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MDULO 4

INTERVENCION DEL ESTADO EN LA ECONOMA


PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Prof. Graciela Bercoff
Trabajo elaborado en base al dictado de clases presenciales.

ESTADO Y ECONOMA
El fenmeno econmico no puede ser analizado aisladamente, debe
conceptualizarse dentro del contexto social del Estado. Si bien la economa se
sirve de Ciencias Duras como la Matemtica o la Estadstica entre otras, es en
s tributaria de las Ciencias Sociales y responde a sus mtodos de estudio.
Los especialistas coinciden en agrupar los fenmenos econmicos-sociales de
un Estado determinado bajo la denominacin de modelos que responden a la
organizacin poltica estatal y a su sistema poltico institucional.
Siguiendo en lneas generales a Roberto Dorm podemos identificar tres
modelos econmicos que han ido surgiendo en distintas etapas histricas: el
Democrtico o liberal, el Autocrtico y el Democrtico Social.
Estos modelos surgen como emergentes de procesos histricos y de
situaciones de crisis en diversas pocas. Por esa razn estudiaremos en primer
lugar el sistema democrtico o liberal, que nace con el constitucionalismo
clsico, cuyo principio filosfico rector es la libertad y podra graficarse con la
obra de John Locke Ensayo del Gobierno Civil. Con el advenimiento de los
totalitarismos, en especial del comunismo, se impone el modelo autocrtico que
sostiene la igualdad como principio rector ordenador de la sociedad, modelo
que puede identificarse con la obra de Toms Hobbes, El Leviatn. Como una
posibilidad intermedia y en prosecucin de la dignidad del hombre que debe
gozar de libertad y de igualdad, identificndose con el constitucionalismo social
va imponindose como modelo imperante el Democrtico Social que podra
encontrar reflejo en la obra de Jean Jacques Rousseau, El Contrato Social.
Debemos dejar en claro que ninguno de estos modelos se dan en la realidad
en estado puro, es decir en blanco o negro, sino en una diversa gama de
grises. Por lo que debemos estar a las caractersticas de cada modelo,
observando las ms relevantes para poder considerar que un Estado es
tributario de uno y otro.
Acompaamos un esquema que nos es til en las clases presenciales

CARACTERSTICA

MODELO LIBERAL

MODELO
AUTOCRTICO

MODELO
DEMOCRTICO
SOCIAL

PRINCIPIO
RECTOR

Libertad

Igualdad

Dignidad del hombre


(libertad e igualdad)

SISTEMA
JURDICO

Estado de Derecho.

Estado Colectivo de
Derecho.

Estado Social de
Derecho.

ORGANIZACIN
ADMINISTRATIVA

Descentralizacin
mnima.

Centralizada
hacer todo

Descentralizacin de
poder es signo de
participacin y
democracia, en el
sufragio y en otras
instituciones donde los
individuos se integran al
Estado.

ESTRUCTURA
ADMINISTRATIVA

En cabeza del
Ejecutivo

Estatal todo es
administrar las
funciones legislativas
y judiciales son
apndices.

Es pblica, o sea,
estatal y particular;
participan los cuerpos
intermedios,
corporaciones
profesionales,
sindicatos,
concesionarias de
servicios pblicos,
universidades, se da el
pluralismo social.

FUNCIN DE LA
ADMINISTRACIN

Garanta por medio


de la polica,
salubridad moralidad
y seguridad.

Todo es polica, todo


est controlado.

Garanta por medio de


la polica, salubridad
moralidad y seguridad y
de bienestar general,
fomento, prestacional
puede ser coactiva.

GESTIN
ECONMICA

Privada, Estado
marco de abstencin
y subsidiariedad

Estatal el estado
monopoliza la
prestacin de
servicios pblicos

Privada y pblica,
administracin mixta de
la economa, Estado
marco de fomento y
subsidiariedad.

INTERVENCIN
DEL ESTADO

Directiva y
facultativa,
orientadora y
fiscalizadora pero no
sustitutiva. Se
traduce en leyes y no
es coactiva sino de
orientacin.

Directa el Estado
sustituye totalmente
al individuo es el
nico gestor y
ejecutor de las
actividades.

Directiva y directa de
orientacin y sustitucin
administrativa y
legislativa.

PLANIFICACIN

Al ser libre no es
compatible con la
Planificacin.

No existe
planificacin
propiamente dicha.

Por la participacin es
un modelo donde su
puede y debe planificar.

para

TITULARIDAD
MEDIOS DE
PRODUCCIN

De los particulares.

El Estado.

Mixta, del Estado y de


los particulares.

MODELOS ECONMICOS
A los fines de aportar otras visiones sobre el tema recurrimos al trabajo de
William Anglas Cerna, que se caracteriza por su claridad. Antes de transcribir
sus ideas es necesario aclarar que fueron producidas en la dcada del 80 en
que inicia el llamado consenso de Washington que logra imponer las ideas
liberales en todo el mundo, con las que este autor se identifica.
Toda sociedad debera discutir el modelo econmico que desea establecer. No
hay muchas opciones. En realidad slo se cuenta con dos modelos
econmicos: el centralizado o el descentralizado. El modelo centralizado
consiste en dejar que un centro, llmese gobierno, bur, partido o dictador sea
el que tome las decisiones econmicas que permitirn producir bienes y
servicios a fin de que la sociedad pueda sobrevivir. Este centro es el que
decidir qu producir, a quin distribuir, cunto asignar a cada persona y
organizar la fuerza de trabajo para colocar a cada hombre en un punto de la
maquinaria estatal de produccin. El sistema centralizado recibe muchas
denominaciones. Ejemplos de sistemas centralizados son: sistema esclavista,
feudal, socialista, fascista, nazi, sovitico, maosta, comunista, economa de
estado, etc.
El sistema descentralizado consiste en establecer que los individuos sean los
protagonistas fundamentales de la economa. Quiere decir que cada individuo
tiene la libertad de decidir la actividad que quiera, ya sea en la produccin o en
la distribucin. Este individuo debe elegir si se dedica a producir pan, zapatos o
cohetes o bien, si desea comercializar lo que otros producen.
El sistema descentralizado establece como normas de funcionamiento el
respeto a la propiedad de los dems individuos as como el respeto a la libre
competencia. Este sistema tiene tambin distintas denominaciones: sistema
capitalista, sistema de libre empresa, liberalismo econmico, economa de
mercado, neoliberalismo, etc.
El sistema centralizado requiere la abolicin de la propiedad privada y por lo
tanto la prohibicin del comercio entre los particulares. La produccin de
zapatos, por ejemplo, no la decide el empresario sino el centro (el gobierno). La
norma fundamental de funcionamiento se basa en la disciplina u obediencia
absoluta al poder central.
Estos son los dos modelos puros de la economa. Sin embargo, no existe
ningn pas que lo aplique al pie de la letra. Todo pas tiene una mezcla de los
dos modelos econmicos. Hay sociedades que tienen ms mercado que
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estado, por ejemplo, Hong Kong, Singapur, Taiwan, etc. Otras sociedades
tienen ms estado que mercado, por ejemplo, Corea del Norte, Cuba, China,
etc.
Modelos de Marx y Keynes.
Por qu hay economas mezcladas? Una explicacin radica en que es muy
difcil definir el proyecto de estado que desea cada sociedad. Se requiere tener
tericos que comprendan perfectamente los dos grandes paradigmas de la
economa. El pensamiento econmico que ha dominado desde principios de
este siglo ha sido el que se fundamenta en las ideas de Carlos Marx y John
Maynard Keynes.
Carlos Marx estableci las bases tericas para la creacin de los sistemas
centralizados mediante su prdica para la abolicin de la propiedad privada y
del capitalismo.
Keynes estableci la teora para legitimar la intervencin del Estado en la
Economa. En realidad ambos autores empujaban hacia el mismo lado, es
decir, hacia el centralismo econmico. Por lo tanto unos pases se declararon
abiertamente socialistas, fascistas o nazis y otros simpatizaron con las ideas
Keynesianas de permitir que los gobiernos dirigieran la economa, controlaran
los mercados, regularan la produccin, y manipularan la moneda. De esta
manera, el sistema de mercados libres sufri un descalabro, se eliminaron las
libertades econmicas (y por lo tanto, polticas) de los individuos y la burocracia
gubernamental tom el papel estelar de la pelcula.
Hacia una Economa de Mercado.
Hoy en da, parece que hay un despertar en todo el mundo para recuperar
aquel sistema que permite aprovechar las capacidades y talento de cada
ciudadano, Se empieza a ver las bondades del mercado, la competencia, las
motivaciones econmicas de los individuos, etc. Es un renacimiento del
liberalismo econmico sintetizado por mentes brillantes como la de Adam
Smith, Len Walras, Carl Menger, Bohm von Bawerk, Ludwig von Mises,
Friedrich von Hayek, Israel Kirzner, Milton Friedman, etc. Autores que, por
cierto, quedaron proscritos de los programas de economa de muchos pases
latinoamericanos.
Uno de los grandes problemas que enfrentan los pases latinos es que hay muy
poca gente experta en el pensamiento del liberalismo econmico. En contraste
hay demasiada gente contaminada por las ideas marxista-keynesianas. De
esta forma es muy difcil crear un proyecto de nacin que tenga una clara
definicin hacia el establecimiento de una economa de mercado.
Sin embargo, la oleada histrica que estamos viviendo favorece el desarrollo
de economas de mercado. Pases que antes veneraban la centralizacin
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(URSS, Cuba, China, Polonia, etc.) han tomado la decisin de cambiar su


modelo de economa estatal para implantar a la economa de mercado. Qu
tan exitosa ser esta transformacin? Depende del clima intelectual que logren
en la sociedad. Por ejemplo, en el caso mexicano, se intent caminar en este
plan de transformaciones. Pero la intelectualidad y todo el sistema educativo
estaban estructurados en la filosofa de economas estatales.
La conciencia de los jvenes, docentes, periodistas y escritores estaba
conquistada por la ideologa marxista-keynesiana. Esto dificult enormemente
el establecimiento del nuevo modelo econmico. Sin embargo, la discusin de
qu modelo tomar sigue tan necesaria ayer como hoy. En la eleccin del
modelo est precisamente la clave para garantizar un mundo de prosperidad o
uno de pobreza
En nuestra opinin personal, debemos agregar que durante la dcada del 90 y
especialmente en el 2000 comienza a revertirse esta tendencia, producindose
un giro en el mundo hacia una intervencin estatal en la economa ms activa.
Al mismo tiempo la globalizacin ya instalada comienza a producir alguno de
sus efectos positivos, incrementndose en el mundo el comercio internacional,
traducindose en altos ndices de crecimiento en pases emergentes. Otros
pases producen cambios sustanciales, sobre todos los del bloque del Este
merced a la cada generalizada del comunismo.
En fin estos factores, sumados a otros que escapan a este anlisis van
modificando la adhesin de los estados al modelo netamente liberal. Algunos
autores predicen la cada del capitalismo mientras que otros menos extremistas
y ms acertados avisan sobre un cambio en el capitalismo.
Algunos analistas econmicos predicen un giro en el crecimiento mundial,
anunciando un enfriamiento de la economa, cuya caracterstica ms marcada
se manifiesta en los Estados Unidos de Norte Amrica, que ingresa en una
grave crisis financiera aproximadamente en marzo de 2008, llevando a la
economa mundial a la temida recesin econmica.
Al momento en que efectuamos este rpido estudio, tiene lugar la esperada
reunin del G-20 iniciada el da 02 de abril de 2009, reunin internacional de
la que participan estados desarrollados y en vas de desarrollo, quienes
solicitan una mayor intervencin del estado a fin de frenar la crisis financiera
que arrastra la economa al estancamiento.
Como vemos los modelos de intervencin estatal en la economa, dependen
tambin del contexto internacional lo que se agudiza con el crecimiento del
fenmeno de la globalizacin.

