Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD)

3(1): 75-83 janeiro-junho 2011

2011 by Unisinos doi: 10.4013/rechtd.2011.31.08

O novo paradigma do direito na ps-modernidade

The new paradigm of law in post-modernity
Paulo Mrcio Cruz1
Universidade do Vale do Itaja, Brasil
pcruz@univali.br

Zenildo Bodnar2
Universidade do Vale do Itaja, Brasil
zenildo@univali.br

Resumo
Em funo da emergncia de novos cenrios globalizados e transnacionais e do esgotamento da liberdade, enquanto paradigma do direito da modernidade, o objetivo
deste artigo estabelecer alguns elementos cientcos e tericos sobre a necessidade
de se considerar o surgimento de um novo paradigma para o direito. O texto procura
demonstrar que, na era ps-moderna, a sustentabilidade dever consolidar-se como
o novo paradigma indutor do direito, coabitando com a liberdade, pois, alm da sua
vocao para ser aplicado em escala planetria, apresenta destacada exibilidade e operacionalidade para comportar a dialtica das vrias foras sociais, articulando numa via
discursiva harmonizadora os mais diversos valores e interesses legtimos.
Palavras-chave: paradigma do direito, liberdade, ps-modernidade, sustentabilidade,
transnacionalidade.

Abstract
In view of the emergence of new transnational and globalized scenarios and the
exhaustion of freedom as the paradigm of law in modernity, the aim of this paper is
to establish some scientic and theoretical elements related to the need to consider
the emergence of a new paradigm for law. The text shows that in the postmodern
era sustainability may become the new paradigm of law, together with freedom,

1
Realizou estgio Ps-Doutoral em Direito do Estado na Universidad de Alicante, Espanha; Doutor em Direito do Estado e Mestre em Instituies Jurdico-Polticas
pela Universidade Federal de Santa Catarina. Coordenador e professor do Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica da Universidade do Vale do
Itaja UNIVALI. Rua Uruguai, 458, bl. 16, sl. 420, Centro, Caixa Postal 360, 88302-202, Itaja, SC, Brasil.
2
Ps-Doutorado em Direito Ambiental na Universidade Federal de Santa Catarina e Ps-Doutorado em Direito Ambiental pela Universidad de Alicante - Espanha.
Doutor em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina, Mestre em Cincia Jurdica pela Universidade do Vale do Itaja. Professor nos programas de Doutorado
e Mestrado em Cincia Jurdica da Universidade do Vale do Itaja. Rua Uruguai, 458, bl. 16, sl. 420, Centro, Caixa Postal 360, 88302-202, Itaja, SC, Brasil.

Cruz e Bodnar | O novo paradigma do direito na ps-modernidade

because, in addition to its vocation to be applied on a global scale, it presents a

signicant operational exibility to accommodate the dialectics of various social
forces, linking through a harmonizing discourse diverse values and interests.
Key words: paradigm of law, freedom, post-modernity, sustainability, transnationality.

Introduo
O objetivo deste artigo, com a ressalva de que a
pretenso a de apenas contribuir para o debate, o
de estabelecer alguns elementos cientcos e tericos
sobre a necessidade de se considerar o surgimento de
um novo paradigma para o direito, em funo dos novos
cenrios globalizados e transnacionais atuais.
claramente perceptvel atualmente a crise do
paradigma moderno que nasceu com a cincia moderna
e determinou o modo de ser e agir do ser humano, nos
sculos XIX e XX. Este paradigma moderno comeou
a tomar vulto com o iluminismo. Antes deste modelo, a
matriz disciplinar ocidental era a da teologia da Idade
Mdia que remetia ao transcendente, explicao de tudo.
A modernidade jurdica, que comeou com as
revolues burguesas, teve e tem como paradigma a
liberdade em seu sentido polissmico, pois a mesma
pode ser entendida de vrias maneiras.
Mas, assim como fatores pr-modernos determinaram a superao do feudalismo e do absolutismo,
vrios fatores pr-ps-modernos conjugados esto determinando a consolidao de um novo paradigma para
o direito ps-moderno.
importante ressalvar que, para o escopo deste
artigo, os autores concebem a relao entre o paradigma moderno e ps-moderno, a seguir discutidos, no
como de substituio, mas como de coabitao ou de
convivncia, se preferirem.
O novo paradigma que surge se justica pela necessidade vital da preservao da vida no planeta. Isso
implica, evidentemente, a adoo de um novo paradigma
geral para as cincias e, por consequncia, para o direito.
Anal de contas, a liberdade justicou a desigualdade
material da modernidade, sendo notria a degradao
ambiental produzida pela pobreza e pela misria resultado dessas desigualdades.
At a dcada de 60, do sculo passado, alcanar nveis superiores de liberdade era o mximo almejado pelo
ocidente capitalista liberal com sua lgica judaico-crist.
Dentre os fatores que determinaram a crise da era da
liberdade, da modernidade, foi o fenecimento do modelo
de Estado e de direito pautado pelas fronteiras nacionais. O m do contraponto socialista e a hegemonizao

