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Actualidad

Doctrina prctica

Penal

Derecho penal - Parte especial

DOCTRINA PRCTICA
Problemas de imputacin respecto del delito
de hurto cometido en supermercados y/o
establecimientos de autoservicio*
Carlos Pinedo Sandoval**

SUMARIO

Universidad de Piura

1. Introduccin
2. Inutilidad de la teora de la disponibilidad potencial
3. Tentativa
4. Consumacin
5. El desistimiento
6. Cuestiones de poltica criminal en torno a esta forma de criminalidad
patrimonial
7. Conclusiones
8. Referencias bibliogrficas

1. Introduccin

tencia Plenaria N. 1-2005/DJ-301-A,


Segn la cuestionable posicin asu- la consumacin en los delitos de hurto
mida por nuestra Corte Suprema en el y de robo vendra condicionada por la
fundamento jurdico dcimo de la Sen- disponibilidad potencial del autor sobre
el bien sustrado, y ello suceder, segn
este parecer, cuando el autor obtenga
* El presente trabajo forma parte de un proyecto la posibilidad material de disposicin o
de mayor envergadura sobre la sistemtica de realizacin de cualquier acto de dominio
los delitos patrimoniales en el Cdigo Penal sobre el bien. Bajo dicho entendimiento,
peruano bajo una interpretacin normativista.
Agradezco a mi alma mater, la Universidad de por ende, no resulta suficiente con que el
Piura, por el otorgamiento de la beca para los
estudios de Maestra, y al director de mi tesis,
mi maestro, el Dr. Percy Garca Cavero, con
quien me desempe durante el perodo 2012
al 2015 en la docencia de los cursos de Derecho
Penal: Parte General y Parte Especial.

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** Magster en Derecho Pblico con mencin en


Derecho Penal y Procesal Penal por la Universidad de Piura. Fiscal adjunto provincial de la
Primera Fiscala Provincial Penal Corporativa
de Huamanga (Ayacucho).
Volumen 24 Junio 2016

Doctrina prctica
agente saque el bien de la esfera de proteccin o vigilancia del titular, sino que
adems debe estar en condiciones ya
sea de manera momentnea, fugaz o de
breve duracin de disponer del bien.
Dicho razonamiento asumido ciegamente por la doctrina tradicional y por
la jurisprudencia incurre, sin embargo, en un error esencial, cual es entender
el concepto de esfera de proteccin nicamente desde un punto de vista fsico,
geogrfico por decirlo de algn modo,
con prescindencia de categorizaciones
jurdicas, como la existencia de esferas
de resguardo concntricas, o esferas de
resguardo jurdicas y no materiales1.
Ya en una anterior oportunidad, al
desarrollar el tema de las esferas de resguardo concntricas, hemos demostramos que la sustraccin del lugar resulta ser
una exigencia legal superflua e innecesaria para determinar la tipicidad en los
delitos de hurto y robo2. Ahora, en esta
1 Cfr. con la crtica que Rodrigo Alejandro
Yez Arriagada dirige en Chile contra la tesis
tradicional de la disponibilidad defendida por
Garrido Montt, Mario, Derecho penal. Parte
especial, t. IV, 2.a ed., Santiago: Editorial Jurdica
de Chile, 2002, p. 166. [Yez Arriagada,
Rodrigo Alejandro, Una revisin crtica de los
habituales conceptos sobre el iter criminis en los
delitos de robo y hurto, en Poltica Criminal.
Revista electrnica semestral de polticas pblicas
en materias penales, vol. 4, n. 7, nota n. 44,
Santiago: julio del 2009. Recuperado de <bit.
ly/1S1PWxC>].
2 Una aproximacin crtica al tema, en Pinedo
Sandoval, Carlos, La tipicidad del hurto: Es
determinante sustraer el bien del lugar? Es
necesaria la disponibilidad potencial?, en
Gaceta Penal & Procesal Penal, vol. 61, Lima:
julio del 2014, p. 108 y ss.
Volumen 24 Junio 2016

