Universidad Mariano Glvez De Guatemala

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

Sede Chinautla
Curso: Derecho Civil IV

Evolucin de las obligaciones

Origen y naturaleza jurdica

Byron Monterrosa Reyes

5850 -3-22924

Oscar Leopoldo Gomez

5850-13-12118

Cuando estudiamos los derechos en las cosa (los bienes), observamos que el tipo de relacin
jurdica que en este mbito domina es de naturaleza real, es decir, que se tiene con respecto a una
determinada cosa corporal (res), y que los poderes o facultades que el sujeto ejerce sobre la cosa,
son protegidos en el derecho romano por una accin real ejercitable en contra de cualquier sujeto
que impida o menoscabe el libre ejercicio de esos poderes o facultades sobre las cosas. As
sucede con la rei indicatio y la actio negatoria para la defensa del dominio y la actio confessoria
(Accin a traves de la cual se pretende el reconocimiento y proteccin de una servidumbre) para
proteger un derecho en la cosa de otro, como en el caso de las servidumbres y el usufructo.
En el perodo clsico, la jurisprudencia utiliza el trmino oportere1 para expresar un deber
protegido ms all de las normas morales o ticas- por las normas de derecho civil y sancionado
en consecuencia por una accin personal. Gayo, en Institutas, IV, 2 nos dice que entendemos
que obligado est el que debe dar, hacer, prestar conforme al ius civile (Obligatus id est, cum
intendimus dare, facere, praestare, aportare). Explica adems, que la institucin de la obligacin
est sancionada por una accin personal, en cuya virtud accionamos contra alguien que est
obligado hacia nosotros
No obstante, en el mbito de la jurisprudencia prctica clsica, las relaciones de crdito amparadas
por el pretor en virtud de acciones honorarias o pretorianas, aunque en sustancia protejan una
relacin esencialmente similar en su estructura a una obligatio del ius civile, no se dicen tuteladas
con la terminologa actio in personam sino con la de actionere teneri que significa estar sujeto
por una accin; una distincin ms bien formal que de fondo, efecto de la coexistencia durante el
perodo clsico- de la antigua corriente jurdica del ius civile con la nueva de ius honorarium, con su
propias creaciones y trminos.
Tal distingo termina en la poca de Justiniano, por tener un mero inters didctico, pues los
juristas, gradualmente insertan ambas categoras de actiones en el vocablo conceptualmente
amplio de obligationes.

Los estudios etimolgicos arrojan que, desde un punto de vista semntico general, el vocablo

latino oportere equivale a "convenir o ser necesario". Se sigue de ello que la voz oportere puede paragonarse
en lengua espaola con el verbo "deber". Y, al igual que este, no tiene un significado fijo e inmutable, sino
que es susceptible de acepciones diversas segn las exigencias de la frase en la que viene utilizado.

Ahora bien, en cuanto a definiciones de obligacin, no obstante que los juristas, las instituciones de
Justiniano recogen una muy citada por la literatura romanista pero tambin bastante criticada
-atribuida al jurisconsulto Florentino. El referido texto en 3, 13, expresa: la obligacin es un vnculo
jurdico que nos constrie en la necesidad de pagar alguna cosa conforme al derecho de nuestra
ciudad. El trmino pagar alguna cosa debe entenderse en sentido amplio, en el explicado por
Gayo, que lo hace extensivo a todo deber jurdico patrimonial (dar, hacer o no hacer y prestar). Y
los trminos conforme al derecho de nuestra ciudad son restrictivos pues evocan la poca en que
todava e slo el ius civile (derecho de las civitas) el que determina la existencia de la obligacin
romana.
Si una persona, segn la definicin de Florentino est constreida a pagar alguna cosa conforme
al derecho civil se est mirando la obligatio desde el punto de vista del deudor (debitor). En caso
de incumplimiento de dicho pago, y mirando ahora el inters del otro sujeto vinculado por la
obligatio, el acreedor (creditor), ser procedente la accin personal (actio in personam) para
interponerla judicialmente en contra del deudor. Dice Gayo al respecto, en Institutas IV, 2: La actio
in personam es aquella por la cual accionamos contra alguien que est obligado hacia nosotros ya
en virtud de un contrato, ya en virtud de un delito, es decir, cuando reclamamos que se no deba dar
hacer o prestar algo. Observemos que en este claro concepto estn insertas las dos causas,
motivos o fuentes generadores fundamentales de las obligaciones: El contrato y el delito, cuestin
de fondo que analizaremos en su oportunidad.
El concepto de la obligacin y de la accin personal expuestos, es el predicado de una larga
evolucin. Expresa categricamente la existencia de un vnculo jurdico que si bien enlaza a dos
personas que estructuran la relacin personal (debitor y creditor), no sujeta fsica o corporalmente
al deudor respecto del acreedor como lo fue en los orgenes de la institucin en

estudio, y

conforme explicaremos adelante; en la era clsica la obligacin se presenta ya como un ligamen

jurdico o nexo que comprende la deuda o deber de pagar algo (debito) por parte del deudor, y la
personalidad del mismo, pero entendida sta como necesidad de responder con sus bienes y no
con su persona en caso de incumplimiento del deber jurdico y frente a la actio in personam que le
entabla el acreedor.
La circunstancia de que la actio se dirija hacia el patrimonio del deudor, hace que el objeto de la
obligacin (dar, hacer, prestar) deba, necesariamente, expresar un valor en dinero o, a lo menos,
ser susceptible de deducirse a trminos pecuniarios. Es oportuno precisar en este punto que, ms
que el cumplimiento mismo de la prestacin debida, con la responsabilidad patrimonial del deudor
el ordenamiento jurdico romano se orienta a asegurar el inters pecuniario que para el acreedor
representa al dar, hacer o prestar incumplido.

