa fsica
100%
52
a) Pessoa jurdica
Tribunal SP e TRF3
Nacional
Estrangeira:
No consta:
15
7.I.a.1. Nacional
7.I.a.2 Estrangeira
7.1.a.3. No consta
100%
Tribunal PR e TRF4
Nacional
Estrangeira:
No consta:
0%
a.2 Estrangeira
a.3. No consta
80%
53
b) Pessoa fsica
Tribunal SP e TRF3
Nacional
Estrangeira:
No consta:
29
7.I.b.1. Nacional
7.I.b.2 Estrangeira
7.1.b.3. No consta
100%
Tribunal PR e TRF4
Nacional
Estrangeira:
No consta:
0%
b.2 Estrangeira
b.3. No consta
75%
54
CDHU
COHAB
11
Unio
Estado-membro
Municpio
10
Outro
4% 0% 12%
7.II.b. CDHU
38%
7.II.c. COHAE
7.IId. Caixa Econmica Federal
7.II.e. Unio
42%
4%
7.II.f. Estado-membro
0%
7.II.g. Municpio
0%
7.II.h. Outro
Tribunal PR e TRF4
COHAPAR
CDHU
COHAB
Unio
Estado-membro
Municpio
Outro
a. COHAPAR
- 0; 0%
b. CDHU
- 0; 0%
c. COHAE
1; 20%
2; 40%
1; 20%
- 0; 0%
1; 20%
55
g. Municpio
h. Outro
rea de mananciais
Unidade de conservao
APP
Patrimnio cultural
No consta
62
1%
APA
4%
rea de mananciais
0%
Unidade de conservao
APP
Patrimnio cultural
89%
No consta
Tribunal PR e TRF4
APA
rea de mananciais
Unidade de conservao
APP
Patrimnio cultural
No consta
12
1; 7%
0%
APA
0% 1; 7%
0; 0%
rea de mananciais
Unidade de conservao
APP
Patrimnio cultural
No consta
12; 86%
56
35
13
Improcedncia do pedido
17
Homologao de acordo
Outros
Procedncia do pedido
0%
25%
52%
Homologao de acordo
Outros
19%
Tribunal PR e TRF4
Procedncia do pedido
Improcedncia do pedido
Homologao de acordo
Outros
7%
43%
9.I.e. Outros
7%
57
17
20
27
Outros
33
32%
b. Comprovao de cumprimento
da funo social do imvel
4%
c. Comprovao do esbulho
possessrio
20%
27%
d. Regularidade do ttulo de
propriedade
e. Outros
Tribunal PR e TRF4
Procedncia do pedido
Improcedncia do pedido
Homologao de acordo
Outros
7%
43%
9.I.e. Outros
7%
58
9.III. Qual foi o prazo de durao contado da data do ajuizamento at a data da deciso
judicial da segunda instncia?
Tribunal SP e TRF3
Menos de um ano
12
De 1 a 3 anos
14
De 3 a 5 anos
De 5 a 10 anos
14
Mais de 10 anos
a. Menos de um ano
22%
b. De 1 a 3 anos
c. De 3 a 5 anos
d. De 5 a 10 anos
26%
26%
11%
e. Mais de 10 anos
Tribunal PR e TRF4
Menos de um ano
De 1 a 3 anos
De 3 a 5 anos
De 5 a 10 anos
Mais de 10 anos
No consta
5; 36%
1; 7%
0; 0%
b. De 1 a 3 anos
c. De 3 a 5 anos
d. De 5 a 10 anos
2; 14%
e. Mais de 10 anos
4; 29%
f. No consta
59
Segurana patrimonial:
14
Justia social:
10
Outros:
No ficou evidenciado:
36
b. Segurana patrimonial
18%
46%
4%
0%
13%
9%
f. Outros
g. No ficou evidenciado
Tribunal PR e TRF4
Moradia:
Segurana patrimonial:
Justia social:
Outros:
No ficou evidenciado:
1; 7%
a. Moradia
b. Segurana patrimonial
c. Dignidade da pessoa humana
52%
d. Justia social
0; 0%
0; 0%
9; 64%
f. Outros
0; 0%
g. No ficou evidenciado
0; 0%
60
Sim
No consta
63
6%
a. No
b. Sim
c. No consta
91%
Tribunal PR e TRF4
No
Sim
No consta
3; 21%
66
Sim
Sim: com sucesso
61
4%
a. No
b.1. Sim: com sucesso
b.2. Sim: sem sucesso
96%
Tribunal PR e TRF4
No
14
Sim
Sim: com sucesso
14; 100%
67
Sim
Sim: com sucesso
3%
III.a. No
III.b.1. Sim: foi confirmado
III.b.2. Sim: no foi confirmado
97%
62
Tribunal PR e TRF4
No
14
Sim
Sim: foi confirmado
14; 100%
Dvidas trabalhistas
rea devoluta
13
Em desapropriao
Outros
45
- 0%
- 0%
3%
a. Dvidas fiscais
b. Dvidas trabalhistas
18%
c. rea devoluta
0%
10%
62%
e. Em desapropriao
6%
63
Tribunal PR e TRF4
Dvidas fiscais
Dvidas trabalhistas
rea devoluta
Em desapropriao
Outros
10
- 0%
- 0%
6%
b. Dvidas trabalhistas
7%
7%
0%
7%
c. rea devoluta
d.1 abandono como fundamento do pedido confirmado
d.2 abandono como fundamento do pedido no confirmado
e. Em desapropriao
7%
f.
66%
g. Outros
h. Nenhuma das anteriores
25
Cortio
Conjunto habitacional
13
Loteamento clandestino
16
Loteamento irregular
14
Outro
10
13%
I. Favela
32%
II. Cortio
18%
16%
1%
V. Loteamento irregular
VI. Zonas especiais de interesse social
VII. Outro
64
Tribunal PR e TRF4
Favela
Cortio
Conjunto habitacional
Loteamento clandestino
Loteamento irregular
Outro
12 (u)I.
3; 21%
6; 44%
Favela
3; 21%
2.2.4.2 Concluses
Em linhas gerais, pode-se dizer que as decises judiciais pesquisadas tm o seguinte
perfil:
65
66
2.2.5 Proposies
Estrutura do acrdo; necessidade de fazer referncia a liminares, aspectos
ambientais, litisconsrcio (ativo ou passivo) facultativo de pessoas fsicas; princpios
que fundamentam a deciso; bibliografia especfica do mrito da ao e no apenas
doutrina processual.
67
11
Agravo
30
Total
41
Tribunal PR e TRF4
Apelao e outros
38
Agravo
35
Total
73
2. Tipos de Ao - Rural
Tribunal SP e TRF3
I. Possessria
11
II. Demarcatria
13
III. Declaratria
IV. Despejo
V. Usucapio coletivo
68
9%
0%
0%
I. Possessria
34%
II. Demarcatria
3%
III. Declaratria
IV. Despejo
V. Usucapio coletivo
41%
Tribunal PR e TRF4
Possessria
52
Demarcatria
Declaratria
Despejo
Usucapio coletivo
Ao civil pblica
I. Possessria
3; 5%
II. Demarcatria
0; 0%
7; 11%
III. Declaratria
1; 2%
IV. Despejo
V. Usucapio coletivo
VI. Ao civil pblica
VII. Concesso de uso especial para fins de moradia
52; 82%
3. Autores Rural
Tribunal SP e TRF3
I. M.P.E.
II. M.P.F.
III. Municpio
IV. Estado
11
V. Unio
11
XI. Outros
11
69
- 0%
- 0%
25%
II. M. P. F.
11%
25%
IV. Estado
V. Unio
0%
0%
III. Municpio
25%
14%
0%
0%
Tribunal PR e TRF4
M.P.E.
M.P.F
Municpio
Estado
Unio
Defensoria Pblica
Sociedades Comerciais
Pessoas Fsicas
45
Outros
11
1%
1%
15%
0%
0%
0% 4% 3%
5%
3.I.
M. P. E.
3. II. M. P. F.
10%
3. III. Municpio
3. IV. Estado
3. V. Unio
3. VI. Defensoria Pblica
61%
70
4. Rus Rural
Tribunal SP e TRF3
I. Municpio
II. Estado
III. Unio
IV Sociedades Comerciais
V. Pessoas Fsicas
11
VI. Associaes
10
VIII. Outros
0%
4%
8%
II. Estado
III. Unio
IV. Sociedades comerciais
42%
V. Pessoas fsicas
46%
VI. Associaes
0%
Tribunal PR e TRF4
Municpio
Estado
Unio
12
Sociedades Comerciais
Pessoas Fsicas
38
Associaes
Movimentos sociais
12
Outros
31
31%
4.I.
