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Falta la Introduccin

Captulo I
1 Las dimensiones ticas

Introduccin

La tica liberal siempre ha planteado enormes problemas no


slo en cuanto a su concepcin, adicionalmente en la
exposicin homognea que nos permita tener una estructura
uniforme de la misma. El problema se encuentra relacionado
directamente con dos grandes bloques de argumentacin que
ha sido sintomticos del liberalismo de los ltimos 200 aos.
El primero de ellos se da en cuanto al concepto de libertad 1 y
el segundo, en lo que se refiere a la posicin del estado como
el encargado fundante para que se determinen las libertades
del sujeto.2 Puede decirse, que la tica del liberalismo implica
1 No solamente como libertad del sujeto, sino con sus implicaciones relacionales.
2 En este caso el punto central es la afirmacin de que el Estado es neutral en
cuanto a las valoraciones ticas, puesto que las mismas son del orden de las
propias decisiones de los sujetos en ejercicio de su autonoma.

de manera necesaria una no permisin por parte del estado


en cuanto a tocar las esferas de las libertades del sujeto.
Desde los primeros fundadores del liberalismo como John
Locke el rasgo definitorio del mismo ha sido el cmulo de
libertades del sujeto en relacin con el nacimiento del estado
como garante de esas libertades, dejando de lado lo que se ha
denominado la razn igualitaria. Sin embargo, tal posicin ha
causado desajustes en el esquema del liberalismo en los aos
recientes; las crisis econmicas de 1929 o de 1947 explican
de manera adecuada este posicionamiento del estado como
elemento neutral en las mltiples relaciones; otro de las
influencias importantes al respecto han sido los procesos de
globalizacin donde el estado ha sido desplazado como centro
garante de las libertades, para que sea asumido ese centro
por parte de organismos internacionales que se encuentran
soportados por ciertos consensos generales en el marco
mundial de de la relaciones. Es por ello que hablar de una
tica del liberalismo, implica analizar una serie de factores en
relacin directa con el estado, adicionalmente aceptar de
origen, la renuncia expresa del liberalismo a una tica que
comprometa los ideales libertarios de los fundadores del
mismo.
Desde finales de la dcada de los noventas empezaron a
hacerse

algunas

fundamentalmente

crticas
a

partir

al
de

liberalismo
la

aparicin

clsico
de

los

comunitaristas.3 La crtica se orienta de manera fundamental


hacia dos premisas que son centrales en el liberalismo clsico:
la ruptura del vnculo social, para dar paso a un individualismo
puro y llano sin ninguna corta pisa tica, y en segundo lugar la
destruccin del vnculo social, que rompe de manera total con
los lazos comunitarios que son necesarios para el desarrollo
3 Hay que tener en cuenta por ejemplo, el caso del "liberalismo deontolgico"
propuesto por Sandel, quien hacen hincapi en la idea de justicia. De acuerdo al
autor de referencia, la tesis consiste la sociedad, compuesta por una pluralidad
individuos cada uno de los cuales tiene sus propios fines, intereses y
concepciones del bien, esta mejor ordenada cuando se gobierna por principios
que no presuponen ninguna concepcin particular del bien per se. Lo que justifica
esos principios regula activos por encima de todo no es el hecho de que maximice
el bienestar social ni qu promover el bien, sino ms bien el que estn en
conformidad con el concepto de lo justo, es en la categora moral que precede al
bien y es indispensable de este. Sandel, Michael. el liberalismo y los lmites de la
justicia. Gedisa, Barcelona, 2000, pgina 13. El planteamiento de Sandel

es

importante para realizar al liberalismo, que tambin toca de manera directa con la
propuesta de Dworkin. La implementacin de un concepto de justicia implica
necesariamente dejar de lado a la igualdad, ya que sta en el planteamiento de
Dworkin en el centro medular de una construccin de justicia. Sin embargo, lo que
es importante destacar es la preocupacin por dotar al liberalismo de un
calificativo menos individualista y ms orientado hacia el colectivismo, entendido
ste en su sentido ms amplio.

del sujeto. De esta forma, la crtica comunitarista se ha


enfocado directamente a afirmar que la vida pblica, que es
una de las caractersticas centrales de las sociedades
democrticas modernas, se ha debilitado debido a un
desarrollo absoluto del individuo, que es contrario a la idea del
idealismo original, y adems del sujeto est rechazando
cualquier

traba

su

libertad.

En

consecuencia,

los

comunitarista sin cuestin lo que hace es afirmar que la tica


moderna del liberalismo lo que ha hecho es desarrollar un y
individualismo extremista que est socavando de manera
directa las races no slo de la ideologa en cuanto tal, sino lo
que es ms importante, del estado moderno, ya que dicho
individualismo lo que hace es romper con las estructuras
bsicas de las discusiones del mismo. De esta forma los
comunitarios lo que plantean es una alternativa de retorno a
un modelo de republicanismo cuya fuente principal est en el
bien comn. Este valor es el centro del debate moderno, en lo
que respecta a la tica sino a la construccin de toda la
ideologa liberal, que ve en los valores comunitarios el
sustento mismo de las libertades de los individuos. 4
Sin duda, los comunitaristas han introducido algunas ideas
que son innovadoras, que adicionalmente tambin permiten
entender a liberalismo dentro del contexto general en el cual
se ha movido en los ltimos 50 aos. En primer lugar, la idea
de recuperacin de la ciudadana, plantea la participacin de
4 Nota nosotros los liberales a Ackerman.

los

sujetos

en

relacin

con

las

cosas

pblicas,

que

adicionalmente nos permite entender un comportamiento


bastante profundo e interesante sobre las condiciones en las
cuales se mueven los sujetos y la propia relacin que guardan
respecto de las decisiones de las mayoras. La ciudadana
implica un retorno al sentido tico del liberalismo, desde la
visin de la gama de los derechos que tiene cada ciudadano,
adicionalmente del compromiso de aceptar las decisiones que
habrn de afectar a todo el conjunto de los mismos, aunque
no estn de acuerdo; en ese caso una de las manifestaciones
ms fuertes en Dworkin sigue esta corriente.
Tambin nos traza cuestiones importantes respecto de la
propia construccin del bien comn. Como se dijo lneas arriba
el punto central de comunitarismo, en cualquiera de sus
aspectos,

insiste

en

definir

al

bien

comn

desde

la

colectividad jerarquizando, en su caso, los valores del sujeto.


Si bien es cierto que el bien comn es un ideal pre liberal,
tambin hay que reconocer que la modernidad le incorpor
determinados elementos de solamente para construir al
estado

moderno,

tambin

para considerar

el valor

de

tolerancia y en su caso, el de solidaridad.


De

esta

manera,

es

posible

entender

dos

cuestiones

importantes. La primera de ellas existe una honda y profunda


categorizacin acerca de lo que debe entenderse como un
liberalismo ms orientado a la construccin de una comunidad
que permita la perfeccin del individuo como tal; y en

segundo lugar, la democracia requiere como elemento central


la tica del ciudadano a partir de la cual sea posible entender
de manera congruente la participacin del mismo en muchas
de las tareas que requiere la democracia. Se debe recordar
aunque sea una obviedad que la democracia no demanda
necesariamente de individuos en lo particular, sino de
ciudadanos comprometidos en la concrecin de valores
colectivos, que permiten a su vez, la determinacin y el
ejercicio de los valores individuales. No se trata de sostener la
vieja polmica entre idealismo y colectivismo, cuestin que
por lo dems ha sido lo suficientemente zanjada, sino de
encontrar un adecuado medio que posibilite la necesidad de
interactuar del individuo en la colectividad en un sentido
absoluto.
Algunas precisiones conceptuales.

Para el efecto voy a dilucidar algunas categoras que entran al


paso. En primer lugar, el concepto de tica que se aborda. En
este sentido, hay una separacin importante que desde el
principio debe llamarnos la atencin, se trata del aejo
problema

relativo

entender

la

dimensin

entre

dos

categoras que han evolucionado conjuntamente y que desde


la fundamentacin kantiana han sido escindidas, pero que es
necesario asumir como una dialctica continua. Tanto la tica
como la moral son dos elementos de una misma unidad que
6

se hace necesario separar en el discurso analtico, pero que


en el ejercicio de la misma son inseparables. As, la moral
aparece como un conjunto de reglas orientadas hacia la
consecucin de ciertos bienes. Se trata de una disciplina de
carcter pragmtico. En tanto que la tica queda reducida a
un terreno que emerge de la razn terica. Por tanto, nos
llevan al anlisis de la conducta moral a la luz de ciertos
principios, de esta forma la tica viene a ser la ciencia que se
ocupa de los objetos morales en todas las formas. 5 De lo
anterior derivamos una cuestin de fondo que resulta muy
importante en la construccin de la tica del mundo
occidental y es la escisin que existe entre la accin de un
acto moral y la propia dimensin racional de su contenido, a
travs de dos disciplinas diversas. Si bien pudiera, en primera
instancia ofrecerse este panorama de deslinde analtico,
tambin es necesario destacar que ambas expresiones forman
parte de un todo en el ejercicio de las conductas humanas.
Porque no es correcto realizar actos sin racionalidad, ni usar la
racionalidad sin ningn contenido moral. Ya que el problema
vuelve a sus orgenes y que se ha planteado desde Scrates.
Con todo ello existe una tercera disciplina en medio de este
barullo filosfico y que se describe con el nombre de
metatica. Bajo esta denominacin la disciplina estudia los
enunciados morales y en consecuencia las orientaciones
contemporneas en la teora tica que se han ocupado de
5 Ferrater Mora, Jos. Diccionario de Filosofa... Alianza Editorial, Madrid. p. 1057

cuestiones de si los enunciados morales expresan ciertos


hechos, y si, por tanto, son cognoscitivos, o bien si no
expresan hechos y por tanto no son cognoscitivos. Casi al final
lo que estudia la metatica son los lenguajes en el que se
expresan los enunciados de carcter moral. 6
Esta distincin

es importante, que adicionalmente se

constituye el eje de la diferenciacin en toda clase de


discursos de carcter tico que tengan como finalidad la
justificacin de los mismos, en el mbito del individuo o de la
propia comunidad a la que pertenecen.

tica y Liberalismo

Es posible establecer una relacin entre tica y liberalismo?


la pregunta es importante porque nos permite entender toda
una serie de problemas que han emergido en los ltimos aos
en la relacin entre los sujetos liberales y el desarrollo de las
instrucciones polticas modernas. Muchos de los autores
dedicados a la investigacin han tratado de establecer un
equilibrio entre el desarrollo de la propia individualidad, como
6 dem. 195

una suma de elementos que nos permitan entender el


desarrollo de todo los derechos, pero adems que posibilite,
bajo un esquema general que exista congruencia con la
participacin de los individuos, en una serie de cuestiones de
participacin colectiva y de inters por el bien pblico. La
propia definicin de tica es un problema de vida pblica y no
necesariamente de la reduccin a vida privada con que se
mantuvo durante muchos aos.
Desde su aparicin la tica es una disciplina que pide del
sujeto dos elementos importantes. El primero de ellos se
manifiesta a travs de la exigencia de racionalidad que
requieren los hombres para todas sus relaciones, implica a su
vez, una reflexin de su

actuar. En segundo lugar, un

comportamiento de acuerdo a esa reflexin,

y dicho

comportamiento nos exige que exista congruencia entre el


pensar y actuar, aunque lamentablemente no se produce.
Pero en el fondo cules son los principales problemas que
existen en el liberalismo y los cuales se han convertido en
cuestiones circulares? el primero de ellos se encuentra en el
posicionamiento del estado frente a los particulares de los
intereses colectivos. A este problema se llama el de la
neutralidad estatal, y se enuncia, particularmente, que el
estado no debe definir el "bien", puesto que implica intervenir
la esfera particular de los individuos.
Pero el problema central en este sentido implica traer de la
Edad Media el concepto de Bien para incorporarlo a la

estructura del liberalismo, conjuntamente, que nos permita


visualizar al bien comn, en sus contenidos. Ya que en el
contexto

general del

insuficientes

para

valor,

muchas

determinarlo,

caractersticas
una

son

circunstancia,

directamente vinculada a una determinada sociedad; lo


anterior quiere decir que no son suficientes las relaciones de
las disciplinas entre s, que se requiere dotar de contenido a la
expresin de bien comn para que sea entendida en su
dimensin de partcipe del liberalismo.
Si atendemos los tres conceptos arriba expuestos tendremos
frente a nosotros tres grandes categoras que se identifican
con el contenido, el anlisis de ese contenido y la expresin
en que se manifiesta en ese contenido a travs de diversos
lenguajes.
As, uno de los puntos que llaman la atencin en esta triple
diferenciacin, de carcter analtico, es la referente a tratar de
establecer ciertos conectores entre las mismas. El desarrollo
de las instituciones morales ha tenido en los ltimos aos
avances no solo de importancia dentro de la filosofa, sino
sobre todo en aspectos ms pragmticos que nos permiten
mostrar una serie de conexiones entre s, y que provocan a la
postre

las relaciones entre s de las disciplinas, sino

construyen una serie de argumentos sobre asuntos muy en


particular sobre dimensiones en las que nos vemos de manera

10

continua. Aurelio Arteta ha llevado a cabo una clasificacin, 7


que

resulta

importante

desde

las

perspectivas

antes

mencionadas, sino adems, permite clasificar los problemas


argumentales que hoy enfrentamos. Y a los cuales podemos
mencionar de la siguiente forma:
La perspectiva de los derechos humanos;
El valor de la justicia;
La cuestin de la Legitimidad
Y

nosotros

podramos

agregar,

el

problema

de

las

deontologas profesionales en el contexto de la globalizacin. 8

De esta forma la tica, la moral y la metatica adquieren para


la poltica

una nueva forma de vestidura para entender la

dimensin de los problemas fundamentales del hombre, que


sirven de continente como enormes lneas de argumentacin
en el sentido del liberalismo moderno.

7 Arteta, Aurelio. Moral y Poltica. En Teora Poltica: poder, moral, democracia.


Ciencias Sociales, Ariel, Madrid, 2003. p. 126.
8 Este ltimo punto requiere de una visin diferente a la tratada en la presente
investigacin.