En sntesis la obligacin es, en la era clsica una relacin de crdito, donde

uno de los sujetos (debitor) debe dar, hacer o prestar algo en favor de otro
(creditor) para la satisfaccin de un inters protegido por una accin
personal que la interpondr en contra del deudor en el evento de
incumplimiento, y destinada a obtener el pago de lo debido si ello es posible,
y si no lo es, obtener el inters pecuniario que la obligatio representa para el
acreedor.
Desglosando los elementos nsitos en el concepto de obligacin, distinguimos:
a) El vnculo o nexo, cuyo carcter jurdico y no puramente moral lo determina su proteccin
por una actio. Este vnculo jurdico al enlazar o relacionar a los sujetos bajo el amparo del
derecho, le imprime el carcter de dbito o deber jurdico de prestacin al compromiso
contrado por el deudor y configura su responsabilidad patrimonial.
b) Los sujetos: son las personas enlazadas por el vnculo. No es concebible una obligacin
sin a lo menos, un sujeto activo o acreedor (activo en el sentido que el crdito se cuenta en
el activo de su patrimonio) y otro sujeto o deudor (pasivo en el sentido que su deuda se
cuenta en el pasivo de su patrimonio).
c) La prestacin: est constituida por la conducta que debe observar el obligado y que
conforme lo describe Gayo puede consistir en dare, facere o prestare. En todo caso, debe
ser valorable en dinero, esto es, susceptible de deducirse a trminos pecuniarios.
d) La causa (causae ogligationum). Responde a la interrogante del porqu de la existencia de
las obligaciones en el mbito del derecho. Observaremos este

punto con mayor

detenimiento al analizar luego las fuentes de las obligaciones, pero anticipemos al

respecto la opinin de Gayo en sus Institutas describe de verdad, las esencias del derecho
romano clsico. En 3, 88 explica: Toda obligacin nace, o de contrato o de delito

ORIGENES Y EVOLUCION HISTRICA

Los criterios antiguos
El desarrollo y evolucin de una sociedad conlleva un gradual alejamiento de sus formas primarias
de vida y crece la necesidad del intercambio, tanto entre los miembros de la misma comunidad,
como entre sta y otras con las cuales se establecen nuevos vnculos o nexos, por lo comn
culturales y comerciales.

En la poca quirinaria, las relaciones de este carcter son an escasas. Entre las diversas familae,
que viven autrquicamente, cada pater familias, por principio, debe ser libre respecto a los dems;
no debe llevar sobre s obligacin alguna fuera de aquellas propias del mbito familiar, a menos
que sea por causa realmente necesaria; y en el supuesto caso de obligarse, es decir de imponerse
un deber jurdico en beneficio de otro pater familias, se entender realmente reconocido por el ius
civile y exigible por tanto en caso de incumplimiento- por una actio in personam, cuando ha sido
contrado observando las ritualidades y formalismos previstos por las antiguas costumbres y luego
por la ley de las XII Tablas.
En aquella poca, en que el crdito no se haba desarrollado an, era en verdad excepcional y a la
vez muy duro ser obligatus. En una estructura socioeconmica autrquica, endeudarse era
considerado extraordinario y poco aceptable, ms an en la forma mentis de aquellos primeros
romanos, agricultores y guerreros, extraos al comercio y a la industria.
Por lo comn, el cambio o trueque bajo sus diferentes formas era el nico negocio que bastaba
para la satisfaccin de sus necesidades. Pero en ocasiones se haca imprescindible para algn
pater familias un prstamo en dinero o cosas fungibles como aceite o trigo. Gran parte de la
doctrina romanista acepta que sta es la ms antigua relacin de crdito y de deuda, es decir, el
mutuo (mutuum) o prstamo de consumo en cuya virtud, la entrega de dinero o de cosas fungibles
se hace bajo el compromiso de restituir en un tiempo determinado.
Esta actividad era mirada por la conciencia social de la poca antigua como lcita, aunque con
reticencia, razn por la cual las costumbre antiguas concibieron y admitieron un riguroso
tratamiento de la persona del endeudado por parte el acreedor desde el momento mismo en que se
realiza el prstamo.
Para que se entendiera realizado el prstamo bajo el amparo del ius civile, deba cumplirse con la
formalidad o rito denominado nexum, que implicaba una verdadera mancipatio (venta ritual) que
hace el deudor de su propia persona, en garanta del crdito que le ha sido otorgado. De all
entonces que el deudor entre, desde el momento mismo de realizarse el nexum (y no desde el
incumplimiento), en un estado de prdida de libertad personal que durar hasta que pague lo que
debe normalmente con su propio trabajo, realizado en estado de semi esclavitud.
En el derecho

antiguo, la obligacin o deber jurdico de hacer algo en favor de otro, as

configurada, consiste exactamente en el simple deber, libremente asumido, de cumplir con una
determinada prestacin o pago;

ms bien consiste en la sujecin en la

sujecin al poder

domstico (manus) del acreedor, sujecin que tiene especial relevancia en la conciencia social de

