SUMARIO
INTRODUCCIN.1. DESCRIPCIN DEL FRAUDE CARRUSEL Y SUS MODALIDADES. 1.1. Tipo clsico. 1.2. Variantes.
2. CONSECUENCIAS DEL FRAUDE.3. CUANTIFICACIN DEL FRAUDE.4. EL ORIGEN DE LA SITUACIN.5. PROPUESTAS DE LA COMISIN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS.6. PROPUESTAS DE LOS ESTADOS MIEMBROS. 6.1. Propuestas
ejecutivas. 6.2. Propuestas normativas.7. PROPUESTAS DE ESTE TRABAJO: APORTACIN PROPIA.
Palabras clave: Fiscalidad internacional, Impuesto sobre el Valor Aadido, Derecho comunitario, fraude fiscal.
INTRODUCCIN
Una grave enfermedad, est atacando la capacidad recaudatoria y poniendo en duda la utilidad de
este impuesto y su tcnica. El llamado fraude
carrusel. Se tratar en este trabajo de analizar, y
de proponer soluciones.
Presupuesto 2010
Descripcin
Presupuesto 2009
1.
DESCRIPCIN
DEL
FRAUDE
CARRUSEL Y
(pas X) de la Unin Europea. Esto es una adquisicin Intracomunitaria (AI), en la que se auto repercute la cuota del IVA y se la deduce. Al transmitir la
mercanca en el mercado interior repercute el
Impuesto dando derecho a su deduccin al comprador, pero no ingresa y desaparece en un breve
SUS MODALIDADES
1.1.
Tipo clsico
Trabajo presentado al XII Curso de Alta Especializacin en Fiscalidad Internacional celebrado en la Escuela de la Hacienda Pblica del
Instituto de Estudios Fiscales en el primer semestre de 2010.
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Variantes
2.
CONSECUENCIAS
DEL FRAUDE
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El fraude carrusel en el Impuesto sobre el Valor Aadido. Modalidades y propuestas para erradicarlo
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3.
Segn BBC news2, el fraude tiene un costo estimado para los contribuyentes europeos de hasta
170.000.000.000 de libras por ao el doble del
presupuesto anual de la Unin Europea.
The Guardian de Londres escriba el 29 de mayo
20073:
CUANTIFICACIN
DEL FRAUDE
51
4.
EL
ORIGEN DE LA SITUACIN
5.
PROPUESTAS DE LA COMISIN
COMUNIDADES EUROPEAS
DE LAS
En febrero de 2008, la Comisin de las Comunidades Europeas, hizo una propuesta5, que trataba de acabar con el rgimen transitorio, establecer
un tipo central de gravamen en el IVA, y compensaciones entre los Estados miembros:
Imposicin de las entregas intracomunitarias
en el Estado miembro de partida.
Desde 1987, la Comisin ha defendido el principio del lugar de origen en el sistema del IVA
como el nico medio para asegurar la creacin de
un verdadero mercado interior. La propuesta de
1987 y la de 1995 tenan como punto de partida la
armonizacin de los tipos del IVA, o al menos una
aproximacin muy estrecha de ellos, para evitar
que hubiera falseamientos de la competencia. Sin
embargo, los Estados miembros no estaban dispuestos entonces a ceder su soberana sobre la
fijacin del nivel de los tipos de IVA, y siguen sin
estarlo ahora. Por eso, al idear un sistema de
imposicin de las entregas intracomunitarias, la
Comisin ha propuesto un sistema que no exige
tanta armonizacin. De este modo, el concepto
de imposicin de las entregas intracomunitarias se
basa en el principio de que los tipos de IVA nacionales seguirn aplicndose exactamente igual que
4
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hasta ahora, y el nico cambio consistira en sustituir la exencin de las entregas intracomunitarias
por su imposicin al 15 por 100. Cuando el Estado
miembro de llegada de las mercancas aplique un
tipo superior al 15 por 100, ese IVA adicional se
acumular a favor de ese Estado miembro; cuando el Estado miembro de llegada de las mercancas aplique un tipo inferior al 15 por 100 debido a
la aplicacin en determinados Estados miembros
de uno o ms tipos de IVA reducidos o del tipo
nulo, el Estado miembro del adquiriente conceder crdito fiscal al sujeto pasivo que efecte la
adquisicin intracomunitaria. En la misma lnea, el
Estado miembro de llegada podr recaudar el IVA
que resulte de cualquier limitacin aplicable al
derecho del adquiriente a deducir el IVA soportado. De este modo se evitaran los falseamientos
de la competencia que, de lo contrario, podran
surgir de los diferentes niveles nacionales de los
tipos de IVA.