11

Las concepciones ticas

Para poder entender debidamente los diversos enfoques


ticos del autor que analizamos, tendremos que hacer una
pequea averiguacin acerca de las diferentes formas y
enfoques de clasificacin de las ticas a lo largo de los ltimos
tiempos,9 bsicamente con varias finalidades. La primera de
ellas es tratar de ubicar a Ronald Dworkin dentro del contexto
general de las ticas, como explicaciones del bien actuar, 10 y
9 No se trata de hacer un anlisis exhaustivo de la tradicin tica de Occidente, ya
que nos debera enormemente de nuestro objetivo principal, sino de establecer las
principales coordenadas de la tica,

como un movimiento filosfico, sino de

asuncin de responsabilidad.
10 Para nuestro autor la tica puede dividirse en dos grandes sentidos. En sentido
lato y en sentido estricto.El primero de ellos hace referencia al arte de vivir, en
tanto, que el sentido restringido implica un bien estar. En sentido lato tambin tiene
su propia clasificacin y son dos grandes corrientes que se desglosan de dicha
divisin. Por una parte la que respecta a la moralidad, que tiene como contenido
de cmo tratar a los dems. En tanto que la segunda de las agrupaciones se

12

adems fundamentalmente para tratar de entender cmo


concibe l a la tica dentro del contexto general del desarrollo
de la misma y de la experiencia propia del concepto de bien.
La segunda finalidad consiste en canalizar los recursos
argumentales de Dworkin dentro de los cauces adecuados de
la complejidad de las estructuras ticas que se manifiestan
hoy en da como una problemtica fundamental en todas las
disciplinas

vinculadas

las

ciencias

sociales.

Y,

adicionalmente, el tercer argumento para justificar ese


apartado consiste en el que corresponde de manera necesaria
una aproximacin a la lgica moral de aquellos argumentos
que nos permiten entender,

la descripcin de las ticas

adicionalmente los enunciados bajo los cuales ellos conviven y


las relaciones de las diversas pticas de las ticas. Bajo este
aspecto es necesario destacar dos cuestiones importantes. La
primera de ellas, aquello que tiene que ver directamente con
la recuperacin de la tica de las disciplinas sociales,
incluyendo al derecho. Segundo de ellas es la introduccin a
partir de los aos 90 del discurso lgico sino moral cuyo autor
directo fue Jurgen Habermas.11
encuentra orientada hacia la idea de bienestar, para proporcionarnos a nosotros
una buena vida. Cfr. tica y Comunidad Liberal, 47.
11 Aunque si bien es cierto que el objeto de las ticas, desde su fundacin, ha sido el hombre, hay
que tomar en cuenta, que muchas veces dicho objeto se ha desplazado a las relaciones
propiamente de los seres humanos, dejando al concepto de hombre de lado; por otro lado, el
objeto, en algunos casos se ha transformado de tal forma que hay una dimensin de las
profesiones y no necesariamente de los hombre en su concepto de tal.

13

Lo que vamos hacer en este pequeo apartado es solamente


enunciar de manera general las diversas clasificaciones sin
profundizar demasiado en las mismas, ya que un estudio al
respecto no servira de gran cosa para establecer un cuadro
de referencia para el autor que ahora analizamos.

La tica desde su fundacin moderna ha tenido dos grandes


tendencias, y a la vez, formas de explicacin de sus
enunciados. La prescripcin y la descripcin. El problema del
bien en consecuencia, como finalidad u objeto posee, dentro
de la tradicin occidental, dos grandes formas de ser
enunciado: como descripcin, esto es, el bien no implica de un
determinado comportamiento, sino lo que se analiza es ste
ltimo; en cambio la normativa nos conduce a cmo debemos
comportarnos

en

condiciones

adecuadas.

As,

la

tica

normativa enfatiza los deberesen tanto que la descriptiva los


derechos. 12
Ahora bien, de esta manera se enuncia la tica descriptiva, y
corresponden a ese comportamiento que observamos de los
sujetos morales, en tanto que la normativa nos est diciendo
como debemos comportarnos frente a determinados hechos o
actos que la vida nos involucra J. Hierro 13 ha distinguido de
12 Hursthouse, Rosalind. On Virtue Ethics . Oxford University Press. Oxford.
Publication Year: 1999. p.1.
13

14

manera muy importante entre la tica descriptiva que la


considera como un fenmeno de explicacin, en tanto que la
tica normativa tiene un contenido que debe recomendarse
para actuar de tal o cual manera. Adems, dentro de la tica
descriptiva todava es posible distinguir entre psicologa
moral, que describe situaciones de carcter moral y que su
alcance se encuentra en una previsin de comportamiento
bajo la nmina de la moralidad. En un segundo apartado est
la sociologa la antropologa y la historia de la moral
disciplinas que intentan hacer un anlisis de contenidos y
comportamientos, tambin de la explicacin de los contenidos
morales de una determinada sociedad o de un conjunto de
sujetos que se encuentran dentro del contexto realizado, pero
este fenmeno se encuentra siempre acompaado de un
estudio comparativo con otra serie de contextos sociales que
se

hallan

vinculados

directamente

al

fenmeno

de

la

moralidad.
Quienes asuman la distincin llegaron a plantear la tica
normativa, en el fondo, no era campo de la accin del filsofo
moral en sentido estricto, ya que en ese tipo de tica se haba
mitificado de manera muy importante con la idea de lo que
saltaba a la vista era un anlisis de contenido de los
comportamientos y el apego a los mismos. En consecuencia,
durante gran parte de la dcada de los 70 y 80 muchos de los

15

dedicados a la filosofa moral planteaban la necesidad de que


el anlisis de la moral slo se constriera al estudio de los
argumentos y anlisis del lenguaje moral, dejando de lado las
prescripciones que eran irrelevantes en materia cientfica de
moralidad. Sin embargo, ese tipo de anlisis moral, de
carcter eminentemente normativo, el gran problema que
tena es que no quedaba dentro de las ciencias empricas sino
en una especie de limbo que era muy impreciso determinar.
sa posicin fue muy fuertemente apoyada por los analticos
principalmente por Hart, en materia de derecho. 14
A pesar de lo anterior, el objetivo revisionista de reconducir a
la tica normativa a la moral cotidiana se rebas en los
ltimos aos debido a dos grandes factores el primero de ellos
la lgica interna en la que se mueve la propia tica normativa
y la necesidad de una explicacin de los hechos, sino de las
corrientes contra fcticas que se pusieron muy de moda en
los ltimos aos. La idea central era justificar la existencia de
un contenido moral a partir de elementos psicolgicos o
metafsicos (como el aristotelismo) o en su caso siguiendo la
corriente

de

Kant,

que

se

ubica

dentro

de

la

idea

trascendental de contenido moral. Con esta nueva corriente lo


que sucedi en el fondo de la distincin es que quebr sus
contenido

de

separacin

ambas

frmulas

se

fueron

incluyendo de tal manera que es posible enunciar que no


existe una descripcin sin una normacin, ni tampoco el
14 La definicin del derecho. P.115. Op.cit

16

proceso

inverso.

planteamiento

Adicionalmente

de

los

crticos

lo

respecto

anterior,

de

esta

el

doble

clasificacin se encuentran en que la lgica y el lenguaje de la


moral son solamente una parte de lo que corresponde al gran
ncleo de la tica, ya que sta se conforma por otras
variables ms, mismas que se pueden encontrar en el sentido
de la argumentacin de lo tico o en su caso la disciplinas del
comportamiento propio de la moralidad.
Otro grupo importante se encuentra en la clasificacin de las
llamadas

ticas

naturalistas

las

no-naturalistas.

Esa

clasificacin se da aproximadamente a mediados del siglo XX


han y el planteamiento general de las mismas se encuentran
en que las naturalistas se orientan de manera determinada a
la proporcin de elementos inherentes al ser humano como
sera la felicidad, en tanto que las no-naturalistas son aquellas
que determinan que el fenmeno tal por s mismo es valioso,
y en consecuencia desarrolla un principio de autonoma de la
propia tica en relacin con los sujetos y con las finalidades
propias de los contenidos de la moralidad. Ese tipo de
doctrinas estuvieron muy en boga en su momento, pero
fueron rebasadas de manera fundamental por los embates del
racionalismo

tico,

el

cual

postulaba

de

manera

muy

importante que las ticas naturalistas y las no-naturalistas


prcticamente

eran

parte

de

un

mismo

fenmeno

de

racionalidad. Ya que las mismas eran enunciadas a partir de

17

alguna justificacin, o en su caso fundamentacin, de la


racionalidad moral.

El tercer grupo se encuentran asociado al cognotivismo y se


localizan en las tesis que lo afirman o que lo niegan el
conocimiento de las tesis orientadas a la idea de que la tica
es parte de una serie de elementos que pueden ser conocidas
por el hombre y el desarrollo de su actuar en la dinmica en la
que se mueve. . En ese sentido las nociones importantes se
encuentran en la determinacin de el enunciado falsedadverdad

propios

de

las

ciencias

descriptivas,

en

consecuencia, hay la posibilidad de desarrollar una serie de


tesis

que

conforman

la

idea

de

que

se

encuentran

susceptiblemente asociadas a los fenmenos que conllevan


directamente a determinar los contenidos y el ejercicio la
moralidad pueden ser falsos o verdaderos. Bajo esta idea las
ticas cognotivistas siguen aqullas que se encuentran
vinculadas a la idea de los contenidos morales y el ejercicio de
los mismos puede describirse bajo los enunciados de verdad o
en su caso falsedad. En tanto que las no-cognotivista seran
aquellas que miran la posibilidad de este binomio y en
consecuencia es necesario abordar las desde otra perspectiva
no necesariamente dentro de la lgica formal, que se orientan
a la idea de que se puede enunciar con la verdad o falsedad
de

los

enunciados,

adicionalmente

18

se

hallan

en

otra

estructura en la que es posible afirman la validez o invalidez


de las normas, sin caer necesariamente en la idea de la
verdad o falsedad, segn sea el caso.

Con todo lo anterior, se hace necesario hacer algunas


precisiones al respecto. A partir de la introduccin de algunas
ticas de influencia kantiana el cognotivismo ha sufrido
algunas

modificaciones

partir

de

los

enunciados

anteriormente establecidos; de esta manera el concepto de


cognotivismo se reducen a la cuestin de verdad o en su caso
falsedad,

tambin

de

la

posibilidad

de

argumentacin

adecuada sobre la aplicacin o en su caso, de la correccin de


las normas.
relevantes

De este modo

surgen

algunas cuestiones

en la argumentacin propia de las ticas sino

adems en los enunciados de las mismas ya que se le puede


agregar lo del correcto o incorrecto de la argumentacin
moral. De esta forma las ticas muy apegadas al kantismo
hacen una distincin entre la validez de una norma moral y la
vigencia de la misma. En cuanto a la validez de la norma la
consideran desde la perspectiva de la propia racionalidad
argumentada y la vigencia en relacin con la vinculacin o la
obligacin o no para determinados sujetos morales. Esta doble
argumentacin es importante porque las ticas que enuncian
esta manera de ser de la formulacin de la moralidad se
encuentran orientadas prcticamente hacia el cognotivismo.

19

Otra decisin importante se encuentra en la diferenciacin


entre las ticas de mviles y las ticas de los fines. El
referente de estas ticas se encuentra en la consideracin a la
naturaleza humana como el centro de gravedad de sus
enunciados epistemolgicos, pero el problema est en la
forma de acceder a la llamada naturaleza humana. Bajo esta
perspectiva laica de mviles lo que lleva a cabo es una
investigacin de carcter pragmtico de las causas de las
acciones; en un sentido ms estricto cules son hechos que
los" moviliza" que orientan en los hechos determinadas
conductas o pautas de las mismas. En tanto, en las ticas de
los fines lo que hacen es el mvil que mueve al hombre a
actuar en cuanto a su propia perfeccionabilidad. Lo que
intenta ser ese tipo de ticas es visualizar al hombre desde su
propia esencia. Esta esencialidad nos vuelva reconducir a que
el

hombre

debe

comportarse

plenamente

en

sin

caer

necesariamente en la falacia naturalista ya que el hombre se


comporta normativamente y no de acuerdo a un carcter
emprico. Ese tipo de ticas nos lleva a un fin o un bien
objetivo independientemente del deseo fctico de cada
sujeto, pero se basa en el mbito de la estructura lgica sino
de manera importante de la naturaleza humana la cual es
considerada metafsicamente. De esta manera se da una

20

visin de corte axiolgico hacia el interior de las propias


ticas.
Las ventajas que tienen las ticas de fines se encuentran en
dar mayor objetividad a los problemas del bien y de los fines y
dan un giro para evitar la llamada falacia naturalista puesto
que se colocan dentro del esquema normativo para justificar
las propias acciones de los hombres.
Hay algunas cuestiones destacables en ese tipo de ticas que
cabe mencionar y consisten en los enfoques a un determinado
tipo de hombre, con cierto grado de desarrollo en algunas
actitudes y formas de racionalidad, lo que provoca al final de
cosas que tal concepcin hace que la perspectiva de humano
se vea de diferentes formas o categoras lo que provoca final
de cuentas una desigualdad, de la responsabilidad tica sino
de los fines que le corresponde realizar a cada ser humano.
Una de las divisiones bastante importantes en ese terreno se
encuentra en la que hace referencia a las ticas materiales y
las formales, punto que proviene desde las inquietudes de I.
Kant. En consecuencia las ticas materiales dira que el
contenido es el que determina la accin moral, porque tiene
como presupuesto bsico que hay un bien, un fin o un valor
determinado en la base moral de tal accin; en consecuencia,
la preocupacin de ese tipo de ticas es encontrar ese
contenido

para

poder

valorar

tambin

adicionalmente

entender la posibilidad de calificar las propias acciones. A

21

partir de este presupuesto es posible extraer los criterios


adecuados para evaluar los con el contenido.
En consecuencia las ticas materiales se encuentran siempre
subordinadas a disciplinas diferentes de la misma, ya que
constituye el ncleo duro de las mismas la disciplina a la que
hacen referencia. El segundo grupo, el de las formales, no
hace

depender

el

bien

moral

de

un

contenido,

sino

propiamente de los mandatos. Son aquellas normas que se


encuentran investidas de determinada "forma" de que el
deben ser realizadas porque tienen una justificacin plena en
la racionalidad del hombre. El caso de Kant la expresin
racional de dichas normas se descubre cuando se adopta la
perspectiva de la igualdad y da sentido a la universalidad. Ese
es el elemento de autonoma que predica el filsofo alemn y
que se encuentra vinculada con el espectro racional, ya que el
hombre puede crear un nuevo mundo o su mundo en medio
del acontecer emprico.
Algunos autores importantes en el siglo XX trabajaron al
respecto y entre los cuales podemos mencionar Piaget o a
Kohlberg en sus investigaciones sobre el juicio moral. As,
estos autores analizan las estructuras morales, que para la
visin de ellos es lo permanente en las culturas que los s
sujetos. Una conclusin interesante al respecto sera aquella
que tendra que decirse que l universalismo, vindolo en su
sentido tico viene avalado por las formas estructurales, y no
necesariamente por los contenidos.