Municpio
4. II. Estado
4%
4. III. Unio
4. IV. Sociedades comerciais
4. V. Pessoas fsicas
12%
1%
4. VI. Associaes
39%
71
11
III. Expulso/retirada
V. Declarao de propriedade
VI. Demarcatria
11
11
I. Reintegrao de posse
23%
23%
6%
6%
2%
15%
V. Declarao de propriedade
VI. Demarcatria
*.a. Com indenizao material
*.b. Com indenizao financeira
Tribunal PR e TRF4
Reintegrao de posse
32
Manuteno de posse
21
Expulso/retirada
Declarao de posse
Declarao de propriedade
Demarcatria
14
72
0%
10%
2%
34%
5. VI. Demarcatria
21
Sim
16
N/C
10
Tutela antecipada
39%
Sim
N/C
73
Tribunal PR e TRF4
No
Sim
65
N/C
10
47
Tutela antecipada
18
12%
No
Sim
No consta
80%
11
Sim
At um ano e um dia
No consta
11
46%
Sim
At um ano e um dia
H mais de um ano e um dia
4%
4%
0%
No consta
74
Tribunal PR e TRF4
No
10
No consta
33
Sim
15
At um ano e um dia
14
6.II.a. No
6.II.b.1. At um ano e um dia
57%
24%
2%
Reintegrao de posse
Paralisao da obra/atividade
Outros
6.II.a. No
6.II.b.1. At um ano e um dia
57%
24%
2%
Tribunal PR e TRF4
Manuteno da posse
Reintegrao de posse
38
Paralisao da obra/atividade
Outros
13
75
13; 22%
a. Manuteno da posse
0; 0%
b. Reintegrao de posse
c. Paralisao da obra/atividade
d. Outros
38; 63%
2 instncia
12
No consta
6.IV.a. 1 instncia
6.IV.b. 2 instncia
6.IV.c. No consta
43%
Tribunal PR e TRF4
1 instncia
39
2 instncia
14
No consta
12
6.IV.c. No consta
60%
76
a) 1 instncia
Tribunal SP e TRF3
Antes da oitiva do MP:
20%
0%
60%
Tribunal PR e TRF4
Antes da oitiva do MP:
26
13
0; 0%
0; 0%
26; 67%
b) 2 instncia
Tribunal SP e TRF3
Antes da oitiva do MP
Antes da oitiva do ru
Aps a oitiva do MP
Aps a oitiva do ru
77
0%
92%
Tribunal PR e TRF4
Antes da oitiva do MP
Antes da oitiva do ru
Aps a oitiva do MP
Aps a oitiva do ru
0; 0%
7; 50%
4; 29%
6.V. A funo social da propriedade foi usada como fundamento para a concesso/
denegao da liminar/tutela antecipada?
Tribunal SP e TRF3
No
Sim
No consta
16
100%
78
Tribunal PR e TRF4
No
29
Sim
No consta
24
Sim
No consta
5; 9%
Menos de 30 dias
De um a trs meses
No consta
13
79
Tribunal PR e TRF4
Menos de uma semana
11
Menos de 30 dias
De um a trs meses
No consta
36
b. Menos de 30 dias
c. De um a trs meses
d. De trs a seis meses
36; 62%
3; 5%
1; 2%
13
Privado
21
Total de imveis
34
Tribunal PR e TRF4
Pblico
30
Privado
51
Total de imveis
81
80
a.3. No consta:
b.3. No consta:
0%
38%
54%
0%
b.3. No consta
Tribunal PR e TRF4
Pessoa jurdica
17
Pessoa fsica
34
81
CDHU
COHAB
Unio
Estado-membro
18
Municpio
Outro
7%
0%
7.II.a. COHAPAR
18%
7.II.b. CDHU
7.II.c. COHAB
7.II.d. Caixa Econmica Federal
7.II.e. Unio
64%
7.II.f. Estado-membro
7.II.g. Municpio
7.II.h. Outro
Tribunal PR e TRF4
COHAPAR
CDHU
COHAB
Unio
23
Estado-membro
Municpio
Outro
5; 17% 0; 0%
2; 7%
b. CDHU
0; 0%
c. COHAB
d. Caixa Econmica Federal
23; 76%
e. Unio
f. Estado-membro
g. Municpio
82
Estrangeira:
No consta:
0%
a.1. Pessoa jurdica Nacional
a.2. Pessoa jurdica Estrangeira
a.3. No consta
80%
Tribunal PR e TRF4
Nacional
10
Estrangeira:
No consta:
10; 58%
Estrangeira:
No consta:
83
87%
Tribunal PR e TRF4
Nacional
26
Estrangeira:
No consta:
0; 0%
b.2. Estrageira
b.3. No consta
26; 76%
rea de mananciais
Unidade de conservao
APP
Patrimnio cultural
No consta
40
84
2%
0%
0%
98%
VI. No consta
Tribunal PR e TRF4
APA
rea de mananciais
Unidade de conservao
APP
Patrimnio cultural
No consta
66
IV. AP
V. Patrimnio cultural
91%
VI. No consta
27
Improcedncia do pedido
11
Homologao de acordo
Outros
85
- 0%
7%
I.e. Outros
66%
Tribunal PR e TRF4
Procedncia do pedido
22
13
Improcedncia do pedido
34
Homologao de acordo
Outros
22; 30%
9.I.e. Outros
11
12
Outros
25
22%
48%
0%
6%
24%
e. Outros
86
Tribunal PR e TRF4
Comprovao de posse anterior do imvel
15
29
11
Outros
41
41; 42%
29; 30%
11; 11%
9.III. Qual foi o prazo de durao contado da data do ajuizamento at a data da deciso
judicial da segunda instncia?
Tribunal SP e TRF3
Menos de um ano
De 1 a 3 anos
De 3 a 5 anos
De 5 a 10 anos
13
Mais de 10 anos
22%
III.b. De 1 a 3 anos
III.c. De 3 a 5 anos
III.d. De 5 a 10 anos
35%
11%
Tribunal PR e TRF4
Menos de um ano
19
De 1 a 3 anos
18
De 3 a 5 anos
17
De 5 a 10 anos
11
Mais de 10 anos
No consta
87
4; 5%
a. Menos de um ano
19; 27%
11; 15%
b. De 1 a 3 anos
c. De 3 a 5 anos
d. De 5 a 10 anos
17; 23%
18; 25%
e. Mais de 10 anos
f. No consta
IV.f. Outros
14
18
17%
0%
45%
IV.a. Moradia
2%
2%
34%
Tribunal PR e TRF4
IV.a. Moradia
39
IV.f. Outros
24
88
24; 27%
39; 43%
6; 7%
4; 4%
5; 6% 6; 7%
a.
Moradia
b.
Segurana patrimonial
c.
d.
Justia social
e.
f.
Outros
g.
No ficou evidenciado
I.b. Sim
I.b. No Consta
38
Tribunal PR e TRF4
I.a. No
30
I.b. Sim
I.b. No Consta
35
a. Nacional
b. Estrageira
c. No consta
8; 11%
89
41
Tribunal PR e TRF4
II.a. No
68
0; 0%
a. No
b.1. Sim: com sucesso
b.2. Sim: sem sucesso
68; 93%
41
90
Tribunal PR e TRF4
III.a. No
67
b. Dvidas trabalhistas
c. rea devoluta
15
e. Em desapropriao
g. Outros
11
91
20%
0%
2%
5%
37%
5%
a.
Dvidas fiscais
b.
Dvidas trabalhistas
c.
rea devoluta
2%
2%
Em desapropriao
f.
g.
Outros
h.
Tribunal PR e TRF4
a. Dvidas fiscais
b. Dvidas trabalhistas
c. rea devoluta
e. Em desapropriao
10
g. Outros
23
40
1; 1%
40; 54%
23; 31%
a.
Dvidas fiscais
b.
Dvidas trabalhistas
c.
reas devoluta
92
Em desapropriao
Tribunal SP e TRF3
(r).I.a. No
(r).I.b. Sim
(r).I.c. No consta
37
Tribunal PR e TRF4
(r).I.a. No
23
(r).I.b. Sim
13
(r).I.c. No consta
36
I.a. No
I.b. Sim
I.c. No consta
13; 18%
(r).II.c. Ambientais
(r).II.d. Trabalhistas
(r).II.e. No consta
38
93
100%
Tribunal PR e TRF4
(r).II.a. Fundirios federais
16
(r).II.c. Ambientais
(r).II.d. Trabalhistas
(r).II.e. No consta
53
16; 22%
I.b.Fundirios estaduais
3; 4%
I.c. Ambientais
0; 0%
53; 74%
I.d. Trabalhistas
0; 0%
I.e. No consta
(r).III.b. IBAMA
(r).III.c. FUNAI
(r).III.d. Outros
(r).III.e. Nenhum
33
94
8%
- 0%
- 0%
- 0%
(r).III.a. INCRA
5%
(r).III.b. IBAMA
(r).III.c. FUNAI
(r).III.d. Outros
(r).III.e. Nenhum
87%
Tribunal PR e TRF4
(r).III.a. INCRA
16
(r).III.b. IBAMA
(r).III.c. FUNAI
19
(r).III.d. Outros
(r).III.e. Nenhum
33
33; 44%
(r).III.a. INCRA
1; 1%
(r).III.b. IBAMA
(r).III.c. FUNAI
5; 7%
(r).III.d. Outros
19; 26%
(r).III.e. Nenhum
38
(r).IV.b. Sim
(r).IV.a. No
(r).IV.b. Sim
100%
95
Tribunal PR e TRF4
(r).IV.a. No
71
(r).IV.b. Sim
1%
IV.a. No
IV.b. Sim
99%
96
97
98
99
100
101
O Ministrio Pblico est apto a assumir posio de destaque diante deste quadro social
fundirio que se agiganta pelo pas. Neste sentido, ter que rever sua postura de observador
e fiscalizador do cumprimento de leis para passar a agente ativo e transformador diante dos
conflitos coletivos fundirios. Seja pela desestabilidade social, pela ausncia de polticas
pblica eficazes, pelo envolvimento de comunidades como parte, legitimidade no falta ao
rgo para rever a etapa que deve deflagrar sua atuao. No podem mais serem resolvidas
estas questes pela simples busca de culpados e infratores. H um espao de mediao
a ser preenchido, onde o promotor dever deslocar-se ao local do conflito, conhecer a
realidade existente naquela dinmica especfica e trabalhar como equalizador dos princpios
constitucionais. No h porque no dar este passo. A lei cumprida, isolada do sistema que
a criou, deforma a realidade e gera conflitos. Ao passo que a lei, ao ser aplicada como
prolongamento dos valores constitucionais e trazendo realidade ao sistema normativo, faz
crer que possvel atingir o equilbrio, o desenvolvimento e a solidariedade social.
Todo o sistema desenvolvido nessa lei possibilita que seus instrumentos sejam usados
e aplicados realizando os trs direitos: o direito do propriedade, de moradia e do acesso
terra. Entretanto, o que traz alguma reflexo diferenciada associar o direito de moradia
ao direito de propriedade, numa inoxoravel relao causal. Segundo tal entendimento,
caracterizado o direito de moradia em um caso prtico, nasceria, junto a esse reconhecimento,
um direito de propriedade aqueles a que so atribudos o primeiro direito. A questo, no
cenrio ptrio, polmica. H uma estrutura normativa secular que garante o direito de
propriedade mediante o reconhecimento de ttulos e registros formais.