76

do capitalismo liberal erodiram sua principal caracterstica, ou seja, a soberania herdada da paz da Westflia.
A partir da dcada de 80 do sculo XX, o homem deu-se conta, pela primeira vez, que poderia destruir o planeta. Esse fato, junto com o fenmeno da globalizao, acabou por criar uma nova realidade que se
convencionou denominar de transnacional.
A era moderna entrou em exausto quando seu
paradigma, baseado na liberdade, deixou de ser o valor
fundamental de orientao ao modo de vida do ocidente. Isso como consequncia do surgimento de novos
poderes e riscos agora globais (Bodnar e Cruz, 2008).
A liberdade foi perdendo espao, enquanto paradigma, desde a implantao do Estado Social de Direito, maior legado da disputa capitalismo x comunismo
protagonizada durante a guerra fria. Mas o auge desse
processo de relativizao da liberdade foi o avano da
questo ambiental, fermentado pelos novos cenrios
transnacionais tpicos da sociedade de risco.
Dessa forma, passou a ganhar consistncia o surgimento de um novo paradigma que indica a sobreposio de valores, acompanhando o surgimento de uma
nova era, pautada pela preservao da vida no planeta, o
que se convencionou chamar de questo vital ambiental
(Cruz e Bodnar, 2009).
O cenrio transnacional da atualidade pode ser
caracterizado como uma complexa teia de relaes polticas, sociais, econmicas e jurdicas, no qual emergem
novos atores, interesses e conitos, os quais demandam
respostas ecazes do direito. Estas respostas dependem
de um novo paradigma do direito que melhor oriente e
harmonize as diversas dimenses implicadas.
A partir desse contexto de insucincia da liberdade, enquanto paradigma do direito moderno para
o enfrentamento dos novos riscos globais, o que se
prope a anlise da sustentabilidade enquanto novo
paradigma indutor do direito na ps-modernidade em
coabitao com a liberdade.

A liberdade enquanto paradigma

do direito na modernidade
A modernidade foi construda a partir da busca
por liberdade. Portanto, lgico que seus vrtices eco-

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 3(1):75-83

Cruz e Bodnar | O novo paradigma do direito na ps-modernidade

nmicos, sociais e jurdicos acompanhassem essa concepo original, o que foi, registre-se, um grande avano
para a humanidade.
Naquela poca no se falava sobre preservao
do ambiente e, muito menos, sobre os possveis riscos
que a destruio do mesmo poderia causar. A revoluo
industrial representou o incio da utilizao, em grande escala, dos recursos naturais. Nessa evoluo surgiu
o uso do petrleo como fonte de energia substitutiva
do vapor, o que levou a modernidade a car conhecida como a civilizao do petrleo. H que se ter em
conta que a exausto dessa matriz energtica, seja pela
sua nitude ou tambm pelo elevado potencial poluidor,
acompanha a crise da prpria modernidade.
A liberdade, enquanto paradigma do direito moderno, produto de um conjunto especial de relaes
polticas que emergiu na Europa. Aquela liberdade, encontrada no ambiente burgus, foi teorizada em forma
de liberalismo, num primeiro momento, e como liberalismo democrtico, num segundo momento, e tambm
cou compreendido que aquela liberdade s poderia
ser real e permanente caso fosse traduzida em normas
jurdicas por intermdio do direito.
Mais adiante, a liberdade como paradigma do
direito moderno, durante sua fase de consolidao, ganhou muitas caracterizaes. Talvez a mais emblemtica aquela expressa pelo ingls John Stuart Mill (1991,
p. 13-24), em sua obra Sobre a liberdade, de 1859. Para
ele, a liberdade individual deveria ser exaustivamente
perseguida e s poderia ser permitida a interveno da
sociedade na liberdade de outrem em caso de autoproteo, ou seja, quando houvesse a invaso dos mbitos
de liberdade de outrem.
A liberdade moderna foi uma conquista do liberalismo preocupado, enquanto corrente doutrinria,
com a limitao do poder e com o grau de interferncia
dos outros e do Estado na vida das pessoas, como, alis, ressalta Celso Lafer, citando Benjamin Constant, na
apresentao da obra de Mill acima citada.
A liberdade, enquanto direito diversidade, sustentada por Mill, seria compatvel com o seu critrio de
igualdade formal moderna, ou da igualdade dos pontos
de partida almejada pela doutrina liberal, com fundamento na capacidade.
Portanto, onde no houvesse direito diversidade, no haveria liberdade. A liberdade, como paradigma
do direito moderno, passou a consistir em no se estar
sujeito restrio e violncia por parte de outras pessoas, o que no pode ocorrer quando no h Estado de
Direito em sua concepo kantiana, que agrega o democrtico ao termo (Cruz, 2006, p. 121).