MODALIDAD DE INTERVENCIN ESTATAL


Tradicionalmente se destacan dos tcnicas de intervencin estatal:
1) INTERVENCIN DIRECTIVA:
a) Es la intervencin de orientacin o de poltica econmica estricta,
administracin ordenadora.
b) Proceso de intervencin generalmente legislativo, programas de ayuda,
subvencin, planes de desarrollo.
c) Objetivo: estimular la participacin privada.
d) Instrumentos: planificacin y fomento administrativo.
2) INTERVENCIN DIRECTA
a) Es la intervencin de ejecucin, administracin prestacional. El Estado es un
actor ms de la economa
b) Por medio de empresas pblicas.
c) Clasificacin: participacin en situacin de competencia o de sustitucin con
carcter monoplico.
d) Instrumentos: empresa pblica y el poder de polica econmico.
e) Dos modos de gestin pblica por s o terceros.
f) Medios: nacionalizacin, regionalizacin, provincializacin, municipalizacin.
Hay una transferencia de actividades privadas al Estado, la creacin de un
servicio pblico o bien la gestin pblica ejecutada por terceros bajo la
direccin y fiscalizacin del Estado, privatizacin y la desregulacin para la
actividad privada.
Para esclarecer este tema, transcribimos el trabajo publicado por Hctor
Hernn Hidalgo Pez, especialista en Comercio Internacional.
Pgina Web

INTERVENCIN DEL ESTADO EN LA ECONOMA.


| GestioPolis
Autor: Hctor Hernn Hidalgo Pez. Comercio internacional..... Hctor Hernn
Pez. Estudios de Administracin en la UAM Azcapotzalco

Causas de la intervencin estatal: A lo largo del proceso de consolidacin del


capitalismo, ocurri una transicin compleja y con cambios profundos: la
universalizacin del intercambio mercantil de mercancas, tierra, trabajo y
capital; la formacin y organizacin de estos mercados necesitaban de un
fuerte apuntalamiento normativo para funcionar en forma adecuada. Es as
como surge la organizacin estatal como el centro de gravedad de la
remodelacin de las nuevas relaciones entre las clases y los grupos sociales.
Objetivos: La intervencin del Estado puede ser orientativa, en el sentido que
incentiva a la economa privada, para que sta realice determinadas acciones.
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La accin del sector pblico sobre la economa puede tomar la forma de


regulacin de los distintos procesos econmicos, mediante la actividad
legislativa conforme el marco institucional dentro del que se desarrolla la
produccin, el comercio y las finanzas o mediante la manipulacin y control de
las variables econmicas significativas que guan la iniciativa privada, a travs
de la poltica fiscal, monetaria o comercial.
As mismo, la intervencin estatal puede realizarse a travs de la intervencin
directa del sector pblico en la actividad econmica, mediante las
nacionalizaciones y expropiaciones de empresas; lo cual dio comienzo a la
formacin del sector pblico en los sectores claves de la economa.
A travs de la empresa pblica, el Estado se vuelve en s mismo un agente de
la acumulacin de capital, protagonista directo en la produccin, distribucin y
financiamiento.
J. Stiglitz public un trabajo llamado JUSTIFICACIN ECONMICA DE LA
INTERVENCIN DEL ESTADO, en el que analiza la intervencin estatal
teniendo en cuenta los cambios producidos en el sector pblico y privado;
transcribimos algunos de sus prrafos: pgina web:

JUSTIFICACIN ECONMICA DE LA INTERVENCIN DEL


ESTADO (STIGLITZ)
Formato de archivo: Microsoft Word - Versin en HTML
Para servir de la mejor manera posible a los intereses del pueblo era necesaria la intervencin
del Estado. Eran partidarios de una intervencin firme para ...
www.iigg.fsoc.uba.ar/sepure/Docencia/...03/pres%20stiglitz.doc - Similares

EL SISTEMA DE EMPRESA PRIVADA


En la mayora de las economas occidentales, la produccin y la distribucin de
bienes recae principalmente en el sector privado ms que en el pblico. Los
que creen en el sistema de empresa privada piensan que este tipo de
organizacin econmica tiene ciertas caractersticas que lo hacen deseable:
por sobre todo, permite asignar eficientemente los recursos (principio antiguo
de la economa).
LA EFICIENCIA DE LOS MERCADOS COMPETITIVOS: LA MANO
INVISIBLE
Adam Smith en La riqueza de las naciones (1776): la competencia induca a
los individuos en la bsqueda de sus propios intereses privados, a fomentar el
inters pblico, como si fueran conducidos por una mano invisible. Lo nico
que busca es su propia ganancia y una mano invisible lo lleva a promover un
fin que no estaba en sus intenciones. Y ello no es necesariamente malo para la
sociedad. Al buscar su propio inters a menudo promueve el de la
sociedad ms eficazmente que si realmente pretendiera promoverlo.

IMPORTANCIA DE TEORA DE A. SMITH


Antecedentes en teora mercantilista (riqueza se genera a partir de la
acumulacin de metales) de los siglos XVII y XVIII, con diferente visin sobre el
papel del Estado. Para servir de la mejor manera posible a los intereses del
pueblo era necesaria la intervencin del Estado. Eran partidarios de una
intervencin firme para fomentar el comercio.
CONCLUSIONES DE TEORA DE SMITH
Ninguna comisin gubernamental tiene que decidir si debe producirse o no una
mercanca: se producir si pasa la prueba del mercado. Si lo que los
consumidores estn dispuestos a pagar por ella es superior a sus costes de
produccin.
Tampoco necesita comprobar si una determinada empresa est produciendo
de manera eficiente ya que la competencia se encarga de expulsar a los
productores ineficientes.
EXCEPCIONES: existen algunos casos importantes en los que el mercado no
funciona tan bien como insinan sus ms ardientes defensores: la economa ha
atravesado perodos en los que ha habido un elevado paro (desempleo) y
recursos ociosos. Ej.: la Gran Depresin de los aos treinta.
MERCADO DESCENTRALIZADO (VS. CENTRALIZADO)
Todas las asignaciones eficientes en el sentido de Pareto (eficiencia en la
distribucin de la riqueza, la aclaracin nos pertenece (al autor) pueden
alcanzarse por medio de un mecanismo de mercado descentralizado. Donde
las decisiones relacionadas con la produccin y el consumo (qu bienes se
producen, cmo y quin obtiene cada uno) son tomadas por la multitud de
empresas y de individuos que integran la economa.
Mercado centralizado: en un mecanismo de asignacin centralizado todas
estas decisiones se concentran en las manos de un nico organismo, la
agencia de planificacin central o de una nica persona, que se denomina
planificador central (ninguna economa ha llegado nunca a ser totalmente
centralizada, si bien en la URSS y en algunos pases del Este las decisiones
econmicas estaban mucho ms concentradas que en las economas
occidentales).
LAS FALLAS DE MERCADO
INTERVENCIN DEL ESTADO

COMO

JUSTIFICACIN

DE

LA

La economa es eficiente en el sentido de Pareto nicamente en determinadas


condiciones.

Hay circunstancias o condiciones en las que el mercado no es eficiente en el


sentido de Pareto. Se denominan fallos de mercado y sirven para justificar la
intervencin del Estado.
PLANIFICACIN
La planificacin es un tema central en la intervencin del Estado en la
economa. El accionar del sector pblico o su ausenta tendrn efectos
marcados en el desarrollo econmico. Acompaamos el siguiente trabajo
tomando apuntes de clases, por lo cual seguimos a diversos autores.
Con la planificacin se persigue minimizar el riesgo reduciendo la incertidumbre
que rodea la gestin econmica en manos del Estado y definiendo las
consecuencias de una accin administrativa determinada. La planificacin
facilita el logro de los objetivos del conjunto. Implica tomar en cuenta la
naturaleza del mbito futuro en el cual debern ejecutarse las acciones
planificadas.
La planificacin es un proceso continuo que refleja los cambios del ambiente en
torno a cada organizacin y busca adaptarse a ellos.
Uno de los resultados ms significativos del proceso de planificacin es una
estrategia para la organizacin.
En prcticamente todas las definiciones esbozadas sobre el tema es posible
hallar algunos elementos comunes importantes: el establecimiento de objetivos
o metas y la eleccin de los medios ms convenientes para alcanzarlos (planes
y programas).
Implica adems un proceso de toma de decisiones, un proceso de previsin
(anticipacin), visualizacin (representacin del futuro deseado) y de
predeterminacin (tomar acciones para lograr el concepto de adivinar el futuro).
Todo plan tiene tres caractersticas: primero, debe referirse al futuro, segundo,
debe indicar acciones, tercero, existe un elemento de causalidad personal u
organizacional: futurismo, accin y causalidad personal u organizacional son
elementos necesarios de todo plan. Se trata de construir un futuro deseado, no
de adivinarlo.
Siguiendo a Roberto Dorm en su definicin, afirmamos que la planificacin es
la tcnica instrumental y operativa que indica el proceso idneo que debe
seguirse respecto de acciones futuras, orientadas a la concrecin de objetivos
por medios ptimos.
Su aplicacin exige condiciones:
1) Elementos de racionalidad.
2) Objetivos explicitables, pudindose cuantificar.
3) Relacin de complementacin entre diversos objetivos- relacin jerrquica.
4) Utilizacin de elementos alternativos para alcanzar un mismo objetivo.
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Principios de la Planificacin
1) Racionalidad: como seleccin de alternativas de accin, permite maximizar
los recursos empleados.
2) Previsin: acta hacia futuro, debe anticiparse a los acontecimientos, para
ello el diagnstico que permite la previsin.
3) Universalidad: que debe abarcar todos los sectores; el plan adquiere
coherencia.
4) Unidad: el plan constituye un todo orgnico y compatible.
5) Continuidad: es un proceso continuo y permanente. Etapas de diagnstico,
elaboracin, discusin, decisin, ejecucin, evaluacin y revisin, proceso
que inicia nuevamente.
6) Inherencia: por el problema de escasez de recursos, es de carcter tcnico y
no ideolgico.
Tipos:
1) Concertada e indicativa, en los sistemas polticos pluralistas y democrticos.
2) Compulsiva e imperativa, en los sistemas colectivistas.
Clasificacin:
1) Por su ideologa: es autocrtica o democrtica
2) Por su elaboracin: centralizada o descentralizada
3) Por sus efectos: Rgida o flexible
4) Por el origen: Unilateral o concertada
5) Por el cumplimiento: Imperativa o indicativa
6) Por el mbito espacial: nacional o regional
Elementos
1) Sujetos: El sujeto planificador siempre es el Estado.
2) Objetivos: Finales, instrumentales, complementarios, competitivos,
permanentes, transitorios, de corto, mediano o largo plazo.