H uma tradio em atribuir o direito de propriedade aqueles que suprem suas condies
formais de prova. Por outro lado, o direito daqueles que ocupam pacificamente certa rea,
por tempo determinado tem sido reconhecido por nossos tribunais e j encontra respaldo
normativo, constitucional e infra-constitucional. De qualquer forma, h um longo caminho
102
a ser trilhado para ser possvel negar a propriedade daquele que comprova ter seu ttulo
regularmente atribudo face a alguem que faz uso deste solo para fins de moradia.
Neste sentido, de suma importncia considerar a relao entre propriedade e funo
social para que haja a exata compreenso da possvel extenso da aplicao prtica.
No cenrio ptrio, dever ser firmada posio slida no sentido de entender se o Texto
Constitucional consusbstancia uma verdadeira propriedade-funo ou se a funo social
compe o direito de propriedade ao lado de outros elementos. Deste firmamento que
ser possvel avanar, ou no, no direito moradia aqui descrito.
Vale trazer o art. XXIII da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem (1948)
que valora a relao da propriedade com o uso que o proprietrio faz dela: Toda pessoa
tem direito propriedade particular correspondente s necessidades essenciais de uma vida
decente, e que contribua a manter a dignidade da pessoa e do lar. Mais de duas dcadas
depois, a Conveno Americana de Direitos Humanos (1969) explicita o condicionamento do uso
da propriedade oa interesse social juridicamente assegurado: Art. 21- Toda pessoa tem direito
ao uso e gozo de seus bens. A lei pode subordinar esse uso e gozo ao interesse social.
A retirada forada da populao que ocupa precariamente certa rea vista, portanto,
como atentado dignidade da pessoa humana. O acesso terra traduzido como o direito
de ficar, com razovel segurana jurdica e material, em algum lugar possvel de fazer
a comunidade envolvida ser alavancada a um patamar de cidadania real por meio da
estabilizaco de sua moradia27.
Para os casos onde a manuteno da posse no seja possvel, deve ser garantida uma
retirada digna da populao, respeitando suas dificuldades de locomoo, de idade e gnero,
alm da insegurana gerada pela retirada. No mais tolerado, em ambiente internacional,
retiradas foradas28, truculentas, de populaes que habitam reas garantidas a outros
quando estas tem na moradia, o uso central da posse precria.
Em quaisquer dos casos, seja na manuteno seja na remoo da posse da populao
que habita precariamente certa rea, dever ser garantido o devido processo legal de
forma a equilibrar e oportunizar as partes envolvidas a fazerem suas provas e exporem
seus motivos diante da autoridade judiciria. A garantia retro exposta j est albergada
em Texto Constitucional ptrio, em seu art. 5., LV porm longe ainda de conseguir os
resultados possveis para esta categoria de cidados. Alguns elementos j esto descritos
nos tratados internacionais29, tais como: a) dispor de uma autntica oportunidade processual
para que se consultem as pessoas afetadas; b) dispor de um prazo suficiente e razovel
27 Comentrio Geral n. 4 (1991) do CDESC estabelece a segurana da posse como um elemento central do direito
humano moradia adequada (Art. 8.)
28 A expresso usada internacionalmente despejo forado para estas remoes abruptas e violentas.
29 Declarao dos Direitos Humanos de 1948; Conveno Americana de Direitos Humanos (o Pacto San Jose da Costa
Rica, de 1969); -O Comentrio Geral n. 7 (1997) do Comit DESC que reconheceu que todas as pessoas devem possuir certo
grau de segurana da posse que garanta a proteo legal contra despejos forados e outras ameaas.
103
de notificao a todas as pessoas afetadas com ateno data prevista para o despejo; c)
prazo razovel quando da informao relativa aos despejos previstos e, nesse caso, aos
fins a que se destinam as terras ou moradias; d) contar com a presena de funcionrios do
governo ou seus representantes no despejo, especialmente quando este afete a grupos ou
pessoas; e) identificao exata de todas as pessoas que efetuem o despejo; f) que o despejo
no se produza quando haja mal tempo ou de noite, salvo quando as pessoas afetadas o
permitam expressamente; g) que seja oferecido recursos jurdicos aos afetados.
A retirada forada (despejo forado) tem sido tratado, em nvel internacional,como forma
de tortura e maus tratos.O Brasil signatrio destes tratados e em 07/04/1997 aprovou a Lei
n 9. 455/97 que define tortura e maus tratos como crime, ou seja, tipo criminal autnomo
e especifico. Muito embora a Constituio Federal de 1988 j tenha considerado essas
violncias como crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia, respondendo por
elas todos aqueles que podiam evit-la e no o fizeram (art.5, XLIII, CF/88).
104
individuais quando a dignidade da pessoa humana est ameaada. Entretanto, deve-se ponderar
a sustentabilidade dos direitos eventualmente assegurados de forma que possa ser garantida
sua manuteno, em equilbrio, pelas geraes seguintes. Esta viso global deve ser incorporada
por todos aqueles que tem por funo agir na defesa da lei e em nome do Estado.
H um total distanciamento entre os processos judiciais, suas decises e as realidades
que lhes so afetas. Foi possvel detectar a ausncia de terminologias tcnicas com
contornos conceituais claros para definir se o conflito fundirio refere-se, ou no, s questes
coletivas. Tambm no fica claro, em momento algum, que a demanda judicial refere-se
a um momento, ou permanncia, de conflito e que natureza possui. A demanda judicial
construda pelas partes e suas competncias tcnicas e faz parecer que o magistrado
no conduz de maneira clara a objetivos e parmetros que podem ser extrados do Texto
Constitucional. Vale aqui perguntar: o magistrado deve possuir uma funo que almeje
princpios alm dos instrumentais? possvel a orientao da integrao de princpios
balisadores de nosso Estado democrtico de antemo ao do magistrado?
Igualmente, o Ministrio Pblico est apto a assumir posio de destaque diante
deste quadro social fundirio que se agiganta pelo pas. Neste sentido, ter que rever sua
postura de observador e fiscalizador do cumprimento de leis para passar a agente ativo e
transformador diante dos conflitos coletivos fundirios. Seja pela desestabilidade social,
pela ausncia de polticas pblica eficazes, pelo envolvimento de comunidades como parte,
legitimidade no falta ao rgo para rever a etapa que deve deflagrar sua atuao. No
podem mais serem resolvidas estas questes pela simples busca de culpados e infratores.
H um espao de mediao a ser preenchido, onde o promotor e juiz devero deslocar-se
ao local do conflito, conhecer a realidade existente naquela dinmica especfica e trabalhar
como equalizador dos princpios constitucionais. No h porque no dar este passo. A lei
cumprida, isolada do sistema que a criou, deforma a realidade e gera conflitos. Ao passo que
a lei, ao ser aplicada como prolongamento dos valores constitucionais e trazendo realidade
ao sistema normativo, faz crer que possvel atingir o equilbrio, o desenvolvimento e a
solidariedade social.
O conflito de interesses diante da posse e propriedade em reas urbanas situao
crescente, devendo se agravar com o tempo. O planeta tornou-se urbano, as vidas se
desenvolvem em reas urbanas, as polticas pblicas esto voltadas para reas urbanas,
os interesses econmicos idem. O solo repartido em metros e instrumentos urbansticos
ficcionam sua disposio diferenciada em trs partes (direito de superfcie) em uma tentativa
de um aproveitamento no limite fsico das possibilidades de uso de uma propriedade
imobiliria. As cidades se agigantam e ganham nomes que o Direito no acompanha, tais
como megalpolis, cidades globais, macro-metrpolis, entre outras terminologias que
procuram conceituar as dinmicas contemporneas destes contingentes populacionais
disformes e quase ingovernveis. a realidade se sobrepondo ao Direito, desobediente e
desorientada. Ao atuar, o operador do Direito percebe a enorme distncia existente entre
o aparato normativo disponvel e os conflitos insurgentes. Fazendo o seu papel, o operador
105
fora a entrada desta realidade em suas normas, em geral, sem muito sucesso. Exemplos
no faltam: nos cadastramentos para atribuio de concesso de direito real de uso para
fins de moradia, usucapio coletivo ou qualquer outro instrumento similar de regularizao
fundiria as dificuldades se iniciam com os dados pessoais, onde amasiado ganha status
de estado civil. O Direito no prev tal realidade, tal dinmica, pois mesmo que houver
decises judiciais suficientes que disponham sobre o tratamento anlogo entre amasiados
e casados, poder surgir uma terminologia diversa (juntado, por exemplo) que iniciar todo
esse processo de reconhecimento de direitos novamente. O que se pretende dizer que
h uma realidade margem do Direito, vivendo e crescendo, e que no composta por
bandidos e criminosos. Essa realidade, informal, atinge igualmente tanto direitos individuais
quanto coletivos e difusos, nos mesmos moldes informais. Deve haver o reconhecimento
que essa informalidade no uma opo, e sim falta dela e, em parte, tem havido uma
mudana de postura na legislao internacional e nacional, decises judiciais arrojadas e
interpretaes que procuram aproximar o Direito desta parcela significativa da sociedade,
e no o contrrio, como tradicionalmente tem sido feito.
necessrio, portanto, introduzir conceitos novos ao repertrio jurdico que possibilitaro
contemplar adequadamente direitos que no tm sido assegurados. Exemplo disso
o despejo forado. Outra considerao refere-se a mecanismos de reconhecimento de
coletividade fundiria diante de situaes de conflito, situao essa bastante diferente
quando da deflagrao de um usucapio coletivo regularmente proposto em seu prprio
tempo. Por fim, fica a recomendao de uma sistematizao de terminologias usadas nos
diversos ramos do Direito para que possa haver uma consonncia de valores. Antes de
avanar na matria, far-se- necessrio, uma reviso profunda na legislao vigente que
j produz, em nosso pas, um anacronismo de decises perante situaes anlogas.