A modernidade pode ser compreendida, por

este diapaso, como diferenciao racional entre a religio, a poltica, a moral e o direito, com este ltimo
sendo o garantidor dos mbitos de liberdade.
Importante enfatizar que o liberalismo, e a liberdade como paradigma do direito, como concepo
poltico-ideolgica dessa corrente de pensamento que
se consolidou a partir das revolues burguesas do sculo XVIII e que ensejou a modernidade jurdica, caracterizou-se por defender as maiores cotas possveis de
liberdade individual frente ao Estado, que deve procurar
ser neutro. Passou-se a postular uma losoa tolerante
da vida como modelo social que conseguisse substituir
o antigo regime e cujos contedos se constituram em
fundamento jurdico e poltico das constituies democrticas (Cruz, 2006, p. 89). A criao do Direito Pblico,
pelos modernos, a sua maior prova, j que se constitui
num grande leque de proteo com relao ao Estado.
O liberalismo ganhou fora social de modo gradual medida que as zonas mais desenvolvidas da Europa Ocidental e suas colnias passaram a orientar suas
estratgias econmicas em direo economia de mercado e a necessitar de uma nova concepo do mundo
que no criasse obstculos nova realidade socioeconmica emergente. Dito de outra forma, a liberdade em
seus diversos aspectos. Para isso, o direito e a liberdade
como seu paradigma foram fundamentais.
Por consequncia, com a armao das ideias de
liberdade burguesas, principalmente durante o sculo
XIX, ocorrem mudanas signicativas nos valores sociais dominantes at ento. O cidado, e no outra entidade qualquer, passou a ser o centro das atenes. As
propriedades privadas, individuais, operavam como um
smbolo de prosperidade, com os pobres representando
os incapazes, que no conseguiam aproveitar as inmeras oportunidades oferecidas pela livre iniciativa.
O liberalismo se consolidou como uma losoa de progresso econmico, social e tcnico, ao propor,
essencialmente, uma liberao total das potencialidades
dos indivduos, com suas premissas bsicas assentadas
na liberdade como paradigma do direito, como anota
Jean Touchard (1993, p. 116), e na individualidade, com
uma viso positiva e otimista do homem, que era visto
como um ser individualmente autnomo, materialista e
dotado de razo. Essa razo lhe permitiria lograr sua
meta principal, ou seja, a de ser feliz na medida em que
pudesse desenvolver suas capacidades individuais sem
obstculos que o intimidassem.
Claro que, baseados nestas premissas, os liberais
repudiavam qualquer tipo de privilgios e defendiam, em
contrapartida, a igualdade para todos os homens livres

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 3(1): 75-83

77

Cruz e Bodnar | O novo paradigma do direito na ps-modernidade

perante a lei, bem como liberdade para atuar no mercado capitalista e ser possuidor de bens que garantissem
a sua liberdade. Todos seriam formalmente, e no materialmente, iguais porque o homem possui alguns direitos
naturais indiscutveis. Cada homem poderia fazer de sua
vida privada o que bem entendesse ou pudesse, inclusive admitindo e estimulando a alienao, por contrato de
trabalho, de parte de sua liberdade, em troca de recompensa pecuniria (Cruz, 2006, p. 126).
Completo o caminho histrico percorrido pelo
direito moderno, ou seja, a mudana dos conceitos
aplicados ao exerccio do poder, ocorreu a politizao
da discusso sobre esse novo poder atravs das teses
liberais e a inevitvel criao de um novo direito, denominado direito moderno. Os ordenamentos jurdicos
modernos passaram a atuar como instrumento de coero legitimados pelo seu paradigma: a liberdade, e combater quaisquer tentativas de limitao dessa liberdade.
Da que toda produo do direito, na modernidade, foi
orientada pelo paradigma da liberdade, o que foi natural
pela prpria histria de formao do direito moderno.
Os autores liberais contemporneos, pertencentes s correntes mais avanadas do liberalismo, passaram a defender que o objetivo da liberdade o de se
alcanar uma autntica igualdade de oportunidades ou
chances vitais para cada indivduo, j numa concepo
muito prxima do Estado de Bem-Estar visto atravs da
lente neoliberal (Cruz, 2006, p. 126).
dessa mudana no objetivo do paradigma do
direito moderno que comeam a surgir as teses sobre
a possibilidade de limitao do exerccio da liberdade
em funo de valores novos, como o caso da questo
vital ambiental, emblemtica para as discusses nesse
sentido e que permite inferir a coabitao de valores
paradigmticos indutores do direito, principalmente nas
ltimas dcadas do sculo XX e nas primeiras dcadas
do sculo XXI.

O paradigma do direito
na ps-modernidade
Caracterizao conceitual
de paradigma para o Direito
importante comear observando que as cincias,
tanto naturais como sociais, desenvolveram-se historicamente a partir de determinados paradigmas. A expresso
paradigma no possui um conceito unvoco e, no mbito
das cincias sociais, como o caso do direito, tambm sofre inuncias ideolgicas e at mesmo socioculturais.

78

A primeira vez que o termo foi utilizado com

maior cuidado e rigor cientco foi em 1962, por Thomas Khun (2000), no livro A estrutura das revolues
cientcas. Nesta obra, defendeu que as revolues
cientcas constituem episdios de desenvolvimento
no cumulativo, nos quais um paradigma mais antigo
total ou parcialmente substitudo por um novo, incompatvel no todo ou em parte com o anterior. O uso
da expresso paradigma surge em substituio ao
termo verdade, tendo em vista a grande diculdade
em denir o que pode ser considerado cienticamente
como verdadeiro.
Nesta obra, Kuhn (2000, p. 142) caracteriza paradigma como sendo aquilo que os membros de uma comunidade partilham. Reconhece que a cincia um discurso que se legitima pela aceitao do grupo. Quanto
ideia de paradigma, defende que este, enquanto modelo
compartilhado, segue uma matriz composta por: (a) generalizaes simblicas; (b) crenas em determinados
modelos heursticos; e (c) valores exemplares.
Apesar das diculdades conceituais, no mbito
das cincias sociais, a noo de paradigma fundamental, pois, conforme arma Edgar Morin (2002, p. 261),
possui o mrito de se sobrepor ou dominar as teorias.
Para Morin, no mbito das cincias sociais, um paradigma deve conter, para todos os discursos realizados em
seu mbito, os conceitos fundamentais e as categorias
mestras de inteligibilidade, assim como as relaes lgicas existentes entre esses conceitos e categorias. Exatamente como acontece com a evoluo da cienticizao
da questo vital ambiental.
Especicamente no campo da cincia jurdica, com
o direito como seu objeto, por paradigma deve-se entender o critrio de racionalidade epistemolgica reexiva
que predomina, informa, orienta e direciona a resoluo
dos problemas, desaos, conitos e o prprio funcionamento da sociedade.Trata-se de um referente a ser seguido e que ilumina a produo e aplicao do direito.

