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RECURSO DE APELAO

Enviado por: Srgio Wainstock


Advogado no Rio de Janeiro - RJ
sergiowainstock@yahoo.com.br
http://br.geocities.com/sergiowainstock/index.html
Recurso de Apelao interposto contra sentena que julgou parcialmente procedente Ao de
Dissoluo de Sociedade de Fato c/c Partilha de Bens, com excelentes citaes
jurisprudenciais descaracterizando a relao concubinria alegada pela Autora.
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 2 Vara de Famlia da Comarca de So Gonalo
Processo n

S.P.M., nos autos da ao de reconhecimento de concubinato c/c Partilha de Bens, que lhe
move R.M.P., no se conformando, data venia, com a r. sentena de fls. 100/102 quer da
mesma apelar para que os seus fundamentos sejam novamente apreciados e julgados em
instncia superior.
Que seja recebido, o presente recurso, em seus regulares efeitos de direito.
Termos em que,
E. Deferimento.,
S G, 7 de Agosto de 2001

RAZES DE RECURSO DE APELAO

Apelante: S.P.M.
Apelado: R.M.P
Eg. Cmara:
Trata-se de ao de Reconhecimento de Concubinato c/c Partilha de Bens proposta por
R.M.P., em face de seu convivente S.P.M., alegando, a autora, ora apelada, ter convivido com o
ru, em unio estvel, por cerca de onze anos, desde 07 de outubro de 1988 at setembro de
1999, perodo durante o qual teria o casal formado um patrimnio, conforme bens
especificados s fls. 3 da inicial. Que, dessa unio, resultou o nascimento dos menores, T. e S..
Regularmente citado, o ru ofereceu contestao,

na qual admite tenha mantido

relacionamento ntimo com a autora embora negando a convivncia "more uxorio" durante o
perodo mencionado na inicial. Contesta, tambm, a contribuio da autora para a formao do
patrimnio mencionado na inicial. Requer, em sntese, a improcedncia do pedido,
considerando a fidelidade pressuposto para a caracterizao de uma unio sria. Com a
contestao foram juntados os documentos de fls. 38/45.
Impossibilitada a conciliao, foram produzidas pelas partes provas testemunhais e
documentais, atravs das quais entendeu o MM. Julgador que devia ser julgada, parcialmente,
procedente a pretenso autoral, nos seguintes termos:
"Consiste a sociedade concubinatria numa convivncia duradoura, pblica, a qual confere as
partes os mesmos direitos conferidos as pessoas casadas. No h unio estvel se no ocorre
convivncia more uxria. A dissoluo de sociedade de fato s pode ocorrer diante da prvia
existncia da sociedade. Por mais que tente o ru macular a conduta da autora e com isto
tentar ilidir o reconhecimento da sociedade de fato, insta acentuar, que a mesma restou
comprovada nos documentos constantes dos autos, bem como nos depoimentos de fls. Faz-se
mister informar que o autor em sua contestao no comprovou que a unio concubinatria
no ocorrera de 07/10/88 at setembro de 1999, prevalecendo por conseguinte as alegaes
autorais. Pelo que se infere dos autos, v-se que, apesar da autora no ter contribudo
efetivamente com dinheiro em espcie, exerceu outra espcie de contribuio, a dedicao o
seu trabalho, ao lar, a criao dos filhos do casal e o auxlio que prestou na criao dos filhos
do ru. 0 imvel situado a rua lguau, n 70, no bairro Mutu, recibos fls. . 39/40, foi adquirido
antes da sociedade concubinatria, e, portanto, no faz juz a requerente a partilha do mesmo.
Por outro lado, a transferncia do VW Brasilia ocorreu em 08/05/88, data anterior a sociedade
concubinatria. Face ao exposto, JULGO PROCEDENTE EM PARTE o pedido, reconhecendo
a sociedade concubinatria, existente entre as partes no perodo de 07/10/88 at setembro de
1999, bem como, o direito da autora a meao dos bens adquiridos no perodo compreendido
entre 07/10/88 at setembro de 1999; o imvel situado a rua Carlos Gianerini em zona urbana
do 1 Distrito, barco de pesca conforme recibo acostado s fls. 45, direito a linha celular 0219122-5922, titulo de scio proprietrio do camping club do brasil, No tocante ao veculo Brasila
e o telefone 701-2851, a autora no faz juz, pois sequer, comprovou ser o ru proprietrio do
mesmo. presentes os pressupostos processuais e as condies para o legtimo exerccio do
direito de agir."
A sentena de fls. merece reforma, data venia.
Preliminarmente, cumpre ressaltar que o Poder Judicirio no pode, pela relevncia de sua
misso constitucional como guardio do direito infraconstitucional, se deixar impressionar por
alegaes emocionais por parte de uma mulher, que possui filhos menores, vindo a proceder a
um julgamento injusto, principalmente, sem atentar para os argumento da parte contrria e sem
atentar para as provas produzidas no feito.
Tema da atualidade, a questo da "unio estvel" tem chamado a ateno da sociedade, em
especial, a ateno do legislador pois tais relaes produzem efeitos na ordem jurdica,
refletem direitos de ordem patrimonial e de sucesso, e em relao aos filhos do casal, quando
houver.
A tendncia de nossa legislao sempre foi no sentido de proteger ou resguardar os
direitos da mulher onde o homem era chefe da sociedade conjugal, funo que exercia com a
colaborao da mulher, de acordo com o artigo 233 do Cdigo Civil.
Tal disposio, em nosso modesto entendimento, foi derrogada em face do constante no art.
226, pargrafo 5, da Constituio Federal que dispe que "os direitos e deveres referentes

sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher."


Quanto a proteo da "unio estvel" importante destacar que a Constituio Federal,
no seu art. 226, pargrafo 3 dispe:
"Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher
como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento".
A Lei n 8.971/94 teve o grande mrito de autorizar a concesso de alimentos aos
companheiros desde que solteiros, separados judicialmente, divorciados ou vivos e desde
que, tambm, a convivncia tivesse pelo menos cinco anos. E, posteriormente, em 10 de Maio
de 1996, foi editada a Lei n 9.278, valendo, no caso, destacar o art. 8 que assim dispe:
"Os conviventes podero, de comum acordo e a qualquer tempo, requerer a converso da
unio estvel em casamento, por requerimento ao Oficial de Registro Civil da circunscrio de
seu domiclio."
Assim, em funo do disposto na Lei n 8.971/94 e na Lei n 9.278/96, pode-se afirmar
que, atualmente, as relaes entre homem e mulher, no casados entre si, desde que solteiros,
separados judicialmente, divorciados ou vivos - a chamada "unio estvel" - os conviventes
tem deveres entre si; passou a existir reflexo patrimonial, nessas relaes, independentemente
de prazo do perodo da chamada "unio estvel"; os conviventes podero, por contrato,
estabelecer disposies quanto aos bens mveis ou imveis; o patrimnio comum
administrado por ambos, em conjunto; os conviventes podero pedir alimentos um ao outro;
fica garantido o usufruto dos bens do casal, dentro dos limites da lei; defere-se a herana ao
convivente suprstite, da mesma forma que o art. 1.603, do Cdigo Civil, defere a herana ao
cnjuge sobrevivente, no havendo herdeiros necessrios.
Dvida no h de que a "unio estvel", mais ou menos prolongada, como se casados fossem
companheiro e companheira, irradia direitos e obrigaes - um fato jurdico - que, como tal,
desafia a proteo estatal, e no obstante ser considerada entidade familiar, como dito, no
reconhecida seno para dispensar proteo aos seus partcipes, razo pela qual, a
jurisprudncia vista dessa considerao, to-s, percebeu a possibilidade de, sem juridicizar
o concubinato, apresentar soluo ao problema, o que veio de ocorrer, primeiramente, atravs
o entendimento de que desse podia resultar uma sociedade de fato, quando presente a
participao da mulher na aquisio do patrimnio do companheiro pois que a unio, ainda que
more uxrio, no presumia, nem autorizava a suposio de uma sociedade ftica (STF-2 T.,
R 98.800-/SP, DJU de 22.06.84, p. 10.134 e STF-Pleno, R 85.391/RJ, RTJ 100/226).
Pois bem, a Smula 380, do Supremo Tribunal Federal, desafia seu entendimento, quanto a
imperiosa necessidade de a concubina provar a sociedade de fato e, tambm, de haver
contribudo com "recursos" para a consecuo do patrimnio disputado, o que pode ser
conferido nas decises do RTJs 75/936, 78/619, 79/229, 80/260 e 112/332.
Deve-se reconhecer, no entanto, que existe uma tendncia dos Tribunais no sentido de
reconhecer que a prova da contribuio no pode ser considerada apenas a direta, ou seja,
aquela em que a mulher contribui decisivamente para a formao do patrimnio amealhado,
mas, tambm, a indireta pois j se admite, hoje em dia, que essa colaborao possa decorrer
do prprio trabalho domstico, nos casos em que, graas administrao do lar pela mulher,
se faam, ou se ampliem economias, graas as quais se forma o patrimnio comum (RSTJ
25/335).