106
segurana/proteo a posse;
direito moradia;
devido processo legal.
a) conceito de conflitos coletivos sobre posse e propriedade
Os autores pesquisados no tratam de definir o que sejam conflitos coletivos sobre posse
e propriedade. Diante desta lacuna a definio que deve servir como referncia a prevista
na proposta da poltica nacional de preveno e mediao de conflitos fundirios urbanos
discutida na 3 Conferncia Nacional das Cidades e aprovada pelo Conselho das Cidades
nos seguintes termos: Caracterizam-se conflitos fundirios urbanos, a disputa coletiva
pela posse ou propriedade de imvel urbano,bem como o impacto por empreendimentos
de grande porte envolvendo famlias de baixa renda que necessitem da proteo do Estado
na garantia do direito humano moradia e cidade.
b) conceito de direito de propriedade e funo social
Para Renan Lotufo a funo social da propriedade, no direito positivo brasileiro, consiste
no seu emprego efetivo, compatvel com sua destinao econmico-social e socialmente
adequado, conforme dispuser a lei. Mas tambm dever ser afinada com a justia social
distributiva, que visa a assegurar a todos existncia digna. A noo de funo social no
externa ao direito de propriedade como hoje concebido, mas o preenche como uma de
suas notas definidoras.
Celso Antonio Bandeira de Mello vai alm, menciona que no basta ser observada a
funo social da propriedade como um bem que esteja cumprindo economicamente sua
funo, ou seja, a funo social vista como a utilizao plena do bem. No entanto, aduz
que no h uma preocupao com a justia distributiva, ou seja, o cumprimento da funo
social no est vinculado a um projeto de uma sociedade mais justa e igualitria, que
proporcione oportunidades a todos os cidados.
Concordamos, nessa pesquisa, com o conceito de direito de propriedade, bem como
sua funo social, trazido por Teori Albino Zavascki, transcrito a seguir:
Para Teori Albino Zavascki, a posse no simplesmente a exteriorizao do direito de
propriedade. O instituto da propriedade foi relativizado pelo princpio da funo social da
propriedade, do qual decorre um conjunto de limitaes ao exerccio daquele direito.
Por funo social da propriedade deve-se entender o princpio que diz respeito
utilizao dos bens e no sua titularidade jurdica. Sua fora normativa independe de
quem detenha o ttulo jurdico de proprietrio. Os bens, as propriedades que esto
submetidas a uma destinao social e no o direito de propriedade em si mesmo. Por isso
denomina o princpio de funo social das propriedades, no plural porque entende que
principio ligado ao plano real e realiza-se mediante atos concretos de quem efetivamente
tem a disponibilidade fsica dos bens, ou seja, do possuidor, assim considerado no mais
107
amplo sentido, seja ele titular do direito de propriedade ou no, seja ele detentor ou no
de titulo jurdico a justificar sua posse.
Entende que a funo social, ento, muito mais ligada posse que a propriedade. A
relao de pertinncia entre posse e funo social permeia-se na Constituio Federal e
no novo cdigo civil
A tutela da posse instituto autnomo em relao ao direito de propriedade. posse e
propriedade se complementam.
Afirma que os conflitos coletivos de posse tem sido resolvidos pela jurisprudncia
levando em considerao as peculiaridades de cada caso concreto. Relata que, no que se
refere esfera cvel desses conflitos, tem-se privilegiado o direito de propriedade. que
diferentemente do que ocorre nas hipteses de desapropriao indireta, ou nas de usucapio
especial pro labore ou urbano (em que a tutela do possuidor ocorre quando a afetao
do bem ao patrimnio pblico ou a sua destinao moradia ou ao trabalho produtivo, j
est plenamente consolidada, o que legitima o privilgio ao principio da funo social), no
caso das ocupaes, a reao do proprietrio ocorre imediatamente, de modo que no se
pode afirmar a existncia, naquele momento, de uma situao ftica, por si s valiosa do
ponto de vista social ou jurdico, em favor dos ocupantes, a ponto de permitir limitao
das faculdades decorrentes dos direitos de propriedade em benefcio de outro principio
constitucional. Registra, no entanto, a existncia de corrente jurisprudencial minoritria
que reconhece a legitimidade da permanncia, ainda que provisria, dos ocupantes da rea,
em nome da garantia a bens fundamentais como mnimo social das pessoas carentes.
c) conceito de funo social da propriedade urbana
Em geral, o que se observa que os doutrinadores tem um pensamento uniforme
sobre o conceito de funo social da propriedade urbana, tais como Edsio Fernandes,
Daniela Librio, Liana Portilho, Adilson Dallari, Jos Afonso da Silva, Lucia Valle Figueiredo.
Conforme nos ensina, Eroulths Jnior a funo social da propriedade cumprida quando
os proprietrios de imveis urbanos atenderem s exigncias previstas no Plano Diretor,
visando a assegurar e atender s necessidades dos cidados quanto qualidade de vida,
justia social e ao desenvolvimento das atividades econmicas. Deve tambm garantir
condies dignas de vida urbana, e o bem-estar de seus habitantes, nos termos do artigo
182 da CF, como assevera o professor Nelson Saule Jnior. O Plano Diretor tem atribuio
constitucional para disciplinar sobre a funo social. Ele define critrios para aplicar os
instrumentos anteriormente estabelecidos no Estatuto da Cidade, tais como: outorga
onerosa do direito de construir; operaes urbanas consorciadas; direito de perempo;
transferncia do direito de construir; as ZEIS.
O professor Jos Afonso da Silva, assim como a professora Daniela Librio, menciona
que o cumprimento da funo social da propriedade urbana consiste no equilbrio entre
o interesse pblico e o privado, sendo que este se submete quele.
108
109
Adotamos para esse efeito, a posio de Patricia Fortes Lopes Donzele, a seguir:
A Constituio Federal Brasileira de 1988 ao elencar entre os direitos e garantias
fundamentais o da funo social da propriedade, alterou o contedo desta, que no pode
ser mais entendida na acepo individualista do Cdigo Civil Brasileiro. Disto decorrem
conseqncias importantes relativas proteo possessria, ficando claro que para que
o proprietrio receba esta tutela, dever utilizar direta e efetiva da terra no sentido de
imprimir-lhe a sua funo social.
indiscutvel que o direito de propriedade garantido pelo artigo 5, inciso
XXII, da Constituio Federal Brasileira de 1988 est condicionado ao atendimento
da sua funo social por disposio do inciso XXIII deste mesmo artigo.
Esta disposio constitucional revela que o direito propriedade, tido por muito tempo
como um direito subjetivo individual na concepo civilista, encontra-se transformado
pelo aspecto condicionante do interesse social. Neste sentido dispe o Estatuto da Terra
(Lei n. 4.504/64), quando prev em seu artigo 2, caput, que a oportunidade de acesso
propriedade da terra ser assegurada a todos, ficando condicionada pela sua funo social.
Existe um dever fundamental advindo da funo social da propriedade, que o da apropriada
utilizao dos bens em proveito da coletividade.
A importncia desse carter social imprimido propriedade reflete-se no dever do
proprietrio de dar sua propriedade uma funo especfica. No se trata porm de
qualquer funo, mas uma funo de cunho social, que se destine ao interesse coletivo e
no apenas ao interesse individual.
f)
Adotamos o conceito de Jos Afonso da Silva, para quem o conceito de direito a moradia
se coaduna com o direito de no ser privado arbitrariamente de uma habitao e de
conseguir uma e, por outro lado, tambm o direito de obter uma, o que exige medidas e
prestaes estatais (1997, p. 342).
g) devido processo legal
Em nossa pesquisa partimos do pressuposto de que o princpio do devido processo legal,
consagrado como garantia constitucional, no artigo 5o., inciso LIV, possui dois mbitos de
proteo: o material e o processual.
Nelson Nery Jnior ensina que Genericamente, o princpio do due process of law
caracteriza-se pelo trinmio vida-liberdade-propriedade, vale dizer, tem-se o direito de
tutela daqueles bens da vida em seu sentido mais amplo e genrico. Tudo o que disser
respeito tutela da vida, liberdade ou propriedade est sob a proteo da due process
clause. (Princpios do Processo Civil na Constituio Federal, p. 29/30)
110
30 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito
Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.
111
requisito para a proteo possessria, deixando claro que a formao dos futuros bacharis
no os capacitar para atuar na soluo dos conflitos coletivos de posse e propriedade.
Da mesma forma, verificamos que, em geral, nos acrdos objeto da pesquisa jurisprudencial,
a doutrina pouco citada para fundamentar as solues dadas para compor os conflitos
coletivos de posse e propriedade. Quando isso ocorre, os entendimentos doutrinrios
utilizados passam a margem do cerne dos referidos conflitos. Usa-se a doutrina para
fundamentar questes perifricas, em geral processuais, e no propriamente sobre posse
e propriedade. Exemplo disso que o autor mais citado nos acrdos pesquisados
Theotnio Negro e seu Cdigo de Processo Civil Anotado, brilhante jurista, mas que, nessa
obra, trata apenas de fazer indicaes de acrdo que tratam dos pontos controvertidos,
evitando emitir conceitos ou opinio a respeito dos assuntos tratados.
Entretanto, no se pode olvidar da doutrina minoritria, entre eles Teori Albino Zavascki 31
e Fbio konder Comparato32 que em muito contribui com a relativizao do direito de
propriedade em decorrncia da funo social da posse. esse doutrinadores trazem
fundamentos de peso, acima transcritos, que podero fundamentar futuros projetos de
lei visando alterar a legislao infraconstitucional a respeito dos conflitos coletivos de
posse e propriedade.