tras que los otros 11 Estados miembros seran pagadores netos. En los 16 primeros, la cantidad total
en que las adquisiciones excedieron a las entregas
en 2006 fue del orden de los 200.000 millones de
euros. La aplicacin de un tipo de IVA del 15 por
100 significara que estos Estados miembros podran esperar recibir unos ingresos fiscales de 30.000
millones de euros de los dems Estados miembros.
Ha de tenerse en cuenta que, para la mayora de
los Estados miembros, el valor de las entregas
intracomunitarias representa entre el 10 por 100 y
el 20 por 100 de las entregas totales, de tal manera que los Estados miembros seguiran teniendo,
en cualquier caso, la garanta de que podran contar con un porcentaje de entre el 80 por 100 y el
90 por 100 de su IVA total, que sera el adeudado
por sus propios sujetos pasivos.
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6.
PROPUESTAS
DE LOS
ESTADOS
52. El derecho de un sujeto pasivo que efecta tales operaciones a deducir el IVA soportado
no puede verse afectado tampoco por la circunstancia de que en la cadena de entregas de la que forman
parte dichas operaciones, sin que ese sujeto pasivo
tenga conocimiento de ello o pueda tenerlo, otra
operacin, anterior o posterior a la realizada por este
ltimo, sea constitutiva de fraude al IVA.
53. En efecto, como el Tribunal de Justicia ha
recordado en numerosas ocasiones, el derecho a
deduccin establecido en los artculos 17 y
siguientes de la Sexta Directiva forma parte del
mecanismo del IVA y, en principio, no puede limitarse. Este derecho se ejercita inmediatamente
respecto a la totalidad de los impuestos que hayan
gravado las operaciones anteriores.
(...)
54. La cuestin de si se ha pagado o no al Tesoro Pblico el IVA devengado por las operaciones de
venta anteriores o posteriores de los bienes de
que se trata no tiene relevancia alguna por lo que se
refiere al derecho del sujeto pasivo a deducir el IVA
ingresado. (...)
55. Por consiguiente, debe responderse a la
primera cuestin prejudicial en cada uno de los
asuntos que operaciones como las controvertidas
en el litigio principal, que no son constitutivas en s
mismas de fraude al IVA, son entregas de bienes
efectuadas por un sujeto pasivo que acta como
tal y una actividad econmica en el sentido de los
artculos 2, punto 1, 4 y 5, apartado 1, de la Sexta
Directiva, puesto que cumplen los criterios objetivos en que se basan dichos conceptos, con independencia de cul sea la intencin de un operador
diferente del sujeto pasivo afectado que interviene en
MIEMBROS
Propuestas ejecutivas
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El fraude carrusel en el Impuesto sobre el Valor Aadido. Modalidades y propuestas para erradicarlo
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los criterios objetivos en los que se basan los conceptos de entregas de bienes efectuadas por un
sujeto pasivo que acta como tal y de actividad
econmica.
En otros casos, se ha intentado obligar a establecer una garanta por posible impago del impuesto,
pero tampoco se ha considerado apropiado segn
la sentencia de 11 de mayo de 2006, Federation10.
57. En efecto, en tal situacin, el sujeto pasivo colabora con los autores del fraude y se convierte en cmplice.
58. Por otra parte, tal interpretacin puede
obstaculizar las operaciones de fraude al dificultar
su realizacin.
