Humanos
Ordem dos Advogados
Comisso Nacional de Estgio e
Formao
Teresa Anjinho
07.04.2011
Teresa Anjinho
Teresa Anjinho
07.04.2011
Teresa Anjinho
07.04.2011
Teresa Anjinho
Caso prtico
S. uma cidad brasileira, residente na Pvoa de Varzim, em situao
irregular em territrio nacional, que se dirigiu, em meados do ano de 2009,
ao Centro de Sade de P.V., estando grvida de oito meses, para fazer uma
inscrio espordica e ter acesso a acompanhamento mdico.
De acordo com o relato da mesma, essa inscrio espordica ter-lhe- sido
negada por quatro vezes, por efeito da sua situao irregular, por entre
comentrios pejorativos sobre as brasileiras feitos pela funcionria
administrativa que a atendeu na ltima das quatro vezes que a foi, duas das
quais j aps o parto.
27-04-2011
Teresa Anjinho
38
Caso prtico
Entretanto, por causa disso, S. teve que se dirigir ao Centro Hospitalar de P.V.,
tendo conseguido ser atendida nas consultas de urgncia e posteriormente,
aps alguma resistncia inicial, nas consultas externas da especialidade, com
o que lhe foi exigido o pagamento de 158,00 relativo a exames a
efectuados, apesar da iseno prevista legalmente para o perodo de gravidez
e puerprio, com o argumento de que no estava inscrita no Centro de Sade.
Ora, S. no estava inscrita no Centro de Sade porque tal lhe fora negado
antes, no circunstancialismo acima exposto. Em face disso, S. desistiu de fazer
a sua inscrio no Centro de Sade por no estar disposta a ser humilhada
novamente. Contudo, S. ficou em dbito perante o Centro Hospitalar. Quid
iuris?
27-04-2011
Teresa Anjinho
39
Caso prtico
27-04-2011
Teresa Anjinho
40
Caso prtico
artigo 2, n 1 a) do Decreto-Lei n 173/2003, de 1 de Agosto, isenta as
grvidas e as parturientes do pagamento de taxas moderadoras.
Concluso:
a conduta da funcionria do Centro de Sade da Pvoa do Varzim que
negou o acesso da cidad brasileira em causa consulta pretendida,
mediante uma inscrio espordica, constituiu indiscutivelmente uma
violao do seu direito proteco da sade
a posio do Centro Hospitalar da Pvoa de Varzim que debitou mesma
cidad as despesas com a assistncia mdica que lhe foi providenciada
configurou uma violao do princpio da igualdade (artigo13.) no que
respeita ao acesso aos cuidados de sade (no enquanto privao do
direito proteco da sade, mas sim enquanto onerao injustificada do
mesmo).
Responsabilidade do Estado (por aco dos agentes da Administrao
Pblica)
27-04-2011
Teresa Anjinho
41
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
1 Direitos e garantias dos administrados (268. CRP);
Direito de acesso informao
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Princpio da tutela jurisdicional efectiva no acesso jurisdio
administrativa e fiscal (artigos 20., 202. e 268., n. 4 e 5)
Impugnao de actos administrativos: anulao ou a declarao de
nulidade ou inexistncia do acto (50. CPTA)
Acto administrativo:
Decises dos rgos da administrao que, ao abrigo de normas
de direito pblico, visem produzir efeitos jurdicos numa situao
individual e concreta (120. CPA)
Acto administrativo impugnvel
Actos com eficcia externa
Requisito da lesividade
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Em resumo
tutela plena: o que significa que toda e qualquer pretenso que
pretenda levar a juzo deve ser correspondida por um meio processual
adequado sua satisfao;
tutela que se objectiva como efectiva: o que significa no s que deve
ser garantida a prevalncia e obrigatoriedade da deciso judicial para
os seus destinatrios aqui pensando-se, nomeadamente, na
Administrao condenada como igualmente tal deciso deve surgir
no mais curto ou razovel lapso de tempo;
tutela jurisdicional eficaz: o cidado tem ao seu dispor no somente a
tutela declarativa principal e cautelar, como tambm, em
complemento, a tutela destinada a fazer executar as decises
proferidas no processo declarativo.
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
2 Regime da funo pblica:
269. CRP (Ttulo IX Administrao Pblica: 266. a 272.)
Lei 59/2008 relativamente ao Regime de Contrato de Trabalho
em Funes Pblicas;
Decreto-Lei n. 24/84, de 16 de Janeiro relativo ao Estatuto
disciplinar dos funcionrios e agentes da AP;
Lei 12-A/2008, Estabelece os regimes de vinculao de
carreiras e de remuneraes dos trabalhadores que exercem
funes pblicas
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Acrdo n. 154/2010 (caso LVCR)
O requerente sustenta que a modificao da modalidade de vnculo
dos trabalhadores da funo pblica que est prevista nos artigos 10.,
20., 21., n. 1, 88., n. 4 e 109., n. 1 a 4, da Lei n. 12-A/2008, de
27 de Fevereiro, passando a generalidade dos trabalhadores que
anteriormente beneficiavam do regime da nomeao definitiva para o
regime da contratao por tempo indeterminado, viola o direito
segurana no emprego e os princpios da segurana jurdica e da
proteco da confiana com a especfica intensidade com que
deveriam valer no que respeita ao exerccio de funes pblicas, tendo
em considerao o figurino constitucional da actividade e da
organizao administrativas e o conjunto de tarefas que corresponde
ao Estado de direito democrtico.