RESUMEN
En el presente artculo, el autor tiene
como finalidad establecer criterios dogmticos que respondan adecuadamente
a la aparicin de nuevas formas de criminalidad patrimonial. De este modo,
considera que las falencias detectadas en
la doctrina tradicional que a criterio
del autor se encuentra estancada en postulados naturalistas y psicologicistas que
impiden determinar la responsabilidad
penal con claridad son superadas a
travs de una interpretacin normativa,
la cual le permite desarrollar los criterios
de imputacin que permitan identificar
la tentativa, la consumacin y el desistimiento en los hurtos cometidos dentro
de supermercados o establecimientos de
autoservicio, los cuales tienen una gran
incidencia en la actualidad.
PALABRAS CLAVE
Apoderamiento / Autoservicios / Consumacin / Desistimiento / Disponibilidad
potencial / Esfera de custodia
Recibido: 18-05-16
Aprobado: 14-06-16
Publicado online: 04-07-16

parte del presente trabajo, analizaremos


un caso especial de esferas de resguardo
concntricas: los establecimientos de autoservicio. Esto nos servir para demostrar
que la disponibilidad potencial al igual
que la sustraccin del lugar no es ms
que un dato contingente, naturalista,
subjetivo e irrelevante para determinar
la consumacin en los delitos de hurto y
robo. Y es que, dada las particularidades
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Derecho penal - Parte especial

que tales espacios fsicos presentan, se


hace necesario fijar ciertos presupuestos
que no se comprenden adecuadamente
en el delito de hurto tradicional. No
debe olvidarse que cuando se precisan en
el s. xix las definiciones bsicas de hurto,
no se conocan aquellas actividades de
ventas annimas, en las que el consumidor tiene un contacto especial con
las especies a adquirir, pues es directo y
sin intermediarios3.

establecimiento). Es indudable pues,


que espacios fsicos como las grandes
tiendas o establecimientos de autoservicio obligan a buscar en el plano
dogmtico otras argumentaciones, que
permitan precisar cundo respecto de esta
clase de hurtos se est frente a una tentativa
o una consumacin4. Para ello, la teora
de la disponibilidad no aporta nada, al
igual que la sustraccin del lugar. En el
contexto y peculiaridades de esta clase
de comercio, la disponibilidad parcial
2. Inutilidad de la teora de la disponi- no es apoderamiento a efectos tpicos,
pues la voluntad del propietario sigue
bilidad potencial
Los hurtos en supermercados o esta- efectivamente manifestndose sobre los
blecimientos de autoservicio pueden dar objetos, a pesar 5de la posesin de ellos
lugar a esferas de resguardo concntricas por los clientes .
En estos casos, lo primero que
en tanto que, cuando el agente ilcitamente da lugar a una nueva custodia llama la atencin es que, por la propia
de facto sobre el bien, este todava se naturaleza del servicio, el cliente cuenta
encuentra, tambin fcticamente, den- efectivamente con mayores posibilidatro del espacio del anterior custodio (el des de disponibilidad parcial sin que
quepa considerar que ha tenido lugar
un apoderamiento tpico (puede tomar
3 Cfr. Carnevali Rodrguez, Ral, Criterios
para la punicin de la tentativa en el delito los bienes, probarse una prenda, traslade hurto a establecimientos de autoservicio. darla a su antojo dentro del local, etc.).
Consideraciones poltico-criminales relativas Los establecimientos de autoservicio se
a la pequea delincuencia patrimonial, en
Poltica Criminal, vol. 1, n. 1, Santiago: julio organizan de tal manera que, prcticadel 2006. Recuperado de <bit.ly/25WUCPk>. mente, el cliente se encuentra cercado
Esta problemtica tambin se evidencia en el comentario que realiza Silva Snchez a Hulsmann:
Algn autor lleg incluso a manifestar sus dudas
acerca de que pudiera hablarse de hurto en
sentido estricto en los casos de apoderamiento
de bienes en establecimientos de autoservicio,
puesto que el concepto de hurto se elabor
cuando estos no existan [Cfr. Silva Snchez,
Jess-Mara, Delincuencia patrimonial leve:
una observacin al estado de la cuestin, en Estudios penales y criminolgicos, vol. 25, Santiago
de Compostela: 2005, p. 352. Recuperado de
<bit.ly/1WLfPK6 >].