Crise, superao e coabitao

de paradigmas
A crise da liberdade como paradigma do direito
moderno se iniciou com as lutas pelo Estado Social, no
nal do sculo XIX e no comeo do sculo XX. Foram
as ideias e as aes socialistas que pressionaram as sociedades europeias a admitir a exibilizao dos paradigmas do Estado Liberal e do direito moderno (Wolkmer, 1996, p. 26). As sociedades ocidentais passaram a
conferir um evidente equilbrio entre os dois conceitos:
Estado de Liberdade e Estado de Igualdade.

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 3(1):75-83

Cruz e Bodnar | O novo paradigma do direito na ps-modernidade

A liberdade passou a ser inconcebvel sem um

elevado grau de solidariedade e de igualdade social, e,
por outro lado, o progresso social, o combate s desigualdades, o desenvolvimento econmico e a proteo
das classes mais desfavorecidas fundam-se no respeito
aos novos valores emergentes, que j apontavam tambm para uma nova dimenso de direitos difusos (Canotilho, 1995, p. 394). Neste momento, observam-se os
primeiros movimentos por solidariedade.
Porm, a crise da liberdade como paradigma da
modernidade se localizou no tratamento contrrio
dos valores fundamentais que passaram a duelar a partir
da consolidao das concepes socialistas: a liberdade
individual e a igualdade social. Foi formada ento uma
das maiores dades da sociedade ocidental, com o liberalismo e o socialismo representando suas expresses
ideolgicas, que impulsionava e legitimava as mudanas
nas concepes de sociedade e de Estado.
O Estado de Bem-Estar passou a desenvolver
aes acompanhadas de uma crescente incluso, nas
Constituies, no s de previses de regulao estatal, das relaes contratuais, mas tambm de comandos
aos poderes pblicos para que passassem a prover ou
nanciar uma srie de prestaes de servios, em geral
pblicos e gratuitos, aos cidados (Bonavides, 1996, p.
186). Os esforos para garantir a igualdade de oportunidades e uma certa distribuio de renda, derivada de algumas aes do prprio Estado, completaram esta nova
dimenso do Direito que este modelo ideolgico de
Estado passou a representar, criando profunda eroso
na condio da liberdade moderna como seu paradigma.
A mundializao e a progressiva interdependncia
das relaes est congurando, de fato, a formao de um
novo mbito de interesse geral, que se situa em fronteiras
transnacionais e que, agora, comeam a se concretizar de
maneira muito intensa na defesa dos direitos humanos.
S ser vivel a universalidade dos direitos humanos a
partir da superao dos limites estatais modernos da democracia (Cruz e Ferrer, 2010, p. 22).
Sendo vlido pensar numa ordem ps-capitalista liberal, tambm vlido reetir sobre uma ordem ps-direito moderno: as incertezas e justicativas morais coincidem, tanto empiricamente sendo
o direito moderno agente do capitalismo quanto
losocamente sendo o modelo estatal advindo do
direito o signo da hierarquizao entre os homens.
Se o que se necessita um caminho jurdico mais
seguro em direo a um novo tempo, fundamental
pensar na consolidao de um novo paradigma que
possa coabitar com e posteriormente superar o
paradigma do direito moderno.

Caso se queira estar apto a uma nova compreenso do direito, a qual possa fornecer uma resposta ao
novo conjunto de demandas ligadas aos novos cenrios
transnacionais, preciso superar a construo terica
da modernidade liberal, apesar de se saber que o perodo que vir conviver com o atual.
O direito que adviria de um ambiente poltico-jurdico transnacional seria forjado, muito provavelmente,
com base em princpios de incluso social e proteo ao
meio ambiente (Rifkin, 2010, p. 29). A sustentabilidade e
a solidariedade passariam a ser dois dos principais itens
do debate jurdico.
A constatao de que a preservao e recuperao do ambiente e sua utilizao racional sugere a reinveno da tenso entre direito e liberalismo capitalista,
o que gerar a necessria sustentabilidade. Isso para que
uma nova concepo de direito possa contribuir para
que o mundo seja cada vez menos confortvel para o
capitalismo predatrio e que um dia se possa ter uma
alternativa ou, ao menos, um capitalismo sustentvel.
Santos (2002, p. 4) chega a dizer que se tivesse hoje em
dia que denir o socialismo seria a sustentabilidade no
seu conceito mais amplo.
Sabe-se perfeitamente das assimetrias existentes
entre as regies do nosso planeta e entre os pases que
as formam. Isso indica a necessidade de coabitao entre o paradigma moderno e o ps-moderno do direito,
entre a busca por mbitos cada vez mais amplos de liberdade e a limitao desta mesma liberdade em funo
de se promover a sustentabilidade. , mutatis mutandis,
o que chamamos de republicanizao da globalizao
(Bodnar e Cruz, 2010, p. 380), com uma efetiva busca
pela distribuio da riqueza e reequilibrio ambiental. O
grande desao do ser humano ser provar que conseguir evoluir do individualismo liberal, passando pelas
experincias de igualdade relativa dos estados de bemestar, e alcanar sustentabilidade. Provar que no um
elemento estranho e inadaptvel ao planeta Terra, mas
que pode no s conviver em harmonia como melhorar
as condies gerais de vida.