Tambm nos parece mais adequada a construo doutrinria dos Professores Jos Afonso
da Silva33 e Juvelino Strozacke34, onde o primeiro, sobre a funo social da propriedade,
sustenta que a norma que contm este princpio, de aplicabilidade imediata e diz respeito
estrutura do direito propriedade, no se confundindo com os sistemas de limitao da
propriedade e Strozacke defensor da tese de que a posse juridicamente protegida deve
ser aquela que cumpre a funo social, de acordo com os mandamentos constitucionais
e dos superiores interesses difusos da coletividade e dos interesses coletivos.
Entendemos, ainda, que o conceito de devido processo legal, em seu sentido material,
poder ser utilizado como embasamento dos projetos de lei que pretendem proteger os
movimentos sociais, com relao aos conflitos fundirios, eis que esse princpio autoriza o
rgo julgador a questionar a razoabilidade de leis e decises judiciais e adotar o princpio da
proporcionalidade quando se deparar com direitos igualmente relevantes e conflitantes como
so o direito de propriedade e o direito daqueles que cumprem a funo social da posse.
31 Idem, ibidem.
32 COMPARATO, Fbio Konder. Direitos e Deveres Fundamentais em Matria de Direito de Propriedade. Revista do
Centro de Estudos Judicirios, V 1, N.3, P. 97
33 Cf.: SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo.
_________________. Aplicabilidade das Normas Constitucionais.
34 Cf. STROZAKE, Juvelino Jos. A funo social da propriedade rural sob a tica dos direitos difusos e coletivos.
112
Como defende Lara de Almeida35, citado nessa pesquisa doutrinria (vide tabela anexa)
verifica-se que cabe proporcionalidade em sentido estrito o papel primordial de harmonizar
princpios conflitantes, estabelecendo o grau de prevalncia de um em detrimento do outro.
Ela a tcnica a ser utilizada para dirimir quaisquer conflitos de interesses.
No mesmo sentido, Teori Albino Zavascki afirma36 que Fenmenos jurdicos autnomos,
posse e propriedade convivem, de um modo geral, harmonicamente, em relao de mtua
complementaridade, refletindo, cada um deles, princpios constitucionais no excludentes,
mas, ao contrrio, tambm complementares um do outro. Direito de propriedade e funo
social das propriedades so, com efeito, valores encartados na Constituio como direitos
fundamentais (art. 5, XXII e XXII) e como princpios da ordem econmica (art. 170, II e III),
com fora normativa de mesmo quilate e hierarquia.
Vistos em sua configurao abstrata, representam mandamentos sem qualquer
antinomia, a merecer, ambos, idntica e plena observncia. Entretanto, no h princpios
constitucionais absolutos. E uma das manifestaes mais comuns desta verdade fica
patenteada nas situaes em que, por circunstncias de caso concreto, se mostra impossvel
dar atendimento pleno a dois princpios de mesma hierarquia. Nem sempre, por exemplo,
o princpio da liberdade de informao pode ser atendido plenamente sem limitar o da
privacidade, e vice-versa. Nem sempre o princpio da presuno da inocncia pode conviver
com o da segurana pblica. Nem sempre o princpio da efetividade da jurisdio pode
ser assegurado plenamente sem restrio ao da ampla defesa. Ora, nos casos em que,
circunstancialmente, a realidade dos fatos acarretar fenmenos de coliso entre princpios
da mesma hierarquia, outra alternativa no existe seno a de criar soluo que resulte
em concordncia prtica entre eles, o que somente ser possvel a partir de uma viso
relativizadora dos princpios colidentes (...)
Para situaes concretas dessa natureza, o legislador, como se ver, tem buscado solues
harmonizadoras, formulando regras de superao do impasse que, sem eliminar do mundo
jurdico nenhum dos princpios colidentes, fazem prevalecer aquele que, segundo o critrio de
poltica legislativa, se evidencia preponderante em face do momento histrico e dos valores
jurdicos e sociais envolvidos(...)No h, para tais situaes, soluo que se possa considerar
como predeterminada. Cabe ao juiz, mediante a devida ponderao do caso concreto, criar
regra de soluo que comprometa o mnimo possvel os valores colidentes e faa prevalecer
aquele que, nas circunstncias, puder ser considerado objetivamente preponderante.
No se diga que no h previso para a proteo possessria em detrimento do direito
de propriedade porque, como salienta Teori Albino Zavascki37, ... nesses casos, em que
35 Lara de Almeida, Francisco Provzio. Abuso do direito de propriedade e funo social da posse. A necessidade de
rever a ponderao dos interesses constitucionais. in http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12251
36 Zavascki, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito
Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005. Disponvel em: http://bdjur.stj.gov.br/dspace/handle/2011/6723
37 Idem ibidem.
113
38 Idem ibidem.
39 Citado por: Tartuce, Flvio. A funo social da posse e da propriedade e o direito civil constitucional. Elaborado em
11.2005 http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7719
40 Comparato, Fbio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matria de direito de propriedade. Revista do centro
de estudos judicirios, v 1, n.3, p. 97
114
41 Ob. Cit.
115
116
117
Assim, deveria haver uma adaptao da lei, inclusive a nvel constitucional, para definir
despejos forados, adaptando-os aos tratados internacionais assinados.
Conforme concluso da pesquisa referente ao direito internacional, que adotamos, os
Estados devem, portanto, revisar suas legislaes e polticas de modo a assegurar que
sejam compatveis com as obrigaes resultantes do direito humano moradia e de ser
protegido contra despejos, bem como reformar ou emendar quaisquer legislaes ou
polticas inconsistentes com os requerimentos da CDESC em relao aos despejos.
A proteo contra os despejos forados uma das formas de prevenir o agravamento
de conflitos de posse e propriedade resultantes da falta de acesso e segurana quanto
aos direitos terra e da falta de moradia adequada.
A segurana da posse condio considerada fundamental pelo CDES para assegurar
proteo contra despejos forados.
A plena proteo contra despejos forados deve ser assegurada pelos governos mediante
a efetiva participao, consulta e negociao com as pessoas ou grupos afetados.
Sobre o assunto, deve-se definir funo social da propriedade como um dever fundamental
que o da apropriada utilizao dos bens em proveito da coletividade. A importncia desse
carter social imprimido propriedade reflete-se no dever do proprietrio de dar sua
propriedade uma funo especfica. No se trata porm de qualquer funo, mas uma funo
de cunho social, que se destine ao interesse coletivo e no apenas ao interesse individual.
118
sociais daquele que demanda o uso da terra; b) efetiva proteo legal contra despejos ou
contra a restrio arbitrria de direitos sobre a terra.
Quanto ao direito moradia o subgrupo da pesquisa da doutrina nacional tambm
entendeu que este um direito humano de todos a um nvel adequado de vida para si e para
sua famlia, incluindo adequada alimentao, vesturio e moradia, e a contnua melhoria
das condies de vida. Direito a moradia o direito de no ser privado arbitrariamente
de uma habitao e de conseguir uma e, por outro lado, tambm o direito de obter uma,
o que exige medidas e prestaes estatais. As obrigaes do Estados relativas a esse
direito incluem o dever de adotar medidas para conferir segurana na posse, prevenir
a discriminao e assegurar a igualdade no acesso, posse e uso da terra e da moradia;
assegurar moradia e terra a custos acessveis, etc.
Quanto ao devido processo legal, a partir do estudo das normas internacionais de direitos
humanos relacionadas preveno contra despejos forados, possvel identificar o forte
papel dado s garantias individuais pessoa humana na proteo dos direitos humanos.
A necessidade de um processo judicial isonmico, de leis que garantam o direito defesa
e ao contraditrio, bem como aos recursos so apenas alguns exemplos de como a lei
internacional recepciona o tema dos despejos forados em seu ordenamento. Dentre essas
garantias, esto as garantias legais e os mecanismos judiciais de preveno e mediao
de conflitos. Efetivamente, a legislao internacional no opta pela nomenclatura acima,
porm, possvel identificar essa flagrante separao de momentos em que o legislador
internacional alm de estabelecer juridicamente o conceito na norma, tratou tambm de
conferir algum tipo de exeqibilidade a mesma quando criou mecanismos de cumprimento
dessas mesmas normas.
O devido processo legal substancial diz respeito limitao ao exerccio do poder e autoriza
ao julgador questionar a razoabilidade de determinada lei e a justia das decises estatais,
estabelecendo o controle material da constitucionalidade e da proporcionalidade.
Para ser legal, o despejo deve ser conduzido com base em legislao compatvel com
as normas internacionais de direitos humanos.
Quanto aos mecanismos judiciais, conclui-se no sentido de que esses so os instrumentos
jurisdicionais disponveis no direito internacional para a proteo de proteo e defesa
contra despejos forados. Obviamente que no adiantaria a existncia de um arcabouo
jurdico internacional que fundamente os direitos humanos sem que houvesse em paralelo
um rgo prestador dessa jurisdio e que dissesse o direito.
As obrigaes do Estado decorrentes das normas internacionais de direitos humanos, deveriam
ser aplicadas no Brasil, para proteo e soluo dos conflitos fundirios, tais como:
a) A adoo de medidas legislativas e administrativas para evitar que os projetos de
desenvolvimento financiados por organismos internacionais, como o Banco Mundial,
resultem no deslocamento em grande escala de seres humanos e proteger as
119
j)
120
121
conflitos fundirios o que demonstra que, necessariamente, esses conflitos devem ser
tratados e acompanhados pelos rgos responsveis pela execuo da poltica urbana
e agrria no sentido de evitar a violao de direitos humanos como o direito moradia
expresso no artigo 6 da Constituio Federal.
Entre os princpios da Poltica Nacional de Preveno e Mediao de Conflitos Fundirios
Urbanos se destacam:
o direito constitucional moradia;
o cumprimento da funo social da propriedade e da cidade;
a primazia da responsabilidade do Estado na estruturao e implementao da
poltica de preveno e mediao de conflitos fundirios urbanos nas esferas federal,
estadual e municipal;
solues pacficas e negociadas para situaes de conflitos fundirios urbanos;
As aes estratgicas da Poltica Nacional de Preveno e Mediao de Conflitos
Fundirios Urbanos demonstram da mesma forma como os princpios a necessidade de
aproximao dos rgos responsveis pela poltica urbana e agrria na mediao e preveno
dos conflitos, bem como estabelece diretriz especfica para atuao do Ministrio Pblico
nas aes de reintegrao de posse, alm de estabelecer a necessidade de garantia de
assessoria tcnica e jurdica para populao de baixa renda em situao de conflito.