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4 Cfr. Carnevali Rodrguez, Criterios para la


punicin de la tentativa en el delito de hurto a
establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 16.
5 Cfr. Snchez-Ostiz Gutirrez, Pablo, Consideraciones sobre los delitos de hurto y robo
cometidos en establecimientos de autoservicio,
en Revista de Derecho. Universidad de Piura, vol.
2, Piura: 2001, p. 245. Recuperado de <bit.
ly/1trsarb>.
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por los objetos6. Incluso, si se llegase a
producir la disponibilidad efectiva sobre
el bien (v. gr. consumir, abrir o hacer
uso de un producto), ello no implicara,
per se, sostener que se ha consumado el
delito de hurto, toda vez que el cliente
puede finalmente cancelar el precio
al acudir a las cajas registradoras. Y
es que por la naturaleza misma de los
actos que se efectan al interior de un
establecimiento de comercio, del que
un sujeto tome un objeto no puede deducirse objetivamente que se pretenda
consumar el delito7.
CONCLUSIN MS IMPORTANTE:

La consumacin del hurto en un


supermercado se produce cuando
se rompe definitivamente la custodia anterior y se constituye una
custodia nueva sobre la cosa, esto
se verifica cuando esta es sacada del
espacio fsico sobre el cual el supermercado ejerce tal labor de resguardo, es decir, cuando se atraviesa la
lnea de cajas.

3. Tentativa
Somos del parecer que una perspectiva objetiva permite establecer los
6 Cfr. Snchez-Ostiz Gutirrez, Consideraciones sobre los delitos de hurto y robo cometidos en establecimientos de autoservicio, art.
cit., p. 245 y ss.
7 Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto
a establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 16.
Volumen 24 Junio 2016

criterios adecuados para fijar el marco


de la tentativa punible8. En ese sentido, hemos dicho anteriormente que
la tentativa del hurto, o del robo, tiene
lugar cuando se empieza a romper la
custodia ajena sobre el bien o a constituir una nueva custodia sobre ella. Esto
tiene lugar cuando, dentro de la sala de
ventas del supermercado, el sujeto toma
el bien y lo guarda entre sus vestimentas,
en su mochila, en su cartera o en otra
de sus pertenencias, apartndola de la
vista de los guardias de seguridad, de
las cmaras de vigilancia, etc.9. En este
sentido, especial relevancia tiene que
son los propios establecimientos los que
fijan claramente los lmites de su propia
esfera de custodia y el momento en que
el cliente debe manifestar su propsito
de adquisicin10. Las posibilidades de
libertad de la que gozan los clientes se
ven contrarrestadas por la adopcin de
medios de mayor control y ms eficaces
en buena parte de los casos (personal de

8 Del mismo modo, al ocuparse del tema de


hurtos a establecimientos de autoservicio,
Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto
a establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 11.
9 Cfr. Oliver Caldern, Guillermo, Delitos
contra la propiedad, Santiago: Legal Publishing
y Thomson Reuters, 2013, p. 137 y ss.
10 Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto
a establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 14.
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vigilancia, medios magnticos, cmaras


de control de la imagen, etc.)11.

salido, desde una perspectiva espacial,


de la esfera mayor o general15 (esto es,
Del mismo hecho de que el pro- del establecimiento).
pietario, o quienes trabajan para l,
desplieguen una pretensin efectiva 4. Consumacin
sobre los bienes objeto del delito, sin
El momento consumativo del hurto
interrupcin, mediante el recurso a en el marco de establecimientos de automedidas de control o vigilancia12 se servicio se producira en el momento de
desprende que quien esconde los objetos la extraccin al control del propietario.
pone de manifiesto, de manera inequ- Y ello se produce no con la toma de
voca, su propsito de apoderarse de la los bienes o su traslacin dentro del
cosa13. Como bien lo explica el profesor establecimiento, sino con la frustracin
Oliver Caldern, es perfectamente po- de la pretensin del propietario de mansible afirmar que cuando el delincuente tener bajo su control los bienes que ha
esconde la cosa constituye una nueva colocado al alcance de los eventuales
relacin de custodia sobre ella. Pinsese clientes16. Esta frustracin tendr lugar
que por algo los carros y canastos que dependiendo de la condicin de los
existen al interior de los supermercados bienes objeto del apoderamiento, puesto
para transportar las mercaderas que que dentro de las cosas que estn sujetas
se van a adquirir, estn fabricados de a custodia especial del supermercado,
tal modo que permiten ver su interior. hay algunas que estn a la venta y otras
Al ocultar el ladrn la cosa entre sus que no. En uno y otro caso, es distinto
ropas y apartarla de la vista de terceros, el momento en que se puede consumar
la somete al estatus de cosa custodiada el hurto.
por el porte14. Es posible afirmar, por
Por ejemplo, respecto de las cosas
tanto, que se ha consolidado una nueque estn sujetas a custodia espacial del
va esfera de custodia, quebrantando la
supermercado que s estn a la venta,
anterior, aun cuando la cosa no haya
este nuevo estatus al que se somete la
cosa no importa un rompimiento total
11 Snchez-Ostiz Gutirrez, Consideraciones
sobre los delitos de hurto y robo cometidos en
establecimientos de autoservicio, art. cit., p.
246.
12 Ibid., p. 245.
13 Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto
a establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 16.
14 Oliver Caldern, Delitos contra la propiedad,
ob. cit., p. 138.