A sustentabilidade enquanto novo

paradigma indutor do Direito
A proteo do meio ambiente uma pauta axiolgica reconhecida e valorizada em escala global. Hoje
a criao e a sistematizao de normas protetivas do
ambiente no so mais um desao exclusivo para a cincia jurdica, pois o caminho mais complexo e relevante
a ser trilhado o conjunto intersistmico de relaes
que o ambiente gera com outros bens e valores, princi-

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 3(1): 75-83

79

Cruz e Bodnar | O novo paradigma do direito na ps-modernidade

palmente nas perspectivas sociais, econmicas, culturais

e tecnolgicas.
Atualmente no mais suciente somente o
desenvolvimento de teorias jurdicas complexas e sosticadas em relao a temas e institutos setoriais do
complexo fenmeno da convivncia humana. de duvidosa utilidade, por exemplo, compreender tecnicamente o signicado do direito de propriedade se este valor
no entendido e relacionado com as suas mltiplas
manifestaes e inmeras relaes que desencadeia, das
rotas de coliso, parcial concordncia e plena harmonizao com outros institutos jurdicos, inclusive nas suas
repercusses econmicas, culturais e tecnolgicas.
Desta forma, com o cenrio transnacional atual
surge a necessidade da emergncia e da consolidao de
um novo paradigma do direito que deve ser mais dctil
e operacionalmente adequado para a produo dialtica
e democrtica de um repertrio de argumentos mais
densos e legtimos no atual contexto de complexidade.
A sustentabilidade emerge, naturalmente, como
grande potencial axiolgico para ser aplicada e reconhecida na centralidade desta nova ordem jurdica altamente complexa, plural e transnacionalizada.
Na gnese da construo jurdica da sustentabilidade est a ideia de que o modelo de desenvolvimento,
escolhido/reforado para o mundo na Conferncia das
Naes Unidas para o Meio Ambiente e Desenvolvimento, realizada no Rio de Janeiro em 1992 (Eco-92), e
preconizado pelo protocolo de Kyoto, objetivou compatibilizar a proteo do ambiente com o desenvolvimento econmico e social. Este ideal de desenvolvimento
com sustentabilidade, entretanto, encontra oposio em
setores da economia que preferem as antigas prticas
do lucro a qualquer preo.
A nota qualitativa da sustentabilidade, preconizada tambm como intento motivador da Eco-92, ainda
no foi viabilizada na sua integralidade, pois o paradigma
de desenvolvimento vigente em escala global est pautado muito mais na lgica da maximizao dos lucros do
que na preocupao tica de distribuio geral e equitativa dos benefcios gerados pelo desenvolvimento e a
consequente preservao e recuperao do ambiente.
Este quadro desaante impe a necessidade
no apenas de aes locais ou nacionais isoladas,
mas tambm de uma intensa sensibilizao transnacional, que contribua com novas prticas e atitudes,
principalmente nas aes dos Estados no plano mun-

dial. Necessita-se de novas estratgias de governana transnacional ambiental3 para que seja possvel a
construo de um compromisso solidrio e global em
prol do ambiente para assegurar, inclusive de maneira
preventiva, a melhora contnua das relaes entre os
seres humanos e a natureza.
A crise ecolgica ainda mais agravada pela insucincia de planejamento e polticas amplas e de longo
prazo, pois as pessoas e os governantes que elaboram
e executam importantes polticas pblicas ainda no
conseguem pensar globalmente os problemas ambientais. A pauta de preocupaes ainda est restrita aos
problemas visveis, relacionados aos fatos concretos e
ocorridos no entorno prximo. Falta uma sensibilizao
adequada das pessoas para a real dimenso da crise ecolgica e da sua real ameaa garantia da vida no planeta
(Bodnar e Cruz, 2010, p. 384).
Para situar a gravidade da atual crise ecolgica
global, Canotilho (2008, p. 2) adota a ideia de uma segunda gerao de problemas ecolgicos, no mais preocupada apenas com os problemas de mbito local, mas
tambm com os seus efeitos combinados por vrios
fatores e com as suas implicaes globais e duradouras,
como ocorre, por exemplo, no caso da destruio da camada de oznio e do aquecimento global. Estes desaos
exigem uma especial sensitividade ecolgica da comunidade global para que no sejam comprometidos de forma
irreversvel os legtimos interesses das futuras geraes.
Ao estudar os postulados jurdico-analticos
para a compreenso dos problemas ambientais e o
papel dos Estados, Canotilho (2004, p. 5-6) destaca
a importncia do postulado globalista o qual, para ele,
signica que a proteo do ambiente no deve ser
feita apenas no mbito dos sistemas jurdicos estatais
isolados, mas sim no dos sistemas jurdico-polticos
transnacionais, de forma a que se alcance um standart
ecolgico ambiental razovel em todo o planeta e, ao
mesmo tempo, estruturando uma responsabilidade
global, de Estados, organizaes e grupos, quanto s
exigncias de sustentabilidade ambiental.
Nessa mesma linha de raciocnio, Leff (2006,
p. 31) explica que hoje o conceito de ambiente se defronta necessariamente com estratgias de globalizao
e que a reinveno de novo mundo, conformado por
uma diversidade de mundos, pressupe que se abra o
cerco da ordem econmico-ecolgica globalizada. Ele
destaca ainda que o princpio da sustentabilidade surge

3
Sobre este tema ver: Bodnar e Cruz (2008) e Bodnar et al.(2008). Nestes trabalhos, prope-se a consolidao de um Estado Transnacional de proteo do meio
ambiente, estruturado como uma grande teia de proteo do planeta, regido por princpios ecolgicos e que assegure alternativas e oportunidades democrticas mais
inclusivas, participativas e emancipatrias e tenha como preocupao garantir um mundo melhor para as futuras geraes.