22

En consecuencia las ticas materiales se encuentran siempre


subordinadas a disciplinas diferentes de la misma, ya que
constituye el ncleo duro de las mismas. Es por ello que Kant
rechazaba ese tipo de doctrinas puesto que no se encontraron
fundadas en la propia voluntad, sino de manera determinante
en otras orientaciones. En consecuencia,

encontramos que

ese tipo de ticas son heternomas.15


Quiz, una de las clasificaciones que llaman ms la atencin
en los modernos tiempos sea la que diferencia entre ticas
sustancialitas y procedimentales. Ya que las mismas ponen el
eje de atencin en el desarrollo de las acciones y los
procedimientos

para

llevarlas

cabo.

Entre

los

autores

destacados de las ticas procedimentales podemos encontrar


a Apel y Habermas. El rasgo general se encuentra en que para
esos autores la tica no tiene como tarea la recomendacin
de contenidos morales concretos, sino en su caso encontrar
descubrimientos sobre los procedimientos que permitan
legitimar o en su caso, deslegitimar normas que provengan de
la vida pragmtica.
Pero a su vez el procedimiento tiene una caracterstica
interesante: ha de expresar una especie de racionalidad
prctica, en sentido de convertirse en una norma de carcter
15 Entiendo por heternomo aquella situacin a travs de la cual las normas son
perspectivas, que devienen de una voluntad extraa al sujeto, y en consecuencia,
no gozan de plena libertad.

23

universal. Lo que se puede traducir como aquello que es


moralmente obligatorio lo encuentra en un en el hecho que
deseamos o lo que en su caso subjetivamente nos conviene,
sino particularmente lo que sera cualquier persona si
estuviera colocada en un sentido de igualdad y que tuviera
carcter de universalidad.
Quiz la cuestin interesante se encuentre aqu en destacar
en el sentido de dar racionalidad no solamente a los
contenidos, sino a la expresin propia de los mecanismos de
llevarlos a buen puerto, y en consecuencia, dar eficacia a los s
contenidos, en medida de los procedimientos.
Otro grupo tambin importante es aquel que hace la
diferenciacin entre las ticas teleolgicas y las propiamente
deontolgicas.

Esa

diferenciacin

presenta

algunas

complicaciones importantes, no slo en la manera de enunciar


las, tambin en la diferentes formas que adoptan las propias
en la experiencia cotidiana. Se entiende por tica teleolgica
aquella que para calificar la correccin o incorreccin de
determinadas

conductas

se

encuentra

vinculada

la

tendencia de producir consecuencias que son infinitamente


buenas o malas; en tanto que las deontolgicas solamente se
conforma con establecer la correccin o incorreccin de las
circunstancias, independientemente de las consecuencias que
se produzcan, o cmo sera ms correctamente decir de los
fines a los que se encuentran vinculadas tales acciones.

24

La apreciacin entre ambas doctrinas se encuentra en la


visualizacin

de

las

consecuencias

que

produzcan

las

acciones. Sin embargo, en los tiempos actuales la distincin


no tiene mucha importancia ya que la mayor parte de las
doctrinas se encuentran unidas a las consecuencias que
producen las acciones en cuestin. Uno de los autores ms
importantes

en

ese

sentido

Frankena

hace

algunas

observaciones y establece algn matiz al respecto. Las


doctrinas ticas teleolgicas sern aquellas que se ocupan en
discernir qu es el bien no-moral mucho antes de establecer
el deber, a su vez que consideran como moralmente buena la
maximizacin del bien no moral; en tanto que las ticas
deontolgicas son las que marcan el mbito del deber antes
que ocuparse del bien, y por tanto consideran lo correcto
aquello que est adecundose al deber de manera constante.
Las ventajas son ms que suficientes al respecto, ya que
permitiran al ser humano profundizar propiamente en la
accin moral, y en consecuencia, darle un sentido a su propia
vida. Uno de los inconvenientes importantes al respecto es el
relativo a la pluralidad de bienes de los individuos y que no
puede haber nunca una conciliacin de los intereses que se
colocan en el parmetro de los bienes. En cambio las ticas
deontolgicas, lo que hacen es salvar la contradiccin que
existe en los diferentes bienes o propuestas individuales de
los sujetos, pero desligan al individuo del concepto de vida
buena, ya sea poltica o individual.

25

Esta distincin es significativa porque permite visualizar las


condiciones en las cuales se desenvuelve en el sentido
moderno de la tica, que adicionalmente nos permiten
visualizar de manera congruente algunas de las posiciones
ticas

que

subyacen

entre

el

comunitarismo

el

individualismo tan importante en la exposicin tica del autor


que analizamos de manera global en el presente trabajo de
investigacin.16
ticas de la intencin y ticas de la responsabilidad. Esta
distincin se debe a Max Weber.17 Para el autor alemn el
poltico debe reunir tres cualidades: pasin, responsabilidad y
mesura. En consecuencia, a la hora de tomar una decisin de
carcter tico o en su caso, moral, tiene que pensar o
plantearse el sentido de su responsabilidad. En consecuencia,
ante el poltico se presentan dos posibles actitudes: por una
parte, una tica general e incondicionada y por otro caso la
tica de la responsabilidad. En el caso del poltico la
responsabilidad atiende de manera muy importante a los
efectos de las acciones por lo que qu es el deber
propiamente del poltico. An ms, debe tener en cuenta las
situaciones

no

previsibles

que

son

parte

de

esa

16 Searle, John. How to derive ought from is. Theories of Ethics. Oford
University Press.Hong-Kong 1967.
17 Weber, Max. La poltica como vocacin, en el poltico y el cientfico, Alianza
Madrid, 1967, p. 153.

26

responsabilidad que debe asumir cuando se une al engranaje


de la historia. Desde esta ptica el tico de la conviccin o la
intencin est fundada sobre un racionalismo de carcter
tico, en tanto que el tico de la responsabilidad se apoyan en
la justificacin de los medios para lograr un determinado fin,
postura que al final de cuentas contradice la posicin
originaria de Maquiavelo en lo que respecta a la medicin de
la tica. Quiz en ese sentido es donde tenga la mayor
debilidad la teora, puesto que en muchas ocasiones el
problema es que los medios no son los adecuados para lograr
los fines deseados.
Otra de las opciones importantes ticas se encuentra en la
clasificacin de las ticas de mximos y las ticas de mnimos.
Hay muchos autores, que establecen que los tiempos
presentes es muy importante distinguir entre lo justo de lo
bueno, lo cual no significa necesariamente colocarlos en
estancos separados. Por tanto, es casi imposible en averiguar
qu es lo justo sino tenemos ya unos ideales de buena vida,
ya a la inversa no es posible hablar de felicidad sino tenemos
algn parmetro de lo que debemos entender por justicia. A
pesar de ello es posible hacer una distincin que habremos de
establecer en el siguiente prrafo.
Cuando hablamos de justicia lo que estamos haciendo en el
fondo es colocar al sujeto dentro de un esquema de
imparcialidad; es decir, hablamos de justicia cuando un sujeto
determinado debe hacer un proceso de racionalizacin donde

27

no se deje llevar por sus intereses individuales o de grupo,


sino por valores de carcter universal, de tal manera que su
propuesta pueda ser aceptada por el mayor nmero de
personas.
En consecuencia la justicia tiene una referencia dentro del
fenmeno de lo moral pero a su vez exige al

sujeto un

comportamiento de racionalizacin sobre el fenmeno de lo


moral. El procedimiento para llegar a tal situacin se
encuentra dentro de la idea de la tica discursiva. Fenmeno
que no sucede igual con la felicidad ya que es un concepto de
carcter profundamente subjetivo y que responde a una serie
de intereses que los s sujetos se construyen a su largo de la
vida. De esto resulta que en la propuesta entre ticas de
mximos y mnimos slo se est ocupando de una parte de
problemas es decir, de la dimensin universalizable del
fenmeno moral, es decir aquella dimensin que son exigibles
a los sujetos dentro de ciertos parmetros de racionalidad y
que

en

consecuencia

solamente

son

exigibles

como

elementos mnimos para los sujetos.


Una formulacin de tica que no podemos pasar por alto es la
referente al constructivismo de Carlos Santiago Nino. En los
ltimos 10 aos esta formulacin de tica ha sido un
parteaguas muy importante en los estudios y anlisis de los
sistemas ticos, sobre todo en Amrica Latina, lo que
significa, al final de cuentas, esta nueva concepcin tiene dos
grandes implicaciones o una parte trata de sintetizar las

28

corrientes de tica moderna sobre todo a partir de las ticas


comunicativas, y en segundo lugar lo que intenta hacer es un
retorno a la idea de que la tica es una construccin social, y
en consecuencia, no podemos estar sujetos a las ticas de
carcter normativo subjetivista.
Este constructivismo tico o bien hacer una variante empirista
e intersubjetivista del cognoscitvismo tico. Se le denomina
de esta manera porque lo que hace el constructivismo es
edificar el hecho moral que servir como criterio ltimo de
corroboracin de los juicios morales. El hecho moral consiste
en la aceptabilidad en condiciones ideales de racionalidad e
imparcialidad de principios de conducta que satisfacen ciertos
requisitos como la universalidad, la supremaca, justificatoria
y otros elementos adicionales. Este hecho moral constituira,
en opinin de Nino, un criterio o justificatorio contra fctico,
pero comprobable, y por tanto no definitivo.
Nino parte de una idea muy general que caracteriza a lo moral
como algo lo natural, que es producto del ser humano. Quiz,
la opinin ms importante al respecto sea de que moral es
una tcnica. Lo anterior no significa en consecuencia, que la
moral sea profundamente arbitraria, ya que la misma se
encuentra sometida a ciertos lmites y condiciones y adems,
ciertas funciones que tiene que cumplir al interior de la propia
comunidad. En el caso de Nino, las funciones que tiene que
cumplir la moral son la de resolucin de conflictos y el apoyo
a la cooperacin y funciones lo que hace Nino es extraer las

29

caractersticas de la moral que la convierte en un instrumento


racional, incluso se podra afirmar que es una de las
categoras ms racionales que existen en los tiempos
modernos.
Este tipo de tica ha reconocido entre otras cosas de manera
muy importante las siguientes. Permitir la construccin de una
tica pblica, o desde la cultura democrtica permitir a los
ciudadanos que se comporten de acuerdo con esta tica de
mnimos sin exigirle una mayor profundizacin en sus
espectros ticos. La aplicacin o la creacin de una tica en
las diferentes secciones de la sociedad de modo que la suma
de sus espectros permiten la posibilidad de una tica mucho
ms amplia hacia el interior de la propia sociedad. Esto ltimo
nos permite pensar en la propuesta de Kung como una tica
de carcter universal que se suma a las ticas parciales o de
mnimos que se encuentran dispersas en toda la sociedad.

Captulo 2
La justificacin de la moral

Cuando se habla de la justificacin de la moral siempre existe


una especie de dejo pesimista y escptico alrededor de la
misma. El pesimismo se encuentra en razn de que cualquier
justificacin de la moral no se localiza en una plena
racionalidad, sino en las ideas impuestas por una serie de
30

sujetos que tienen en el control del poder; 18 el escepticismo se


encuentra en las ideas de que al final no es posible justificar
bajo ninguna circunstancia el sentido de la moralidad en
cualquiera de sus variantes.
Quiz

la

primera

pregunta

que

debamos

enfrentar

se

encuentre en la cuestin de la necesidad de justificar la


moralidad y ante quin. Es necesario justificar la moralidad?,
o en su caso, Es posible entender a la moralidad en algn
sentido de justificacin adecuada?
Como acertadamente lo ha dicho Bernard Williams la pregunta
de la justificacin de la moral se determina por tres
cuestiones: 1. El origen 2. El lugar 3. La finalidad. Las tres
preguntas responden a una serie de cuestionamientos que se
encuentran en el alma misma de la tradicin tica de nuestra
cultura.

19

En ellas se encuentra la dinmica de una tradicin

tica, en la que

entra en juego el comportamiento, sino el

anlisis racional del mismo, cuestin que Kant inaugur de


manera magistral en todo el sentido de la palabra.
Uno de los planteamientos que resultan interesantes es el
respectivo del escepticismo de corte tico. El planteamiento
18 Al respecto lase toda la tradicin de la filosofa marxista en el sentido de que
encuentran en e la moral una de las parte ms importantes del dominio por medio
de las ideas.
19 Williams, Bernard. La tica y los lmites de la filosofa. Monte vila Editores,
Latinoamrica. Caracas, 1991, p. 43

31

de origen no se encuentra en negar a la conducta moral, o


tica en su caso, sino a los
posibilidad

del

principios de cuentas negar la

conocimiento

moral

en

sus

grados

de

complejidad. Y esta cuestin es en parte epistemolgica,


como lo hace notar el

autor que ahora discutimos. El

problema como se ha planteado desde sus orgenes es que el


conocimiento humano no tiene plena extensin en el sentido
de encontrar una dimensin en el conocimiento humano, que
se encuentra limitado en muchos de sus caracteres.
Sin embargo, G. E. More puso un nfasis desmedido en
separar el escepticismo tico del epistmico; como si fueran
dos mundos completamente separados. 20 Es un punto que va
a traer a la postre una serie de elementos muy ricos en la
discusin. En primer lugar la afirmacin de Moore sobre la
falacia naturalista

es importante en el presente apartado,

adems nos permite encontrar algunas notas que habrn de


ser importantes en el desarrollo de las ideas ulteriores.
Uno de los problemas principales de cualquier tica, se
encuentra relacionado directamente con, el de la motivacin.
Dicha motivacin

est relacionada con las causas, sino

directamente con los fines que orientan a los sujetos hacia la


toma de decisiones dentro del contexto de su libertad. En
otras palabras pareciera que la conducta moral plantea una
20 Moore, G.E. Prof. Of an external World. Philosophical papers, Atlantic,
Hihglands, New Jersey, Huanities Press, 1977. G.E. Moore. A replic to my critics.
Theories of Ethics. Oxford University Press. New Cork, 1967. p. 33

32

serie de acertijos para el efecto de encontrar el inters que


nos doblega las perspectivas personales de inters, para
hallar de manera determinante la del inters colectivo.
La primera tentacin de respuesta al acertijo en cuestin
consiste en la afirmacin de la naturaleza humana, la cual la
enfrentamos a los intereses egostas del hombre y cuya
inclinacin, en el lenguaje de dichos moralistas, se encuentran
en el llamado altruismo. Para nuestro objeto el altruismo
consiste en aquella facultad por medio de la cual sus intereses
son dejados en un nivel secundario, para encontrar, dentro del
contexto general de la comunidad los intereses de la misma
como intereses primarios. La preponderancia de los intereses
colectivos se explica, tambin se justifica, por medio de una
serie de elementos que nos permiten entender de manera
moral las condiciones en las cuales se desenvuelve ese
inters colectivo.
Pero la solucin del problema no es tan fcil como se puede
apreciar en primera lnea. Lo que debemos observar en
primera instancia es que la conducta moral es ante todo
libertad (siguiendo el postulado kantiano). En primer lugar
tenemos que aceptar, y tanto el inters egosta como el
altruista son cuestiones de experiencia, o en trminos ms
exactos

del

empirismo

trascendental

en

consecuencia

cualquier decisin que se tome en favor o en contra del

33

egosmo, o en su caso del altruismo, no coloca en ningn


momento, consecuencias de nivel de la propia racionalidad
que postula Kant; de que el pensador alemn lo que sostiene
por excelencia es que esas decisiones deben estar libres de
cualquier tipo de pasin o sentimiento, o en el lenguaje del
filsofo "apetito emprico". En consecuencia, la voluntad moral
debe estar determinada por la razn prctica, es decir, por
respeto a la ley moral. De esto deriva que el respeto a la
norma moral no debe estar determinado por experiencias de
los sujetos, sino por la propia razn prctica, a travs de la
cual el hombre se desarrolla en una gama de libertad
bastante

profunda.