59. Por consiguiente, corresponde al rgano
jurisdiccional nacional denegar el derecho a deducir
cuando resulte acreditado, mediante datos objetivos,
que el sujeto pasivo saba o deba haber sabido que,
mediante su adquisicin, participaba en una operacin que formaba parte de un fraude en el IVA y ello
aun cuando la operacin de que se trata cumpla
10
55
persona considerada solidariamente responsable del pago del IVA, a resultas de una medida
nacional adoptada sobre la base del artculo
21, apartado 3, de la Sexta Directiva, la obligacin de constituir una garanta del pago del
IVA adeudado.
Esta apreciacin no es reproducida por la resolucin del TEARC impugnada que, al examinar la
procedencia de la sancin tributaria, afirma que
estima que en la conducta del contribuyente ha
existido cuando menos la culpabilidad inherente a la
negligencia, pues se dedujo una serie de facturas que
se correspondan con prestaciones de servicios cuya
veracidad no se ha acreditado debidamente ante la
Inspeccin de los Tributos, y que se confeccionaron
con la finalidad de defraudar a la Hacienda Pblica,
documentando y acreditando relaciones comerciales totalmente inexistentes, siendo dichas facturas inciertas en su totalidad, y no correspondiendo
sus contenidos con relacin mercantil alguna.
La misma resolucin, al partir del supuesto de
que las facturas eran inciertas en su totalidad, no
ha examinado las alegaciones de la recurrente relativas, como ha quedado apuntado, a que, en relacin alas sociedades pantallas o aparentes, la
legislacin mercantil y fiscal no exige a los contribuyentes que investiguen a sus proveedores, ni tampoco
la Administracin aporta informacin alguna relativa
a dichas empresas, desprendindose de lo expuesto que la Administracin, dado que no puede
actuar sobre las empresas que han cometido delitos, hace responsables a los adquirentes de buena
fe. Lo cierto es, en todo caso, que no existen datos
suficientes en las actuaciones para afirmar que la
recurrente tuvo efectivamente pleno conocimiento del carcter instrumental de la vendedora
o de su condicin de sociedad pantalla, ni eran
tampoco aplicables entonces las actuales previsiones
normativas sobre la responsabilidad subsidiaria aadida por la Ley 36/2006 (RCL 2006, 2130 y
RCL2007, 467). Y no cabe sustituir lo que sera un
11
Tribunal Superior de Justicia de Catalua (Sala de lo Contencioso-Administrativo, Seccin 1.a). Sentencia nm. 36/2009 de
22 enero, JT\2009\557.
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supuesto de colaboracin necesaria en la realizacin de una infraccin tributaria, con la consiguiente responsabilidad solidaria en las obligaciones
tributarias [art. 38. 1 de la Ley 230/1963 (RCL
1963, 2490), General Tributaria , aplicable al caso;
y art. 42. 1.a) de la Ley58/2003 (RCL 2003, 2945),
General Tributaria, vigente], con la inexistencia de
relaciones mercantiles, que constan efectivamente
realizadas.
Pues bien, los testimonios anteriores y la documental facilitada por la propia mercantil exportadora ya sea bancaria de soporte de cada una de las
operaciones realizadas, contractual o fiscal, esta
Sala entiende que existe prueba directa, objetiva,
contundente, lcitamente obtenida y practicada a la
luz de los principios inspiradores del juicio oral,
singularmente, el de contradiccin que permite llegar a la conclusin de que Exxxsa y las personas
que en ella desempaaban sus funciones llevaron a
cabo las labores que se han expuesto en el marco
de su gestin profesional, desconociendo, en absoluto, extremos como la existencia del propio carrusel,
quin pagaba las mercancas, o si el resto de
empresas de participaban en el referido circuito
cumplan o no sus obligaciones fiscales; por lo
tanto, el correcto hacer de su funcin intermediaria impide la premisa defraudatoria apreciada en la
sentencia impugnada que parte o bien, de la inexistencia de exportacin alguna, de la sobre valoracin de la mercanca exportada o, en definitiva, del
mutuo acuerdo previo a la materializacin de las
exportaciones con los proponentes huidos de la
justicia con el fin de defraudar a la Hacienda Pblica, presupuesto este ltimo ausente del menor
respaldo acreditativo...