80

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 3(1):75-83

Cruz e Bodnar | O novo paradigma do direito na ps-modernidade

como uma resposta fratura da razo modernizadora

e como uma condio para construir uma nova racionalidade produtiva, fundada no potencial ecolgico e em
novos sentidos de civilizao (Huntigton, 2002) a partir
da diversidade cultural do gnero humano.
A colaborao e a solidariedade transnacionais
tambm so as palavras de ordem para a sustentabilidade global. A intensicao do fenmeno da globalizao
apresenta desaos importantes aos Estados e exige uma
readequao qualitativa e estratgica do direito, pois este
enquanto instrumento de controle social estatal, emanado de um ente soberanamente isolado no planeta, j no
que produz mais respostas minimamente ecazes para
assegurar um futuro com sustentabilidade progressiva
para toda a comunidade de vida e em escala global.
Necessita-se da construo e consolidao de
uma nova concepo de sustentabilidade global, baseada num paradigma de aproximao entre os povos e
culturas, na participao do cidado de forma consciente e reexiva na gesto poltica, econmica, social
e tecnolgica.
Dessa forma, a sustentabilidade deve ser construda a partir de mltiplas dimenses que incluam as
variveis ecolgica, social, econmica e tecnolgica, tendo como base forte o meio ambiente. Na perspectiva
jurdica, todas estas dimenses apresentam identicao
com a base de vrios direitos fundamentais, a includos
o meio ambiente, desenvolvimento sustentvel, direitos
prestacionais sociais, dentre outros, cada qual com as
suas peculiaridades e riscos. Pela importncia e centralidade na ordem poltica atual, possvel armar assim
que a sustentabilidade pode ser compreendida como
impulsionadora do processo de consolidao de uma
nova base axiolgica ao Direito.
Sobre a amplitude da sustentabilidade, Piar
Maas (2002, p. 24), baseado em Michael Decleris, explica que a mesma consiste na: (a) conservao e recuperao, quando esta seja necessria, do adequado
capital natural para promover uma poltica qualitativa
de desenvolvimento; (b) incluso de critrios ambientais, culturais, sociais e econmicos no planejamento e
na implementao das decises sobre desenvolvimento.
No atual contexto da sociedade do conhecimento, defende-se tambm a varivel tecnolgica como elemento
de possvel ampliao da sustentabilidade.
Uma das dimenses mais importantes, pela sua
fragilidade e pela conexo direta e pressupostal da tutela do ambiente, exatamente a dimenso social. A
sociloga Mercedes Pardo (2000, p. 31) defende que
os problemas relacionados ao meio ambiente so problemas de organizao social e que o desenvolvimento

sustentvel inclui trs concepes: social, econmica

e ecolgica, defende que a sustentabilidade ecolgica
pressupe a social.
Um dos objetivos mais importantes de qualquer projeto de futuro com sustentabilidade a busca
constante pela melhoria das condies sociais das populaes mais fragilizadas socialmente. Isso porque os
problemas sociais e ambientais esto necessariamente
interligados, e s ser possvel tutelar adequadamente
o meio ambiente com a melhora das condies gerais
destas populaes (Sen, 2000, p. 10). Santos (2001, p. 42)
indica que a crise ambiental decorre diretamente da
transnacionalizao da pobreza, da misria e da fome, e
o autor incluiu a degradao ambiental entre os principais problemas na relao social mundial.
Na perspectiva econmica, hoje tambm h plena conscientizao da importncia da consolidao da
sustentabilidade. Isso porque a base da produo depende necessariamente do sistema natural, ou seja, do que
gerado pela natureza e, em especial, a energia.
A sustentabilidade importa em transformao
social, sendo conceito integrador e unicante; isso implica a celebrao da unidade homem/natureza, na origem e no destino comum, o que pressupe um novo
paradigma, portanto.
Embora o contedo do princpio da sustentabilidade esteja historicamente direcionado s bases da
produo nos modelos capitalistas liberais, esta noo
deve ser ampliada para que os benecirios do desenvolvimento sejam todos aqueles componentes biticos
e abiticos que garantiro a vida em plenitude, inclusive
para as futuras geraes.
A preocupao da gerao atual no deve ser a
de apenas garantir s futuras geraes a mesma quantidade de bens e recursos ambientais. A insucincia deste objetivo evidente. Isso porque o capitalismo sem
controle e as precrias condies de vida de muitos
seres humanos geraram um desenvolvimento historicamente insustentvel e j levaram a atual gerao a uma
situao de crise pela clara limitao de muitos bens
primordiais para a vida plena. Assim, fundamental que
toda a inteligncia coletiva e que todo o conhecimento cientco acumulado estejam tambm a servio da
melhora das condies de toda a comunidade de vida
futura e no apenas a servio do ser humano.
Loporena Rota (2008, p. 73), neste mesmo sentido, defende que falsa a concepo que sugere que
um determinado desenvolvimento social exige um pouco de sacrifcio ambiental e acrescenta que sacricar o
meio ambiente para lograr um maior desenvolvimento
econmico deciso prpria de quem no conhece a