Alcance
1) dimensin espacial: tiene alcances territoriales, planes nacionales,
provinciales, municipales.
2) dimensin sectorial: planes especializados, ej: energticos, viales, etc.

POLICA Y PODER DE POLICA


Siguiendo a Agustn Gordillo en su Tratado de Derecho Administrativo Tomo 2,
Seccin III Captulo V. podemos caracterizar al poder de polica como funcin
que cifra su contenido entre la autoridad o la libertad.

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La doble nocin de polica o poder de polica fue una de las ms empleadas


y la que ms se prestaba a abusos por los equvocos a que dio lugar,
confundiendo una frase ambigua con el sustento normativo para limitar
derechos individuales. En la actualidad, las obras generales ya no traen un
captulo sobre el tema, como lo puntualiza BANDEIRA DE MELLO o se
sustituye el trmino en obras puntuales o generales. A veces lo mantienen,
coincidiendo en la crtica, aclarando que no se trata de una construccin
jurdica. Otros autores mencionan la posibilidad de eliminarla, pero dudan si
lleg el momento. La tnica general, en Europa al menos, es la que en su
momento hemos adoptado.
En esta cuestin el derecho administrativo repite la tnica de abuso semntico
del lenguaje en favor del poder de turno. Pero el tema reaparece siempre bajo
nuevos vocablos, nuevos captulos, nuevas cabezas de Hidra: necesidad y
urgencia, delegacin legislativa, etc. Es la eterna lucha contra el poder
incondicionado que deben librar los que pretenden vivir en un Estado
democrtico de derecho.
El aditamento de Poder es inexacto: el poder estatal es uno solo. La llamada
divisin de poderes consiste en una divisin de funciones (legislativa,
administrativa, jurisdiccional) y de rganos (legislativo, administrativo y
jurisdiccional.)
La polica o el poder de polica no son rganos del Estado, sino una parte de
alguna de las funciones mencionadas. Esta cuestin semntica tiene
implicancias polticas e ideolgicas. Desde un punto de vista poltico, hablar de
polica o poder de polica es tomar como punto de partida el poder del Estado
sobre los individuos. Tal como veremos en el caso Cine Callao, ese punto de
partida ideolgico llev a error CSJN, que en esencia sostuvo que porque el
Estado detentaba el poder, tena adems derecho en el caso. Sin embargo, el
Estado tena el poder pero no tena el derecho.
Tambin se ha utilizado la fraseologa para confundir el mbito expreso de la
legislacin con la reglamentacin, pretendiendo que la administracin puede
ejercer facultades legislativas, ejemplo: el artculo 42 de la Constitucin al
sostener Las autoridades proveeran a la proteccin de esos derechos.sin
especificar qu organos tienen la competencia .
En todo caso, el derecho norteamericano que mucho ha sido utilizado para
invocar el police power prefiere hoy en da referirse simplemente a la
regulacin (regulation) o tambin rulemaking para designar la emisin
administrativa de normas, diferencindola de la especfica legislacin
(legislation) producida por una legislatura representativa.
El pas, luego de haber ratificado por ley la Convencin Americana de
Derechos Humanos, se compromete interna e internacionalmente a respetar
una serie de garantas individuales. Al haber incluido las convenciones de
derechos humanos en el art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional, no pueden
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sus juristas partir de Un derecho legitimador del poder absoluto. Ms bien


deben partir de las libertades pblicas y derechos individuales; es el derecho
positivo vigente. Lo mismo se aplica a las inversiones extranjeras, que tienen
un sistema de revisin arbitral internacional para la tutela de esos derechos de
carcter econmico.
Deben pues, si explican el sistema jurdico de nuestro pas, partir de los
derechos de los individuos, que son la base del sistema democrtico de
gobierno.
Podr haber limitaciones a tales derechos y las habr, sin duda, pero el que
explica y analiza el sistema jurdico administrativo no puede partir de la
limitacin, para entrar despus inevitablemente a las limitaciones de las
limitaciones. Cabe partir del derecho que se ejerce y en su caso sealar hasta
dnde se lo puede ejercer, no existe otra metodologa posible en un estado
democrtico de derecho. Ya hasta los programas de enseanza de la Facultad
tienen una materia dedicada a la enseanza de los derechos humanos, donde
tanto se explican los derechos como sus limitaciones, pero siempre partiendo
de los derechos y libertades.
Cmo hacer lo contrario en derecho administrativo? El derecho constitucional
tambin ensea, en su parte dogmtica, los derechos individuales y sus
limitaciones.
Qu tiene que hacer el derecho administrativo, a contramano de los dems
derechos, teorizando a partir de las limitaciones?
Solamente puede hacerlo si se define al derecho administrativo como el
derecho de la administracin y no el de los administrados, si se piensa que la
administracin necesita ms poder y los individuos menos, si se cree que el
fundamento del sistema constitucional argentino es ese, si se olvida que
estamos sometidos a un orden jurdico internacional de los derechos humanos.
Se invierte de ese modo, irrazonablemente, el principio constitucional. Lo
fundamental deviene secundario, lo excepcional la norma. Los derechos de los
individuos, en lugar de sujetos de la ecuacin individuo-Estado, pasan a ser
mero objeto de la accin controladora y restrictiva del poder estatal. Se parte
del poder, se lo enuncia a nivel de principio, inconscientemente en algn caso
se llega al punto mximo y se lo idolatra. Es un punto de partida demasiado
grave en un pas con tradicin autoritaria como el nuestro, que ha vivido bajo
gobiernos de facto, poderes de facto y teoras de facto, construcciones sobre el
derecho de la necesidad del Estado, reglamentos estatales de necesidad y
urgencia, decretos leyes que todos llaman y tratan como si fueran leyes, como
si la diferencia ya se hubiera perdido en la memoria colectiva. Un pas en el
que la corrupcin es endmica y se entremezcla con las prcticas paralelas
que nacen del ejercicio del poder.

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Sostuvimos la eliminacin de la nocin de poder de polica desde 1960, para


enfatizar en cambio el estudio de su polo opuesto, las libertades y garantas
individuales.
Si bien parte de la doctrina argentina ha preferido continuar anclada a un
pasado prehistrico a los derechos humanos, la tendencia universal justifica no
abandonar el intento de corregir ese defecto de razonamiento terico, poltico y
prctico. Hay que evitar intoxicarse con las teoras del poder y lo que desde all
se puede hacer en detrimento de las libertades; se debe ser fiel a la premisa
inicial de qu es y para qu debe servir el derecho administrativo y no
consagrar en cambio un derecho administrativo al servicio de la autoridad y
del poder, como el poder de polica.
Atribucin o servicio pblico
No debe confundirse el poder de polica con un rgano del Estado, como no
debe confundrselo con los servicios pblicos que presta. Afirmar que es el
conjunto de los servicios pblicos, es incongruente con decir luego que una
especie de la polica (o sea, una especie de los servicios pblicos) sea polica
del servicio pblico, pues habra all un servicio pblico del servicio pblico.
Debe entenderse el poder de polica, una facultad o atribucin del Estado, que
entre otras cosas se supone que limita y controla ese poder monoplico que ha
concedido.
Tambin es criticable considerarlo como una atribucin implcita en el orden
jurdico, una atribucin meta jurdica que el Estado tiene a su disposicin por su
naturaleza o esencia.
Ello se vincula con toda una concepcin del derecho administrativo que parte
de la premisa de que tales potestades pueden existir. Es as frecuente en el
derecho administrativo encontrar autores que tratan de determinadas
potestades que suponen apriorsticamente pertenecientes al Estado, antes o
por encima de un orden jurdico positivo. Esto constituye un error de
interpretacin del sistema, nacido al amparo de prejuicios que otorgaban al
Estado determinadas prerrogativas, propias del soberano o monarca absoluto,
no sometido a ley alguna; su soberana absoluta e ilimitada, como es obvio, es
totalmente contrapuesta con cualquier nocin de rgimen de estado de derecho
democrtico contemporneo, en el cual los nicos poderes que el Estado tiene
son los que el orden jurdico le otorga en forma expresa o razonablemente
implcita.
El problema de las seudopotestades pblicas se ha hipertrofiado, dando origen
a instituciones con supuesta existencia propia como la presente. Resulta
simplemente falso razonar sobre la base de estas instituciones o poderes,
sin referir concretamente el punto sub examine al derecho positivo. En el caso
de la nocin o atribucin de polica, sera necesario remontarnos a sus
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orgenes histricos, primero, para luego ver evolutivamente cmo sus