Entre as aes estratgicas da Poltica Nacional de Preveno e Mediao de Conflitos
Fundirios Urbanos se destacam com relao ao objeto dessa pesquisa os seguintes:
promover aes articuladas e coordenadas no mbito dos trs entes federativos,
na recepo e resoluo de situaes de conflitos urbanos mediante a promoo
de polticas pblicas;
mobilizar as Defensorias Pblicas para prestar atendimento as comunidades
envolvidas em conflitos fundirios urbanos;
acionar o Ministrio Pblico nas aes de reintegrao de posse para a construo
de alternativas para o litgio;
buscar atender as situaes de litgios atravs dos programas habitacionais e de
regularizao fundiria;
garantir a assessoria tcnica, em relao aos assuntos jurdicos e urbansticos para
as famlias de baixa renda envolvidas em conflitos fundirios urbanos
sugerir medidas para prevenir decises liminares de despejo a favor do cumprimento
da funo social da propriedade;
propugnar o aperfeioamento da legislao brasileira que favoream a preveno
e mediao de conflitos fundirios urbanos;
122
123
(Art. 924) As aes possessrias ajuizadas dentro de um ano e dia da turbao, esbulho
ou ameaa sero regidas pelo procedimento especial da seo seguinte, ressalvadas as
aes intentadas aps este prazo e as que envolvam litgios coletivos pela posse urbana
ou rural, que sero disciplinados pelo procedimento ordinrio, mantidas ambas seu
carter possessrio.
124
125
126
127
128
das varas especializadas, com competncia para conciliar e julgar dissdios individuais e
coletivos que tratem de demandas relativas propriedade, posse e uso da terra, bem assim,
as implicaes e impactos ambientais decorrentes do parcelamento e uso do solo rural.
Nosso entendimento de que tais tribunais devem ser criados tanto para questes agrrias
como varas especficas para questes relacionadas ao direito cidade e ordem urbanstica,
com competncia para julgar casos que envolvam conflitos fundirios urbanos.
Tais tribunais e varas especializadas devem ser criados vinculados s diretrizes e princpios
expressos na Poltica Nacional de Preveno e Mediao de Conflitos Fundirios Urbanos
relacionados acima como, por exemplo, a diretriz da a garantia do direito humano moradia
adequada como componente fundamental para o cumprimento da funo social da propriedade
urbana e da cidade, bem como para o direito cidade, e o princpio do o direito constitucional
moradia; do cumprimento da funo social da propriedade e da cidade; e da primazia da
responsabilidade do Estado na estruturao e implementao da poltica de preveno e
mediao de conflitos fundirios urbanos nas esferas federal, estadual e municipal.
A PEC n 43/99 pretende inserir dois pargrafos ao art. 186 da Constituio Federal, que
trata da funo social da propriedade rural, com objetivo de determinar o arrendamento
compulsrio aos trabalhadores sem-terra de 10 (dez) por cento do imvel ou conjunto de
imveis do mesmo dono, cuja rea total seja superior a 5.000 hectares, como forma de
ampliar o acesso terra. Tal proposta guarda semelhana com proposta realizada em sede
do Projeto de Lei 3057/00, que pretende estabelecer percentual de rea para habitao de
interesse social nos processos de parcelamento do solo urbano.
Consideramos o estabelecimento de mecanismos para ampliao do acesso terra rural
para realizao da reforma agrria e da terra urbanizada para realizao do direito cidade
so fundamentais para o cumprimento do princpio da preveno dos conflitos fundirios.
No mesmo sentido a PEC n 6180/2002 procura regulamentar em sede constitucional
instrumento da poltica urbana do parcelamento edificao e utilizao compulsrios,
j regulamentado por lei infraconstitucional, o Estatuto da Cidade. Entendemos que a
regulamentao do artigo 182, pargrafo 4, da Constituio Federal proposta pela PEC, ao
contrrio da regulamentao feita no Estatuto da Cidade, ao procurar definir subutilizao
e no utilizao estabelece regra especfica quando deveria apenas tratar de regra geral
pois tais definies devem ser tratadas pelos planos diretores municipais, uma vez que
so contedo mnimo dos planos diretores conforme estabelece o Estatuto da Cidade.
A Emenda Constitucional 285 dispe sobre a vinculao de 2% dos recursos oramentrios
da Unio e de 1% dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios aos respectivos
Fundos de Habitao de Interesse Social, para garantir recursos at que seja erradicado
o dficit habitacional. A aprovao desta Emenda Constitucional fundamental para a
implementao da poltica nacional de habitao que poder destinar recursos para a
execuo de programas habitacionais de interesse social como medida de preveno para
combater os conflitos fundirios urbanos e rurais.
129
130
O papel do Ministrio Pblico no caso dos conflitos fundirios urbanos e rurais j foi
analisado anteriormente quando da analise das propostas de alteraes especficas do
CPC com relao s aes de reintegrao e manuteno de posse. Esses projetos, no
entanto, apresentam novas propostas com relao ao papel do Ministrio Pblico das quais
se destacam como legitimado ativo nas aes de usucapio coletivo, o que faria com que
atuasse diretamente na preveno dos conflitos decorrentes de aes de reintegrao de
posse e nos processos de desapropriao para garantir exatamente aquilo que propem
os outros projetos de lei.
Os outros projetos de lei analisados tentam estabelecer regras para formao do valor
das indenizaes nos processos de desapropriao, trazendo a problemtica dos altos
precatrios que vem sendo pagos por determinao judicial pelos municpios.
Nesse sentido entendemos ser fundamental uma reviso das regras estabelecidas
para desapropriao para que o preo pago seja justo, trazendo diferenciao clara nas
indenizaes pagas nos casos em que os imveis no cumprem sua funo social, no
esquecendo de vista que aqueles imveis considerados abandonados, que podem ser
arrecadados como bens vagos.
131
3. CONCLUSES E
RECOMENDAES
H, em nvel global, um aumento do reconhecimento de que os despejos forados
constituem uma violao de direitos humanos. Governos e sociedade civil tm assumido o
compromisso de prover a um numero cada vez maior de pessoas acesso a terra, moradia
adequada e segurana na posse, por meio de compromissos assumidos internacionalmente,
como as Metas do Milnio e a Agenda Habitat. Tambm h um consenso crescente de que a
segurana da posse deve ser concebida e implementada em benefcio da populao pobre,
e que medidas especiais visando o aumento de investimentos e recursos e a implementao
de legislaes e polticas so urgentes.
Mediante a anlise dos conflitos fundirios de posse e propriedade desde uma abordagem
de direitos humanos, um dos objetivos desta pesquisa, foi possvel identificar respostas
para os questionamentos apontados no incio deste relatrio, os quais orientaram nossa
investigao e resultaram nas seguintes concluses:
Os conflitos fundirios so amplamente considerados pela legislao e jurisprudncia
internacional de direitos humanos que foram ratificadas pelo Estado brasileiro,
a qual lhe impe obrigaes para solucionar estes conflitos. Ao caracteriz-los,
a legislao internacional ressalta a ampla gama de direitos humanos que so
implicados quando os conflitos resultam em despejos forados, e que estes impactos
afetam desproporcionalmente a populao pobre. Isso ocorre basicamente devido
falta de segurana jurdica sobre as terras ou moradias por eles ocupadas que,
frente presso do mercado ou de projetos desenvolvidos pelo prprio Estado (obras
pblicas, regenerao urbana, barragens, etc.), que os torna vulnerveis a violaes
de direitos humanos. Aqui parece haver um paradoxo, j apontado por UN Habitat, o
qual consiste no fato de que enquanto a legislao internacional prov firme e ampla
base normativa de proteo contra despejos forados e outras formas violentas de
deslocamento, estes conflitos continuam a crescer em escala.
Os conflitos fundirios, quando resultam em despejos forados definidos nos termos
da legislao internacional de direitos humanos, constituem violaes de direitos
humanos que afetam sobretudo a populao pobre. Para que os despejos no
sejam considerados violaes de direitos humanos, os Estados devem adotar uma
srie de medidas substantivas e processuais visando proteo dos direitos dos
grupos e/ou indivduos afetados. Como exemplo das primeiras, tem-se a proteo
dos direitos de posse, a proviso de terra e/ou moradia adequada como alternativa
para os afetados pelos conflitos fundirios, a proteo contra abusos de direitos
humanos cometidos por atores no-estatais, investimento de recursos e programas
de reforma agrria, urbana e proviso de moradia, dentre outros. Como exemplo
133
134
135
adequados dos afetados que no disponham de recursos para obter uma moradia
alternativa e/ou o acesso terra produtiva, a ser garantido pelo Estado.
8. Revisar legislao penal que criminaliza organizaes e movimentos sociais pelas
ocupaes de terras, considerando o estado de necessidade dos indivduos ou
grupos em relao ao uso da terra para a satisfao das necessidades vitais, como
moradia e alimentao.
9. Respeitar, proteger e efetivar os direitos a terra e moradia e adotar medidas
preventivas sem discriminao e distino a qualquer manifestao de raa, cor,
sexo, lngua, religio ou crena, opinio poltica, origem nacional, social ou tnica,
status legal ou social, idade, deficincia e propriedade.
10. Efetivar o cumprimento da funo social da propriedade pblica e privada, urbana
e rural, mediante a destinao de imveis ociosos a programas habitacionais de
interesse social e reforma agrria; aplicao de instrumentos legais visando justa
distribuio dos custos e benefcios do processo de urbanizao e a penalizao
da propriedade especulativa; retomada de imveis invadidos irregularmente por
populao de alta renda com aplicao das penalidades e compensaes cabveis.