El

respeto

la

norma

moral

es

independiente de cualquier situacin emprica que proponga


el sujeto.

El anterior prrafo dedicamos algunas consecuencias que son


importantes en el presente trabajo. La primera de ellas es que
el egosmo o el altruismo tiene que ser analizado a la luz de la
propia razn prctica, si se desea seguir a Kant, o buscar otro
tipo de motivacin, o en su caso justificacin, para poder
entender la dinmica en la cual se mueve el

autor que

analizamos a travs del presente trabajo.


Una de las propuestas interesantes es la de Nagel que
establece una distincin importante entre motivos anteriores
y posteriores a las propias razones. Los motivos de una

34

voluntad

moral

seguiran

la

comprobacin

de

valores

fundados en razones. De esta forma, hacemos el bien comn


porque hay una situacin racional y coherente de que es un
bien para todos, y que por tanto nuestras preocupaciones de
carcter egostas caben dentro de la estructura del bien
comn. Aunque si bien esa respuesta es lo suficientemente
clara y lgica, adems de ser congruente con toda la
exposicin de la tica moderna, tambin es el escenario a
firmar y no es suficiente, solamente se convierte en una
respuesta puente, que nos permite posponer nuestra
dimensin de lo que debemos entender realmente por la
justificacin de la razn para motivar nuestras decisiones. En
otras palabras lo que estamos afirmando es justificar el
motivo de dar ciertas razones para justificar nuestra propia
conducta. Uno de los puntos importantes para poder entender
directamente la pregunta adicionalmente estar en posesin
de estructurar una respuesta coherente, es tratar de ver al
individuo desde la perspectiva de la sociabilidad, de acuerdo
con la tesis de Puffendorf, dejando de lado la idea de
aislamiento aunque algunas de las ticas quieren hacer del
individuo.
Bajo esa categora conceptual que es propia de los individuos
afiliar su bien con el de la asociacin porque, ya que, aislar el
sentimiento altruista del egosmo puro es un empeo
conceptual innecesario, de que la sociabilidad humana, no
puede hace sin esta doble premisa. Independientemente de la

35

postura tica tenga, el impulso de cooperacin entre los


individuos es un factor que permite al sujeto sobrevivir, por
encima de sus propias capacidades, tambin le posibilita la
supervivencia del grupo y el desarrollo del mismo. Se puede
afirmar que las supervivencia del grupo de pasin al medio
ambiente, adems es un factor decisivo en la integracin de
los sujetos y conforman la grupo; muchos de los bilogos han
insistido en la idea de que es necesario tomar en cuenta el
principio de cooperacin entre sujetos para desarrollar una
adecuada

teora

que

permiten

explicar

de

manera

contundente las transformaciones del ser humano a travs de


la historia.
Ahora bien, la cooperacin comprende seleccionar una serie
de fines que son comunes los solamente con el sujeto,
tambin los dems, el principio de alteridad se cumple
notoriamente a travs de la anterior enunciado.

Es colocar

nuestros intereses y conjuntar los con los dems, que


adicionalmente, implica colocarnos en el lugar del otro para
tener una visin de los otros y conjuntamente, entender sus
fines. El fundamento, en consecuencia, de la sociabilidad es
colocarse en el lugar del otro sin abandonar el propio. El
esquema de esta sociabilidad a travs de la cual el hombre se
desarrolla tiene un efecto en la construccin del ego, sino al
mismo tiempo en la posibilidad de darle coherencia a la propia
comunidad a la que se pertenece con que; al final de cuentas

36

se dira que el ego es producto mismo de la construccin de la


sociabilidad, no hay ego sin comunidad, como tampoco hay
comunidad sin ego.
Dentro de la tesis de Nagel hay una serie de elementos que
permiten

entender

la

transformacin

del

sujeto

pas

incorporando de manera lenta y paulatina la comunidad como


una forma de reconocimiento y de identidad, consigo mismo
sino adems con la sociedad a la que pertenece, esto permite
entender de manera clara la construccin de los valores
comunitarios, tambin la defensa de los mismos, dentro del
contexto de lenguaje de Dworkin. Esta construccin de la
imagen de nosotros mismos atraviesa diferentes fases que
pueden ir desde la primera infancia hasta la etapa adulta del
sujeto. Sin pretender entrar en las polmicas de carcter
objetivo o subjetivo, es un caso, sobre la opcin de la
personalidad del sujeto, lo que s es necesario reconocer que
la identidad del sujeto no se construye a partir de lo que
somos sino de muchos de los puntos de vista ajenos y
conforman

un

todo

en

la

sociedad

en

la

que

nos

desarrollamos. En esta formulacin puede destacarse la


diferenciacin que hacen los sujetos entre lo deseado y lo
deseable. Ese segundo factor es el que llama la atencin
poderosamente en las estructuras de valores porque permite
entender de manera clara que lo deseable es una articulacin
de las posibilidades de sujeto, si no es asumir la perspectiva

37

desde la idea de la visin de los otros objetos que conforman


la sociedad.
De esta forma aparece el concepto del bien comn de lo
referido exclusivamente a un conflicto con nuestra propia
personalidad sino de manera formal integrado a nuestra
personalidad. En otras palabras, nuestra identidad slo puede
entenderse en el discurso de la propia moralidad social a la
que

pertenecemos.

La

persona

del

sujeto

slo

puede

descubrirse a travs de una serie de factores e integra una


totalidad ms amplia a la que le denominamos comnmente
sociedad o comunidad.
Bajo

el

esquema

anteriormente

explicado

del

mundo

occidental ha querido descifrar la anterior formulacin con la


idea de contrato social. De lo que tenemos que reconocer de
manera total, como principio de exposicin de esta tica es
que el hombre jams ha estado aislado, adems es producto
de su contexto social y que en consecuencia, la explicacin
del contractualismo es francamente ideal a ms de ubicar al
individuo

dentro

del

marco

apropiado

de

su

propia

transformacin histrica. De esta forma, el bien comn puede


verse desde dos vertientes.
La primera de ellas como el bien del todo o como el bien de
todos. Podemos considerar el bien de la colectividad tomada
como una unidad, construida a partir de la correcta relacin
entre todos sus elementos, dirigida a la realizacin de un bien

38

comn. Cada institucin, o en su caso cada comunidad


encuentra construida una forma de relacin entre sus
elementos y persigue fines propios, o incluso diversos a los de
las otras colectividades. Hay pues valores propios de la
colectividad, tomndola como un todo unitario. Y los sujetos
son capaces de hacer la distincin entre los bienes colectivos
y los propios de quien acta en beneficio de su colectividad y
no persigue intereses excluyentes, se ver asimismo con un
elemento de un todo y por tanto se integrar a la unidad, pero
con fines y funciones propias dentro de una sociedad ms
amplia. Podr entonces normar su conducta, o construir su
autonoma, en base a un inters comn.
De esta forma, la pertenencia a una entidad colectiva sea la
disposicin a tomar una posicin respecto de los valores
colectivos. Y en consecuencia las reglas que norman la
conducta forman parte de la moralidad colectiva; lo que
significa es que aprendemos a participar en la entidad
colectiva a partir del principio de asociacin, puesto que el
grupo ya se ve como un simple conjunto de individuos sino
como una colectividad con intereses y fines comunes y el
individuo tiene plena conciencia de pertenecer a ella en base
al bien comn que habr de realizarse.
El bien de la totalidad no es deducible de la tica de los
bienes de los individuos que la integran. Lo que se debe
entender de manera directa es que la comunidad est
integrada por un plexo de relaciones que implica que los

39

sujeto no se encuentren definidos necesariamente por los


intereses,

sino

por

la

postura

relacionan

en

que

se

encuentran. La postura relacionan vinculan las diferentes


posiciones en la unidad social. En consecuencia las diferencias
se encuentran en el nivel en el cual los sujetos pueden verse
como parte de un juego de intereses, tambin por la situacin
que juegan al interior de la comunidad.
Por eso el llamado de Ronald Dworkin en el sentido de que los
individuos que componen a una comunidad

abarcan a los

presentes, dirase en tiempo real, tambin a aquellos que


fueron parte de la misma sociedad y aquellos que sern parte
de la misma en el futuro.

Aproximacin a la tica en Dworkin


Uno de los temas de mayor inters en Dworkin ha sido la
propuesta de una lnea tica, que permita construir un
andamiaje entre lo jurdico, lo moral y la poltica como tres
perspectivas que unen la dimensin del hombre en los
terrenos de lo que podra llamarse vida pblica 21. Para poder
entender el sistema tico de Dworkin es preciso colocarse al
interior del liberalismo que proponen y el cual qued
apuntado lneas arriba. El liberalismo desde la ptica de
Dworkin tiene fuertes nexos con la idea de libertad pero no
21 Donde no hay una clara oposicin a la visin habermasiana de vida pblica en
todos los sentidos del vocablo.

40

deja jams la idea de igualdad necesaria en una sociedad que


se afirme como liberal en el sentido pleno del vocablo.
Es bajo la anterior premisa donde se puede insertar la
posicin de Dworkin como un comunitarista.

Los sujetos

tienen una dimensin valiosa en la propia construccin de


determinados cdigos que asumen como parte de s mismos:
"en la imagen de s que la gente anhela, y en los modelos
que admira, no meramente en lo que, de hecho desea". 22Lo
que tiene algunas consecuencias importantes en la dinmica
de la concepcin de eticidad. En primer lugar los supuestos
ticos

no

se

construyen

partir

exclusivamente

del

voluntarismo, como podran postularse los deseos, sino


adicionalmente de una estructura de valores donde coloca su
plexo de admiracin, no solamente que sera lo bueno para el
sujeto, sino para todos en lo general.
Es por ello que plantea dos estrategias la primera de la
disconitnuidad

la

de

continuidad

ambas

conectadas

directamente con la propia existencia de los sujetos en


comunidad. Y se ala con la segunda, es decir, con la de la
continuidad. Es en sta dimensin donde el sujeto cargado
con la eticidad puede hacer congruente no solamente su
discurso tico, sino el

de la comunidad, y se desarrollan

valores como el de la tolerancia, la libertad y la igualdad, que


la final de cuentas, estos ltimos son dos caras de la misma
moneda en la percepcin dworkiniana.
22 tica privada e igualitarismo poltico, Barcelona, Paids, 1993, p. 102.

41

A partir de esta propuesta habr de desarrollar su principales


ideas

sobre

la

eticidad

no

solamente

como

disciplina

autnoma, sino formando parte de una visin holstica del


mundo.
Para el efecto habremos de tratar algunos de los temas de
manera ms explcita en los siguientes acpites.

Los derechos y la tica

Los derechos una cuestin de sentido en la modernidad.


El apartado presente se encuentra orientado a visualizar la
conexin entre el fundamento de los derechos y la vinculacin
con su contenido moral. Una de las preocupaciones centrales
del autor a que nos hemos dedicado a estudiar es la
vinculacin que se encuentra entre los derechos reconocidos
por el Estado y el

fundamento moral de los mismos. La

pregunta central gira en rededor de cules son los derechos


morales que tenemos, basados no en los que Estado reconoce
como tales, que se encuentran determinados en las normas,
sino en aqullos derechos que tienen una fundamentacin
fuera del mismo, aunque deben tener una fuerza legal en la

42

medida de una racionalidad estatal, o una institucionalizacin


por parte de alguno de los poderes.23
Por lo regular afirmamos o negamos derechos acerca de los
privilegios que la humanidad tiene, y por regla general, los
fundamentamos en categoras como la justicia o la moralidad;
en la cultura occidental esa situacin se ha vuelto casi comn.
Asumimos que los derechos poseen un discurso legitimador a
travs del Estado, que se encuentra en la propia naturaleza
del hombre. Incluso en la irrupcin de las nuevas relaciones
internacionales, como consecuencia de la globalizacin de la
cultura de los derechos humanos, y de la irrupcin de los
procesos democrticos en la mayor parte de los estados
modernos que se asumen legitimados por su poblacin,
existen una serie de documentos que reconocen la anterior
determinacin, de tal forma que los mismos se fundamentan
en una serie de contenidos de carcter moral y que han sido
aceptados como tales, bajo la ratificacin de los s estados.

24

Muchos de los analistas precisan que tales declaraciones son


absurdas en virtud del sentido de las proposiciones de los
23 En este caso es preciso reconocer que existe una serie de elementos que
postula Dworkin en la vertiente de que el poder judicial en la interpretacin debe
hacer interpretacin extensiva o integradoras de derecho.
24 Declaracin de los Derechos humanos; La declaracin de Virginia de 1776;
Declaracin de Independencia de 4 de julio de 1776; la declaracin de los derecho
del hombre y del ciudadano de 1789

43

derechos. Lo que determina el derecho se encuentra en la


idea de la fundamentacin del significado o sentido en las
propuestas

de

los

derechos.

Lo

anterior

plantea

dos

cuestiones bastante importantes. La primera de ellas el


contenido de los derechosy el segundo, el rgimen de
procesabilidad de los mismos.

25

Pero ocurre algo interesante a la anterior fundamentacin de


los

derechos

arriba

mencionados.