la poca como constitutiva de la obligacin, a tal punto que en nexum, aparece como desplazada a
un segundo plano el dbito mismo. Es entonces, la responsabilidad, que se hace efectiva en el
corpus del deudor y desde el momento mismo del nexum; el elemento que perfila con mayor nitidez
la estructura de la antigua obligatio.
El romanista Michel Viley explica: Es el caso, por ejemplo, de un padre de familia que se ha
comprometido personalmente contra entrega de un prstamo en dinero, mediante la operacin
formal del nexum similar a la mancipatio. En presencia de cinco testigos y de un libripens o
portador de la balanza, usando gestos y palabras solemnes, el padre de familia endeudado se
vende, en cierto modo, al prestamista. Observemos que la actio nacida del nexum no es una
verdadera accin personal, puesto que el prestatario, en lugar de ser una persona obligada pero
libre se ha convertido casi en un esclavo o cosa del prestamista.
En caso de incumplimiento de la obligacin contrada por el deudor nexi, su situacin, desde
luego se agravaba an ms. Quedaba sometido a la manus iniccctio (literalmente, puesta la
mano encima) por parte del acreedor, que permita a ste poder definitivamente de la persona del
deudor, como por ejemplo, venderlo como esclavo. En todo caso, para ello se requera la
autorizacin del magistrado, previo juicio ante el index y previa sentencia condenatoria, en la que
se reconoca la obligacin incumplida y se autorizaba proceder a la ejecucin de la sentencia en el
corpus del deudor.
Otra forma solemne que obliga jurdicamente desde la poca antigua es la sponsio o promesa
solemne de cumplir una prestacin, considerada algo posterior en la evolucin del derecho de
Roma.
Aparte de la formalidad que se funda slo en una promesa solemne de cumplir con una
prestacin, promesa estructurada por una pregunta seguida de una respuesta: spondes?,
Spondeo, esto es, prometes? (cumplir determinada prestacin) Prometo- se distingue del nexum
en relacin a la responsabilidad, pues slo se hace efectiva en caso de incumplimiento del deudor
y no desde el momento en que solemnemente se obliga. La sponsio da vida a una responsabilidad
que slo se har efectiva en el caso de incumplir la prestacin. (No somete al deudor a la manus
del acreedor desde la promesa misma.) Institucin de carcter religioso-jurdico, la sponsio tiene el
alto valor que una vieja civilizacin atribuye a la palabra dada. En este punto es de inters apreciar
lo indicado por el romanista De Francisci: Preciso es poner atencin en dos rasgos caractersticos
del ms antiguo derecho romano: el formalismo y el verbalismo. Como en el campo religioso para
obtener el favor de los dioses, as en el jurdico, tambin el acto, para que produzca el efecto
querido, es necesario que se haga en rito, esto es, que se observen determinadas formas

solemnes. Y as, uno y otro mbito, est dominado por convicciones que entrelazan concepciones
religiosas y mgicas primitivas y que conducen a la creencia de que no slo los efectos religiosos
sino tambin los jurdicos se alcanzan solamente pronunciando determinadas frases sacramentales
o rituales (nuncupattiones, concepta, verba), las cuales mecnicamente y por su propia virtud
intrnseca producen un determinado resultado. La conexin entre religin y derecho se manifiesta
en todas las normas primitivas, sea que ellas se designen con el trmino fas (lo religioso) sea que
se indiquen con el trmino ius (lo jurdico).
De modo que frente al nexo corporal, la sponsio representa la atadura de la palabra, el sentirse
ligados a la propia declaracin. Y adems de este significado espiritual que mejora la primitiva
relacin de crdito, se da el hecho efectivo de que evita la sumisin actual (antes del
incumplimiento del cuerpo del deudor).
Con la evolucin, la sponsio se denominar stipulatio cuando hubo que hacerse extensiva con
menor rigor formal en las palabras- a los peregrinos.
No obstante la presencia de la sponsio y, despus, de la stipulatio en el mbito de los derechos
de crdito sancionados por el ius civile, el nexum sigue utilizndose. Adems, la ejecucin final en
el cuerpo del deudor (manus iniectio) en caso de incumplimiento, representa un procedimiento
ejecutivo comn aplicable tanto al nexum como a la sponsio.

Esta situacin comenzar

lentamente- a disolverse a partir de la segunda mitad del siglo IV a.C.

En efecto, la condicin de nexi en que se encontraban sojuzgados numerosos individuos
(particularmente plebeyos) llev a un estado de agitacin social, y tal es cuenta como uno de los
captulos de la lucha patricio-plebeya. Una lex poetelia Papiria en el 326 a.C. aboli el nexum y
sustituy as la inmediata sumisin o sujecin de la persona del deudor a la mantus o potestad del
acreedor, y estableci el principio de que la responsabilidad del deudor debe hacerse efectiva en
sus bienes y no en su cuerpo. Pero esta lex no produjo un efecto inmediato en la prctica judicial.
El procedimiento ejecutivo de la manus iniectio para el caso de incumplimiento definitivo del deudor
persistir en el proceso civil hasta fines de la era republicana, donde finalmente es sustituida por un
procedimiento de ejecucin patrimonial: la bonurum venditio (venta de bienes) consistente en la
subasta pblica de la totalidad de los bienes (bona) del deudor con el fin de satisfacer el inters
pecuniario que el acreedor tiene en la obligatio.
Las primeras manifestaciones de ejecucin en el patrimonio del deudor tienen en el derecho
pretorio, a fines del perodo republicano a travs de la missio in bona, o entrada de los bienes por y