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15 Carnevali Rodrguez, Criterios para la


punicin de la tentativa en el delito de hurto
a establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 15.
16 Snchez-Ostiz Gutirrez, Consideraciones
sobre los delitos de hurto y robo cometidos en
establecimientos de autoservicio, art. cit., p.
248.
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de la custodia espacial anterior17. En
cambio, dentro de las cosas que no estn
a la venta (por ejemplo, un pequeo
extintor de incendios adosado a una pared), la consumacin se producira con
la sola frustracin de la pretensin del
propietario de mantener bajo su control
los bienes18, por ejemplo, (aprovecha
la ocasin para ocultarlos bajo una
alfombra; o para cambiarlos de lugar
dentro del local, pero dejndola donde
el propietario no pueda hallarla, etc.)19.
IMPORTANTE

En tanto que el consumo de una


cosa ajena importa una forma de
apoderamiento sobre la misma,
puede calificarse perfectamente
como hurto.

Volviendo al supuesto de los bienes


que no estn a la venta, cabe sealar que
cuando el sujeto activo somete el bien
al estatus de cosa custodiada por el porte,
ocultando el bien entre sus vestimentas,
quiebra de modo definitivo la custodia
anterior (al igual que lo que sucede en
el ejemplo expuesto supra del sujeto
que esconde entre sus ropas un objeto
17 Cfr. Oliver Caldern, Delitos contra la propiedad, ob. cit., p. 138.
18 Cfr. Snchez-Ostiz Gutirrez, Consideraciones sobre los delitos de hurto y robo cometidos en establecimientos de autoservicio, art.
cit., p. 248, quien, sin embargo, omite distinguir
entre bienes que estn a la venta y bienes que
no lo estn, adems de obviar la importancia
de un criterio definitorio de la consumacin
compatible con la posibilidad del desistimiento.
19 Ibid., p. 245 y ss.
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que se encuentra sobre el escritorio del


funcionario que lo est atendiendo)20.
Distinto es el caso cuando el ladrn
oculta los bienes ofrecidos en venta por
el establecimiento. En estos supuestos,
la custodia anterior (espacial) an no se
rompe en forma definitiva, porque estas
cosas estn destinadas precisamente a
circular por el interior del establecimiento antes de ser llevadas a la zona en la
que se paga por ellas21.
Si bien es cierto que tales cosas no
estn destinadas a circular ocultas en
dicho lugar, el mismo hecho de que el
ladrn tenga que llevarlas escondidas
demuestra que su comportamiento no
tiene para la sociedad el significado de
que le pertenezcan, ya que carece de
iniciativa y autonoma decisoria22. Dicho significado es puesto de manifiesto
recin cuando el autor enfrenta las cajas
registradoras. Es en este momento donde
el sujeto debe elegir entre exteriorizar su
propsito de apoderarse definitivamente
del objeto23 o de realizar un acto de
desistimiento. Si opta por lo primero,
la consumacin puede considerarse producida toda vez que es en ese momento
en donde se produce una extraccin
definitiva del bien de la esfera de con20 Cfr. Oliver Caldern, Delitos contra la propiedad, ob. cit., p. 138.
21 Ibid., p. 139.
22 Loc. cit.
23 Cfr. Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto a
establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 16.
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trol de propietario24. Como ha podido


observarse, en estos casos, en los que
existen esferas de custodias superpuestas
por un lado, la general, que sera la
del establecimiento y por la otra, la del
particular, esto es, las ropas del autor,
no existe ningn impedimento para
configurar un hurto consumado25.
IMPORTANTE

El no considerar consumado el hurto en el momento en que el sujeto


oculta el bien entre sus cosas, presenta la ventaja poltico criminal
de permitir que tenga lugar un desistimiento voluntario si el sujeto
antes de enfrentar las cajas se
arrepiente y devuelve la cosa a su
anaquel o decide pagarla.