supuestos caracteres han ido desapareciendo uno a uno a travs del tiempo,
hasta llegar a la nada en el presente. Y no nos parece adecuada metodologa,
desde un punto de vista axiolgico, exponer la evolucin histrica y quedarse
en el pasado en lugar de dar un paso decisivo en la historia por la lucha de las
libertades pblicas y los derechos humanos en general. Ocurre lo mismo con el
continuado uso del vocablo ley para referirse a los decretosleyes de los
gobiernos de facto: su tiempo ya pas, pero el mal uso, inexplicablemente,
contina.
El poder de polica en el Estado de Polica y en el Estado liberal
Dentro de la configuracin existen numerosas concepciones divergentes,
habindose planteado su crisis y existencia como figura autnoma. Para
comprender el por qu de estas diferencias muchas veces sustanciales, es de
inters recordar el origen y la evolucin de dicho concepto. Algunos autores,
contraponiendo su propio nfasis al nuestro, llegan a afirmar que La
jurisprudencia tambin, desde tiempos inmemoriales, afirm la existencia del
poder de polica. En realidad no es para tanto. Desde la edad antigua hasta el
siglo XV, polica designaba el total de las actividades estatales; en la
organizacin griega de la polis (ciudad-Estado), el trmino significaba actividad
pblica o estatal y se mantuvo en esa significacin a pesar de la desaparicin
de la polis. En el siglo XVI se separa del concepto de polica todo lo referente a
las relaciones internacionales; sucesivas restricciones hacen que en el siglo
XVIII estn excluidas del concepto tambin la justicia y las finanzas. En ese
momento polica designa el total de la actividad administrativa interna (con
exclusin de las finanzas) y consiste en la facultad estatal de reglar todo lo que
se encuentra en los lmites del Estado, sin excepcin alguna; es el poder
jurdicamente ilimitado de coaccionar y dictar rdenes para realizar lo que se
crea conveniente. En este momento medieval la polica no estaba, por lo tanto,
limitada ni en punto a su objeto o finalidad ni en cuanto a los medios que poda
emplear; pero se advierte ya que es una funcin del Estado y concretamente
una parte de la funcin ejecutiva. En el siglo XVII JUAN ESTEBAN PTTER
sostiene que la polica es la suprema potestad que se ejerce para evitar los
males futuros en el estado de la cosa pblica interna y que la promocin del
bien comn no pertenece a la esfera de la polica. Esta formulacin fue
rpidamente aceptada en doctrina, legislacin (particularmente en el Cdigo
Civil prusiano) y jurisprudencia; el Estado no debera ya intervenir doquiera con
su poder de polica, sino solamente all donde el buen orden de la comunidad
estuviera en peligro. El poder de polica que entr en vigor dentro de estos
lmites ms estrechos sigui siendo ante todo, ciertamente, el antiguo; se
mantuvo como poder de coaccionar y ordenar sin regulacin ni lmites. Pero se
redujo el campo en que poda actuar. De esta forma naci el concepto de que
el objeto central del ejercicio de la potestad estatal llamada de polica era la
lucha contra los peligros realizada mediante el poder coaccionador. En esta
etapa de la nocin, el objeto de la polica est limitado y precisado; ilimitados
son, sin embargo, todava los medios que puede usar.
14

Ese objeto, la lucha contra los peligros que amenazan el buen orden de la
comunidad (o, segn algunos autores, la seguridad, salubridad y moralidad
pblicas), elimina la promocin del bien comn, las acciones positivas
tendientes a mejorar lo existente, no simplemente a mantenerlo esttico. Estas
nuevas ideas contrarias al Polizeistaat significaron la restriccin de los fines del
Estado y, por ende, del alcance del poder estatal, que se estrechaba ahora en
esta nueva nocin de polica. Esas ideas expresaban que el Estado slo estaba
llamado a asegurar la proteccin de la libertad y la seguridad y que slo para
el cumplimiento de tales finalidades podra usar su poder coaccionador y
ordenador. Las preocupaciones acerca de conseguir la felicidad y el bienestar
de los ciudadanos deba dejrselas a ellos mismos y si se le ocurriera ocuparse
de ellas, que lo hiciera al menos sin el uso de la coaccin. Se llega, pues, al
concepto del Estado liberal. Es harto conocido que ese concepto, tambin entr
en crisis a fines del siglo XIX con la irrupcin del Estado de Bienestar, pero ste
a su vez tambin entr en crisis a fines del siglo XX y entra en falencia absoluta
a partir del 2002, con ndices de endeudamiento en una meseta que supera lo
que en el siglo XIX fue la peor crisis del pas, lo cual acarrea, de paso, un
gravsimo problema de exclusin social y la aparicin de una actividad
asistencial del Estado que gerencian grupos piqueteros.
Para no quedar atrs, ahora algunos sectores en Latinoamrica critican
acerbamente lo que sera la nueva versin del neoliberalismo y la
globalizacin a que demonizan. El conflicto pues, pareciera continuar en un
frentico avance hacia el pasado que slo la literatura alcanza a intentar pintar
en trazos de ficcin.
Caracteres clsicos generales
En esa vieja nocin liberal se caracterizaba al poder de polica que competa al
Estado, como la facultad de imponer limitaciones y restricciones a los derechos
individuales, con la finalidad de salvaguardar solamente la seguridad,
salubridad y moralidad pblicas contra los ataques y peligros que pudieran
acecharla. Es tpico de esta concepcin: slo se justifica la limitacin de los
derechos de los individuos en esos tres casos; que incluso en tales casos
legitiman la intervencin estatal slo en la medida que sta tenga por finalidad
evitar ataques o daos a la comunidad, o sea, que la accin estatal debe ser
tan slo negativa: establecer prohibiciones y restricciones, pero no obligaciones
positivas a cargo de los ciudadanos o del Estado mismo.
Esta concepcin era congruente con la idea liberal de cul era la posicin del
individuo en sus relaciones con el Estado; tambin negativa, levantando vallas
y frenos a su actividad para que no se extralimitara (recurdese la
diferenciacin entre esta actitud negativa y positiva, que expusiramos al
hablar de Estado de Derecho y Estado de Bienestar).

15

Su cambio en el Estado actual


Aquella nocin y conceptuacin sobre qu era y qu alcances tena el poder de
polica del Estado no se ha mantenido. Incluso, cuando a fines del siglo XX se
produce un retorno a la privatizacin y desregulacin, no se desanda todo el
camino del intervencionismo, solamente parte de l. Por de pronto, es evidente
que los bienes jurdicos que el Estado protege a travs de limitaciones y
restricciones a los derechos individuales, lejos de restringirse a esos tres, se
multiplican y es as que aparecen:
a) La tranquilidad pblica, manifestada en la prohibicin de hacer ruidos
molestos (telfonos porttiles, altavoces, bocinas, escapes de automotores,
radios porttiles en los medios de transporte, alborotos callejeros, etc.),
molestar a los radioescuchas o telespectadores con avisos agresivos (gritos,
etc.); expender artculos en los medios de transporte; entrar a los espectculos
pblicos despus que han comenzado; provocar aglomeraciones (Arts. 54, 57,
62 del cdigo de la Ciudad de Buenos Aires), perturbar un espectculo
deportivo (Arts. 53, 55, 56, 58, 59, 61, 62, 63, 68, 69, 70), organizarlo mal (Art.
57 bis), todos del mismo Cdigo, etc.
b) La confianza pblica: control de pesas y medidas, prohibicin de hacer
envases engaosos (frascos con protuberancias internas no visibles desde el
exterior, que hacen parecer que tienen un contenido mayor a pesar de que
consignen su contenido exacto en volumen o gramos; cajas con dobleces
internos, doble fondo, etc.), ttulos engaosos. Y en general propaganda
engaosa, prohibida en Europa por la directiva 84/450/CEE, de 1984.3 Queda
comprendido aqu todo otro tipo de fraude al pblico, tal como la propaganda
subliminal.
Quizs el peor ejemplo de propaganda subliminal y fraude a la confianza
pblica es el de las empresas tabacaleras asociando su letal producto a
eventos deportivos, jvenes deportistas, elegantes y bellas mujeres, juguetes
para nios (el caso del dibujo infantil de Camel, prohibido en Estados Unidos
pero no aqu, donde el Poder Ejecutivo vet una ley restrictiva de estas
propagandas.) Tampoco la progresista Ciudad de Buenos Aires hace nada al
respecto, ni siquiera para proteger a los menores.
c) La economa pblica, en la defensa del usuario y consumidor, que utiliza la
regulacin de monopolios, lealtad comercial, defensa de la competencia, etc.
Este es el campo de mayor crecimiento actual en la regulacin comparada y
posiblemente llegue a serlo de la nuestra.
d) La esttica pblica en casos tales como la obligacin de edificar todos los
edificios a una misma altura, en un mismo estilo, de un mismo color o
inversamente, prohibir la uniformidad arquitectnica o cromtica; la prohibicin
de edificar a mayor o menor altura de una determinada; la creacin de barrios
residenciales, etctera.
e) El decoro pblico en cuanto a proteccin de las buenas costumbres sin que
se haya afectado todava la moralidad pblica; la prohibicin del boxeo
femenino, de los malos tratos a los animales, de las corridas de toros, rias de
gallos, etc.; de establecer lugares de diversin cerca de cementerios o
escuelas, de exponer con fin de lucro cadveres de individuos prominentes o
16

de delincuentes famosos; de exponer con fin de lucro y para curiosidad


malsana a personas con alguna malformacin congnita, etc. O bien moral que
puede tutelar el Estado y por el cual pueden tambin accionar los individuos.
Claro est que algunos de estos problemas parecen empalidecer frente a la
enorme magnitud de los que mentamos.
f) La seguridad social a travs de la obligacin de asociarse a las cajas de
jubilaciones o AFJP, contratar seguros de vida o de riesgo de trabajo (ART),
someterse a revisaciones mdicas peridicas, agremiarse obligatoriamente en
determinados casos, adoptar seguros contra el desempleo, etc.
g) La proteccin de la minoridad contra la explotacin (cdigo porteo, Art. 49),
falta de tutela o supervisin (Art. 50), consumo de bebidas alcohlicas: Art. 51 y
ley 24.788, arts. 1, 5, 6 a), Increblemente, no est punido ofrecer un cigarrillo
a un menor, a pesar del supuesto carcter progresista de ese Cdigo local.
No se le puede invitar a beber, pero s a fumar! Tampoco el cdigo
contravencional de la Ciudad Capital prohbe la propaganda pblica del vicio de
fumar o beber, cuyos efectos de induccin al consumo inevitablemente llegan
al menor, principal target, por lo dems, de todas las campaas de publicidad
de cigarrillos. Ello es de pblico y notorio conocimiento.
h) La diversin y el entretenimiento pblicos se tutelan como novedosos bienes
colectivos autnomos, en espectculos deportivos o artsticos masivos.
i) Se respeta en cambio el mbito de libertad en diversas conductas no
punidas: el derecho a ser diferente, a estar enfermo y vivir su enfermedad, a
ser un vagabundo incluso maloliente.
j) La libertad de trnsito y movimiento se protege instituyendo como
contravencin el impedir la circulacin por la va pblica (Art. 41) u obstaculizar
el ingreso o egreso tanto de lugares pblicos como privados (Art. 42.)
De todo lo expuesto resulta un claro abandono de la concepcin liberal rgida,
en que la intervencin del Estado slo se justificaba en casos limitados y el
pase a una considerable amplitud de los fines del Estado que pueden legitimar
su accin.
Tan evidente es la ampliacin de esos fines del Estado y consecuentemente de
su poder de polica, que los autores que todava la utilizan evitan ya referirse
a aquella triloga (seguridad, salubridad, moralidad) y utilizan nociones ms
genricas.
Dicen as que lo que el poder de polica protege es el orden pblico, el bien
comn, el buen orden de la comunidad, etc., comprendiendo all todas las
especies vistas: la economa pblica, la seguridad social, la confianza
pblica el bienestar social, etc.
De cualquier manera, aunque se pretendiera forzar los conceptos de seguridad,
salubridad y moralidad, incluyendo en ellos por extensin (impropia, por cierto)
la esttica, la economa, etc., queda en pie el hecho de que se ha separado y
aislado mentalmente un cierto fin estatal, pero sin haber caracterizado el modo
17