Cuando

aparece

el

escepticismo respecto de los mismos debemos encontrar una


respuesta ms profunda a la fundamentacin de los derechos
en cuestin. Pero el punto se transforma en ms complicado
cuando tenemos que enfrentar nuestros derechos a los de
otros, o en su caso, inscribirse en un conflicto donde tenga
que ventilarse uno de los derechos que nos atribuimos y
determinada autoridad tiene que declararlo como derecho
vlido. O en su caso, se puede llegar a la cuestin filosfica de
mayor importancia a travs de la cual cul es el cdigo de
derechos que un determinado Estado adopta como tal, o para
decirlo en palabras ms correctas, cuando un cdigo de
derechos se puede constituir como obligatorio en determinado
espacio y tiempo. Y esto repercute de manera sustancial en
varios aspectos. El primero de ellos se encuentra relacionado
con la potestad que tiene el Estado moderno de declararlo
vlidos o invlidos; el segundo se encuentra en el grado de
25 En el presente apartado solo me voy a referir al propio contenido de los
derechos en relacin con su contenido.

44

obligatoriedad o eficacia, para seguir el lenguaje de los


juristas, en un mundo globalizado, donde las instituciones
internacionales hacen esfuerzos desmedidos por aplicar
determinados derechos que se encuentran en el mbito
internacional y que deben aplicarse en el territorio de
determinado Estado. Este punto es importante porque las
declaratorias internacionales solamente tienen fuerza en la
medida en que los Estado los trasladan de los pactos
internacionales a normas dotadas de coercin; en palabras
ms o menos pasan de enunciados de contenido tico
comunitario a enunciados jurdicos.
De esta manera, la preocupacin de Ronald Dworkin se centra
en la idea de que los derechos no son vigentes solamente, en
el sentido de la determinacin de la voluntad del Estado
plasmada en las normas jurdicas, que tienen, adems, una
serie de atributos que se encuentran relacionados con la
comunidad. Son procesos de naturaleza histrica, al ser
considerados

verdaderos

triunfos

de

las

personas

arrancados al Estado y en segundo moral, quiz como


consecuencia de su historicidad, dependen en gran medida de
un contenido de moralidad de la sociedad en donde se
desarrollan.26
Las implicaciones que existen en el mundo jurdico son
irrefutables, asimismo en el mundo de la teora poltica
tambin constituyen uno de los temas de mayor importancia
26 Que en las actuales condiciones nos encontramos en una sociedad globalizada

45

en el desarrollo de las instituciones y la conformacin de los


estados modernos. En este sentido, se tiene que recordar que
uno de los puntos centrales al respecto es que todas las
instituciones modernas de la democracia descansan en la idea
central

de

la

atribucin

de

determinados

derechos,

reconocidos por la comunidad internacional, aunque no


necesariamente por la entidad del Estado.

Puntos de referencia

Frente a la naturaleza de los derechos voy a plantear dos


posibles respuestas. La primera se encuentra en determinar la
relacin que existe entre derechos y la propia libertad, que es
una relacin constante en la prctica pluralista de la
democracia liberal. Esta pregunta se encuentra orientada al
debate sobre la moralidad poltica liberal, puesto que el
ejercicio de los derechos, la propia fundamentacin de los
mismos y la pluralidad en la concepcin depende en gran
46

medida de los rasgos de moralidad que se esbozan a travs


de la teora de Dworkin. En este sentido mi pretensin no es
presentar una teora acabada de los derechos, si enunciar una
perspectiva de los mismos, donde se pueda colocar a la teora
del autor que analizamos. Lo que se pretende en el presente
apartado es establecer un puente entre la concepcin de los
derechos y los rasgos ms importantes de la libertad y sobre
todo de la igualdad en el planteamiento del autor.
Lo importante y destacable en la tesis de referencia es en la
concepcin ortodoxa de los derechos y su relacin ntima con
el concepto de justicia. En este sentido hay que hacer un
esfuerzo

importante

en

establecer

las

coordenadas

respectivas de la explicacin al respecto. 27 La propia categora


de justicia, en los ltimos tiempos, ha sido la fuente de uno de
los debates de mayor importancia. Pero en el fondo de la
discusin sobre la justicia subyace la idea de la concepcin y
por supuesto, de la construccin de los derechos. En este
sentido,

el

acuerdo

racional

sobre

la

justicia

implica

necesariamente un acuerdo sobre las fuentes de los derechos


y la legitimacin de los mismos. Lo anterior toca a la gama de
los

derechos

tradicionalmente

aceptados,

sino

otros

27 Esta tesis mantiene viva la idea de que los derechos son una especie de
patrimonio moral del sujeto que han sido legtimamente adquiridos por vas de su
propio nacimiento, y que se encuentran vinculados a su voluntad. Vid Jellineck,
Windscheid y Jhering. No as la postura de Kelsen quien afirma que los derechos
son emanaciones del poder del Estado. Ver nota y ampliarla.

47

derechos que se encuentran en una fuerte discusin como


podran ser los de nacionalidad, comunitaristas o los propios
sobre el sentido y desarrollo de la democracia.
La segunda de las vas se encuentra en la idea de la demanda
de los derechos. Uno de los problemas fuertes de las doctrinas
puramente legalistas afirman la pertinencia de los derechos
en la nica fuente que aceptan como tal: la norma. Sin
embargo, es preciso afirmar que el puro legalismo no es razn
suficiente para fundamentar los derechos, que es necesario
encontrar otros modelos a efecto de determinar los espacios
morales de los derechos.
As, lo que necesitamos es una doctrina de los derechos que
se inscriba dentro de los esquemas en los cuales tengan que
convivir dos de los ms importantes valores que actualmente
sostiene los estados republicanos.28 Lo que se requiere en la
actualidad es una serie de derechos que

se encuentren

contenidos en las normas legales, que adicionalmente,


permitan una lectura moral de los mismos, a los operadores
fcticos de las normas de derecho.
No se encuentra entre las metas del presente trabajo analizar
los diversos problemas que plantea la teora de los derechos.
Mi argumento central se encuentra en analizar la naturaleza
de los derechos en Dworkin, y que dicho planteamiento tenga
como marco de referencia a la estructura general de la teora
28 Libertad e Igualdad

48

de los derechos, dentro del mbito de la tica. Este trabajo no


enuncia los derechos que existen a lo largo de historia de la
civilizacin occidental, que trata de manera muy importante el
anlisis e interpretacin de los derechos a travs de un autor
que ha puesto el acento en el desarrollo de los mismos.
Ahora bien habremos de hacer uno de los anlisis ms
importantes respecto de la relacin que existe entre los
derechos con todo el fundamento que conlleva, y la propia
eticidad.

El planteamiento importante en la tesis de los derechos


subjetivos

se

encuentra

desde

el

posicionamiento

de

Hohfeld,29 quien fue el primero que trat, desde la perspectiva


analtica llevar a cabo una serie de anlisis en rededor de los
contenidos del vocablo y su uso en el contexto social.
El resto de la exposicin se va referir a cuestiones muy
particulares

sobre

determinados

contendidos

de

orden

metodolgico. La primera se encuentra en el sentido, de que


no puedo dar respuestas a priori de problemas que se
encuentran al interior de las propias comunidades, o que son
respuestas que se construyen por la propia comunidad. Esto
29 Hohfeld, W.N. Conceptos Jurdicos Fundamentales. Fontamara, Mxico, 1991,
p.23 y ss.

49

es parte del planteamiento de Dworkin. Las preguntas, que


nacen bajo la ptica anterior, se resuelven en el contexto de
conocimiento circunstancial particular y en cuanto al filsofo
pblico se involucra en esos debates, eso est como
participante en un debate prctico surgiendo como resultado
de una controversia con una forma circunstancial particular.
De este modo, los debates acerca de los problemas no estn
decididos por la discusin filosfica aisladamente, de manera
fundamental en una serie de interrelaciones en las que nos
movemos constantemente. Las variables circunstanciales
como la tradicin econmica en la cual la discusin ocurre y
que la corriente derriba de recursos afectan a preguntas
substantivas

aproximadamente,

por

ejemplo,

el

reconocimiento de determinados derechos que impactan lo


econmico, como pudiera ser el derecho a la vivienda.
La segunda razn por la que evito debates substantivos
acerca de los derechos es esa importante como stas son, mi
discusin no debera ser vista como ganar validez de su papel
en deliberaciones ms prcticas acerca de los derechos. El
caso que propicio vindica lo poltico en vez de jurdico
depende de su validez siendo establecido a travs de la
operacin de un procedimiento particular de decodificacin y
justificacin. Que es la propuesta importante de Dworkin en
todos

los

sentidos

directamente

con

la

del

trmino,

dimensin

lo
de

individuo en la estructura de Dworkin.

50

cual
la

se

conecta

continuidad

del

Captulo 3
La importancia de los individuos

La moralidad poltica lleva a cabo una serie de acciones para


proveer de justificacin, y en su caso, legitimacin, a la accin
poltica. Cuando incluye principios de derechos individuales lo
que est haciendo es reorientando la moralidad poltica hacia
esferas de la sociabilidad humana. Es decir, que la sociedad
que vindica los derechos individuales debe ignorar, o ignorar
parcialmente, la cuestin sobre el bienestar comunitario visto
como un todo. Ya que con lo anterior lo que se est
desarrollando es un principio donde el individuo tiene el papel
ms importante y central en la sociedad de que se trata.
Esto no quiere decir que una moralidad poltica debe ignorar
la cuestin sobre el bienestar de los sujetos. Lo que quiere
decir

es

que

determinadas

preguntas

no

pueden

ser

contestadas tomando en cuenta solamente el bienestar


individual, sino una serie de recursos que debe aportar la
sociedad para el ejercicio de determinados derechos. Muchos
de los derechos deben ser vistos a la luz de una razn
suficiente en la cual exista una dimensin de los elementos de
la comunidad, en primera instancia, y en segundo lugar, el
bienestar, como una forma adicional de la estructura tica.

51

Pero qu es tan especial acerca de las personas? Por qu


deberan

imponer

cualquier

intereses

individuales

restricciones en acciones? Aunque estas preguntas no son el


tema de este apartado, una breve respuesta es menester para
explicar su direccin general.
La idea que el individuo interesa de una clase u otro debera
generar restricciones en la accin es una expresin del
principio de respeto para personas que prohbe tratar uno
como una manera a otro es cuestin de fines. Ahora bien, la
idea de que el estado establece una separacin entre los
sujetos, y que los mismos, requieren de una contraprestacin
especial, no debe ser sacrificada por el bienestar de otros, sin
tomar en cuenta, en ningn momento, el respeto a la libertad
individual. Esto significa, en mayor o menor escala que la
libertad no puede ni debe fundamentar la existencia de otros
derechos que permiten cierta equidad entre las personas. De
esta manera el nfasis en lo humano impulsa, a su vez, hacia
una nocin de autonoma o libertad positiva que no se vea
disminuida por la libertad negativa dentro del contexto
general del paradigma de los derechos. 30
En consecuencia, la tesis de los derechos est estrechamente
vinculada con la distincin conceptual entre principios,
directrices y la propia equidad, que a su vez presupone la
distincin entre reglas y principios, en sentido amplio, que ha
30 Libertad positiva y negativa de acuerdo con Berln

52

sido una de las crticas ms fuertes hacia el positivismo de


origen anglosajn representado por Hart,

como una forma

incompleta de explicacin del fenmeno jurdico, a su vez,


como una serie de formulaciones en las que se Dworkin los
mayores obstculos al desarrollo del fenmeno de derecho. A
su vez, se encuentra relacionada con las formulaciones de los
casos difciles, con la idea de que la nica respuesta es un
campo de aplicacin de lo jurdico, conjuntamente con la
concepcin de la adjudicacin, la cual corre paralela a la
crtica al utilitarismo y que el derecho,

es producto de un

legislador, de manera muy en portante que es consecuencia


de

las

categoras

encontrar

la

interpretativas

respuesta

que

adecuada

se
las

utilizan

para

condiciones

planteadas.
Ms adelante31 habremos de visualizar algunas de las
consideraciones ms importantes en el desarrollo de la tica
de Dworkin como una conexin entre la poltica el derecho y
las propias ideas de eticidad que se mueven en rededor del
autor norteamericano
En la crtica al positivismo Dworkin lleva a cabo un ataque
fulminante a la teora de Hart, el cual ha sido el exponente
ms conspicuo de dicho movimiento en l habla anglosajona.
Para el efecto se funda en la distincin entre reglas y
principios
31 VS cap. 3

53

Para Dworkin, el positivismo slo toma en cuenta un criterio


sobre lo que son las normas jurdicas, dejando de lado, otro
tipo de normas que tambin son importantes en el juego de
las relaciones sociales. En consecuencia, cuando los juristas
discuten sobre la construccin de derechos y obligaciones
jurdicas, particularmente o se trata de casos difciles, siempre
estn recurriendo a Hart con sus otros tipos de estndares
que no funciona necesariamente bajo la ptica y con las
caractersticas de la norma jurdica, que obedecen a otra
lgica ya otra forma de organizacin y estructuracin al
interior de la sociedad.32 Como qued establecido en el primer
captulo la distincin directriz y norma

es importante que

esencial e en la doctrina del autor norteamericano. Es la


distincin de fondo en la cual sustenta su criterio de derecho,
adicionalmente todo el contexto de moralidad que se incluyen
como parte de ese prisma en el cual estamos desarrollando
todas nuestras ideas de la relacin entre tica, poltica y
derecho. As, dir "...llamo directriz o directriz poltica al
tipo de estndar que propone un objetivo que ha de ser
alcanzado;

generalmente,

una

mejora

en

algn

rasgo

econmico, poltico o social de la comunidad (...) Llamo


principio a un estndar que ha de ser observado, no porque
favorezca o asegure una situacin econmica, poltica o social
que se considere deseable, porque es una exigencia de la

32 LDS, p. 72

54

justicia, la equidad o alguna otra dimensin de la moralidad".


33

Es de hacerse notar que en esta distincin que hace Dworkin


entre reglas, principios y directrices es normativa, y adems
lgica, puesto que obedece a una formulacin en la que se da
la propia norma. Bajo dicha ptica la diferencia especfica se
encuentran en el carcter donde est conectado directamente
con la decisin o la libertad de los particulares. Asimismo, la
reglas son de aplicacin de todo o nada, es decir la lgica no
admite interferencias o elementos mnimos de aplicabilidad,
en cambio los principios, no tienen la misma lgica, que
obedecen a la idea de que son aplicables en medidas de la
resolucin del caso, y en consecuencia, su lgica obedece a la
idea de resolver la situacin bajo los parmetros necesarios
de la eticidad. En consecuencia, el principio por naturaleza y
por lgica, no es necesariamente un elemento formalmente lo
jurdico, que comparte una doble naturaleza. Por una parte, es
tico dado que emerge de un contexto general de la sociedad
en la cual se est moviendo, y en segundo lugar, pertenece al
mundo de lo jurdico puesto que es utilizado por los jueces o
los

operadores

determinados

fcticos

casos

que

del
estn

derecho

para

comprometidos

resolver
en

la

organizacin y resolucin de los conflictos sociales. tambin,


los principios no son aplicables en todos los casos, que son
33 (LDS, p. 72).