La consumacin del hurto en un


supermercado se produce, por tanto,
cuando se rompe definitivamente la
custodia anterior y se constituye una
custodia nueva sobre la cosa, lo cual se
verifica cuando esta es sacada del espacio fsico sobre el cual el supermercado
ejerce tal labor de resguardo, es decir,
cuando se atraviesa la lnea de cajas26.
Precisamente, la caja es la barrera que el
24 Snchez-Ostiz, Consideraciones sobre los
delitos de hurto y robo cometidos en establecimientos de autoservicio, art. cit., p. 247.
25 Cfr. Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto a
establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 15.
26 Cfr. Oliver Caldern, Delitos contra la propiedad, ob. cit., p. 139.
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propio establecimiento dispone para que


pueda tener lugar un desplazamiento de
la posesin, esto es, legitimar el apoderamiento de la cosa27. Esta zona marca el
lmite de la custodia anterior, ya que es
all donde el sujeto debe exteriorizar su
propsito de apropiarse de la cosa; una
vez atravesada dicha zona, se quiebra la
custodia preexistente en forma total. Es
por esto que en el caso del cliente que
acaba de cruzar la lnea de cajas y alguien
le arrebata la cosa que acaba de pagar, el
sujeto pasivo del delito ser l mismo y
no el supermercado28.
Qu sucede cuando en el interior
del supermercado se consumen productos comestibles o bebestibles que
se encuentran a la venta? En general,
cabe decir que dichos establecimientos
de comercio permiten estos comportamientos con la expectativa de que en
la caja se pague el valor del producto
consumido29. En estos casos, el criterio
de la disponibilidad potencial demuestra
una vez ms su ineficacia debido a que
el momento de la consumacin se ve
afectado por el modo de llevarse a cabo
las operaciones en un negocio de esas
caractersticas30, en donde es el propio
27 Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto
a establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 16.
28 Oliver Caldern, Delitos contra la propiedad,
ob. cit., p. 139 y ss.
29 Ibid., p. 140 y ss.
30 Cfr. Snchez-Ostiz, Consideraciones sobre
los delitos de hurto y robo cometidos en establecimientos de autoservicio, art. cit., p. 245. El
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consumidor quien dispone directamente
de la cosa desde donde esta se halla,
trasladndola. No es primordial, pues,
considerar cmo y dnde se dispone de la
cosa dentro de un determinado espacio
fsico31. Lo verdaderamente relevante
en estos casos es determinar qu sucede
si el pago no se efecta32.
A nuestro juicio, en tanto que el
consumo de una cosa ajena importa
una forma de apoderamiento sobre la
misma, estos actos pueden calificarse
perfectamente como hurtos33. El consumo debe ser interpretado como el
ejercicio de una nueva relacin fctica
de dominacin (custodia) ejercida por
el ladrn, quien al burlar las cajas registradoras exige que aquella deba ser
vencida por el anterior detentador del
bien para poder disponer de este, por
lo que en este momento el delito estar
consumado. Lo determinante es, pues,
la prdida de la posibilidad de disponer por parte de la vctima y no la
adquisicin del poder de hacerlo por
parte del autor34.