de actuacin ni los rganos que actan y sin haberse demostrado, segn


veremos ms adelante, que a esos fines corresponda un rgimen jurdico
determinado, distinto del que corresponde al resto de la actividad estatal. El Art.
14 de la Constitucin permite a la ley establecer restricciones a los derechos
individuales aunque no se trate de los fines de seguridad, salubridad y
moralidad; a su vez, la administracin a) no puede proteger por s esos tres
bienes mediante restricciones a los derechos individuales si la ley no la faculta.
En esta orientacin se encuentra la jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, a partir del fallo Ercolano, 136: 161, ao 1922, en que
declar constitucional la ley de alquileres de 1921; se reiter el principio con
relacin a la ley de moratoria hipotecaria, 172: 21. Un resumen en Fallos, 199:
483, Inchauspe, 1944 y b) puede proteger otros bienes que los sealados, si la
ley la autoriza.
Con ello resulta que querer separar y aislar como objeto de la polica a la
seguridad, salubridad y moralidad, es objetable no slo por su demostrada
insuficiencia, sino porque adems carece por s de relevancia jurdica y, al no
destacar ni determinar ningn rgimen jurdico especial, es adems intil.
La promocin del bienestar social y el poder de polica
Pero no slo se abandona aquella limitacin en los fines que el Estado y su
poder de polica pueden perseguir: llega el momento de abandonar tambin la
supuesta distincin entre la actividad estatal de prevenir peligros y daos
contra el bien comn (que sera la funcin policial) y promover el bien comn,
que no sera parte de la accin del poder de polica y que incluso, en la
concepcin liberal clsica, no sera tampoco funcin del Estado.
Cuando se advierte modernamente que promover el bien comn mediante
acciones positivas es tambin una funcin estatal, llega entonces el momento
de sealar que ambas actividades (prevencin de daos y promocin del
bienestar) son tan inseparables como para constituir dos caras de una misma
moneda, a tal punto que parece realmente imposible hacer una cosa sin hacer
al mismo tiempo la otra.
En el mismo sentido la jurisprudencia estadounidense rechaza especficamente
la distincin y en general considera que el poder de polica se entiende
destinado a promover el bienestar comn.
El buen orden de la comunidad, el bienestar social, el orden pblico, inters
pblico, bienestar comn, bien comn, etc., no son un objeto fsico, algo inerme
y esttico, pues no se concibe una dimensin o equilibrio social que sea
esttico. No se pueden sacar o agregar trozos ni se puede entonces clasificar
tilmente la actividad de traer trozos y evitar que sustraigan los que hay; es una
fuerza social, una tensin de conductas humanas. Esta fuerza social lucha
tambin por s sola contra los ataques que la afectan; sumarse a la lucha con

18

un criterio intervencionista no puede slo ser designado como defensa de esa


fuerza, es tambin colaborar con ella, ayudarla, promoverla.
De lo antedicho se desprende una doble conclusin: por un lado, que los fines
que el Estado puede perseguir con su poder son amplios; no puede hoy da
sostenerse que el Estado slo puede establecer limitaciones a los derechos
individuales para proteger nada ms que la seguridad, salubridad y moralidad
de la poblacin, sino que todo objetivo de bienestar social est comprendido
dentro de sus funciones y de sus fines. Pero por otro lado, se advierte tambin
que al ampliarse de ese modo, el poder de polica ha perdido las supuestas
caractersticas con que en el pasado se lo quera conceptualizar. No existe hoy
en da una nocin autnoma y suficiente de poder de polica; no existe
porque esa funcin se ha distribuido ampliamente dentro de toda una actividad
estatal. La coaccin estatal actual o virtual aplicada por alguno de sus rganos
sobre los particulares para la consecucin de determinados objetivos de bien
comn u orden pblico, sigue siendo una realidad en el mundo jurdico, pero no
lo es que haya una parte de esa coaccin, una parte de esos rganos y una
parte de esos objetos, que se encadenen entre s diferencindose del resto de
la accin estatal e institucionalizndose en el mentado poder
Advirtase muy especialmente que no afirmamos que el Estado o la
administracin carezcan en absoluto de facultades para limitar los derechos
individuales en pro del bien comn, sino que decimos que esas facultades no
pueden subsumirse en un concepto comn que luego tenga vigencia jurdica
autnoma y pueda a su vez fundamentar nuevas facultades y nuevas
limitaciones. Por lo tanto, nuestro planteo tiende a demostrar que es errado
fundar una limitacin a un derecho individual tan slo en ese concepto, pues l
a su vez es inexacto: la limitacin deber, pues, fundarse concretamente en las
disposiciones legales o constitucionales y dems principios.
El poder de polica y la Constitucin de la Nacin Argentina
Por nuestra parte, podemos agregar que la figura-poder de polica, tiene su
nacimiento en un acto jurisprudencial de la suprema corte de justicia
norteamericana, presidida en aquel entonces por John Marshall, en el caso
Brown C. Estado de Maryland, fallado en 1827, que fue cuando se acu por
primera vez el trmino.
Es la potestad rectora y coactiva del Estado a los fines de ordenar la
convivencia social.
La seguridad del Estado y la proteccin de sus habitantes, constituyen los
fundamentos harto suficientes para consagrar la existencia de una Institucin
con facultades para ejercer la coaccin, entendiendo acabadamente el
concepto de la legalidad en las limitaciones puesto que, toda restriccin a la
libertad a los derechos subjetivos, al inters simple, a los intereses individuales,
19

colectivos y difusos, deben indefectiblemente tener su nacimiento de la ley, ello


conforme los Artculos 14 y 28 de nuestra Constitucin Nacional a saber:
Artculo 14. Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes
derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, a saber: de
trabajar y ejercer toda industria licita; de navegar y comerciar; de peticionar a
las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino;
de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa; de usar y disponer de su
propiedad; de asociarse con fines tiles; de profesar libremente su culto; de
ensear y aprender. ()
Artculo 28. Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores
artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
Respecto al alcance del ejercicio del Poder de Polica distinguimos dos tesis,
una restrictiva que limita su ejercicio a garantizar seguridad, moralidad y
salubridad y otro o tesis norteamericana que extiende su ejercicio tambin al
bienestar general.
El criterio restringido interpret solamente la limitacin de los derechos
individuales con el objeto de poner bajo custodia la seguridad, la moralidad y
salud pblicas hasta el conocidsimo caso Ercolano c/ Lanteri de Renshaw
(CSJN, Fallos: 136:161) de 1922 que valid la constitucionalidad de la Ley N
11.157 de Alquileres. A partir de dicho caso se invoc el criterio amplio
sustentando el argumento de la limitacin a los derechos en virtud del bien
comn de todos los argentinos.
En lo atinente a las medidas de polica, se puede convenir en que existen dos
criterios. Primeramente apuntamos un no hacer, ya que la polica se traduce
en restricciones, limitaciones, negaciones, penalidades y sanciones
pecuniarias. Luego concurre un hacer que se evidencia en la faz
colaboradora, de fomento o asistencia en salvaguarda de los recursos
merecedores de la tutela jurdicamente relevante, dejando de lado el aspecto
coercitivo para acariciar la persuasin.
En lo atinente a su ejercicio es una facultad concurrente, concurren el Estado
(como Nacin jurdicamente organizada) y las Provincias autnomas, con
ajuste a los siguientes Artculos de la Constitucin de la Nacin Argentina:
Artculo 1. La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma
representativa, republicana, federal, segn la establece la presente
Constitucin. ()
Artculo 5. Cada provincia dictara para s una Constitucin bajo el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y
garantas de la Constitucin Nacional y que asegure su administracin de
20

justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria. Bajo de estas


condiciones el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de
sus instituciones. ()
Artculo 75. Corresponde al Congreso: con sus 32 incisos. ()
Artculo 121. Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
Constitucin al Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado
por actos especiales al tiempo de su incorporacin.
Artculo 122. Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas.
Eligen sus gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia,
sin intervencin del Gobierno federal.
Artculo 123. Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo
dispuesto por el Artculo 5o. asegurando la autonoma municipal y reglando su
alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo,
econmico y financiero.
Artculo 124. Las provincias podrn crear regiones para el desarrollo
econmico y social y establecer rganos con facultades para el cumplimiento
de sus fines y podrn tambin celebrar convenios internacionales en tanto no
sean incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las
facultades delegadas al Gobierno federal o el crdito pblico de la Nacin; con
conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendr el
rgimen que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales
existentes en su territorio.
Artculo 125. Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de
administracin de justicia, de intereses econmicos y trabajos de utilidad
comn, con conocimiento del Congreso Federal; y promover su industria, la
inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navegables, la
colonizacin de tierras de propiedad provincial, la introduccin y
establecimiento de nuevas industrias, la importacin de capitales extranjeros y
la exploracin de sus ros, por leyes protectoras de estos fines, y con sus
recursos propios.
Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden conservar organismos de
seguridad social para los empleados pblicos y los profesionales y promover el
progreso econmico, el desarrollo humano, la generacin de empleo, la
educacin, la ciencia, el conocimiento y la cultura.
Artculo 126. Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nacin. No
pueden celebrar tratados parciales de carcter poltico; ni expedir leyes sobre
21

comercio, o navegacin interior o exterior; ni establecer aduanas provinciales;


ni acuar moneda; ni establecer bancos con facultades de emitir billetes, sin
autorizacin del Congreso Federal; ni dictar los Cdigos Civil, Comercial, Penal
y de Minera, despus que el Congreso los haya sancionado; ni dictar
especialmente leyes sobre ciudadana y naturalizacin, bancarrotas,
falsificacin de moneda o documentos del Estado; ni establecer derechos de
tonelaje; ni armar buques de guerra o levantar ejrcitos, salvo el caso de
invasin exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilacin dando
luego cuenta al Gobierno federal; ni nombrar o recibir agentes extranjeros.