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 3(1): 75-83

81

Cruz e Bodnar | O novo paradigma do direito na ps-modernidade

problemtica ambiental. Para ele, no h contradies

entre economia e meio ambiente. Podem caminhar juntos. Nesta linha, Martn Mateo (2002, p. 55) sustenta que
os postulados da economia e da ecologia no so necessariamente contrapostos, j que podem formar uma
integrao harmoniosa.
Isso de extrema relevncia porque no modelo
atual da globalizao, com repercusso nos ordenamentos jurdicos, o mercado quem atua com enorme fora, uidez e liberdade, praticamente impondo as regras
do jogo. O protagonismo no mais o da sociedade e
nem o dos Estados. Essa lgica de submisso exclui ou
sufoca outras dimenses imprescindveis para a sustentabilidade como a ecologia e o imprescindvel controle
poltico e social (Beck, 1999, p. 22). Diante desse cenrio, vlido sustentar que o direito possa ganhar novo
impulso e fora a partir de um novo paradigma para inuenciar positivamente os destinos da vida comunitria
e os destinos da humanidade.
A concepo sustentada neste artigo semelhante quela defendida por Klaus Bosselmann (2008,
p. 79); numa das obras jurdicas mais completas da atualidade sobre sustentabilidade, ele defende enfaticamente
a necessidade da sua aplicao enquanto valor jurdico
basilar da ordem jurdica local e internacional. Argumenta que a sustentabilidade deve contribuir com a
ecologizao dos demais princpios e, desde que devidamente impulsionado pela fora real da sociedade civil,
servir tambm como caminho para uma governana
com sustentabilidade ecolgica e social.
As anlises tericas aqui realizadas indicam que a
sustentabilidade pode se consolidar como o novo paradigma indutor no direito na ps-modernidade, pois funciona atualmente como uma espcie de metaprincpio,
com vocao de aplicabilidade em escala global. Deve-se
destacar que apresenta tambm inconteste exibilidade
e a aplicabilidade necessria para comportar a dialtica
discursiva das mais diversas foras sociais, podendo amalgamar os demais valores e interesses legtimos da nova
civilizao emptica como sugere Rifkin (2010, p. 76).

Consideraes nais
A principal hiptese concebida para a produo
deste artigo foi a de que a liberdade, enquanto paradigma do direito moderno, a partir dos consabidos acontecimentos do nal do sculo XX, entrou em crise com
sinais claros de insucincia. Essa constatao permitiu,
portanto, o surgimento de um novo paradigma no qual
coabitem, numa fase de transio, mbitos de liberdade
e sustentabilidade.

82

Importante destacar, como j foi feito durante

o texto, que se constata a assimetria de liberdade
existente no planeta, ou seja, algumas naes evoluram muito enquanto outras no alcanaram sequer a
modernidade.
O principal objetivo deste artigo acredita-se tenha sido alcanado, ou seja, a produo de um texto que
levantasse a questo de fundo do direito moderno. Essa
questo de fundo, a liberdade como paradigma, foi focada desde o ponto de vista da possibilidade da adoo de
um novo paradigma para o direito: o da sustentabilidade.
Ao longo do texto procurou-se demonstrar que
no faz sentido o ser humano insistir que pode simplesmente continuar sua evoluo, enclausurado nos dogmas
do capitalismo liberal e da globalizao. Todos sabem que
a modernidade, apesar de ter representado signicativo
avano para a humanidade, acabou sendo todo um sistema terico de justicao de desigualdades.
As desigualdades em seu sentido mais amplo: social, econmica, cultural e tecnolgica, constituem um
dos fatores de maior agresso ao ambiente. Estima-se
que a misria e a pobreza respondam por um tero de
toda a degradao ambiental no planeta.
O surgimento do direito ambiental e das Declaraes de Estocolmo (1972) e do Rio (1992) representaram fundamental avano em direo sustentabilidade. Mas no conseguiro construir a nova realidade
necessria preservao da vida na terra sem que o
valor indutor do direito deixe de ser apenas o da liberdade e suas concesses contemporneas, representadas pelas democracias sociais e pelo Estado Social ou
de Bem-Estar.
O que se pretendeu demonstrar, com o presente
texto, foi o cmbio valorativo produzido pelo ambiente
criado com o m da bipolarizao ideolgica propiciado
pela derrocada do mundo sovitico, pela globalizao e,
principalmente, pelos sintomas evidentes de crise ecolgica presentes no atual cenrio mundial. Pela primeira
vez, o homem deu-se conta que pode, efetivamente, por
termo vida na terra.
A evoluo da sociedade e o crescimento exponencial da complexidade em todas as dimenses conduzem inexorvel certeza de que no mais suciente
assegurar amplamente a liberdade, a igualdade material,
dentre outros direitos de tipo apropriativo, prprios do
capitalismo, se o mundo estiver beira do colapso pelo
esgotamento dos recursos naturais.
Em sntese, a compreenso da sustentabilidade,
enquanto princpio indutor do novo paradigma do direito, deve resultar do aporte cognitivo fornecido pela
sociologia, economia e tambm pela losoa. Resta