En estas hiptesis se rompe la


custodia anterior (espacial) sobre la
cosa y se constituye una nueva (por
el porte) aunque la duracin de esta
ltima es extremadamente breve, pues
el sujeto activo consume la cosa casi de
inmediato, con lo que esta se destruye
(por ejemplo, la nueva custodia empezara cuando el sujeto activo liberara el
producto comestible o bebestible de su
envoltorio y lo introdujera en su boca,
y terminara cuando lo tragara)35. Hubo
una disponibilidad efectiva sobre el bien,
pero ese dato fctico, como puede observarse, result irrelevante para determinar
la consumacin.
5. El desistimiento

El no considerar consumado el
hurto en el momento en que el sujeto
oculta el bien entre sus cosas, presenta
la ventaja poltico criminal de permitir
que tenga lugar un desistimiento voluntario si el sujeto antes de enfrentar las
cajas se arrepiente y devuelve la cosa a
su anaquel o decide pagarla36. El sujeto
que ha escondido un objeto dentro de
sus ropas para apoderarse de l, puede,
autor, a pesar de ser partidario de la teora de la
disponibilidad, reconoce su inoperatividad para antes de enfrentar las cajas, arrepentirse
y devolverla a su estante o pagarla37. Si
definir, per se, la consumacin en estos casos.

31 Cfr. Carnevali Rodrguez, Criterios para la


punicin de la tentativa en el delito de hurto a
establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 14.
32 Cfr. Oliver Caldern, Delitos contra la propiedad, ob. cit., p. 141.
33 Ibid., p. 141.
34 Cfr. Yez Arriagada, Una revisin crtica de
los habituales conceptos sobre el iter criminis en
los delitos de robo y hurto, art. cit., p. 37.
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35 Oliver Caldern, Delitos contra la propiedad,


ob. cit., 141, quien agrega: Estamos ante un
delito de hurto y no de daos puesto que la cosa
se destruye como propia, no como ajena.
36 Ibid., p. 140.
37 Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto
a establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 17.
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se estimara consumado el delito en el


instante en que el sujeto esconde la cosa
entre sus vestimentas, su posterior arrepentimiento voluntario que le llevara a
sacarla de entre sus ropas para devolverla
a su estante o dejarla en el carro para
pagarla, no impedira el castigo, lo que
no parece razonable38.
Mientras el autor no supere ciertos
umbrales impuestos por quien tiene la
custodia de la cosa que en esta clase de
establecimientos se fijan claramente
esta no se ha quebrantado totalmente39,
siendo todava posible el desistimiento.
Ahora bien, si el sujeto es detenido
despus de que ha atravesado la lnea
de cajas sin pagar la cosa sustrada, el
delito ya estar consumado, de manera que es completamente indiferente
que se le aprehenda an dentro de las
dependencias del establecimiento, en
el estacionamiento, en la vereda, en la
calle, en su casa, etc.40.
6. Cuestiones de poltica criminal en
torno a esta forma de criminalidad
patrimonial
Resulta importante sealar que,
respecto a la regulacin de esta forma
de criminalidad, las posiciones van
38 Oliver Caldern, Delitos contra la propiedad,
ob. cit., p. 140.
39 Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto
a establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 15.
40 Oliver Caldern, Delitos contra la propiedad,
ob. cit., p. 140.
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desde la completa despenalizacin hasta