55

dependientes de la existencia o no de normas jurdicas que se


han de aplicar para el caso concreto de que se trata. 34 Los
principios, por tanto, no tiene ni siquiera condiciones de
aplicacin, que estn sujetos a la propia decisin del juzgador
para el efecto de ser aplicados.35
Otro punto importante en ese sentido, es el relativo al llamado
peso especfico entre principios y normas. En el caso de las
normas se presenta el problema, si hay contradiccin entre
ellas, la contradiccin tiene que resolverse en medida de lo
que apuntaba Bobbio en su momento:

36

las antinomia se

resuelven por los principios de jerarqua, de temporalidad o de


materia. En cambio los principios si llega a haber un conflicto
es el operador de la norma o de la aplicabilidad de la misma
quien debe ponderar el peso de los mismos. No se trata de
resolver el conflicto de principio, que a obedece a criterios
que se encuentran al interior del juzgador, o que los aporta
directamente la sociedad para el caso. Sera por tanto el
aplicacin de la contradiccin de los principios es relativa a los
sujetos y el espacio y tiempo en que se mueva la resolucin
del conflicto.37
34 LDS, p. 74
35
36 teora del derecho pgina 242
37 LDS, p. 78

56

Otro de los puntos dbiles que ve Dworkin en la teora de Hart


es el relativo al

reconocimiento de las reglas jurdicas a

travs del principio de identificacin, que para l segn los


autores norteamericanos fue en la piedra angular de su tesis.
En el esquema de Hart las normas son jurdicas en medida
que pertenecen a un determinado sistema, que les impone
tambin una huella o pedigr, que les permite reconocer como
pertenecientes a un determinado sistema. En el lenguaje de
Hart son las llamadas normas de reconocimiento, normas que
por su propia naturaleza no tienen otro efecto que determinar
si una norma pertenece o no a un determinado sistema de
derecho en el cual se mueven de manera determinante. en
cambio los principios no pertenecen al sistema jurdico, el
sentido clsico de Hart, puesto que en la tesis de Dworkin los
principios no tienen un sistema de adhesin o de pedigr con
el

cual

justificarse,

que

al

contrario

su

esquema

de

pertenencia opera directamente en el esquema sociedad en


que se desarrollan; lo que podra establecerse como una
conclusin previa es que los principios no pertenecen al
esquema del positivismo jurdico en el sentido clsico, que
pertenecen a como elemento patrimonial a la sociedad en la
cual se desarrollan de manera continua. Y all derivamos otra
consecuencia bastante importante al respecto. Que los
principios no son un catlogo que puede denunciarse de
manera primaria y que estn a disposicin de los jueces,
como

tradicionalmente

se

esperara

57

de

los

principios

generales del derecho, que por el contrario lo que pasara en


ese caso, sera la situacin de que tales principios los tiene
que derivar el juzgador en el momento que tiene frente a s el
caso difcil, y que pueden llevarse a una situacin bastante
importante al respecto que, en tales principios, no existe una
permanencia que se estn moviendo directamente en una
dinmica entre normas y la sociedad; y esto hace que los
principios tengan elementos de equidad mucho ms valiosa
que las propias normas jurdicas del sistema de derecho. 38
Para Dworkin la distincin entre estas dos categoras plantea
una

serie

de

problema

al

interior

del

positivismo,

adicionalmente al interior de cualquier sociedad democrtica


que se preside aplicar normas de derecho y en un estado del
mismo tenor. El primero de ellos es la concepcin puramente
formal del positivismo, el cual no puede aceptar bajo ningn
concepto la incorporacin de los principios al sistema jurdico,
puesto que no tiene ninguna regla de implicacin de lo legal
cuando se trata de aplicar los principios. En este punto hay
una serie de discusiones que sera prolfico enumerar en el
presente trabajo.39 As, si no existe la norma jurdica que
reconozca a una determinada regla dentro del sistema de
derecho, lo que se sigue es que no es por tanto derecho,
cuando el planteamiento de Dworkin es totalmente diferente
38 LDS, p. 94-95, TRS, 40
39 basta y sobre algunos elementos que pudieran orientar a la situacin
bibliogrfica al respecto

58

es derecho en la medida en que el juzgador lo aplica como un


principio operador de los valores de la propia estructura
normativa y de la sociedad en cuestin. 40 Lo que se discute al
interior de este argumento es la necesidad de ver en los
principios una regla

de contenido o jurdico, en sentido

estricto de la palabra, primordialmente de contenido moral


que justifica, o en su caso legitima a la propia norma de
derecho que se ha vuelto inoperante para el caso significativo
al que aludimos en este instante.
Una de las crticas que se le enderezan a

Dworkin se

encuentra en que aceptar la aplicacin de tales principios el


derecho que le hara a la discrecionalidad del juez, a lo que el
autor norteamericano contesta que no es cierto, dado que las
normas jurdicas son de aplicacin estricta para los casos
fciles, y que la aplicacin de los principios opera como un
fenmeno de integracin o de solucin de los conflictos en los
casos difciles o donde no ha sido apuntada una norma con el
suficiente criterio de equidad para resolver el caso en
cuestin.41 Por tanto de lo que se trata no es sencillamente de
aplicar siempre el principio por encima de la norma jurdica,
sino establecer que el principio opera a condicin de que se
trate de un caso difcil o que no pueda resolverse con la
normatividad aplicable para el caso. De esta manera se
mantiene inclume la aplicacin de la positividad del derecho
40 LDS, p. 120
41 LDS, p. 130

59

pero se recurre como medida extrema para solucionar los


conflictos

de

la

sociedad

consecuentemente

darle

legitimidad a la aplicacin de los principios. En consecuencia


el siguiente paso en la tesis de Dworkin consiste en analizar
los casos difciles
La problematicidad de los casos es el elemento primordial en
la tesis de Dworkin. El autor al que venimos haciendo alusin
no vea el derecho como un todo, como sera el caso de los
positivistas a la usanza de Hart, que lo ve como parte de una
reconstruccin de la sociedad y que en consecuencia no
requieren de soluciones adecuadas a la misma. Por tanto el
derecho es un conjunto de normas unidas con determinados
criterios de validez entre s, que se trata de una organizacin
de normas que tienen que vincularse directamente con los
diversos problemas que enfrenta la sociedad en determinados
momentos. Es decir, al final de cuentas, el derecho debe ser
visto como un problema y no como una solucin de todos los
problemas a travs de las normas. En otras palabras la tesis
de Dworkin es una tesis sobre la aplicacin del derecho, y no
necesariamente una teora del derecho de tratar de resolver
todos los problemas desde una perspectiva dogmtica.
Resulta de lo anterior es que dicha tesis se convierte en una
serie de construcciones lgicas, ticas, polticas y jurdicas
sobre el estado que guardan los derechos en la sociedad.
Es como aparecen los casos difciles, no como un elemento
dogmtico dentro de la tesis del autor, como la presencia de

60

casos paradigmticos que tienen que resolverse a travs del


contenido de lo moral. En consecuencia, en la tesis de
Dworkin emerge una enorme cantidad de derechos que se
encuentran vinculados directamente a los principios ya
contenido de la tica de la propia comunidad. As lo va a
afirmar cuando dice que: Mi argumento ser escribe
Dworkinque, aun cuando ninguna norma establecida resuelva
el caso, es posible que una de las partes tenga derecho a
ganarlo. No deja de ser deber del juez, incluso en los casos
difciles, descubrir cules son los derechos de las partes, en
vez de inventar retroactivamente derechos nuevos. 42 Por lo
tanto, la tesis se encuentra orientada hacia la determinacin
de los derechos de las partes en conflictos de acuerdo con la
llamada

"genealoga

del

derecho"

o,

regularmente

denominada "tesis de la preexistencia de los derechos".


La tesis de Dworkin en el sentido apuntado resuelve una de
las cuestiones ms importantes en las teoras del derecho que
es apuntar hacia la idea de que en l los conflictos entre los
derechos es necesario visualizar la norma de tal manera que
solamente en ella pueda leerse la estructura de la propia
prerrogativa que se solicitar ante el juez. Por una parte la
tesis de Dworkin es interesante porque permite explicar de
manera coherente que la decisiones de los jueces no
necesariamente deben ser idnticas en todos los casos, que
responden a una serie de variables en las cuales se
42 LDS, p. 146

61

encuentran situados los operadores fcticos del derecho; es


posible encontrar una solucin que satisfaga a los individuos
en conflicto, que adicionalmente podamos entender a la
legitimidad del poder judicial como una formulacin bsica en
la sociedades democrticas.
Otro

de

los

elementos

importantes

en

la

tesis

antes

mencionada consiste en establecer que el principio de la


separacin de los poderes se mantiene intocada dado que el
juzgador

no

se

frecuentemente

convierte

en

en

positivismo

el

legislador,

como

ocurre

norteamericano,

desplazando al legislador de su funcin bsica.

43

La solucin

es para el caso difcil y no para otra situacin en la que


estemos realmente comprometidos, pero que no ha sido
sometida a la solucin de los jueces.

Por tanto, la perspectiva jurdica de Ronald Dworkin se


encuentra en la solucin de los casos difciles como parte del
desarrollo del sentido tico de la sociedad y que establece
que hay una respuesta correcta basada en la observacin
determinada de la propia eticidad a la que hicimos alusin
lneas arriba. De este modo, la interpretacin tiene el papel
central

en la construccin del derecho, tambin en su

43 LDS, p. 399

62

legitimacin como parte de un proceso unitario donde la tica


juega el papel de mayor relieve en dicha tesis. 44
No es necesario repetir lo que se dijo en el captulo primero
sobre las fases interpretativas y su conexin con el derecho y
en el presente caso solamente har alguna referencia muy
escueta sobre la vinculacin del hilo jurdico con la tica y con
las etapas de la interpretacin que son necesarias reasumir
para entender adecuadamente el concepto de derecho como
un

concepto

de

interpretacin

de

la

norma

pero

adicionalmente tambin en la sociedad.


Ahora bien, como se dijo con anterioridad la relacin entre
moral, derecho, poltica y sociedad se encuentran bastante
entrelazadas. Para el efecto de entender adecuadamente la
prospectiva que establece Dworkin en el concepto de
interpretacin como contenido moral habr de heno algunas
lneas generales sobre tales contenidos para despus de
ubicarme en el captulo tercero a hacer un anlisis mucho ms
pormenorizado de la tesis en cuestin.
El "modelo constructivista"que utiliza Dworkin parte de la
concepcin de Rawls de la idea de "equilibrio reflexivo". Tal
modelo se encuentra basado en un conjunto de ideas que
influyen notoriamente sobre el pensador ingls, pero que
queden que ver directamente con las llamadas convicciones
44 hay que recordar que dicha tesis se encuentra a lo largo de las obras de
Dworkin: Taking Rights Seriously, A Matter of Principie y Law 's Empire.

63

intuitivas, los principios generales que determinan esta


manera de actuar al interior de la sociedad. Para Rawls debe
haber un equilibrio adecuado entre estas dos formulaciones
que son orientadoras de nuestro comportamiento y de la toma
de decisiones al interior de la comunidad. Lo que busca
Dworkin es la mejor manera nuestros juicios morales, para
atender en segunda instancia la decisin de los principios que
rigen a la sociedad y que deben ser aplicados al caso
concreto.45
As, Dworkin afirma: De acuerdo con esa concepcin natural
-escribe Dworkin el razonamiento moral es "un proceso de
reconstruccin de los principios fundamentales mediante la
disposicin de juicios concretos en el orden correcto, tambin
como el naturalista reconstruye la forma de un animal entero
a partir de los fragmentos de hueso que ha encontrado. 46 De
esta forma, la percepcin de Dworkin se fundamentan en que
la moral es tomada directamente como un descubrimiento por
el

hombre

de

interpretaciones

la
que

naturaleza,
podra

en

cualquiera

formularse

de

la

de

las

misma,

incluyendo a la propia estructura de la sociedad que crea una


especie de sociedad, que el principio moral de el descubierto
por el hombre a travs de la descripcin de la moral
objetiva.47

45 LDS, pp. 241-242


46 LDS, p. 247

64

Con base en las ideas anteriormente expuestas podemos


llegar a entender de manera directa e inmediata la posicin
de los derechos al interior de una comunidad liberal tica.
La distincin importante entre derecho, norma, poltica,
directriz, moral, tica

es importante para cuestiones de la

estructura del lenguaje de Dworkin, que adicionalmente son


elementos

que

estn

finamente

esculpidos

se

interrelacionan con la sociedad en cuestin.


Ahora bien, la finalidad poltica en un sentido muy general,
afirma Dworkin, a esto un estado de cosas, una justificacin
para que cierta teora poltica pueda promover determinados
derechos, o en su caso, protegerlo porque de otra manera
estara en peligro de violentarlo.48 De esta forma la cita que a
continuacin transcribimos explica el planteamiento que hace
Dworkin respecto donde la propia concepcin de finalidad
poltica:
"Un derecho poltico es una finalidad poltica individualizada.
Un individuo tiene derecho a cierta expectativa, recurso o
libertad si (tal cosa) tiende a favorecer una decisin poltica
[en virtud de la cual] resultar favorecido o protegido el
estado de cosas que le permita disfrutar del derecho, aun
cuando con esa decisin poltica no se sirva a ningn otro
47 ese caso no debe olvidarse el dejo kantiano que existe en la cita de referencia.
48 LDS p. 159

65

objetivo poltico, e incluso cuando se le perjudique; y si cuenta


en contra de tal decisin, aun cuando con ella se sirva algn
otro objetivo poltico, el que retrase o ponga en peligro ese
estado de cosas. Un objetivo poltico es una finalidad poltica
no individualizada, es decir, un estado de cosas cuya
especificacin no re-quiere as ninguna expectativa o recurso
o libertad en particular para individuos determinados". 49
Para Dworkin lo que caracteriza a los derechos polticos seran
los siguientes elementos:
los derechos son expectativas, recursos o libertades; 50
en los casos de conflicto, o controversia, los derechos tienen
fuerza o un mayor peso, por encima de los deberes;
cuando una persona demanda un derecho, o en su caso lo
solicita, debe drselo sin plantear la necesidad de una norma
previa; y
los derechos son fines en s mismos.