Aplicar os dispositivos legais relativos ao abandono e ao abandono presumido
previstos no Cdigo Civil, revertendo as propriedades vazias e abandonadas para
fins de reforma agrria e urbana.
11. Garantir a efetividade e a aplicao de instrumentos de permanncia e segurana
da posse previstos nos planos diretores municipais: instituio de zonas especiais
de interesse social (assentamentos informais e precrios, urbanos e rurais) e
de zonas especiais de interesse cultural (comunidades tradicionais), titulao e
reconhecimento das posses exercidas para fins de moradia e cultivo, tarifas sociais
para servios pblicos, iseno de Imposto Predial e Territorial Urbano e Imposto
Territorial Rural, implantao de infra-estrutura bsica.
12. Atualizar cadastros de terras e registros pblicos relativos propriedade imvel
visando retomada de terras griladas ou apropriadas ilegalmente, destinando-as
para fins de reforma urbana e agrria, e disponibilizar as informaes cadastrais
para rgos e entidades pblicas afetas questo habitacional e fundiria.
13. Revisar/adequar legislao propondo solues para os conflito fundirios resultantes de
sobreposio ou conflitos entre normas legais que visam a proteo de diferentes bens
e interesses jurdicos, estabelecendo critrios para a ponderao equilibrada entre os
bens jurdicos protegidos, visando assegurar o respeito ao princpio pro hominem.
Sobre as medidas que podem ser adotadas por rgos e instituies essenciais as
funes da justia:
a) Adoo pelo Conselho Nacional de Justia CNJ de Resoluo que oriente todos os
Judicirios Estaduais e Federais a atentarem para o Comentrio Geral n 7 do Comit
136
137
Presena dos rgos responsveis pela execuo das polticas urbana e agrria
nas audincias e demais atos do processo para encaminhamento de solues
que garantam a efetividade do direito cidade e da reforma agrria e do direito
moradia.
138
139
REFERNCIAS
A.A. Canado Trindade. (2006) A Humanizao do Direito Internacional. DelRey, Belo Horizonte.
AKRAM-LODIHI, H., S. Borras, Kay, Cristbal (eds.) (2007) Land, Poverty and Livelihoods in an
Era of Globalization. Routledge, London and New York.
ALVES, Fbio. Direito Agrrio Poltica Fundiria no Brasil. Belo Horizonte: Del Rey, 1995.
AQUINO, lvaro Antonio Sagulo Boeges de Aquino. A posse e seus efeitos. Editora: Atlas, 2
edio, So Paulo, 2008.
ARAJO, Fabio Caldas de. Posse. Ed. Forense.
ARAJO, Fbio Caldas. Usucapio no mbito material e processual. Editora: Forense, 1
edio, Rio de Janeiro, 2005.
ARAJO, Luiz Ernani Bonesso de. O Acesso Terra no Estado Democrtico de Direito. Ed. Uri,
Frederico Westphalen, 1998.
BARANYI, S. (2002) Security of Tenure in Indian Cities, in Durand-Lasserve, A. and Royston
L. (Eds.) Holding their Ground: secure Land Tenure for the Urban in Developing Countries,
Earthscan Publication, London. pp 37-58.
________, Deere, C. e Morales, M (2004) Land and Development in Latin America: Issues
and Openings for Policy Research. National Institute Nort-South, International Development
Research Centre, Ottawa, Canada.
BATISTA, Antenor. Posse, possessria, usucapio e ao rescisria. Editora: Juarez de
Oliveira, 3 edio, So Paulo, 2006.
BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrio Constituio do Brasil. 2 ed.,
So Paulo: Saraiva, v.1,2,2,e,7, 2000.
BENITE, Odair Martins. Posse e domnio. Leud.
BORGES, Paulo Tormin. Institutos Bsicos de Direito Agrrio. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 1984.
BREGDALA, Gustavo. Direito Civil: Direitos Reais. Coleo Suma Jurdica, Editora: Damsio
de Jesus, 1 edio, So Paulo: 2007.
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes Canotilho. Estudos sobre Direitos Fundamentais. 1.
edio, Revista dos Tribunais, So Paulo, 2008.
CARDOSO, Juliana Tronco. Antecipao da tutela na ao de despejo por falta de pagamento.
Site do Curso de Direito da UFSM. Santa Maria-RS. Disponvel em: <http://www.ufsm.br/direito/
artigos/processo-civil/ant-tutela-despejo.htm>. Acesso em 26 de agosto de 2008.
CARDOSO, Fernanda Lousada. A propriedade privada urbana obriga? Anlise do Discurso
Doutrinrio e da Aplicao Jurisprudencial. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
CASTELLANO, Flvio. A Funo Social da Propriedade Na Constituio da Repblica e no
Cdigo Civil de 2002. Dissertao de Mestrado, PUC-SP, 2005.
141
CIMARDI, Cludia Aparecida. Proteo Processual da Posse. Editora: Revista dos Tribunais,
2 edio: So Paulo, 2007.
CLICHEVSKY, Nora (2003) Pobreza y acceso al suelo urbano. Algunas interrogantes sobre las
polticas de regularizacin en Amrica Latina. United Nations and CEPAL, December.
COHRE (1999) Forced Evictions and Human Rights: a manual for action. Centre on Housing
Rights and Evictions, Geneva.
COHN, Haim H. (1977) International fact-finding processes, and the rule of law. The Review
(International Comission of Jurists) n 18, Jun/1977.
COMPARATO, Fbio Konder. Direios e deveres fundamentais em matria de direito de
propriedade. Revista do Centro De Estudos Judicirios, V 1, N.3, P. 97
CORDEIRO, Carlos Jos. Usucapio Constitucional Urbano. Editora: Max Limonad, 1 edio,
So Paulo, 2001.
DALLARI, Adilson Abreu. Desapropriao Para Fins Urbansticos. Rio de Janeiro: Forense, 1981.
DALLARI, Adilson Abreu; FERRAZ, Srgio (coords.). Estatuto da Cidade. So Paulo: Malheiros,
2002.
Davis, M (2006) Planet of Slums, London, Verso.
DE BIASI, Maria Helena Boendia Machado. Delineamentos da Funo Social da Propriedade
Urbana Brasileira. Dissertao de Mestrado, PUC-SP, 2004.
DEININGER, K. (2003) Land Policies for Growth and Poverty Reduction, a World Bank Policy
Research Report, Washington DC.
________ and G. Feder. (1998) Land Institutions and Land Markets, Policy Reseach Working
Paper 2014, World Bank Report.
Diane F. Orentlicher. Adressing gross human rights abuses: punishment and victim
compensation, in Louis Henkin e John Lawrence Hargrove (ed.) Human Rights: an agenda for the
next century, n 26.
DI SARNO, Daniela Campos Librio. A Poltica do Planejamento Urbanstico no Direito
Brasileiro. Dissertao (Mestrado em Direito Urbanstico) - Faculdade de Direito, Pontifcia
Universidade Catlica do So Paulo, 1996, So Paulo.
DI SARNO, Daniela Campos Librio. Elementos do Direito Urbanstico. Barueri, So Paulo:
Manole, 2004.
Dinamarco, Cndido Rangel Nova era do processo civil, Malheiros, 2003
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, vol. 4 Direito das Coisas, 23 ed.,
Saraiva, So Paulo, 2008.
DURAND-LASSERVE A, Fernandes, E., Payne, G., Smolka, M. (2002) Secure tenure for the
urban poor, in Civis, Learning from Cities. Cities Alliance. Issue 3, September.
________ (2002) Holding Their Ground: Secure Land Tenure for the Urban Poor in Developing
Countries. London, GBR: Earthscan Publications, Limited, 2002.
142
EROULTHS, Cortiano Junior. O discurso jurdico da propriedade e suas rupturas. Uma anlise
do ensino do direito de propriedade. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.
ESTATUTO DA CIDADE: guia para implementao pelos municpios e cidados: Lei n. 10.257,
de 10 de julho de 2001, que estabelece diretrizes gerais da poltica urbana. 3. ed. Braslia:
Cmara dos Deputados, Coordenao de Publicaes, 2005.
FACHIN, Luiz Edson. A Funo Social de Posse e a Propriedade Contempornea. Porto
Alegre: Sergio Antnio Fabris Editor. 1998
Faculdade de Direito de Campos (2007) A Emenda Constitucional N. 45/2004 e a
Constitucionalizao dos Tratados de Direitos Humanos no Brasil: Relatrio Final do Projeto
de Pesquisa apresentado ao Ministrio da Justia/PNUD, no Projeto Pensando o Direito,
Referncia PRODOC BRA/07/004.
FAO (Organizacin para la Alimentacin y la Agricultura) (2003) Tenencia de la Tierra y
Desarrollo Rural. Estudios sobre Tenencia de la Tierra n. 3. Organizacin de las Naciones Unidas
para la Agricultura y la Alimentacin. Roma, 2003. http://www.fao.org/DOCREP/005/Y4307S/
Y4307S00.HTM#Contents
FEANTSA (1999) Strategies to combat homelessness in Western and Eastern Europe: trends
and traditions in statistics and public policy, report prepared for UNCHS (Habitat), Nairobi.
FERNANDES, E. (2002) Combining tenure policies, urban planning and city management in
Brazil, in Payne, G. (ed). Land, Rights and Innovation Improving Tenure Security for the Urban
Poor, London: ITDG.
FERREIRA, Pinto. Comentrios Constituio Brasileira, 6 vol. So Paulo: Saraiva, 1994.
FIDLIS DOS SANTOS, Ernane Manual de Direito Processual Civil, vol. 3, Saraiva, 2006
FIGUEIREDO, Lcia Valle. Ao Civil Pblica - Gizamento Constitucional. Revista Eletrnica de
Direito do Estado, Salvador, Instituto de Direito Pblico da Bahia, n. 7, julho/agosto/setembro, 2006.
Disponvel na Internet: <http://www.direitodoestado.com.br>. Acesso em 25 de agosto de 2008.