DISTINCIN DE POLICIA Y PODER DE POLICA


En el Estado de derecho la polica es una funcin de la administracin pblica.
Objeto: proteccin de la seguridad, moralidad y salubridad y economa pblicas
Toda actividad de polica es administracin pero no toda administracin es
polica.
El Poder de Polica es de sustancia legislativa y consiste en la limitacin de
libertad individual, segn rezan los artculos 28 y 14.
MEDIOS
1) Ley policial: sustancialmente administrativas dictadas por el poder legislativo
en los artculos 14, 17, 18 y 28, mediante los cuales impone a los
particulares del deber de hacer, de no hacer o de dar.
2) Ordenanzas o reglamento policial: regulan situaciones entre los particulares
y la administracin, prohben, limitan y sanciones en caso de incumplimiento
la dicta una autoridad administrativa (ordenanzas municipales).
3) Edictos policiales: permitan a la autoridad policial crear contravenciones y
aplicar penas declaradas inconstitucionales.
4) Orden policial: acto administrativo particular que requiere fundamento legal.
5) Autorizacin y permiso.
SANCIONES: las faltas o contravenciones, pueden ser sancionadas con multa,
privacin de la libertad, inhabilitacin, decomiso, clausura, amonestacin,
caducidad, retiro de personera jurdica.
LMITES: El ejercicio del poder de Polica por parte del Estado encuentra
lmites en las garantas del individuo.
1) Intimidad artculo 19 y 75 inciso 22.
Art. 19. Libertad de conciencia y pensamiento.
Artculo 18. Correspondencia y domicilio y papeles privados.
2) Legalidad
Artculo 14, 18 y 19
3) Razonabilidad
22

Artculo 4, 28, 99 inciso 2


Cuando el ejercicio del poder de polica impone una regulacin de derechos,
establece la llamada autoridad de aplicacin, que es quien ejerce la POLICA,
se trata de un rgano con funcin administrativa.
Podemos decir que segn sean los derechos reglamentados existen:

POLICA EN ESPECIAL
En estos casos las competencias son concurrentes entre Nacin, Provincia y
Municipios.
1) DE SEGURIDAD: objeto mantenimiento del orden y tranquilidad fundamento artculo 14
2) DE REUNIN: privadas y pblicas, objeto lcito - artculos 14 y 22.
3) DE CULTOS: Artculos 14 y 2.
4) DE PROFESIONES LIBERALES: provincias, corporaciones profesionales
con control.
5) DE TRANSPORTE: concesin de servicio pblico
6) DE PRENSA E IMPRENTA: Artculos 14 y 28 provincial.
7) DE TRABAJO Artculo 14 bis
8) INDUSTRIA Y COMERCIO Artculos 14 y 42
9) MORALIDAD Y COSTUMBRES: Artculo 19
10) BANCOS, es exclusivo del orden nacional

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Es el instrumento jurdico por el que se viabiliza el actuar de la relacin
administrado-administracin.
La plena vigencia del Estado de Derecho exige no slo declarar los derechos
sino garantizarlos, por lo que el ejercicio de la funcin administrativa se debe
ajustar a las norma particulares sustancial que reglan cada caso y adems
debe respetar el ordenamiento jurdico procesal. Es decir, toda la actividad
administrativa est totalmente reglada, como hemos visto, no existe una
codificacin general al respecto, pero cada jurisdiccin, nacional, provincial o
municipal necesariamente ha dictado una ley de trmite o proceso
administrativo.
Podemos afirmar que el Procedimiento Administrativo es la herramienta contra
el desborde de la Administracin, es un instrumento de gobierno y de control.
Cumple una misin republicana, permitiendo el ejercicio del poder por los
carriles de la seguridad y la legalidad y la defensa de los derechos de los
habitantes. El obrar pblico debe ajustarse a reglas jurdicas de legitimidad y de
oportunidad.

23

La Administracin Detenta prerrogativas pblicas, entre ellas:


1) la ejecucin y revocacin de actos administrativos
2) La contratacin pblica con clusulas exorbitantes
3) Actuaciones confidenciales o secretas
4) Ejercicio de la polica y poder de polica
5) Limites a la propiedad
6) Solucin interna de conflictos interadministrativos
7) Ejecucin de medidas de seguridad pblicas
Existe una equivalencia entre el procedimiento legislativo, judicial y
administrativo.
En el proceso Administrativo se distinguen dos etapas: una de Formacin de la
voluntad Administrativa y la otra de fiscalizacin, control o Impugnacin, que
comienza cuando la primera concluye.

PRINCIPIOS JURDICOS
Tanto en el Cdigo de Procedimiento Administrativo Nacional como en las
Leyes de Trmite Administrativo provinciales, se distinguen principios rectores
del procedimiento, los que podemos agrupar de la siguiente manera:
1) PRINCIPIOS SUSTANCIALES:
Son de jerarqua constitucional
A) Legalidad : Artculos 19, 16, 17, 18 y 28 de la Constitucin Nacional, de
ellos surgen los principios de igualdad, razonabilidad, restriccin
interpretativa e irretroactividad de la ley:
1) Reserva Legal
2) Igualdad jurdica
3) Razonabilidad
4) Ordenacin jerrquica de sujecin a las normas, jerarqua normativa
5) Determinacin de seleccin de normas aplicables al caso concreto
6) Precisin de los poderes que la norma le confiere a la administracin
7) Control Judicial
B) Transparencia: cumplimiento a la ley de tica Pblica
C)
1.
2.
3.
4.

Defensa
Ser odo, publicidad, hacerse or, hacerse patrocinar
Ofrecer y Producir prueba
Obtener una decisin fundada
Impugnar la decisin

D) Gratuidad
No hay condena en constas

24

PRINCIPIOS FORMALES
Son de jerarqua normativa legal o reglamentaria
a) Oficialidad, por el bien comn y orden pblico, investigacin de la verdad
material
b) Simplicidad, supresin de trmites innecesarios
c) Informalismo, la inobservancia de exigencias formales, se interpreta a favor
del administrado
d) Eficacia, celeridad, sencillez y economa procesal
A continuacin se transcribe el cdigo de trmite administrativo.
LEY 19.549
ESTADO-ADMINISTRACIN PBLICA NACIONAL-DERECHO PROCESALLEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
Ttulo I
Procedimiento administrativo: mbito de aplicacin.
Artculo 1- Las normas del procedimiento que se aplicar ante la
Administracin Pblica Nacional, centralizada y descentralizada, inclusive entes
autrquicos, con excepcin de los organismos militares y de defensa y
seguridad, se ajustarn a las propias de la presente ley y a los siguientes
requisitos:
Requisitos generales: impulsin e instruccin de oficio.
a) Impulsin e instruccin de oficio, sin perjuicio de la participacin de los
interesados en las actuaciones;
Celeridad, economa, sencillez y eficacia en los trmites.
b) Celeridad, economa, sencillez y eficacia en los trmites quedando facultado
el Poder Ejecutivo para regular el rgimen disciplinario que asegure el decoro y
el orden procesal. Este rgimen comprende la potestad de aplicar multa de
hasta cien pesos -cuando no estuviere previsto un monto distinto en norma
expresa- mediante resoluciones que, al quedar firmes, tendrn fuerza ejecutiva.
Informalismo.
c) Excusacin de la inobservancia por los interesados de exigencias formales
no esenciales y que puedan ser cumplidas posteriormente;
Das y horas hbiles.
d) Las actuaciones y diligencias se practicarn en das y horas hbiles
administrativos, pero de oficio o a peticin de parte podrn habilitarse aquellos
que no lo fueren;
Los plazos.
e) En cuanto a los plazos:
1) Sern obligatorios para los interesados y para la Administracin;
2) Se contarn por das hbiles administrativos salvo disposicin legal en
contrario o habilitacin resuelta de oficio o a peticin de parte;

25

3) Se computarn a partir del da siguiente al de la notificacin. Si se tratare de


plazos relativos a actos que deban ser publicados regir lo dispuesto por el
artculo 2 del Cdigo Civil;
4) Cuando no se hubiere establecido un plazo especial para la realizacin de
trmites, notificaciones y citaciones, cumplimiento de intimaciones y
emplazamientos y contestacin de traslados, vistas e informes, aqul ser de
diez (10) das;
5) Antes del vencimiento de un plazo podr la Administracin de oficio o a
pedido del interesado, disponer su ampliacin, por el tiempo razonable que
fijare mediante resolucin fundada y siempre que no resulten perjudicados
derechos de terceros. La denegatoria deber ser notificada por lo menos con
dos (2) das de antelacin al vencimiento del plazo cuya prrroga se hubiere
solicitado;
Interposicin de recursos fuera de plazo.
6) Una vez vencidos los plazos establecidos para interponer recursos
administrativos se perder el derecho para articularlos; ello no obstar a que se
considere la peticin como denuncia de ilegitimidad por el rgano que hubiera
debido resolver el recurso, salvo que ste dispusiere lo contrario por motivos de
seguridad jurdica o que, por estar excedidas razonables pautas temporales, se
entienda que medi abandono voluntario del derecho;
Interrupcin de plazos por articulacin de recursos.
7) Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 12, la interposicin de recursos
administrativos interrumpir el curso de los plazos aunque aqullos hubieren
sido mal calificados, adolezcan de defectos formales insustanciales o fueren
deducidos ante rgano incompetente por error excusable;
Prdida de derecho dejado de usar en plazo.
8) La Administracin podr dar por decado el derecho dejado de usar dentro
del plazo correspondiente, sin perjuicio de la prosecucin de los procedimientos
segn su estado y sin retrotraer etapas siempre que no se tratare del supuesto
a que se refiere el apartado siguiente;
Caducidad de los procedimientos.
9) Transcurridos sesenta (60) das desde que un trmite se paralice por causa
imputable al administrado, el rgano competente le notificar que, si
transcurrieren otros treinta (30) das de inactividad, se declarar de oficio la
caducidad de los procedimientos, archivndose el expediente. Se exceptan de
la caducidad los trmites relativos a previsin social y los que la Administracin
considerare que deben continuar por sus particulares circunstancias o por estar
comprometido el inters pblico. Operada la caducidad, el interesado podr, no
obstante, ejercer sus pretensiones en un nuevo expediente, en el que podr
hacer valer las pruebas ya producidas. Las actuaciones practicadas con
intervencin de rgano competente producirn la suspensin de plazos legales

26

y reglamentarios, inclusive los relativos a la prescripcin, los que se reiniciarn


a partir de la fecha en que quedare firme el auto declarativo de caducidad;
Debido proceso adjetivo.
f) Derecho de los interesados al debido proceso adjetivo, que comprende la
posibilidad:
Derecho a ser odo.
1) De exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la emisin
de actos que se refieren a sus derechos subjetivos o intereses legtimos,
interponer recursos y hacerse patrocinar y representar profesionalmente.
Cuando una norma expresa permita que la representacin en sede
administrativa se ejerza por quienes no sean profesionales del Derecho, el
patrocinio letrado ser obligatorio en los casos en que se planteen o debatan
cuestiones jurdicas.
Derecho a ofrecer y producir pruebas.
2) De ofrecer prueba y que ella se produzca, si fuere pertinente, debiendo la
administracin requerir y producir los informes y dictmenes necesarios para el
esclarecimiento de los hechos todo con el contralor de los interesados y sus
profesionales, quienes podrn presentar alegatos y descargos una vez
concluido el perodo probatorio;
Derecho a una decisin fundada.
3) Que el acto decisorio haga expresa consideracin de los principales
argumentos y de las cuestiones propuestas, en tanto fueren conducentes a la
solucin del caso.
Procedimientos especiales excluidos.
ARTCULO 2.- Dentro del plazo de CIENTO VEINTE das, computado a partir
de la vigencia de las normas procesales a que se refiere el artculo 1, el
PODER EJECUTIVO determinar cules sern los procedimientos especiales
actualmente aplicables que continuarn vigentes. Queda asimismo facultado
para:
Paulatina adaptacin de los regmenes especiales al nuevo
procedimiento.
a) Sustituir las normas legales y reglamentarias de ndole estrictamente
procesal de los regmenes especiales que subsistan, con miras a la paulatina
adaptacin de stos al sistema del nuevo procedimiento y de los recursos
administrativos por l implantados, en tanto ello no afectare las normas de
fondo a las que se refieren o apliquen los citados regmenes especiales.
La presente ley ser de aplicacin supletoria en las tramitaciones
administrativas cuyos regmenes especiales subsistan.