49 LDS 159
50 hay que recordar que Hohfeld hace una distincin bastante importante en la
concepcin de lo que es el derecho a partir de su naturaleza semntica. as,
Hofeld distingue entre: derecho subjetivo, privilegio , potestad, inmunidad. De los
cuales lleva a cabo una serie de interrelaciones que permiten entender

las

caractersticas de los derechos sino las correlaciones de estos entre s. Hofeld,


W.N. Conceptos jurdicos fundamentales. Fontamara, Mxico, 1991, pgina 46-48.

66

Algunos autores han visto en esta clasificacin una reflexin


demasiado grande o tambin una ampliacin que no tiene
sentido trabajar con ella. De esta manera afirman dichos
crticos

que

el

concepto

de

derechos

en

Dworkin

es

demasiado amplio.51
Uno los planteamientos ms interesante de Dworkin es el
relativo al desarrollo de los derechos,

como potestades y

visto desde la perspectiva de la norma, sin adicionalmente


como parte de una relacin entre tica y el desarrollo de las
normas que expide el estado. La cuestin ha llamado el
inters de muchos de los analistas en visto confrontado sus
puntos de vista desde la perspectiva del positivismo, los
cuales han dicho que la crtica al mismo es una cuestin de
fondo, que se trata de un posicionamiento de carcter
ideolgico sobre la comprensin y aplicacin del derecho en el
mundo contemporneo. La polmica generada por Dworkin y
Hart en su momento, provoc una serie de fracturas al interior
de los sistemas jurdicos que todava en la actualidad no hay
una correcta recomposicin de los mismos, puesto que se han
visualizado una serie de factores que permiten ver al derecho
ya no desde la perspectiva normativa, en sentido estricto, que
adicionalmente se ha incorporado una serie de fundamentos
de carcter social, poltico y tico y son el fundamento de las
normas le da sentido a la argumentacin en la aplicacin de
las mismas.
51 Ver Raz y otros autores

67

Es por ello que el derecho se convierte en manos de Dworkin


en un fenmeno omnicomprensivo y tiene que ver con toda
una serie de disciplinas que se conectan entre s a travs de
la dinmica de lo social. Es por ello que en los siguientes
apartados habremos de analizar las diferentes perspectivas,
funciones y desarrollos de las ideas sobre derecho que
obedecen a una vieja tradicin instaurada por Hohfeld 52 desde
mediados del siglo XX.
Los derechos: comprensin

Dworkin utiliza ciertas categoras para referirse a los derechos


y que constituyen parte del andamiaje de las estructuras
jurdicas que actualmente conforman las categoras de los
derechos humanos. De esta manera, hablarn de derechos
con ciertos calificativos que conforman el lenguaje de lo
jurdico en las democracias modernas. As, dir que los
derechos

son

"absolutos",

"relativos",

"humanos",

"uni-

versales", "naturales", "bsicos", "morales", "institucionales",


"jurdicos", "abstractos", "concretos".53 Una de las crticas que
se le han hecho a dicho enunciado es el relativo a pretender
establecer

que

no

se

encuentra

bastante

dibujado

el

concepto de las categoras calificadoras de los derechos, sin


embargo hay que recordar que en Dworkin el lenguaje
52 Ibd. P. 63
53 los derechos subjetivos critica editorial Fontamara

68

tambin es estrictamente jurdico y por tanto tiene su


referencia en el mundo del derecho, que en ocasiones no es
entendido adecuadamente por el contexto de lo poltico.
Una primera diferenciacin se encuentra en lo que se
denomina los derechos absolutos respecto de los derechos
relativos. Por regla general los derechos colectivos son
absolutos, pero esto no significa que en todas las ocasiones
suceda lo mismo. El concepto de lo absoluto tiene que ser
discutido no slo desde la perspectiva de la categora en la
cual se mueve el derecho, adicionalmente en la perspectiva
de la jerarquizacin de dichos derechos al interior de la
sociedad. Se dice que el derecho es absoluto en la medida en
que no retire ninguna excepcin, pero en cuanto a la jerarqua
de los mismos en la sociedad significa que no necesariamente
deben estar siempre en la cspide de la pirmide de los
derechos. Dir "Los derechos tambin pueden ser absolutos:
una teora poltica que sostenga el carcter absoluto de la
libertad de expresin no reconocer razn alguna, a no ser la
imposibilidad, para no asegurar la libertad que sta supone
para cada individuo".54 En esta situacin lo que instaura
Dworkin es una serie de elementos donde la ca artstica de
absolutos se encuentra en referencia al ejercicio de la propia
libertad por encima de cualquier condicionamiento por parte
del estado.
54 LDS p. 160

69

En cambio la relatividad implica que el derecho, o en su caso,


el principio, significa que pueden ser desplazados por otro
derecho otra directriz o principio para el efecto de ser
aplicada en substitucin porque de esa forma lo requiere la
circunstancia por el contexto, escribe: "Ninguna finalidad
poltica ser un derecho a menos que tenga cierto peso frente
a los objetivos colectivos en general; a menos que sea
imposible derrotarla apelando a alguno de los objetivos ordinarios y corrientes de la administracin poltica, que haya
que recurrir a un objetivo de especial urgencia". 55
As encontramos que es al interior del

sistema poltico o

jurdico donde se establecen los elementos bsicos a travs


de los cuales es posible determinar la posicin del derecho, al
principio o la directriz, pero sin llegar a crear ninguna clase de
confusiones o de contradicciones, como ya qued anotado con
anterioridad. Es bastante importante llamar la atencin sobre
dos cuestiones que en el lenguaje de Dworkin destacan, pero
que no estn apuntadas con suficiente claridad en el presente
apartado. La primera de ellas es en lo que se refiere al
multiculturalismo y que para muchos lectores de Dworkin ha
sido un tema que no ha trabajado a profundizad. Sin embargo
en este caso es necesario hacer el sealamiento de que al
establecer el principio de la actividad de los derechos
conforme a los modelos de cultura jurdica est aceptando de
55 LDS, p. 161).

70

inicio las nociones de multiculturalidad incluso al interior de


los sistemas jurdicos y polticos dados.
La segunda cuestin est en la situacin que plantea esta
caracterizacin de los derechos a partir de un relativismo que
permite permear una serie de valores que se encuentran a
disposicin

de

la

sociedad

pero

que

es

en

la

instrumentalizacin donde alcanzan su desarrollo adecuado y


jerarquizacin.
1 Derechos bsicos (morales) y derechos institucionales
Otra de las distinciones importantes que hace Dworkin es la
relativa a la diferenciacin entre derechos bsicos, tambin
denominados morales, y los propiamente y situacionales. Para
el autor norteamericano esta distincin es importante que es
substancial puesto que el reconocimiento de los derechos
morales son aquellos que proporcionan la legitimidad del
sistema poltico en tanto que la aceptacin de los derechos
institucionales permiten la decisiones adecuadas y necesarias
para entender de forma lgica la movilidad de los derechos en
relacin con su aplicacin y el nivel de convivencia que tiene
la sociedad hacia su interior.56
Dworkin establece una distincin bastante clara entre dos
tipos de derechos. Los primeros son los derechos bsicos,
que son aquellos que otorgan una justificacin plena a las
decisiones polticas de la sociedad, en cambio aparecen los
56 TRS, p. 93, LDS, p. 161

71

derechos institucionales cuando se trata de justificar las


decisiones de las propias instituciones. 57
Para Dworkin, una teora correcta de los derechos debera
distinguir

entre

"derechos

bsicos",

que

son

los

que

proporcionan una justificacin en abstracto a las decisiones


polticas de la sociedad, y los "derechos institucionales", que
proporcionan la justificacin para una decisin a travs de
alguna institucin poltica particular y especfica . Respecto a
los primeros, Dworkin es bastante impreciso; se refiere a ellos
como derechos "bsicos", "naturales", "humanos", "morales" o
"en sentido fuerte". Y respecto a los segundos, suele llamarles
tambin "derechos jurdicos".
La distincin Dworkin la finca en una diferenciacin que viene
del primer liberalismo. De esta forma lo que tenemos frente a
los derechos bsicos es una concepcin de los derechos
originales que se encuentra en la naturaleza del hombre y
que solamente es posible determinarla de acuerdo a esos
derechos que originalmente detenta como forma bsica de un
primario contrato social.58 El ejemplo a que hace alusin es
importante que tambin determina una serie de factores que

57 El tema de las instituciones el propio Dworkin no lo tiene debidamente definido,


pero haciendo hincapi en algunas de las instituciones nos podemos percatar que
por institucin entiende:
58 LDS, p. 161-162

72

son los que orientan la dinmica que se mueven los actores


en la posesin de sus s derechos.

Los derechos institucionales se basan en una idea fundada en


la concepcin general de la sociedad sobre instituciones. Es
decir, una persona que posea determinado rol en la sociedad
adscrito a la institucin no es lcito reconocer ms derechos
que los que estn establecidos por las propias formulaciones
jurdicas.
A pesar de lo anterior, el esquema de Dworkin sobre el
derecho es complicado, que adicionalmente tiene una serie
de problemas, que en ocasiones no se explican por s mismos.
Por principio de cuentas Dworkin acepta que los derechos
derivan directamente de la constitucin, la legislacin, de las
decisiones judiciales como producto de la interpretacin y de
otras decisiones de autoridad que colaboran a la construccin
de los derechos del hombre. Sin embargo, hay una posicin
bastante interesante de nuestro autor respecto de lo que
podra denominarse "la tesis del derecho natural", y que como
todo derecho natural tiene su fundamento en un discurso de
carcter moral. De acuerdo a esta tesis para establecer la
afirmacin de que algo es jurdicamente vlido y obligatorio la
persona que enuncia tal afirmacin debe tener presente que
es lo moralmente obligatorio. De ah que en algunos casos, sin
especificar los adecuadamente, normas que son jurdicamente

73

vlidas, en la lectura procesal de las mismas, no sean


vinculantes debido a que no cubren el test de la moralidad. Y
para reafirmar su aserto todo lo que hace nuestro autor es
establecer que muchos de los elementos que se consideran
derecho en el sentido formal de las fuentes, no lo son debido
a

esa

falta

de

obligatoriedad

moral

que

no

ha

sido

plenamente justificada.59
Dworkin lo que hace es tratar de justificar el contenido o el
carcter vinculante de la moral hacia el derecho, para hacerla
obligatoria, adicionalmente para convertirla en un elemento
paradigmtico de lo jurdico como justificacin del discurso de
la obligacin, y no necesariamente de la fuerza. Este
elemento tiene relevancia porque permite entender de
manera

autocrtica

la

dimensin

del

derecho

en

las

estructuras formales, adicionalmente en lo jurdico que tiene


una forma de legitimacin va ms all de los estndares
morales que se han utilizado hasta la fecha. As dir: Si
queremos definir los trminos de nuestra ciencia jurdica de
modo que nos iluminen la estructura de las decisiones polticas
complejas, debemos tener cuidado de no romper del todo la
conexin entre los derechos jurdicos y los morales (...) El
concepto de derecho jurdico es un concepto controvertido y,
por ello, no est regido por condiciones necesarias y
suficientes impuestas por reglas del lenguaje '" y agrega,
59 de aqu deriva su derecho a la resistencia, que fue uno de los ensayos ms
importantes de la dcada de los setentas para el autor que analizamos.

74

La idea crucial de que los derechos jurdicos deben ser


entendidos como especies de derechos morales. (Claro que yo
puedo afirmar esto y seguir manteniendo que algunas leyes
injustas son Derecho).
Pero la generalizacin no es absoluta, que relativiza muchos
de los elementos o de los enunciados en su caso de tal forma
que al establecer estos grados de excepcin tambin se
requiere de una tercera o cuarta interpretacin sobre la
naturaleza de los derechos. Siguiendo muy de cerca a un
autor norteamericano de principios de siglo XX afirma que el
concepto "derechos" puede traducirse de manera poco
atinada cuando le atribuimos a una persona a un determinado
"derecho"; es decir que, a actuar segn sus principios, o en su
caso seguir su propia conciencia. 60 En este caso, la actuacin
de la persona para buscar el reconocimiento del derecho, no
se encuentra necesariamente en un conjunto de normas
establecidas previamente por el estado, donde se reconocen
los derechos, incluso puede haber una ausencia de ese tipo de
normas o ese reconocimiento de derechos, y sin embargo
estar firmando que el derecho existe como tal, no porque se
encuentre fundado en una determinada norma, de manera
bastante importante en la propia conciencia moral del sujeto
que acepta desde el principio que existe un derecho frente al
estado no normativo, pero s de carcter moral y que tiene
que recurrir a todos los medios para que sean aceptados
60. Hohfeld Ibd

75

como tales. Es el caso patente de que el derecho es un


"triunfo", frente a la dimensin del estado de reconocer
solamente algunos de los derechos que se encuentran
insertos en el punto en este caso es particularmente
interesante la
naturaleza

tesis

de Dworkin,

fundacional

de

porque

derecho,

que

explica

una

adicionalmente

justifica la dinmica de la sociedad en el proceso del rescate


de los derechos histricos. Se trata de un nivel de vivir de
carcter poltico que no necesariamente es congruente con
los aspectos del derecho, entendido en su aspecto formal, y
que permite adems darle cierta racionalidad a la existencia
de esos derechos en los procesos de justificacin moral de lo
jurdico aunque no necesariamente dentro del esquema
positivista.
Adicionalmente encontramos otro problema en la formulacin
de Dworkin, en el sentido de tratar de encontrar una dinmica
que permite entender al derecho como parte de un proceso
social y no necesariamente como la parte funcional de las
instituciones en las cuales se mueve. En el fondo se trata de
hacer

una

teora

poltica

desde

los

derechos

en

consecuencia se asume un juicio de valor hacia el estado si


est bien o mal que lleve a cabo determinadas acciones. 61
Derivado

de

problemtica

lo
de

anterior
los

nos

encontramos

llamados

derechos

frente

la

concretos

abstractos. Uno de los grandes esfuerzos de la teora jurdica


61 LDS, p. 219

76

contempornea, sobre todo a partir de la dcada de los 70,


fue el relativo en tratar de entender al derecho

como

atribuido a un sujeto, adicionalmente entendido en el sentido


general de vocablo, como una abstraccin que puede ser
colocada a cualquier sujeto en lo particular, pero sin hacer
referencia a la casustica del liberalismo moderno como parte
de una individualidad y en consecuencia constitutivo del
patrimonio jurdico.
La distincin que lleva a cabo Dworkin es importante porque
permite entender de manera congruente todo lo que sucede
alrededor del estado y la dinmica en la cual se mueve. Dir
nuestro autor Un derecho abstracto es una formalidad poltica general cuyo enunciado no indica de qu manera se ha
de comparar el peso de esa finalidad general con el de otras
finalidades polticas, en determinadas circunstancias, o a qu
compromiso se ha de llegar entre ellas.
Los grandes derechos de la retrica poltica son abstractos en
este sentido (...) Los derechos concretos, por su parte, son
finalidades polticas definidas con mayor precisin, de manera
que expresan ms claramente el peso que tienen contra otras
finalidades

polticas

en

determinadas

ocasiones". 62

Supongamos que se dice que un peridico tiene derecho a


publicar planes de defensa clasificados como secretos,
siempre y cuando su publicacin no signifique un dao fsico
inmediato para las tropas. Este derecho reconoce un conflicto
62 LDS, p. 162

77

entre el derecho abstracto a la libertad de expresin por una


parte, y, por la otra, los derechos de los soldados a la
seguridad y las necesidades urgentes de la defensa.
Para unos Dworkin existen dos tipos de derecho que son
determinantes

en

el

desarrollo

de

las

ideas

sobre

la

vinculacin entre derechos y moral. La distincin entre


derechos frente al estado y los derechos del estado son
aquellos que es obligatorio exigir al estado como parte de una
concepcin

de

ciudadana,

que

el

estado

se

hace

responsable de asumir la aplicacin de los mismos; en cambio


los derechos frente a los ciudadanos son aquellos donde el
estado debe asumir una funcin de mayor coercividad, a
efecto de determinar la institucionalidad del estado en el
ejercicio del poder se le viene derivados desde los procesos
de legitimacin dentro del estado.
Antes vimos que Dworkin usa en ocasiones el trmino
"universales" para hacer referencia al carcter absoluto de los
derechos, es decir, para hacer referencia a su importancia o
peso.