a solicitud del acreedor favorecido en sentencia. La misio in bona es el primer del acreedor
favorecido en sentencia. La misio in bona es el primer trmite del procedimiento de ejecucin
patrimonial, que conduce a la venta en la pblica subasta del entero patrimonio del deudor en la
referida bonorum venditio.
La desproporcin entre el valor de la prestacin debida y el de los bienes subastados por entero
del deudor, causados por la bonorum venditio, condujo a un nuevo progreso: al establecimiento de
un rgimen ms equitativo, de ejecucin patrimonial especfico, es decir, en objetos concretos, no
en la entera masa de los bienes. Tal es la distractio bonorum por la que se autorizaba separar,
distraer, la venta de cosas determinadas, hasta alcanzar un precio estimado como suficiente para
pegar la justa exigencia del acreedor.

Los criterios clsicos; evolucin de la obligatio

El cambio de

mentalidad de la comunidad romana en los aspectos jurdicos reseados,

observados al final de la era republicana, son consecuencia de la evolucin general que ha tenido
dicha sociedad, particularmente desde la expansin extaitlica (siglo III a.C.), y son preludio de un
definitivo alejamiento de sus formas arcaicas de vida, de aquellas propias de la primitiva ciudadestado, orientndose ahora a una clara liberacin de los rgidos conceptos quiritarios en el
tratamiento del debitor u obligatus.
Por otra parte, hacia el siglo I a.C. el silo de Csar, el progreso del derecho romano ya es notable,
particularmente en el mbito de los derechos de crdito y obligaciones, el que se ensancha
incorporando nuevos negocios que brotan al amparo de las nuevas circunstancias, desconocidos
por tanto en la sociedad quiritaria, tutelados por acciones personales, consecuencia de la actividad
jurisprudencial del pretor que va protegiendo, en atencin a su trascendencia tico moral o bien
socioeconmica, nuevos negocios y compromisos que no estaban todava en el catlogo de los
negocios y convenios amparados por el antiguo derecho de Roma. Antes de la sancin pretoriana,
los nuevos negocios se haban mantenido bajo el amparo de un mundo normativo que no tiene
medios compulsivos de ejecucin para el caso de incumplimiento: nos referimos al mundo
normativo tico moral. Ahora, esas relaciones de crdito se consideran dignas de tutela jurdica y
en consecuencia, pasan tambin a formar parte del mundo normativo del derecho.
Observamos al respecto lo que ensea el jurista Michel Villey: En la poca clsica, las relaciones
econmicas entre familias se han multiplicado. Los griegos y asiticos que pupulan en Roma han
introducido el uso del comercio y sin duda tambin sus costumbres comerciales. El derecho de
gentes, comn a todas las naciones no tiene acaso valor en Roma? No debe acaso ser la gua

del pretor en sus creaciones jurdicas? El pretor utiliza incluso las normas del derecho natural.
Acaso la naturaleza (la conciencia tico moral del individuo) no impone que toda promesa sea
respetada y que tambin sea guardada la buena fe entre los que negocian?
As, se crean acciones para proteger, por ejemplo, el hecho nuevo de que una persona se
comprometa a concederle a otra el uso de una casa y la otra persona a pagar por ello un canon o
renta peridica. La terminologa contempornea de esta figura es arrendamiento; los romanos la
denominaron locacin que viene de locare, locus, lugar).
Veamos otros ejemplos: en el trfico acelerado de fines de la era republicana, se hizo frecuente
que un habitante del mundo romano necesitara dejar una cosa en custodia; cuando lo hace,
deposita el objeto en casa de un amigo; en otras circunstancias, le presta una herramienta un
esclavo o una villa. Son situaciones de la vida cotidiana, particularmente frecuentes en Roma
donde la amistad obliga a la mutua prestacin de servicios gratuitos.
Pues bien, la amistad y a buena fe en este ltimo tipo de compromisos, exigen que la cosa sea
restituida a su propietaria cuando ste la pida.
Pero como dice Andrea Torrente, si todos fusemos gentilhombres. En todo caso que la cosa no
fuere restituida, el derecho tendr que acudir en ayuda del que prest o deposit, actuando aqu la
norma jurdica como

sustituto de la norma de amicizia que no result suficiente o quizs,

verdadera.
Para tales situaciones el pretor crear acciones basadas en los hechos actiones denominndolas
acciones de depsito, acciones de comodato (comodatum es prstamo de uso), trminos que
todava permanecen en uso del derecho civil contemporneo. Tambin dar accin para quien ha
puesto o aportado una o ms cosas o dinero, asocindose con otros, para realizar una actividad o
negocio y repartirse las eventuales utilidades. Nace as el contrato de sociedad y la accin personal
que ampara los compromisos contrados por los socii entre s y respecto de terceros. El pretor
crear adems, acciones para amparar jurdicamente el encargo que una persona hace a otra de
que realice determinada gestin, por ejemplo, que adquiera un determinado bien raz a nombre de
quien le confa el encargo. Este compromiso, que nace en su origen en medio de relaciones
familiares y de amistad, por su trascendencia en el plano moral y econmico, es tambin
sancionado por el derecho pretorio en virtud de acciones personales y se le reconoce con el
nombre de mandato mandatum; y las obligaciones que genera el pretor las protege por la actio
mandati u otra forma.