Mas, de qualquer forma, relativamente a tanto, relevo se mostra o entendimento do acrdo


proferido na j mencionada AC n 145.071-1, da 2 Cm. Cv. do TJSP, que, abriu de forma
excepcional a compreenso do que se deve entender com a expresso colaborao indireta:
"afeto, apoio, inspirao, compreenso, cumplicidade e segurana psicolgica enquanto
persistir a correspondncia afetiva, de sorte que, a mulher, enquanto presena, estmulo,
amparo e refgio, que na aventura da parceria, possibilita, ou facilita, todas as outras
aquisies, inclusive as de ordem patrimonial'. (REVISTA JURDICA, 185/77).
Assim, vislumbram-se dois aspectos relevantes, no caso dos presentes autos, que merecem
uma anlise mais profunda.
O primeiro quanto a no configurao, na hiptese, da "unio estvel", por no haver, entre
os litigantes, comprovadamente, o sentido de fidelidade, da dedicao monogmica, de afeto,
de apoio, de inspirao, de compreenso, de cumplicidade e segurana psicolgica, conforme
incontestavelmente demonstrado pela prova testemunhal.
Certamente, por isto, que se pronunciou desta forma o TJMG, ao referir que: "O intrprete,
ao contrrio do legislador, no manipula iluses. Vive realidades e deve buscar, no exame
dessas realidades, o equilbrio da ordem jurdica afetada. A ordem tica deve sempre ser
observada e o exegeta no pode esquecer que as relaes, causas e efeitos so constantes e
inelutveis. Por isto, faz sentido a ensinana deixada por SRGIO G. PEREIRA de que o
amor, o afeto, a convivncia efetiva, a dedicao mtua, o real companheirismo, so os
verdadeiros valores fundantes do casamento, o que nele h de principal e essencial, no h
sentido em manter uma comunho de bens quando no mais existe no casal a comunho
espiritual e amorosa. Pensar contrariamente seria como que colocar em plano principal o que
secundrio, acessrio, ou seja, querer que o aspecto material, patrimonial, monetrio,
prevalea sobre a faceta eletiva, pois, no mais presente esta, se entende ainda vinculado o
casal para efeitos meramente patrimoniais, se est asseverando - ainda que no se pretenda
tal resultado esdrxulo - nada mais nada menos do que o fato de ter permanecido o casal em
unio conjugal exclusivamente por causa de um vnculo de dinheiro. difcil encontrar uma
tica capaz de sustentar esta tese".
TERESA ARRUDA ALVIM PINTO diz que a ratio essendi das regras relativas comunho de
bens entre cnjuges a existncia real e concreta de vida em comum. Carece de sentido, quer
jurdico, quer moral, aplicar-se um regime de comunho a um casal que nem mais casal , ou
era, por ausncia absoluta de affectio maritalis, de identidade de espritos, vontades, planos,
trabalho e bem comum.
Ao smile do casamento, "as pessoas que vivem em concubinato pretendem iniciar uma vida
em comum, de forma a viverem como se casados fossem, assimilando todas as obrigaes e
responsabilidades do casamento' (RICARDO GALBIATI, RT 678/65-70). Exige-se, assim, dos
concubinos, a mesma lealdade, fidelidade, companheirismo e colaborao com a
administrao e as despesas domsticas que se espera dos cnjuges, tudo dirigido ao
fundo comum, que a convivncia harmoniosa dos pais e suas relaes com os filhos.
Deve repugnar, portanto, ao direito e moral que a ausncia absoluta de affectio maritalis, que
a ausncia de fidelidade, de companheirismo, de afeto, de dedicao mtua, como se
caracteriza na hiptese dos autos, possa se projetar no plano do direito de famlia e na esteira
das novidades nele introduzidas, no irreversvel caminho da natural gerao de efeitos
liberatrios to prprios e justos, quando decorrentes de uma efetiva separao judicial.
Em segundo lugar, indemonstrada restou, nos presentes autos, a participao da autora na