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b) Dictar el procedimiento administrativo que regir respecto de los organismos


militares y de defensa y seguridad, a propuesta de stos, adoptando los
principios bsicos de la presente ley y su reglamentacin.
Actuaciones reservadas o secretas.
c) Determinar las circunstancias y autoridades competentes para calificar como
reservadas o secretas las actuaciones, diligencias, informes o dictmenes que
deban tener ese carcter, aunque estn incluidos en actuaciones pblicas.
Ttulo II
Competencia del rgano.
ARTCULO 3.- La competencia de los rganos administrativos ser la que
resulte, segn los casos, de la Constitucin Nacional, de las leyes y de los
reglamentos dictados en su consecuencia. Su ejercicio constituye una
obligacin de la autoridad o del rgano correspondiente y es improrrogable, a
menos que la delegacin o sustitucin estuvieren expresamente autorizadas; la
avocacin ser procedente a menos que una norma expresa disponga lo
contrario.
Cuestiones de competencia.
ARTCULO 4.- EL PODER EJECUTIVO resolver las cuestiones de
competencia que se susciten entre los Ministros y las que se plantean entre
autoridades, organismos o entes autrquicos que desarrollen su actividad en
sede de diferentes Ministerios. Los titulares de stos resolvern las que se
planteen entre autoridades, organismos o entes autrquicos que acten en la
esfera de sus respectivos Departamentos de Estado.
Contiendas negativas y positivas.
ARTCULO 5.- Cuando un rgano, de oficio o a peticin de parte, se declarare
incompetente, remitir las actuaciones al que reputare competente; si ste, a
su vez, las rehusare, deber someterlas a la autoridad habilitada para resolver
el conflicto. Si dos rganos se considerasen competentes, el ltimo que hubiere
conocido en el caso someter la cuestin, de oficio o a peticin de parte, a la
autoridad que debe resolverla.
La decisin final de las cuestiones de competencia se tomar, en ambos casos,
sin otra sustanciacin que el dictamen del servicio jurdico correspondiente y, si
fuere de absoluta necesidad, con el dictamen tcnico que el caso requiera. Los
plazos previstos en este artculo para la remisin de actuaciones sern de DOS
das y para producir dictmenes y dictar resoluciones sern de CINCO das.
Recusacin y excusacin de funcionarios y empleados.
ARTCULO 6.- Los funcionarios y empleados pueden ser recusados por las
causales y en las oportunidades previstas en los artculos 17 y 18 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin, debiendo dar intervencin al superior
inmediato dentro de los DOS das. La intervencin anterior del funcionario o
empleado en el expediente no se considerar causal de recusacin. Si el
recusado admitiere la causal y sta fuere procedente, aqul le designar
28

reemplazante. Caso contrario, resolver dentro de los CINCO das; si se


estimare necesario producir prueba, ese plazo podr extenderse otro tanto. La
excusacin de los funcionarios y empleados se regir por el artculo 30 del
Cdigo arriba citado y ser remitida de inmediato al superior jerrquico, quien
resolver sin sustanciacin dentro de los CINCO das. Si aceptare la
excusacin se nombrar reemplazante; si la desestimare devolver las
actuaciones al inferior para que prosiga interviniendo en el trmite. Las
resoluciones que se dicten con motivo de los incidentes de recusacin o
excusacin y las que los resuelvan, sern irrecurribles.
Ttulo III
Requisitos esenciales del acto administrativo.
ARTCULO 7. Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes:
Competencia.
a) ser dictado por autoridad competente.
Causa.
b) deber sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y
en el derecho aplicable.
Objeto.
c) el objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible debe decidir todas
las peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa
audiencia del interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos.
Procedimientos.
d) antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos esenciales y
sustanciales previstos y los que resulten implcitos del ordenamiento jurdico.
Sin perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considrase
tambin esencial el dictamen proveniente de los servicios permanentes de
asesoramiento jurdico cuando el acto pudiere afectar derechos subjetivos e
intereses legtimos.
Motivacin.
e) deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones que
inducen a emitir el acto, consignando, adems, los recaudos indicados en el
inciso b) del presente artculo.
Finalidad.
f) habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las
facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente
otros fines, pblicos o privados, distintos de los que justifican el acto, su causa
y objeto. Las medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente
adecuadas a aquella finalidad. Los contratos que celebre el Estado, los
permisos y las concesiones administrativas se regirn por sus respectivas leyes
29

especiales, sin perjuicio de la aplicacin analgica de las normas del presente


Ttulo, si ello fuere procedente.
Forma.
ARTCULO 8.- El acto administrativo se manifestar expresamente y por
escrito; indicar el lugar y fecha en que se lo dicta y contendr la firma de la
autoridad que lo emite; slo por excepcin y si las circunstancias lo permitieren
podr utilizarse una forma distinta.
Vas de hecho.
ARTCULO 9.- La Administracin se abstendr:
a) De comportamientos que importen vas de hecho administrativas lesivas de
un derecho o garanta constitucionales;
b) De poner en ejecucin un acto estando pendiente algn recurso
administrativo de los que en virtud de norma expresa impliquen la suspensin
de los efectos ejecutorios de aqul, o que, habindose resuelto, no hubiere sido
notificado.
Silencio o ambigedad de la Administracin.
ARTCULO 10.- El silencio o la ambigedad de la Administracin frente a
pretensiones que requieran de ella un pronunciamiento concreto, se
interpretarn como negativa. Slo mediando disposicin expresa podr
acordarse al silencio sentido positivo. Si las normas especiales no previeren un
plazo determinado para el pronunciamiento, ste no podr exceder de
SESENTA das. Vencido el plazo que corresponda, el interesado requerir
pronto despacho y si transcurrieren otros TREINTA das sin producirse dicha
resolucin, se considerar que hay silencio de la Administracin.
Eficacia del acto: Notificacin y publicacin.
ARTCULO 11.- Para que el acto administrativo de alcance particular adquiera
eficacia debe ser objeto de notificacin al interesado y el de alcance general,
de publicacin. Los administrados podrn antes, no obstante, pedir el
cumplimiento de esos actos si no resultaren perjuicios para el derecho de
terceros.
Presuncin de legitimidad y fuerza ejecutoria.
ARTCULO 12.- El acto administrativo goza de presuncin de legitimidad; su
fuerza ejecutoria faculta a la Administracin a ponerlo en prctica por sus
propios medios -a menos que la ley o la naturaleza del acto exigieren la
intervencin judicial- e impide que los recursos que interpongan los
administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma expresa
establezca lo contrario. Sin embargo, la Administracin podr, de oficio o a
pedido de parte y mediante resolucin fundada, suspender la ejecucin por
razones de inters pblico, o para evitar perjuicios graves al interesado, o
cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.

30

Retroactividad del acto.


ARTCULO 13.- El acto administrativo podr tener efectos retroactivos siempre que no se lesionaren derechos adquiridos- cuando se dictare en
sustitucin de otro revocado o cuando favoreciere al administrado.
Nulidad.
ARTCULO 14.- El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable
en los siguientes casos:
a) Cuando la voluntad de la Administracin resultare excluida por error
esencial; dolo, en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes
inexistentes o falsos; violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por
simulacin absoluta.
b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del
territorio, del tiempo o del grado, salvo, en este ltimo supuesto, que la
delegacin o sustitucin estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o
ser falsos los hechos o el derecho invocados; o por violacin de la ley aplicable,
de las formas esenciales o de la finalidad que inspir su dictado.
Anulabilidad.
ARTCULO 15.- Si se hubiere incurrido en una irregularidad u omisin
intranscendente o en un vicio que no llegare a impedir la existencia de alguno
de sus elementos esenciales, el acto ser anulable en sede judicial.
Invalidez de clusulas accidentales o accesorias.
ARTCULO 16.- La invalidez de una clusula accidental o accesoria de un acto
administrativo no importar la nulidad de este, siempre que fuere separable y
no afectare la esencia del acto emitido.
Revocacin del acto nulo.
ARTCULO 17.- El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se
considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad
aun en sede administrativa. No obstante, si el acto hubiere generado
prestaciones que estuviere en vas de cumplimiento solo se podr impedir su
subsistencia y la de los efectos aun pendientes mediante declaracin judicial de
nulidad.
Revocacin del acto regular.
ARTCULO 18.- El acto administrativo regular, del que hubieren nacido
derechos subjetivos a favor de los administrados, no puede ser revocado,
modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado. Sin embargo,
podr ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si
el interesado hubiere conocido el vicio, si la revocacin, modificacin o
sustitucin del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros y si el derecho se
hubiere otorgado expresa y vlidamente a ttulo precario. Tambin podr ser
revocado, modificado o sustituido por razones de oportunidad, mrito o
conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.

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Saneamiento.
ARTCULO 19. El acto administrativo anulable puede ser saneado mediante:
Ratificacin.
a) ratificacin por el rgano superior, cuando el acto hubiere sido emitido con
incompetencia en razn de grado y siempre que la avocacin, delegacin o
sustitucin fueren procedentes.
Confirmacin.
b) confirmacin por el rgano que dict el acto subsanando el vicio que lo
afecte. Los efectos del saneamiento se retrotraern a la fecha de emisin del
acto objeto de ratificacin o confirmacin.
Conversin.
ARTCULO 20.- Si los elementos vlidos de un acto administrativo nulo
permitieren integrar otro que fuere vlido, podr efectuarse su conversin en
ste consintindolo el administrado. La conversin tendr efectos a partir del
momento en que se perfeccione el nuevo acto.
Caducidad.
ARTCULO 21.- La Administracin podr declarar unilateralmente la caducidad
de un acto administrativo cuando el interesado no cumpliere las condiciones
fijadas en el mismo, pero deber mediar previa constitucin en mora y
concesin de un plazo suplementario razonable al efecto.
Revisin.
ARTCULO 22.- Podr disponerse en sede administrativa la revisin de un acto
firme:
a) Cuando resultaren contradicciones en la parte dispositiva, hyase pedido o
no su aclaracin.
b) Cuando despus de dictado se recobraren o descubrieren documentos
decisivos cuya existencia se ignoraba o no se pudieron presentar como prueba
por fuerza mayor o por obra de tercero.
c) Cuando hubiere sido dictado basndose en documentos cuya declaracin de
falsedad se desconoca o se hubiere declarado despus de emanado el acto.
d) Cuando hubiere sido dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia o
cualquier otra maquinacin fraudulenta o grave irregularidad comprobada. El
pedido deber interponerse dentro de los DIEZ (10) das de notificado el acto
en el caso del inciso a). En los dems supuestos podr promoverse la revisin
dentro de los TREINTA (30) das de recobrarse o hallarse los documentos o
cesar la fuerza mayor u obra del tercero; o de comprobarse en legal forma los
hechos indicados en los incisos c) y d).
Ttulo IV
Impugnacin judicial de actos administrativos.