Desde el punto de vista de su nacimiento a la vida del derecho de su perfeccionamiento, tales

relaciones

y figuras contractuales tpicamente clsicas (arrendamiento, sociedad, mandato,

incluyamos tambin la compraventa clsica), se sancionarn por el pretor sin exigencia de formas
o solemnidades; en otros trminos, se considerar realizado un contrato de arrendamiento o de
mandato, de compraventa o de sociedad por haber expresado los contratantes libremente su
voluntad de comprometerse u obligarse. Ejemplo: como vendedor, a entregar la cosa, y como
comprador, el precio convenido, realizar una determinada gestin en caso de mandato, etc. Se
denominan por ello contratos solo consensu (consensuales), representan el triunfo de la buena fe
(bona fidei) por sobre el rito de la era antigua. Es una poca del derecho romano donde la
confianza ilimitada en la

buena fe del individuo, hace que ni la palabra sacramental ni la

constancia escrita en los principales contratos que requiera para su validez o para probarlos en
juicio.
En sntesis, todo ese quehacer humano, desenvuelto en el mbito de los actos o conductas lcitas,
esto es, no contrapuestas al comn sentimiento de justicia y equidad (equitas) de la comunidad
romana de la era clsica va, gradualmente, en esta importante fase del desarrollo del sistema
jurdico de Roma, obteniendo reconocimiento y proteccin sancin por el derecho. Todo ese
mundo de nuevos negocios y convenios surgidos en una comunidad expandida y abierta, muy
distante ya que aquella primitiva ciudad-estado de economa esencialmente agrcola, cerrada en s
misma, de la poca quiritaria, es amparado por el ordenamiento romano, lo cual significa en otras
palabras que se disciplina por la norma jurdica la realizacin y los efectos de los nuevos negocios
realizados por los particulares en la nueva sociedad clsica, concedindoles a stos la posibilidad
de reclamar ante la justicia romana en virtud de actiones personales si los deberes y
compromisos que fluyen de esa multiplicidad de convenios y transacciones provocan conflictos de
intereses entre los que en ellos han participado: entre un arrendador y un arrendatario que no paga
la renta convenida; entre un socio y otro que han formado una societas y que no cumple con los
estatutos sociales, etc. Todos, conflictos que se producen, en esencia, por el compromiso no
cumplido, compromiso que ya no est solamente en el plano moral: por la tutela concedida por el
pretor ms precisamente por la actio creada para el efecto- se ha elevado el deber o compromiso
contrado en el plano puramente moral, al plano jurdico, a la esfera del derecho. Es por tanto, tal
deber, una obligatio

Delito y Obligatio
Tambin hacia fines de la era republicana, se produce otra importante evolucin: la idea de
obligatio se extiende de las obligaciones contractuales a aquellas provenientes del delito.

Esta evaluacin tuvo en verdad sus propios caminos. El delito privado, esto es, aquel cuya sancin
depende de la iniciativa del ofendido, era objeto, en sus orgenes de una venganza ejecutada en la
persona del ofensor. Slo despus se evit la venganza con el pago de dinero a ttulo de
composicin o indemnizacin. La indemnizacin fue a su vez, en un primer tiempo, convencional,
esto es, dejada al libre acuerdo entre ofensor y ofendido. Pero la evolucin sigue, y en una
siguiente fase la indemnizacin fue legal, esto es, impuesta por el Estado, ya sea que fuera
determinado a priori el monto a pagar, ya sea que la determinacin correspondiese al juez arbiter.
Legalizado el sistema de indemnizacin pecuniaria o composicin, la situacin del delincuente vino
a coincidir con aquella de quien haba contrado una deuda: a la obligatio ex contractu (obligacin
nacida del delito).
En todo caso, la subsuncin de las obligaciones nacidas de contrato y de delito bajo el nombre
comn de obligatio son el resultado de un esfuerzo del pensamiento de jurisprudencia clsica
avanzada,

y ello resulta evidente, entre otros factores, a propsito de la posicin de las

obligaciones nacidas de delito ocupan en el sistema gayano: de ellas se habla solamente en el

apndice de las Institutas despus que la obligacin ha sido estudiada en sus fuentes, en sus
efectos, en sus modos de extincin, con exclusiva referencia a las obligaciones contractuales.
El ilustre romanista Bonfante para quien el origen histrico de la obligacin romana se haya en la
responsabilidad penal, entiende que, en todo caso, el momento culminante de la transformacin de
la obligacin penal en patrimonial est representado por la lex poetilia papiria, cuyos alcances
hemos ya observado en el mbito contractual.
Los mismos efectos producir en el mbito delictual desde el punto de vista civil: la obligacin de
indemnizar, generada por el delito, no deber satisfacerse en el corpus del delincuente sino en sus
bienes. Desde entonces, si el delincuente ha de sufrir una pena corporal, adems de su
responsabilidad patrimonial, tal expiacin ser consecuencia de haberse subsumido algn antiguo
tipo o figura de delito (privado) en la zona de los crimina lesivos al inters de la colectividad toda y
que dan lugar a una pena corporal aplicada por el Estado (pena pblica).
El acontecer jurdico sucintamente expuesto, es histricamente la base que sustenta el nacimiento
de un derecho de obligaciones disciplinador o regulador de la diversidad de deberes y
compromisos que resultan de contratos, pactos y otras diversas relaciones de orden patrimonial
que surgen en la vida romano clsica, incluidos los actos ilcitos, como el delito.