FIGUEIREDO, Guilherme Jos Purvim de. Funo Social da Propriedade Urbana.
FULGNCIO, Tito. Da posse e das aes possessrias. Ed. Forense.
GARAU,P. and Sclar E. (2004) Interim Report of the Task Force 8 on Improving the Lives of
Slum Dwellers. Millenium Project, United Nations Development Programme.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, vol. 3, ed. Saraiva, 2008.
GRECO, Vicente Filho. Direito processual civil brasileiro, vol III, ed. Saraiva, 2008
IHERING, Rudolf Von. Teoria simplificada da posse, Russel.
KHOTARI, M. (2002) Priority issus and impediments to realizing the right to adequate
housing in Goldewij, B., Baspinero, A., and Carbonari, P. (eds.), Dignity and Human Rights: the
implementation of economic, social and cultural rights, Intersentia, Oxford.
KHOTARII, M. (2003) Priority Issues and Impediments to Realizing the Right to Adequate
Housing, in Goldewijk, B., Baspinero, A., e Carbonari, P. (Eds.) Dignity and Human Rights,
Intersentia, Antwerp.
143
LARA, Betina Rizzato. Liminares no Processo Civil. Editora Revista dos Tribunais.
LECKIE, S. (2003) Where it Matters Most: Making International Housing Rights Meaningful
at the National Level, in Leckie S. (Ed) National Perspectives on Housing Rights. Nijhoff
Punblishers, London.
LEITE, S. (2006) Agrarian Reform, Social Justice and Sustainable Development. Issue Paper N
4 presented to the International Conference on Agrarian Reform and Rural Development (ICARRD).
MARCATO, Antonio Carlos. Procedimentos Especiais. Ed. Atlas, 2007.
________ CPC Interpretado, Atlas, 2008
MARTINS, Marcelo Maciel. A Posse e suas aplicaes nas aes possessrias e petitrias.
1.ed. Rio de Janeiro: Edio do Autor, 2008.
MATTOS, Liana Portilho. A Efetividade da Funo Social da Propriedade Urbana Luz do
Estatuto da Cidade. Temas & Idias Editora.
MERON,Theodor, Human rights law-making in the United Nations, p.5.
MOYO, Sam and Yeros, Paris (2005) Reclaiming the land. The Resurgence of Rural
Movements in Africa, Asia and Latin America. Zed Books, London, New York.
MONTENEGRO FILHO, Misael CPC Comentado e Interpretado, Atlas, 2007
NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil Anotado, 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.
NERY, Nelson e Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil Anotado, So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2008.
OHCHR (2007) Implementation of General Assembly Resolution 60/251 of 15 March 2006,
entitled Human Rights Council in Report of the Special Rapporteur on adequate housing as a
component of the right to an adequate standard of living, Miloon Kothari. A/HRC/4/18
OHCHR (2008) Promotion and protection of all human rights, civil, political, economic, social
and cultural rights, including the right to development, in Report of the Special Rapporteur on
Adequate Housing as a Component of the Right to an Adequate Standard of Living, and on the
Right to Non-Discrimination in this context, Miloon Kothari. A/HRC/7/16.
OLIVEIRA, Francisco Cardozo. Hermenutica e Tutela da Posse e da Propriedade. Editora:
Forense, 1 edio, Rio de Janeiro, 2006.
OSRIO, Letcia Marques e Outros. Estatuto da Cidade e Reforma Urbana: Novas Perspectivas
para as Cidades Brasileiras. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2002.
PAYNE, G. (2002) Land, Rights and Innovation. Improving Security of tenure for the urban
poor. ITDG Publishing, London.
________, Durand-Lasserve, A., Rakodi, C. (2007) Social and economic impacts of land titling
programmes in urban and peri-urban areas: A review of the literature. Presented at the Wordl
Bank Urban Research Symposium, Washington DC, May.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Atualizador: Carlos Edison do Rgo
Monteiro Filho, editora: Forense, 19 edio, Rio de Janeiro, 2007.
144
145
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil, vol. 3, Forense, Rio de
Janeiro, 2008.
TORRES, Marcos Alcino de Azevedo. A propriedade e a posse. lumen iuris.
Universidade Federal do Rio de Janeiro (2008) A Emenda Constitucional N. 45/2004 e a
Constitucionalizao dos Tratados de Direitos Humanos no Brasil: Relatrio Final do Projeto
de Pesquisa apresentado ao Ministrio da Justia/PNUD, no Projeto Pensando o Direito,
Referncia PRODOC BRA/07/004.
UNDP (United Nations Development Programme) (1991) Cities, People and Poverty: Urban
Development Cooperation for the 1990s, A UNDP Strategy Paper, UNDP, New York.
UN HABITAT (2001) Implementing the Habitat Agenda: the 1996-2001 experience. Report
on the Istambul+5 Thematic Committee 25th Special Session of the United National General
Assembly, New York, June.
UN HABITAT (2005). Benshop, M., Osorio, L., Zamora, E. Law, Land Tenure and Gender.
Nairobi.
UN HABITAT (2007) Enhancing Urban Safety and Security: Global Report on Human
Settlements, Nairobi.
UN HABITAT (2007b) Forced Evictions Toward Solutions? Second Report of the Adivsory
Group on Forced Evictions to the Executive Director of UN Habitat, Nairobi.
UN Habitat (2007c) State of the Worlds Cities 2006/07 The Millenium Development Goals
and Urban Sustainability: 30 years of shaping the Habitat Agenda.
UN HABITAT and Global Land Tool Network (2008) Secure Land Rights for All
UNCHS (1999) Implementing the Habitat Agenda: Adequate Shelter for All, Global Campaign
for Secure Tenure, UNCHS, Nairobi.
VARLEY, A. (1998) The political uses of illegality: evidence from urban Mexico in E. Fernandes
and A. Varley (Eds) Illegal cities: law and urban change in developing countries, Zed Books, London.
VENOSA, Silvio de Slvio. Direito Civil, vol. 5 - Direitos Reais 3a. ed., Editora Atlas, 2003.
WAMBIER, Luiz Rodriguez e outros. Curso Avanado de Processo Civil, vol. 3, 2 ed., Revista
dos Tribunais, So Paulo, 1999.
ZACARIAS, Andr Eduardo de Carvalho. Anotaes sobre Usucapio. TendLer Pirassununga.
ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no novo Cdigo Civil - Revista
Ibero-Americana de Direito Pblico, volume XIII, p. 243-254.
ZAVASCKI, Teori Albino. Eficcia social da prestao jurisdicional - artigo publicado na Revista
de informao legislativa v. 31 n. 122, p. 291-296, abr/jun, 1994.
146
Anexo: Pesquisa
Quadro Comparativo dos Projetos de Lei sobre os Conflitos Coletivos de
Posse e Propriedade Urbana e Rural
Anteprojeto apresentado pela SAL
Pls, Anteprojeto/
proposta
Procedimento Especial/
Ordinrio
Comprovao Funo
Social da Propriedade
Audincia de Justificao
Prvia
64/05 Senador
lvaro Dias
490/95 Deputado
Domingos Dutra
2267/99 - Deputados
Maria do Carmo Lara
e Nilmrio Miranda
1958/99 Deputado
Ado Pretto
7115/06 Deputado
Joo Alfredo
(art. 927) V o
cumprimento da funo
social, nas hipteses em
que envolvam conflito
coletivo pela posse da
terra rural.
(art. 924) 2. Na hiptese do
pargrafo anterior, constatando
o juiz a potencialidade de
conflito que coloque em risco
a integridade fsica das partes
envolvidas, realizar audincia
de tentativa de conciliao, em
regime de prioridade, com a
presena dos representantes
do Ministrio Pblico e da
Defensoria Pblica, nos casos
previstos em lei, alm dos
rgos pblicos responsveis
pela poltica agrria ou urbana,
conforme o caso.
Anteprojeto
apresentado pela SAL
147
Pls, Anteprojeto/
proposta
64/05 Senador
lvaro Dias
Presena, manifestao e
legitimidade do Ministrio
Pblico
Defensoria Pblica
(art.928) 2 Quando se
tratar de conflito coletivo
pela posse urbana ou rural,
o juiz, verificando que o
cumprimento da liminar pela
fora pblica poder colocar
em risco a integridade fsica
de pessoas, suspender o
processo pelo prazo de 10
(dez) dias, prorrogvel por
igual perodo, comunicando
o Ministrio Pblico, que
dever nesse tempo, em
procedimento prprio, tentar
intermediar as partes, visando
soluo pacfica do impasse.
(art.928) 4 No sendo
possvel a citao pessoal
da partes demandadas, a
citao se far por edital,
na forma do art. 94 da Lei
n 8.078, de 11 de setembro
de 1990, nomeando-se o
defensor dativo.
490/95 Deputado
Domingos Dutra
2267/99 - Deputados
Maria do Carmo Lara
e Nilmrio Miranda
1958/99 Deputado
Ado Pretto
7115/06 Deputado
Joo Alfredo
3. Antes de conceder a
liminar, o juiz dever fazer-se
presente na rea do conflito
coletivo pela posse da terra
rural e urbana, nos termos
do pargrafo nico do art.
126 da Constituio Federal,
acompanhado do representante
do Ministrio Pblico.
Anteprojeto
apresentado pela SAL
148
Pls, Anteprojeto/
proposta
Declarao de interesse
social sobre a rea
Mandado reintegrao e
manuteno de posse
64/05 Senador
lvaro Dias
490/95 Deputado
Domingos Dutra
2267/99 - Deputados
Maria do Carmo Lara
e Nilmrio Miranda
1958/99 Deputado
Ado Pretto
(art. 928) 2. Na
hiptese tratada no
pargrafo anterior, a
execuo do mandado
de reintegrao de posse
obedecer ao disposto
em regulamentao do
Poder Executivo, a ser
estabelecida no prazo
de trinta dias, contados
da vigncia do presente
dispositivo.
7115/06 Deputado
Joo Alfredo
Anteprojeto
apresentado pela SAL
149