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Em primeiro lugar, importa apreciar a questo do direito segurana
no emprego no mbito do estatuto especfico da relao de
emprego pblico
Reserva de funo pblica.
em favor do estatuto especfico da funo pblica, parece ter
algum apoio literal no n. 1 do artigo 269. (e tambm no
artigo 271.) da CRP, que determina que no exerccio das
suas funes, os trabalhadores da Administrao Pblica e
demais agentes do Estado e outras entidades pblicas esto
exclusivamente ao servio do interesse pblico().
Na sntese de Vital Moreira nem a Administrao pblica
pode considerar-se uma entidade patronal privada, nem
os seus trabalhadores podem ser considerados
trabalhadores comuns.
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Ao contrrio dos empregadores privados, para os quais
rege a autonomia privada e a livre prossecuo de
interesses prprios, a Administrao no pode gozar da
liberdade de escolha do seu pessoal. Por isso, o
recrutamento de pessoal em regime de contrato de
trabalho tem de obedecer a um procedimento de escolha
que garanta a objectividade e igualdade no acesso (neste
sentido, correctamente, o AcTC n. 406/03). O direito
privado administrativo tem de ter as especificidades e
qualificaes necessrias para garantir o interesse pblico
e os princpios constitucionais da Administrao Pblica.
Gomes Canotilho e Vital Moreira
Segundo o TC, o estatuto especfico da funo pblica existe
constitucionalmente, mas no atingido apenas pelo facto de
haver formas contratuais de recrutamento de trabalhadores
da Administrao Pblica.
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Mais, a funo pblica no um estatuto que
obrigatoriamente seja marcado pela homogeneidade
(existem, para alm dos trabalhadores nomeados a ttulo
definitivo e em regime de contrato administrativo de
provimento, trabalhadores em regime de contrato a termo
e em regime de comisso de servio.
certo que a estabilidade promove o compromisso, mas no
legtimo presumir que os trabalhadores com contrato por
tempo indeterminado tero menor empenhamento na
prossecuo do interesse pblico do que os trabalhadores
definitivamente nomeados.
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Ainda, necessrio ter em conta que a segurana no emprego
(artigos 53. e 58. da Constituio) no um direito absoluto,
mas antes, semelhana, alis, de todos os outros direitos,
um direito que admite limites e restries luz de outros
direitos e valores constitucionalmente protegidos (artigo 18.,
n. 2, da Constituio).
Deste modo, deve entender-se que o regime de vnculos,
remuneraes e carreiras da Administrao Pblica
poder restringir a segurana do emprego pblico em
vista da qualidade da actividade administrativa pblica.
Logo: inexiste qualquer violao, por parte dos artigos 10.,
20., e 21., n. 1, da Lei n. 12-A/2008, do direito segurana
no emprego (artigos 53. e 58. da Constituio) resultante do
exerccio de funes pblicas nos termos em que a
Constituio as concebe (artigos 2., 9., 81. e 266. a 272.
da Constituio).
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
A questo da alterao legal da modalidade de
vnculo no decurso da relao jurdica de emprego
s ltimas no aplicvel o regime previsto no diploma
para as relaes de emprego pblico a constituir, as
mesmas so antes reguladas por um regime especfico.
O direito segurana no emprego:
A especificidade das relaes jurdicas j constitudas assume
relevncia to-somente da perspectiva do princpio da
proteco da confiana, sendo por referncia a esse
parmetro que a conformidade constitucional do regime deve
ser apreciada.
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
O princpio da proteco da confiana:
De acordo com jurisprudncia sobre o princpio da segurana
jurdica na vertente material da confiana, para que esta
ltima seja tutelada necessrio que se renam dois
pressupostos essenciais:
a) A afectao de expectativas, em sentido desfavorvel, ser
inadmissvel, quando constitua uma mutao da ordem jurdica
com que, razoavelmente, os destinatrios das normas dela
constantes no possam contar; e ainda
b) Quando no for ditada pela necessidade de salvaguardar
direitos ou interesses constitucionalmente protegidos que
devam considerar-se prevalecentes (deve recorrer-se, aqui, ao
princpio da proporcionalidade, explicitamente consagrado, a
propsito dos direitos, liberdades e garantias, no n. 2 do artigo
18. da Constituio).