Preciso es recordar aqu, que tal regulacin no se hizo en la era clsica esencialmente por la va
legislativa. Sabemos ya que el derecho romano clsico se desarrolla ms por va jurisprudencial
terica y prctica- que por ley. Es por ello que el negocio lcito realizado por el ciudadano o por
ciudadanos y peregrinos ser un negocio jurdico.

Fuentes obligaciones romanas

Fuentes obligaciones modernas

En el derecho romano las fuentes del

Todo acto o hecho de la vida del hombre

derecho son:
A) Los delitos
B) Los contratos

produce obligaciones

En la antigua Roma es la etapa que se le

Acto capaz de generar conforme a la ley

llama del vnculo

obligaciones

Fuentes

Principios de la doctrina consagrado en

de las obligaciones o causae

ogligatium, los hechos jurdicos donde se

algunas obligaciones

derivan una relacin u obligacin

Cada obligacin toma en derecho romano

Para que exista una obligacin y pueda

una fisonoma particular, segn la causa

producir

que la ha producido.

consagrada en el ordenamiento jurdico

efectos

jurdicos

debe

estar

positivo.
Los jurisconsultos se limitan a describir las
fuentes de donde nacen.

Principales similitudes y diferencias de las obligaciones en el derecho

romano y el derecho civil guatemalteco.
Similitudes
Sujetos de la Obligacin.
Obligaciones ambulatorias.
En el entendido de que en cada relacin es siempre una relacin entre personas, al menos
entre dos personas, una de las cuales se coloca en una posicin de deber ( deudor) y otra

en una posicin de poder ( acreedor) cada una de estas posiciones se denominan partes, de
manera que en la relacin obligatoria siempre existen dos partes; la activa o acreedora y la
pasiva o deudora, pero al igual que en el derecho romano la indeterminacin del deudor puede
darse en las llamadas obligaciones ambulatorias o como las llamaban los romanos propter rem
como por ejemplo en los derechos reales como el usufructo o la servidumbre, en tales supuestos
el deudor es quien ostenta una determinada titularidad jurdico-real.
El fenmeno de la pluralidad subjetiva.
Como ya est establecido la relacin obligatoria debe estar formada siempre por dos
partes (deudor acreedor), pero nada impide que cualquier parte esta

su

vez

compuesta por ms de una persona.

Mancomunidad simple.
Nuestro cdigo civil guatemalteco estipula en su artculo 1,348 como mancomunidad simple o
como los romanos llamaban a este tipo de obligaciones parcearias, las cuales consisten

en

que la titularidad del derecho subjetivo, crdito o el deber jurdico o sea deuda, se halla
distribuida en partes, los diversos sujetos activos o pasivos pueden exigir o deben prestar slo
una parte de la prestacin. Esta puede dividirse en fracciones iguales o desiguales.

Mancomunidad solidaria.
Al igual que en el derecho romano nuestro cdigo civil contempla esta figura obligacional que
consiste en que la pluralidad de sujetos en el crdito o en la deuda se organizan con carcter
solidario si cada uno de los acreedores tiene derecho a pedir el cumplimiento ntegro del crdito
o cada uno de los deudores tiene el deber de prestar ntegramente la deuda, y como bien lo
indica nuestro cdigo civil la solidaridad debe ser expresa. Art. 1,352 y 1,353. Cdigo Civil
guatemalteco.

El objeto de la obligacin.
Al igual que en el derecho romano, el objeto de la obligacin en nuestro ordenamiento
civil, es la prestacin, y que esta, adems de tener un carcter patrimonial en el sentido de ser
susceptible de valoracin pecuniaria, ha de ser posible, lcita y determinada o por lo menos
determinable.

Fuentes de las obligaciones.

Nuestra legislacin civil as como el derecho romano clsico, dispone que las obligaciones puede
tener varias fuentes como lo son:

Obligaciones contractuales.
El contrato es fuente de obligaciones voluntarias ya que prevalece la autonoma de la voluntad
personal, cuando se utiliza la expresin de que los contratos tienen fuerza de ley

entre las

partes contratantes, se debe de entender as como el hecho del que derivan las obligaciones,
es decir como el acuerdo de voluntad de dos o ms sujetos de contenido patrimonial, que
genera una obligacin contractual; al igual que nuestro ordenamiento civil en su artculo 1,574
que indica principalmente que pueden contratar y por ende obligarse por medio escrito como lo
indican los primeros tres incisos del citado artculo o por medio verbal como lo indica el cuarto
inciso del

mismo

artculo

los

romanos

disponan

de

la

forma de

los

contratos los cuales podan ser Verbis, Cuando se perfeccionan por las
palabras

y Litteris Cuando se realizan por menciones escritas

Obligaciones cuasicontractuales.
Dentro de las fuentes de obligaciones tenemos la que en el derecho romano le llamaban
obligaciones nacidas quasi ex contractu, la cual se daba cuando la fuente de ella no
estaba en

el

acuerdo de voluntades de dos o ms personas contratantes, sino en la

consumacin de determinados actos civiles lcitos que producan efectos anlogos a los de un
contrato, son los llamados cuasi contratos del derecho civil moderno. Los romanos decan que la
obligacin naca en estos casos como de un contrato. Dentro de las principales fuentes de estas
obligaciones en nuestro derecho civil guatemalteco podemos mencionar a la gestin de
negocios artculo 1605; El enriquecimiento sin causa artculo 1,616; oferta al pblico artculo
1,629; la promesa de recompensa artculo 1,630 y los ttulos al portador artculo 1,638.:

Obligaciones nacidas de delito o falta.