57
13
Ministero dellEconomia e delle Finanze, Decreto 22 dicembre 2005, Adozione dell'articolo 60-bis del decreto del Presidente della Repubblica 26 ottobre 1972, n. 633. Gazzetta Ufficiale
della Repubblica Italiana, N. 304 del 31 dicembre 2005, pg. 14.
14
15
Lei n.o 55-B/2004 de 30 de dezembro, Oramento do Estado para 2005, captulo VI, Impostos indirectos, Artigo 30.o,
Imposto sobre o valor acrescentado, Dirio da Repblica, n.o 304,
30 de dezembro de 2004, pg.175.
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Propuestas normativas
17
Sentencia del Tribunal de Justicia (Gran Sala) de 21 de febrero de 2006. Halifax plc, Leeds Permanent Development Services
Ltd y County Wide Property Investments Ltd contra Commissioners of Customs & Excise. Peticin de decisin prejudicial: VAT
and Duties Tribunal, London, Reino Unido. Sexta Directiva IVA
artculos 2, apartado 1, 4, apartados 1 y 2, 5, apartado 1, y 6,
apartado 1 Actividad econmica, Entregas de bienes, Prestaciones de servicios, Prctica abusiva, Operaciones realizadas
con la nica finalidad de obtener una ventaja fiscal. Asunto C255/02.
18
16
19
59
(...)
Los telfonos mviles.
Ordenador circuitos integrados/microprocesadores/unidades centrales de procesamiento.
Soporte de almacenamiento electrnico
para su uso con ordenadores o cualquier
dispositivo de telefona mvil.
Dispositivos electrnicos especificados.
Los dispositivos electrnicos utilizados para
el almacenamiento, tratamiento o la grabacin de datos electrnicos tales como:
Las cmaras digitales y cmaras de
vdeo.
Porttiles reproductores de audio digital, como reproductores de MP3.
Video digital y reproductores porttiles de DVD.
Los dispositivos inalmbricos con funciones de correo electrnico, telfono,
mensajera de texto, web otros datos y
acceso inalmbrico a la navegacin.
G. P. S. y sistemas de navegacin manuales
por satlite.
Consolas de juegos con pantalla, o de los
tipos utilizados con un televisor o equipo.
Recientemente (20 de marzo de 2010) el Consejo reform la Directiva 2006/112/CE, permitiendo la inversin del sujeto pasivo en las transferencias
de derechos de emisin de gases de efecto invernadero.20
Es significativo en este caso que la nueva directiva invoca el riesgo de fraude:
La Directiva 2006/112/CE del Consejo especifica que cualquier sujeto pasivo que realice entregas
de bienes o prestaciones de servicios sujetas al
impuesto sobre el valor aadido (IVA) estar obligado al pago del impuesto. No obstante, cuando se
trate de operaciones transfronterizas y en el caso de
determinados sectores nacionales de elevado riesgo,
tales como los de la construccin o los residuos, est
previsto el traspaso de la obligacin de pagar el IVA
a la persona destinataria de la entrega o prestacin.
Dada la gravedad del fraude al IVA, procede permitir a los Estados miembros que apliquen, con
carcter temporal, un mecanismo en virtud del
cual la obligacin de pagar el IVA se traspase a la
persona destinataria de la transferencia de derechos de emisin de gases de efecto invernadero...
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7.
PROPUESTA
DE ESTE TRABAJO:
APORTACIN PROPIA
Est claro, que de no proponerse otras soluciones ms que las que se han tratado de adoptar,
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gacin. De todos es sabido que las facturas normalmente no se pagan el mismo da que se reciben. Lo
ms tarde que se puede recibir una factura para
solicitar su deduccin o devolucin el da 20 del
mes siguiente, es el da 30 del mes anterior; los
contribuyentes, en la actualidad, consultan el Registro de Operadores Intracomunitarios (ROI) telemticamente. Es posible que tambin se pudiesen
hacer preguntas por el mismo sistema, la norma
que voy a describir sera de difcil encaje, pero dejo
a los juristas su adaptacin:
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