la imposicin de penas privativas de
libertad41. Un ejemplo de lo primero lo
encontramos en Alemania con el Proyecto Alternativo de Ley contra el hurto de
grandes tiendas de 1974. Este proyecto
apuntaba, entre otros aspectos, a establecer sanciones civiles salvo si se estaba
frente a reincidentes consistentes en
prestaciones de dinero a los propietarios
de los establecimientos afectados42. En
el otro extremo se encuentra el caso de
Chile, pas en donde, al parecer, el tratamiento a este tipo de criminalidad va
por rumbos distintos. Incluso, existe un
Proyecto de Ley (Boletn N. 3931-07)
que establece:
Agrgase, en el N. 3 del artculo 446, sustituyendo el punto (.) final por un punto (.)
seguido, la siguiente oracin: Si se tratase
de hurto de especie que se ofrece al pblico en un establecimiento de comercio, se
aplicar la pena sealada en este nmero,
aunque la cosa hurtada no excediere de
media unidad tributaria mensual. En estos
casos se entiende consumado el delito si la
cosa comienza a ser consumida dentro del
establecimiento, o si el autor es sorprendido
ocultando de cualquier forma la especie,
aunque an no hubiere abandonado el
local.
Agrgase al artculo 447 el siguiente N. 5:
Si el hurto recae en especie ofrecida al pblico en un establecimiento de comercio43.
41 Ampliamente sobre las alternativas polticocriminales en este mbito, vase Silva Snchez,
Delincuencia patrimonial leve: una observacin al estado de la cuestin, art. cit., p. 334 y
ss.
42 Ibid., p. 335 y ss.
43 Vid. Carnevali Rodrguez, Criterios para la
punicin de la tentativa en el delito de hurto a
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Doctrina prctica
Al parecer conforme explica Carnevali44 aludiendo al proyecto chileno
estas medidas poltico criminalmente
expansivas parten de la consideracin
de que el peligro para el bien jurdico
propiedad no estara representado
por la conducta individualmente considerada, en s misma inocua, sino por el
peligro que supone la generalizacin de
tales comportamientos. En ese sentido,
el fundamento de la imputacin penal
estara dado por el efecto sumativo. Lo
determinante es, por tanto, el dao
acumulativo qu pasa si todos hacen
los mismo?. Distinto, sin embargo,
es el caso peruano, del cual podra
afirmarse que se ubica en una posicin
intermedia. Por una parte, solamente se
castigan con pena privativa de libertad
los hurtos sobre bienes cuyo valor supera una RMV, mientras que, por otra
parte, se consideran como faltas contra
el patrimonio los hurtos sobre bienes que
no superan dicho monto. Asimismo,
en el artculo 445 del Cdigo Penal se
tipifica el denominado hurto famlico
castigndose nicamente con prestacin de servicio comunitario de diez a
veinte jornadas a quien se apodera, para
su consumo inmediato, de comestibles
o bebidas de escaso valor o en pequea
cantidad; as como a quien se hace servir
alimentos o bebidas en un restaurante,
establecimientos de autoservicio. Consideraciones poltico-criminales relativas a la pequea
delincuencia patrimonial, art. cit., p. 4, as
como en la nota a pie de pgina n. 08.
44 Ibid., p. 4.
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con el designio de no pagar o sabiendo


que no poda hacerlo.
De esta forma de regulacin se desprende que, en Per, s es posible castigar
con pena privativa de libertad los hurtos
cometidos en establecimientos de autoservicios, pero siempre y cuando el valor
del bien objeto del delito sea superior a
una RMV, en caso contrario, estaremos
frente una falta contra el patrimonio
o, de concurrir los presupuestos que
establece el artculo 445, ante un hurto
famlico. Dicho esto, el presente trabajo
es un intento por establecer criterios
dogmticos para determinar, en el
contexto de esta forma de interaccin
comercial, cundo estamos ante una
tentativa de hurto, cundo ante un
hurto consumado y cundo frente a un
verdadero desistimiento.
SABA USTED QUE?

En
la
Sentencia
Plenaria
N. 1-2005/DJ-301-A, la consumacin en los delitos de hurto y de
robo vendra condicionada por la
disponibilidad potencial del autor
sobre el bien sustrado.

7. Conclusiones
Los conceptos de sustraccin de lugar
y de disponibilidad potencial resultan
superfluos e innecesarios para determinar la imputacin en los casos de
hurtos cometidos en supermercados
y/o establecimientos de autoservicios.
Actualidad Penal

185

Actualidad

Penal

Derecho penal - Parte especial

Al ocultar el ladrn el bien entre


sus ropas y apartarla de la vista de
terceros, la somete al estatus de cosa
custodiada por el porte. En estos
casos, ya se configura una tentativa
de hurto.
Mientras el autor no supere ciertos
umbrales impuestos por quien tiene
la custodia de la cosa que en esta
clase de establecimientos se fijan claramente esta no se ha quebrantado
totalmente, de manera que todava
es posible el desistimiento.
La consumacin del hurto, en el
caso de las cosas que s estn a la
venta, se produce cuando se rompe
definitivamente la custodia anterior y se constituye una custodia
nueva sobe la cosa, lo cual se verifica cuando esta es sacada del espacio
fsico sobre el cual el supermercado
ejerce tal labor de resguardo, es
decir, cuando se atraviesa la lnea
de cajas.
Dentro de las cosas que no estn a
la venta (por ejemplo, un pequeo extintor de incendios adosado
a una pared), la consumacin se
producira con la sola frustracin
de la pretensin del propietario
de mantener bajo su control los
bienes.

186

Instituto Pacfico

8. Referencias bibliogrficas
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punicin de la tentativa en el delito de hurto
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Volumen 24 Junio 2016