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ARTCULO 23- Podr ser impugnado por va judicial un acto de alcance


particular:
a) cuando revista calidad de definitivo y se hubieren agotado a su respecto las
instancias administrativas.
b) cuando pese a no decidir sobre el fondo de la cuestin, impida totalmente la
tramitacin del reclamo interpuesto.
c) cuando se diere el caso de silencio o de ambigedad a que se alude en el
artculo 10.
d) cuando la Administracin violare lo dispuesto en el artculo 9.
ARTCULO 24.- El acto de alcance general ser impugnable por va judicial:
a) cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta
e inminente en sus derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la
autoridad que lo dict y el resultado fuere adverso o se diere alguno de los
supuestos previstos en el artculo 10.
b) cuando la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya dado
aplicacin mediante actos definitivos y contra tales actos se hubieren agotado
sin xito las instancias administrativas.
Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnacin (por va de accin o
recurso)
ARTCULO 25.- La accin contra el Estado o sus entes autrquicos deber
deducirse dentro del plazo perentorio de noventa (90) das, computados de la
siguiente manera:
a) Si se tratare de actos de alcance particular, desde su notificacin al
interesado;
b) Si se tratare de actos de contenido general contra los que se hubiere
formulado reclamo resuelto negativamente por resolucin expresa, desde que
se notifique al interesado la denegatoria;
c) Si se tratare de actos de alcance general impugnables a travs de actos
individuales de aplicacin, desde que se notifique al interesado el acto expreso
que agote la instancia administrativa;
d) Si se tratare de vas de hecho o de hechos administrativos, desde que ellos
ocurrieren.
Cuando en virtud de norma expresa la impugnacin del acto administrativo
deba hacerse por va de recurso, el plazo para deducirlo ser de treinta (30)
das desde la notificacin de la resolucin definitiva que agote las instancias
administrativas.
ARTCULO 26.- La demanda podr iniciarse en cualquier momento cuando el
acto adquiera carcter definitivo por haber transcurrido los plazos previstos en
el artculo 10 y sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin.
Impugnacin de actos por el Estado o sus entes autrquicos; plazos.
ARTCULO 27.- No habr plazo para accionar en los casos en que el Estado o
sus entes autrquicos fueren actores, sin perjuicio de lo que corresponda en
materia de prescripcin.
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Amparo por mora de la Administracin.


ARTCULO 28.- El que fuere parte en un expediente administrativo podr
solicitar judicialmente se libre orden de pronto despacho. Dicha orden ser
procedente cuando la autoridad administrativa hubiere dejado vencer los plazos
fijados- y en caso de no existir stos, si hubiere transcurrido un plazo que
excediere de lo razonable- sin emitir el dictamen o la resolucin de mero
trmite o de fondo que requiera el interesado. Presentado el petitorio, si la
justicia lo estimare procedente en atencin a las circunstancias, requerir a la
autoridad administrativa interviniente que, en el plazo que le fije, informe sobre
las causas de la demora aducida. Contestado el requerimiento o vencido el
plazo sin que se lo hubiere evacuado, se resolver lo pertinente acerca de la
mora, librando la orden si correspondiere para que la autoridad administrativa
responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial que se
establezca segn la naturaleza y complejidad del dictamen o trmites
pendientes.
ARTCULO 29.- La desobediencia a la orden de pronto despacho tornar
aplicable lo dispuesto por el artculo 17 del decreto-ley 1.285/58.
Reclamo administrativo previo a la demanda judicial.
ARTCULO 30.- Fuera de los supuestos previstos en los artculos 23 y 24, el
Estado Nacional no podr ser demandado judicialmente sin previo reclamo
administrativo, dirigido al Ministerio o Comando en Jefe que corresponda.
El reclamo versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la
eventual demanda judicial y ser resuelto por el Poder Ejecutivo, o por las
autoridades citadas si mediare delegacin de esa facultad.
ARTCULO 31.- El pronunciamiento acerca del reclamo deber efectuarse
dentro de los NOVENTA das de formulado. Vencido ese plazo el interesado
requerir pronto despacho y si transcurrieren otros CUARENTA Y CINCO das,
podr iniciar la demanda en cualquier momento, sin perjuicio de lo que fuere
pertinente en materia de prescripcin.
ARTCULO 32.- El reclamo administrativo previo a que se refiere los artculos
anteriores no ser necesario si mediare una norma expresa que as lo
establezca y cuando:
a) Un acto dictado de oficio pudiere ser ejecutado antes de que transcurran los
plazos del artculo 31;
b) Antes de dictarse de oficio un acto por el Poder Ejecutivo, el administrado se
hubiere presentado expresando su pretensin en sentido contrario;
c) Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin o de
repetir un gravamen pagado indebidamente;
d) Se reclamaren daos y perjuicios contra el Estado o se intentare una accin
de desalojo contra l o una accin que no tramite por va ordinaria;
e) Mediare una clara conducta del Estado que haga presumir la ineficacia cierta
del procedimiento, transformando el reclamo previo en un ritualismo intil;
f) Se demandare a un ente descentralizado con facultades para estar en juicio.
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ARTCULO 33.- La presente ley entrar a regir a los CIENTO VEINTE (120)
das de su publicacin en el BOLETN OFICIAL.
ARTCULO 34.- Comunquese, publquese, dse a la DIRECCIN
NACIONAL.

IMPUGNACIN JURDICA
Acompaamos esta informacin con esquemas de exposicin utilizados en
clases presenciales.
El control de la administracin tiene por finalidad la proteccin y defensa de la
legalidad y el aseguramiento de los derechos subjetivos de los habitantes.
1) Medios de Impugnacin
Es requisito previo a la impugnacin judicial; son recursos, reclamaciones y
denuncias
2) Recursos Administrativos: es un remedio administrativo especfico por el
que se atacan actos administrativos y se defienden derechos subjetivos o
intereses legtimos.
Se promueve el control de legalidad contra un acto de autoridad a fin de que se
lo revoque o modifique para restablecer el orden jurdico.
3) Requisitos:
a. Sujeto.
b. Objeto
c. Causa es la violacin al orden jurdico
4) Efectos
a. Plazos
b. Facultad del rgano
c. Suspensin de la ejecucin
5) Distintos Recursos
a. Reconsideracin, oposicin, revocatoria o revocacin
b. Tiene carcter optativo
c. Apelacin
Ante el rgano inmediato superior es optativo despus de desestimado el
de reconsideracin es menor contra actos de mero trmite o mayor contra
actos definitivos
d. Jerrquico: se eleva al Ministerio, es un dictamen jurdico obligatorio.
e. Alzada contra actos de entidades descentralizadas, no es obligatorio previo
a la instancia judicial.
f. Revisin: se procede contra actos administrativos firmes cuando hay
contradiccin, cuando despus de emitido se descubren documentos
nuevos.
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g. Aclaratoria
h. Queja y Amparo por mora
RESPONSABILIDAD
Consiste en la obligacin que tiene el Estado de resarcir el dao ocasionado
por su accin u omisin.
PERSONALIDAD Y RESPONSABILIDAD
Se basa en la personalidad jurdica del Estado. El deber de resarcir, reparar el
dao recae en el Estado como en cualquier otra persona fsica o jurdica.
DERECHO APLICABLE
No existen normas jurdicas; en algunos casos se exige que la conducta sea
culpable (responsabilidad subjetiva), en otros se busca la responsabilidad
objetiva, en algunos casos se indemniza el dao fsico cuantificable y en otros
el dao moral.
No se aplican los principios del derecho civil.
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES
1) Sacrificio especial e igualdad ante las cargas pblicas artculos 4, 16 in fine
contribuciones equitativas y proporcionales que respeten la igualdad frente
a la ley.
2) Garanta del Derecho de Propiedad - Artculo 17.
3) Derechos Adquiridos derechos individuales - Artculos 14 a 20 y 28 y 75
inciso 22, derechos adquiridos frente al Estado.
CLASES
1) PRECONTRACTUAL: accionar previo a la celebracin del contrato.
2) CONTRACTUAL: en la ejecucin y extincin del contrato administrativo.
3) EXTRACONTRACTUAL: conducta de los rganos del Estado. Hecho del
rgano ejecutivo, legislativo, judicial.
RESPONSABILIDAD POR ACTOS Y HECHOS ADMINISTRATIVOS
La responsabilidad extracontractual es la ms frecuente, por el carcter
permanente de la Administracin.
DIRECTA: corresponde por un hecho propio, por el hecho de sus agentes Artculo 1109 del Cdigo Civil.
INDIRECTA: por el hecho de un tercero, por el hecho de sus entes - Artculo
1113 del Cdigo Civil.
SUBJETIVA: conducta negligente o culposa, la voluntad de sus rganos se
imputa al Estado.
OBJETIVA: por el dao sin importar la intencin.

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BIBLIOGRAFA
FERANDO Ismael y otros MANUAL DE DERECHO ADMINISTRATIVO Editorial
Desalma , Buenos Aires ao 2000: Captulo XIX Polica y Poder de Polica.
DROMI Roberto, DERECHO ADMINISTRATIVO Ediciones Ciudad Argentina ao
1977 Buenos Aires : Captulo XVIII Intervencin Administrativa en la Economa,
Planificacin concepto, principios, elementos. Polica Econmica. Globalizacin.
DROMI Roberto, DERECHO ADMINISTRATIVO Ediciones Ciudad Argentina ao
1977 Buenos Aires: Captulo XX Responsabilidad Estatal, Fundamentacin y Clases,
Responsabilidad por Actos y Hechos Administrativos. Captulo XXI hasta Caracteres
Jurdicos. Impugnacin Jurdica.

GORDILLO Agustn Tratado de Derecho Administrativo Tomo 2, Seccin III


Captulo V. Fundacin de Derecho Administrativo Buenos Aires ao 2000

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