Delito es todo acto ilcito sancionado con la pena. Los delitos pueden ser pblicos o privados,
segn se trate, de actos que ofenden al Estado o a un particular. El delito era, pues, en el
derecho romano fuente de obligaciones civiles a cargo del delincuente y a favor de la
vctima. Se consideraba como delito un hecho ilcito, previsto y sancionado por la ley. Al igual

que los romanos nuestro ordenamiento jurdico contempla de que toda persona responsable de
un delito o falta lo es tambin civilmente artculo 112 cdigo penal

decreto 17-73 del

Congreso de la Repblica de Guatemala.

Obligaciones nacidas de cuasi delitos.

Son las obligaciones llamadas por los romanos quasi ex maleficio se daban cuando un hecho no
estaba definido como delito por la ley, pero llegaba a causar dao a la persona o propiedad de
otro, el autor del hecho deba reparar el perjuicio. Y esa responsabilidad civil se extenda aun a
las persona bajo cuyo cuidado o dependencia estuviera el autor del dao. El cdigo civil
guatemalteco contempla a estas obligaciones como las nacidas de actos y hechos ilcitos
dentro de las que podemos mencionar a los accidentes de trabajo, abuso de derecho
artculos 1,649 y 1653 respectivamente.

Extincin de las obligaciones.

Pago.
Es la forma natural de extinguir la obligacin

consistente en dar, hacer o no hacer la

prestacin misma objeto de la obligacin, al igual que los romanos nuestro cdigo acepta como
primordialmente esta forma de cumplir la prestacin y por consiguiente la forma natural de
extinguirla. Artculo 1,380 Cdigo Civil.

Compensacin.
Esta figura de raz romana nos indica que es un medio de liberarse de la deuda, que se
produce por una mutua neutralizacin de dos obligaciones, cuando quien tiene que cumplir
es, al mismo tiempo, acreedor de quien tiene que recibir satisfaccin. Esta figura provoca la
extincin de la obligacin sin una ejecucin propiamente dicha de la prestacin debida. Artculo
1,469 del Cdigo Civil. Es la forma natural de extinguir la obligacin consistente en dar, hacer
o no hacer la prestacin misma objeto de la obligacin, al igual que los romanos nuestro
cdigo acepta como primordialmente esta forma de cumplir la prestacin y por consiguiente la
forma natural de extinguirla. Artculo 1,380 Cdigo Civil.

Novacin.
Es la sustitucin de una obligacin por otra, la novacin o novatio como la llamaban los
romanos, importa extincin de una obligacin precedente por la transfusin o transposicin de

su contenido en una posterior nuestro cdigo admite la novacin objetiva con un profundo
fundamento en la novacin romana. Artculo 1,478 Cdigo Civil.

Remisin.
Consiste en la declaracin del acreedor en condonar la deuda al deudor y por consiguiente
extingue la obligacin desde el momento en que el deudor la conoce y no se opone a ella;
esta figura tomada del derecho romano con ciertas modificaciones

era conocida como

Pactum de non petendo que es el acuerdo no formal por el que el acreedor

promete no

exigir al deudor la prestacin, pueden sujetarse a trmino o a condicin e incluso revocarse por
un pacto de naturaleza contraria. Artculo 1,389 Cdigo Civil.

Confusin.
Las obligaciones se extinguen por confusin, esto es, por llegar a darse en una misma persona
las cualidades de acreedor y deudor. Esto ocurra en el derecho romano como consecuencia
de la herencia o de otra adquisicin universal al igual que ocurre en nuestro ordenamiento civil.
Artculo 1,495 Cdigo Civil.

La Prescripcin extintiva.
Llamada por los romanos praescriptio longi temporis,

aparece en virtud de la cual fenecen

todas las acciones no ejercitadas durante treinta aos, el derecho civil contemporneo indica
que consiste en la inaccin por parte del acreedor de exigir el cumplimiento de la obligacin a
diferencia del ordenamiento romano, vara un poco esta figura en lo concerniente al plazo de la
prescripcin para algunas obligaciones el cual el mximo es de cinco aos y el mnimo es de
un ao para determinadas obligaciones. Artculo 1,501 Cdigo Civil..

Transmisin de las obligaciones.

Cesin de derechos.
Es un negocio jurdico celebrado por el acreedor de una relacin obligatoria, llamado cedente,
con una tercera persona extraa a dicha relacin, llamado cesionario, con la finalidad de
producir la transferencia de la titularidad del crdito entre uno y otro era lo que los romanos

llamaban procuratio in rem suma, que consista en que el cedente da al cesionario mandato
para perseguir al deudor en propio inters

de dicho cesionario, reservndose para s

el

provecho del ejercicio de la accin, Artculo 1,443 Cdigo Civil.