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Assim (vide Acrdo n. 188/2009)
Para que haja lugar tutela jurdico-constitucional da confiana
necessrio,
em primeiro lugar, que o Estado (mormente o legislador)
tenha encetado comportamentos capazes de gerar nos
privados expectativas de continuidade;
depois, devem tais expectativas ser legtimas, justificadas e
fundadas em boas razes;
em terceiro lugar, devem os privados ter feito planos de vida
tendo em conta a perspectiva de continuidade do
comportamento estadual;
por ltimo, ainda necessrio que no ocorram razes de
interesse pblico que justifiquem, em ponderao, a no
continuidade do comportamento que gerou a situao de
expectativa.
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
sendo os testes estabelecidos para a tutela jurdicoconstitucional da confiana cumulativos, o facto de um
deles se no cumprir basta para que se no possa, com
esse fundamento, julgar inconstitucional as normas sub
judicio.
Logo, o TC decidiu no declarar a inconstitucionalidade
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
3 Restries ao exerccio de direitos (270. CRP)
Regime
Regime geral dos direitos, liberdades e garantias;
Reserva legislativa absoluta da AR (164. o))
Exigncia de maioria parlamentar qualificada para
aprovao das leis (168., n. 6): leis de valor reforado.
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
4 Responsabilidade dos funcionrios e agentes (271. CRP, 22.).
Princpio da responsabilidade civil, criminal e disciplinar dos
funcionrios e agentes;
Princpio da proibio da garantia administrativa ou da autorizao
hierrquica
Princpio da cessao do dever de obedincia no cumprimento de
ordens ou instrues sempre que esse cumprimento implique a
prtica de um crime
Princpio de regresso do Estado contra os titulares dos seus rgos,
funcionrios ou agentes (22. CRP; Lei 67/2007, artigos 6., 8. e 9.,
n. 2; e 37., n. 2, al. f) CPA).
Desvalor da conduta e desvalor de resultado
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Responsabilidade por actos ilcitos (violao) e por
actos lcitos (prejuzos)
Os cidados tm um verdadeiro e prprio direito
reparao dos danos causados pelas actividades do
Estado e demais entidades pblicas (direito de natureza
anloga aos direitos, liberdades e garantias 17.)
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
REGIME DA RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL DO ESTADO
mbito de aplicao: responsabilidade civil extracontratual do
Estado e das demais pessoas colectivas de direito pblico por
danos resultantes do exerccio da funo legislativa, jurisdicional e
administrativa
Consagrao da responsabilidade pelo risco (11-) e por encargos
ou causem danos especiais e anormais (16.), sendo especiais os
que incidem sobre pessoa ou grupo, sem afectarem a
generalidade das pessoas e anormais os que, ultrapassando os
custos prprios da vida em sociedade, meream, pela sua
gravidade, a tutela do direito
Responsabilidade compreende os danos patrimoniais e no
patrimoniais, bem como os danos j produzidos e os danos
futuros, nos termos gerais de direito (3., n. 3).
IV Os direitos fundamentais e a
administrao pblica
Funo administrativa:
No distino, para efeitos de responsabilidade, entre gesto pblica
e gesto privada;
As disposies que, na presente lei, regulam a responsabilidade das
pessoas colectivas de direito pblico, bem como dos titulares dos
seus rgos, funcionrios e agentes, por danos decorrentes do
exerccio da funo administrativa, so tambm aplicveis
responsabilidade civil de pessoas colectivas de direito privado e
respectivos trabalhadores, titulares de rgos sociais, representantes
legais ou auxiliares, por aces ou omisses que adoptem no
exerccio de prerrogativas de poder pblico ou que sejam reguladas
por disposies ou princpios de direito administrativo.
Considerao como ilicitude tambm a ofensa de direitos ou
interesses legalmente protegidos resultantes do funcionamento
anormal do servio.
Casos prticos
Casos prticos
1. Suponha que em Dezembro de 2008 foi publicado um Decreto-Lei, de
acordo com o qual os funcionrios dos servios das autarquias passam a
necessitar de autorizao prvia do Ministrio das Finanas e da
Administrao Pblica (MFAP) para contrarem matrimnio. Tal diploma foi
publicado com a finalidade de estimular uma dedicao total e exclusiva dos
funcionrios da Administrao Pblica. Julieta, alta funcionria da Cmara
Municipal de Borba, pediu autorizao ao MFAP para casar com Romeu. Tal
pedido foi indeferido, embora Julieta tenha sido esclarecida que o seu pedido
poderia ser atendido dentro de 6 ou 7 meses, altura em que estariam em
boa marcha todas as reformas em curso. Quid iuris?
Casos prticos
2. Atravs de um regulamento a Universidade Nova de Lisboa passou a exigir
a obrigatoriedade de testes da sida, hepatite e turbeculose a todos os seus
funcionrios, professores e alunos, o que em caso de resultado positivo
culminar no seu afastamento at cura. Quid iuris?
Imagine que em vez de uma universidade pblica era uma
universidade privada. Quid iuris?