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 3(1):75-83

Cruz e Bodnar | O novo paradigma do direito na ps-modernidade

cincia jurdica a importante funo de apropriar esta

pauta axiolgica comum humanitria, captar as realidades sociais, os seus desvios e riscos e promover estratgias objetivando mitig-los e control-los para a realizao plena do bem comum.
A partir das reexes expostas, pode-se entender a sustentabilidade como um imperativo tico tridimensional que deve ser implementado em solidariedade
sincrnica com a gerao atual, diacrnica com as futuras geraes, e em sintonia com natureza, ou seja, em
benefcio de toda a comunidade de vida e dos elementos abiticos que lhe do sustentao.
A possibilidade desse novo paradigma, desenvolvida neste artigo, deve operar de forma intransigente
com o direito vida, atuar de forma dctil e exvel
na implementao dialtica de outros bens e valores da
comunidade e induzir condutas positivas, empreendidas
em prol da melhora contnua da qualidade de vida em
todas as suas dimenses, inclusive em benefcio das futuras geraes.

Referncias
BECK, U. 1999. O que globalizao. So Paulo, Paz e Terra, 215 p.
BODNAR, Z.; CRUZ, P. M. 2010. O clima como necessidade de governana transnacional: reexes ps Copenhague 2009. In: A. SILVEIRA
(coord.), Direito da Unio Europia e transnacionalidade. Lisboa, Quid
Jris, p. 353-384.
BODNAR, Z.; CRUZ, P.M. 2008. Pensar globalmente y actuar localmente: El Estado transnacional ambiental en Ulrich Bech. Revista Aranzadi de Derecho Ambiental, 1(1):51-59.
BODNAR, Z.; CADEMARTORI, L.H.U.; CRUZ, P.M. 2008. O estado
transnacional ambiental em Ulrich Beck e suas implicaes com o
estado constitucional e a Administrao Pblica. Revista do Instituto dos
Advogados de So Paulo, 22(2):83-101.
BONAVIDES, P. 1996. Do estado liberal ao estado social. 6 ed., So Paulo,
Malheiros, 144 p.
BOSSELMANN, K. 2008. The principle of sustainability: Transforming law
and governance. Aldershot, Ashgate, 189 p.
CANOTILHO, J.J.G. 1995. Direito constitucional. 6 ed., Coimbra, Almedina, 1680 p.

CANOTILHO, J.J.G. 2004. Estado constitucional ecolgico e democracia sustentada. In: H.S. FERREIRA; J.R.M. LEITE, Estado de direito ambiental: tendncias: aspectos constitucionais e diagnsticos. Rio de Janeiro,
Forense Universitria, p. 17-43.
CRUZ, P.M.; FERRER, G.R. 2010. Los nuevos escenarios transnacionales y la democracia asimtrica. V-Lex Revista, 5(2):12-24.
CRUZ, P.M. 2006. Poltica, poder, ideologia e Estado contemporneo. 3 ed.,
Curitiba, Juru, 272 p.
CRUZ, P.M.; BODNAR, Z. 2009. La transnacionalidad y la emergencia
del Estado y del derecho transnacionales. Revista V-Lex, 4(1):45-61.
HUNTINGTON, S.P. 2002. Choque de civilizaciones?. Madrid, Tecnos,
321 p.
KUHN, T.S. 2000. A estrutura das revolues cientcas. 5 ed., So Paulo,
Perspectiva, 196 p.
LEFF, H. 2006. Saber ambiental: sustentabilidalde, racionalidade, complexidade e poder. Petrpolis,Vozes, 263 p.
LOPORENA ROTA, D. 2008. El derecho al desarrollo sostenible. In: A.
EMBID IRUJO (dir.), El derecho a un medio ambiente adequado. Madrid,
Iustel, p. 65-98.
MARTN MATEO, R. 2002. La revolucin ambiental pendiente. In: J.L.
PIAR MAAS, Desarrollo sostenible y proteccin del medio ambiente.
Madrid, Civitas, p. 40-79.
MILL, J.S. 1991. Sobre a liberdade. 2 ed., Petrpolis,Vozes, 205 p.
MORIN, E. 2002. O mtodo 4: as ideias. 3 ed., Porto Alegre, Sulina,
288 p.
PARDO, M. 2000. El desarrollo. In: J. BALESTEROS; J. PRES ADN,
Sociedad y medio ambiente. Madrid, Trotta, p. 221-233.
PIAR MAAS, J.L. 2002. El desarrollo sostenible como principio jurdico. In: J.L. PIAR MAAS, Desarrollo sostenible y proteccin del medio
ambiente. Madrid, Civitas, p. 17-43.
RIFKIN, J. 2010. La civilizacin emptica: La carrera hacia una conciencia
global en un mundo en crisis. Madrid, Paids, 980 p.
SANTOS, B.S. 2002. Globalizacin y democracia. Bogot, Palestra, 47 p.
SANTOS, B.S. 2001. Pela mo de Alice: o social e o poltico na ps-modernidade. So Paulo, Cortez, 245 p.
SEN, A. 2000. Desenvolvimento como liberdade. So Paulo, Companhia
das Letras, 231 p.
TOUCHARD, J. 1993. La historia de las ideas polticas. 5 ed., Madrid,
Tecnos, 190 p.
WOLKMER, A.C. 1996. Elementos para uma crtica do Estado. Porto
Alegre, Srgio Antnio Fabris, 274 p.

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 3(1): 75-83

Submetido em: 15/02/2011

Aceito em: 07/04/2011

83