Cesin de deuda.
Esta figura que consiste en un negocio jurdico por el que el nuevo deudor asume la deuda
del primitivo, requiere el consentimiento de ambos y el del acreedor para que el deudor
primitivo quede liberado. La transmisin de las deudas es una institucin del derecho romano
que slo era actuable, al principio, mediante novacin, en la figura

de la expromissio. Este

resultado prctico tambin poda conseguirse constituyendo al nuevo deudor en mandatario in

rem suma, es decir en perjuicio propio, pero legitimado pasivamente lo era slo el deudor
antiguo: el acreedor no estaba obligado a aceptar el juicio contra el cesionario de la
deuda, ni poda obligarle a tomar parte activa en el proceso.

Diferencias
Sujetos de la Obligacin.
Obligaciones cumulativas.
En cuanto esta diferencia tenemos en que cuando un deudor se hallaba obligado por la entera
prestacin frente varios acreedores, o cada uno

de

los

varios deudores frente

un

acreedor, producindose acumulacin de obligaciones. Es decir que en el derecho romano la

colectividad de sujetos supone que el crdito o la deuda se atribuye al conjunto de acreedores o
de deudores en mano comn, o sea a la comunidad, de manera que la legitimacin es en
principio colectiva. En tales casos solo perjudicaban al derecho de los acreedores los actos
colectivos en estos, y solo poda hacerse efectiva la deuda procedindose contra todos los
deudores. Este tipo de mancomunidad conjunta o comn no se encuentra regulado en nuestro
cdigo civil guatemalteco.

Fuentes de las obligaciones.

Obligaciones de origen legal.

El derecho romano no contemplaba expresamente como fuente de obligaciones a la ley, en

nuestra poca las obligaciones de la ley no se presumen

y solo son exigibles las

expresamente determinadas en el Cdigo civil o en leyes especiales, la expresin ley se debe

entender, no en sentido estricto como disposicin legal o norma escrita emanada de los rganos
que ostentan el poder legislativo, sino como expresin comprensiva de cualquier clase de
norma jurdica, en tales casos basta la produccin o la aparicin en la realidad social del
supuesto hecho previsto en la norma para que automticamente pueda considerarse
como nacida una obligacin, como por ejemplo la obligacin estipulada en los Artculos 278 y
283 del Cdigo civil en lo concerniente a la obligacin de prestarse alimentos, asi como quienes
esta obligados.

El procedimiento de las acciones para obtener el cumplimiento de las

obligaciones.
La jurisdiccin.
La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en su Artculo 203 nos indica que
corresponde a los tribunales de justicia la potestad de juzgar y promover la ejecucin de lo
juzgado; esto nos indica que ningn particular puede arrogarse esta facultad concedida al
organismo judicial de Guatemala; cosa que no ocurra en el derecho romano clsico ya que los
juicios relativos al ius eran juicios privados, no solo por la razn de la materia, sino sobre todo
por la condicin privada de los litigantes y del juez que no es el magistrado, ni un funcionario,
sino un particular al que se le encargaba el juicio llamado por los romanos iudex privatus; los
iudicia privata se distinguen as de los juicios pblicos entre los que se comprendan los
juicios criminales, polticos, etc. En los juicios privados, el magistrado interviene

con su

jurisdiccin tan solo para encauzar el litigio; poda autorizar el trmite de la reclamacin o poda
impedirlo durante el tiempo de su magistratura, y de este modo vena a controlar la
efectividad de todo el derecho, pretorio y civil.

El proceso.
La fase procesal in iure tiene lugar ante el magistrado, y concluye con la litis contestatio,
por la que los litigantes se obligan a proseguir el proceso ante el juez nombrado, es decir,
en la segunda fase, llamada por los romanos apud iudicem, que termina con la sentencia;
cuando la sentencia es condenatoria, debe procederse despus a la ejecucin.

El juez.

En el Derecho romano clsico aun siendo particulares, y no magistrados ni funcionarios, los

jueces autorizados por el magistrado deban cumplir con su deber, pues el juzgar, cuando se
era requerido oficialmente a ello, era un deber del ciudadano; sin embargo podan excusarse
por motivos graves. Asimismo, el juez debe dar juramento de actuar conforme a la verdad y al
derecho. Poda aplazar el juicio, pero si descuidaba su deber, incurra en responsabilidad; si
crea en conciencia que el asunto no resultaba lo suficientemente claro para poder dar
sentencia, entonces quedaba libre de su Oficio mediante juramento de que no lo vea claro.
Los jueces no solan conocer el derecho (aunque las partes deban abstenerse de
probar al juez el derecho), por lo que necesitaban recabar el asesoramiento de los juristas.
Nuestro ordenamiento jurdico guatemalteco, contempla requisitos para poder ser juez entre
los que resalta ser Abogados colegiados, esto indica que el juez debe de ser una persona
versada en derecho, que tenga conocimientos jurdicos para as de esta manera emitir una
sentencia acorde al ordenamiento jurdico vigente en nuestro pas con la solo excepcin en
algunas judicaturas como la son la de los juzgados de paz en el que se encuentra una
excepcin al requisito de ser Abogado para impartir justicia.

REFERENCIAS
1. Derecho Romano Patrimonial
Aldo Topasio Ferreti
Instituto de investigaciones Jurdicas
Universidad Autnoma de Mxico
Mxico, 1992
2. Anlisis de las principales diferencias y similitudes que existen en las
obligaciones del Derecho Romano y el Derecho Civil Guatemalteco
Tesis de grado
Elfin Rafael Garca Rivas
Universidad de San Carlos De Guatemala
Guatemala, junio de 2006