Sin

embargo,

tambin

afirma

que

los

derechos

universales son los que la teora poltica estipula para todos


los individuos en la comunidad (con la sola excepcin de
quienes estn afectados por incapacidad o sometidos a un
castigo), y los especiales son los que se estipulan solamente
para un sector de la comunidad, o incluso para un solo

78

miembro. Dworkin da por sentado que los derechos polticos


son derechos universales.63

Los derechos la historicidad de su proceso y el triunfo de los


mismos

Para Dworkin los derechos son verdaderos triunfos frente a la


sociedad. No se trata de una afirmacin ms en el contexto de
las ideas de este autor, se trata de una tesis central de la
construccin

de

los

sistemas

polticos

modernos

adicionalmente de la configuracin del estado. De esta


manera

habr

de

decir

lo

siguiente:

Los

derechos

individuales son triunfos polticos en manos de los individuos.


Los individuos tienen derechos cuando, por alguna razn, una
meta colectiva no es justificacin suficiente para negarles lo
que, en cuanto individuos, desean tener o hacer, o cuando no
justifica suficientemente que se les imponga alguna prdida o
perjuicio".64 Algunos de los crticos ms importantes de
Dworkin han insistido que no es muy claro en cuanto a el
establecimiento de los derechos frente al estado, al poder
poltico, contra el gobierno, o en su caso cualquier otra forma
63 LDS, p. 499
64 DS idem

79

institucional de poder. Sin embargo lo relevante en la tesis de


Dworkin se encuentra la idea de que dichos derechos se
puede

ejercitar

directamente

en

contra

de

otras

instituciones que tienen poder. Esta distincin es importante


porque tiene varias implicaciones en el desarrollo de la teora
poltica y tica de dworkin, que permite reducir de la misma
que el derecho no es una donacin por parte del estado, sino
que es producto de la transformacin de la sociedad y de una
lucha

constante

por

obtener

garantas

frente

las

instituciones creadas por el estado.


En los derechos contra el gobierno Dworkin se sita en la
tradicin clsica del constitucionalismo norteamericano El cual
afirma que los ciudadanos han conservado esos derechos que
se encuentran ligados directamente con su condicin de
personas al interior de la sociedad en la que se hayan.
De all que en esta rbita de conservacin de derechos son los
ciudadanos los que hacen ejercicio de los mismos para que el
estado los asuma como parte integrante del patrimonio de los
ciudadanos, pero que a su vez sean considerados como
formulaciones integrales y de all el nombre de derechos en
serio; por tanto los derechos en serio no son una cuestin
que deber ser considerado el estado como el donador inicial
de esos derechos que al contrario son derechos que debe
asumir desde la perspectiva de que tiene todo ciudadano
mucho antes del nacimiento del

estado. Adems, hay que

tener en cuenta en este caso, que los derechos son

80

verdaderamente facultades que tienen los sujetos al interior


de la propia sociedad y que como consecuencia de los mismos
el estado no puede arrebatar bajo ninguna circunstancia y se
debe comprometer a respetarlos en las condiciones que
sean.65
En

consecuencia,

considerados

los

derechos

en

serio

deben

ser

como un haber patrimonial, adicionalmente

como una gran constante en la dinmica propia de los


derechos, son parte integrante de la sociedad, de los
privilegios anteriores al

contrato y que por tanto el estado

debe asumir con todo el vigor de su capacidad y no puede


disminuir; puede decirse que en la dinmica de los derechos
para Dworkin constituyen un plexo necesario para entender la
dinmica en la cual se mueven los sujetos como parte de esa
recomposicin de las facultades que tienen los individuos y las
que tiene que reconocer el estado.
El planteamiento antes mencionado provoca una serie de
conflictos entre los actores de los derechos adicionales, que
aparecen entre los grupos que postulan derechos; as,
Dworkin habla de los derechos concurrentes. En este caso,
la funcin del gobierno es declarar derechos, accesoriamente
y tomar decisiones acerca del cul tipo de derechos debe
prevalecer al interior de grupo. De esta forma, la funcin del

65 Op. cit.

81

gobierno es doble, por una parte declarar la prevalencia de


algn tipo de derecho, y en segundo lugar protegerlos.
Otro problema adicional que tiene que observarse es el
relativo a la ley y los derechos. Dworkin expresa una situacin
bastante interesante al respecto. Porque el argumento de la
ley por s mismo no es suficiente, sino que adicionalmente
tiene que hacerse valer como un argumento que contiene en
s mismo una serie de valores o derechos que benefician a la
colectividad. Justamente es como aparece que el derecho
individual de desobedecer a la norma jurdica es en ocasiones
mucho ms fuerte que cumplir con la norma que arrastra
conceptos de injusticia o contrarios a la individualidad de los
sujetos.66
La

afirmacin

de

Dworkin

de

reconocer

determinados

derechos concurrentes slo es permisible o se trata de


derechos de los individuos, y no necesariamente de la
comunidad, puesto que es el individuo la piedra angular de la
estructura

del

liberalismo

que

reconoce

el

autor

norteamericano.67
En consecuencia, al aceptar los derechos en serio frente al
gobierno tiene una doble implicacin, de acuerdo a Dworkin.
En primer lugar el planteamiento de la dignidad del hombre
como fundamento primario de las relaciones sociales en una
66 LDS, p. 289
67 LDS, p. 289

82

comunidad bien avenida y en segundo lugar, el planteamiento


de una igualdad poltica.
Sobre la cuestin de la dignidad del hombre en el trazado de
Dworkin no es muy claro, pero se ven las huellas de
Emmanuel Kant. Ya que se parte del supuesto contrato, al
reconocerlo como parte de la comunidad poltica a la que
pertenece. En consecuencia el tratamiento de dignidad tiene
una doble correlacin. En primer lugar reconocerle el estatus
como ser incorporado a esa comunidad y en segundo lugar
reconocerle los derechos que poseen por esa pertenencia.
En cuanto a la igualdad poltica implica que todos los sujetos,
sin ninguna excepcin, deben ser tratados con la misma
consideracin y respeto. En consecuencia participan de los
mismos valores en la misma medida de todos los miembros
de la comunidad a que hacemos mencin.
La aceptacin de las decisiones mencionadas

son la

estructura fundamental de las ideas de Dworkin en el


contexto general en el que nos estamos moviendo, que
adicionalmente

son

necesarias

para

entender

la

transformacin poltica y la participacin de todos los sujetos


en los diferentes valores y acciones de la comunidad y debe
haber un adecuado equilibrio entre este tipo de derechos que
no rompa el mesura que es necesaria en esa comunidad. El
propio autor de Nueva York se plantea que cualquier
contrasentido o desequilibrio en dicha tensin va a provocar a
la postre problema de eficiencia o de gasto pblico para tratar

83

de establecer las proporciones adecuadas en la comunidad a


que hacemos alusin.
Incluso plantea un modelo de proceso criminal a travs del
cual la eficiencia del derecho es mucho ms importante que el
cumplimiento de la norma cuando se tiene dudas respecto de
ella; es necesario privilegiar por encima de la misma la
inocencia, es decir los derechos, que el castigo a un inocente,
para que la sociedad tenga cierta satisfaccin de que los
mecanismos procesales penales estn cumpliendo con sus
funciones adecuadamente.
As, el planteamiento de Dworkin se encuentra fundado sobre
la idea de que el gobierno debe tratar con la misma
consideracin y respeto a todo los individuos que se
encuentran en su rbita de accin. De esa manera, en la
dinmica del autor que venimos exponiendo se justifican en
una serie de derechos, adicionalmente toda la estructura de
derecho, la edificacin de las instituciones lo que significa la
legitimacin del liberalismo moderno.

Para uno de los crticos ms prominentes de Dworkin,


Stephen Guest la idea de igualdad la toma de Bernard
Williams, "'The Idea of Equality". Este autor afirma que es
necesario el principio de igualdad por dos grandes razones. En
primer lugar porque presenta un conflicto con la libertad ya
que la determinacin de la igualdad es bastante parca en el

84

lenguaje

poltico

que

se

usa

contemporneamente;

la

segunda, parte de la idea kantiana de que la libertad es el


sustento de la justificacin del estado moderno y el contenido
de eticidad que se encuentra en todo sujeto. Sin embargo
Dworkin hace una incisin bastante importante que no se
encuentra en Williams y parece importante
perspectiva

del

liberalismo,

que

desde la

adicionalmente

debe

plantearse desde la visin contempornea de la poltica. De


esta forma todo sujeto tiene un doble derecho:1. igual
tratamiento 2. ser tratada como igual. El primero de ellos se
trata de un derecho sin implicaciones muy fuertes en el
mbito de lo pblico,

en cuanto a facultades o privilegios,

tambin en cuanto a las propias cargas.


En el segundo de los casos donde el valor de la persona como
sujeto, como portador de valores, debe ser colocado en el
mismo rango, o en su caso buscar maneras de establecer los
equilibrios adecuados.68 Por ello es importante lo que el
modelo de desafo plantea y

es determinante en la

construccin de una serie de derecho que adicionalmente


permite establecer los equilibrios indispensables para una
sociedad pueda moverse de manera congruente e igualitaria.
2.12 Conclusin

Dentro del contexto del desarrollo de la teora de Dworkin se


deben plantear dos cuestiones que son fundamentales en la
68 LOS, p. 332

85

estructuracin

de

la

tica

del

autor

norteamericano,

adicionalmente, a la exposicin del concepto de justicia. De


esta forma, el concepto acompaa de manera permanente
los juicios de valor, el concepto de buena vida, que para
Dworkin

delimita el concepto de bien comn dentro del

esquema liberal, adems es el elemento faltante de los


espacios pblicos. Ya que permite de alguna manera, en el
ejercicio del modelo de desafo, establecer las premisas para
la

adecuada

distribucin

de

los

recursos,

sean

stos

econmicos o polticos. Se trata de un concepto de justicia


que est orientado de manera determinante el ejercicio de las
libertades de los sujetos y que bajo ninguna circunstancia
pueden estar controlados por los medios econmicos, o en su
caso, por la restriccin de libertades que lleva a cabo el
estado.

Tambin,

cualquier

tipo

de eleccin

tiene que

realizarse en condiciones de igualdad, ya que ninguna vida es


mejor que otra, y los medios que cuenta cada persona deben
estn asegurados dentro del compromiso tico del estado, el
cual es neutral. Por tanto cualquier conducta antitica es el
resultado de utilizar los medios o las libertades en perjuicio de
la propia categora de igualdad que se desarrolla al interior de
la comunidad.
En consecuencia, justicia y conviccin son para Dworkin las
dos condiciones esenciales para llevar a cabo el ejercicio del
buen vivir dentro del marco que establece el estado. La buena
vida es producto de una conviccin personal a travs de la

86

cual podemos desarrollar una serie de elementos que tienen


como finalidad la satisfaccin de su propia vida.
A la vez, propone una alternativa al modelo contractualista
que se encuentra instaurada en la fundamentacin de los
principios polticos que posee la comunidad, de esta manera
la divisin entre esfera pblica y esfera privada no se
encuentran separadas ya que son parte de un mismo
esquema de interrelaciones, y en consecuencia no se produce
la esquizofrenia, que ha sido una de las constantes crticas del
autor norteamericano. Uno de los puntos que hay que
delimitar es el relativo a la propia legitimacin que se ve
disminuida, ya que depende del reconocimiento de los sujetos
sociales hagan de su
liberalismo

tico.

Otra

carcter dentro del contexto del


cuestin

que

tambin

entra

directamente en el desarrollo de las ideas de Dworkin es el


relativo a la neutralidad que debe cubrir al estado moderno
frente a las modalidades particulares, ya que de esta forma
las ticas en lo particular debern ser excluidas de cualquier
juicio de valor por parte del estado, y esto hace que se entre
en una esfera de deslegitimacin de la estructura del estado.
La propuesta

de Dworkin se encuentra en la idea que es

posible construir una tica que sea lo suficientemente


aceptada, bajo la imagen de consenso, y adems abstracta, lo
que permitira conjuntar los niveles de eficiencia y aceptacin
de las diferentes modalidades en las que se mueven los
sujetos de cada una de las comunidades. Es por ello que

87

Dworkin puede aceptar el contrato, ya que en l se encuentra


el valor de la tolerancia como un axioma metodolgico que es
necesario

como

parte

del

desarrollo

de

las

ideas

de

neutralidad que permean en la sociedad. Una vez ms


Dworkin abandona la vieja dialctica entre lo bueno y lo
correcto, como una de las frmulas tradicionales de la tica
liberal para incrustarse al interior de una relacin de
continuidad entre ambos conceptos cuyo teln de fondo es la
propia tolerancia.
Faltan conclusiones

88