aquisio do patrimnio em nome do ru, pelo que deveria se considerar invivel o pedido de
sua participao nos bens de S.P.M.. preciso demonstrar a "medida' da contribuio de cada
um mas, em especial, da contribuio da ora apelada, sob pena de injustia.
Na hiptese dos autos, destaca o apelante que resultou comprovado que a autora, ora
apelada, nunca contribuiu, de qualquer modo ou forma, para a aquisio dos bens enquanto
conviviam as partes como se casados fossem, ressaltando que todos os bens foram adquiridos
com recursos prprios do ora apelante, adquiridos antes do perodo de convivncia entre as
partes contendoras.
De fato, analisando-se as evidncias colhidas nos autos, em especial as provas documentais e
testemunhais, deduz-se que no tem cabimento se reconhecer a contribuio da autora, ora
apelada, para a aquisio do imvel n 360, da rua Carlos Gianerini, situado no Coluband, SG
(fls. 15/21), notadamente quando se constata que o imvel pertencente ao ru, localizado na
rua Iguass 70, Bairro do Mutu, So Gonalo, RJ, fora vendido em Outubro de 1985 (fls.
39/40), e os valores investidos deste aquela data e mais o levantamento do FGTS (do
apelante) conseguiu, o ora apelante, complementar o preo total e passou a ser possvel e
vivel a aquisio do novo imvel, situado no n 360, da rua Carlos Gianerini, situado no
Coluband, SG, sem qualquer ajuda ou participao da ora apelada, direta ou
indiretamente.
Faz-se necessrio, no caso da existncia de uma "unio estvel", provar, por todos os meios,
se realmente as partes colocaram recursos e esforos em comum para a obteno do
patrimnio e se houve a inteno de participarem dos lucros e perdas, pois a simples vida sob
o mesmo teto insuficiente para configurar uma participao direta ou indireta da mulher.
Reitere-se que a Smula 380, do Supremo Tribunal Federal, desafia seu entendimento, quanto
a imperiosa necessidade de a concubina provar a sociedade de fato e, tambm, de provar
haver contribudo com "recursos" para a consecuo do patrimnio disputado, o que pode ser
conferido nas decises do RTJs 75/936, 78/619, 79/229, 80/260 e 112/332.
O ilustre Desembargador BARBOSA MOREIRA, no entanto, foi quem melhor apropriou o tema
"unio estvel". Depurou-o, tornando desnecessria qualquer outra elocubrao exegtica em
relao ao mesmo. Assim: "Para que se reconhea a existncia da sociedade de fato entre
concubinos, continua a ser necessria a prova da conjugao de esforos
economicamente relevantes, no sentido da formao de patrimnio comum. O art. 226,
3, da CF/88, no eliminou a diferena entre o casamento e a unio estvel, no formalizada
entre homem e mulher, nem submeteu esta ltima, para todos os efeitos, disciplina do direito
de famlia. Depois de estatuir, no caput do art. 226, que a `famlia, base da sociedade, tem
especial proteo do Estado, reza a CF no 3, do mesmo dispositivo: `Para efeito da
proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade
familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. .
Tambm a jurisprudncia no mesmo sentido:
CIVIL - DECLARATRIA DE SOCIEDADE DE FATO CUMULADA COM PARTILHA DE BENS
- CONCUBINATO - ESFORO COMUM NO DEMONSTRADO - IMPROCEDNCIA DO
PEDIDO - 1) Para que a concubina faa jus a partilha dos bens havidos pelo companheiro na
constncia do concubinato, mister que demonstre haver a aquisio resultado do esforo
comum do casal. Omissa a autora em provar, seja a aquisio dos bens durante a
relao, seja o esforo comum, incensurvel a sentena que julga improcedente a
pretenso de partilha. 2) improvimento do recurso. (TJAP - AC 051798 - CU - Santana - Rel.
Juiz Raimundo Vales - DJAP 10.12.1998)

Por ltimo, ainda que se reconhea que faz jus, a ora apelada, a uma participao no
patrimnio do ora apelante - s para argumentar - a partilha dos bens pode no ser,
obrigatoriamente, de meio a meio mas h de considerar a maior ou menor colaborao da
"mulher".
Ou seja, o Recurso Especial n 4.599, da 4 Turma. (REVISTA JURDICA 166/109), e os RE
nmeros 3.715 e 1.412, tambm da 4 Turma, mostram de forma clara que a partilha no deve
ser, obrigatoriamente, meio a meio, conquanto, o que assinalam, no se h perder de vista a
maior ou menor colaborao apresentada pela mulher, o que representa uma variante que vai
de 50% a 1/4.
Este arrazoado, uma tentativa de mostrar que o legislador, que a doutrina e os Tribunais vem
procurando buscar, no tempo e no fato, em concreto, as fronteiras justas e reais, de uma
sociedade conjugal, que, ao ser encerrada pela interveno do Judicirio, procura atribuir valor
e efeito jurdico antecipada volio dos cnjuges envolvidos nesta mesma sociedade,
porquanto, eles sim, no os outros, so os reais senhores da certeza e exatido temporal em
que a sua sociedade e seus interesses verdadeiramente se dissolveram.
E, para finalizar, destaca o apelante, que uma suposta "unio estvel" destituda de existncia
real e concreta de uma vida em comum, de uma comunho de vida, ou seja, de amor, de afeto,
de convivncia efetiva, de dedicao mtua, de real companheirismo, que so os verdadeiros
valores fundamentais do casamento, lhe retira o sentido e a razo da conjuno de interesses
materiais. Destarte, verter para dentro desse tipo de "sociedade conjugal" bens no
amealhados no perodo de convivncia e, principalmente, bens adquiridos sem a participao
efetiva da mulher, implicaria, certamente, em judicializar o prprio e sempre condenado
princpio do enriquecimento sem causa.
Isto posto, pede e requer que seja acolhido e dado provimento ao presente recurso para julgar
improcedente a presente ao, por ser de Direito e merecida,
Justia.
Termos em que,
E. Deferimento.