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Direito Administrativo Aula 06

Professora Alexandra Amaral


FUNDAO
As fundaes de Direito Privados sero aquelas institudas por um particular, que afeta um
patrimnio a uma atividade. Estas sero regidas pelo Direito Civil e NO sero objeto do nosso
estudo.
Estudaremos as de Direito Pblico.
1- Conceito
DL 200/67, art. 5, IV.
A redao desse artigo foi dada por uma lei de 1987. Somente neste ano que as fundaes
passaram a ser previstas no DL, acabando com a controvrsia sobre integrarem ou no a
administrao indireta.
2- Personalidade jurdica
1 corrente: Helly Lopes Meirelles Sero regidas pelo direito privado, nos termos do DL 200.
Carvalinho concorda.
2 corrente: Celso Antnio Bandeira de Mello O texto constitucional quis dar personalidade
jurdica de direito pblico a essas fundaes. Ex.: redao original do art. 39, CRFB/88; Art. 71,
CRFB/88; Art. 150, 2, CRFB/88. Ele se refere a autarquias fundacionais ou fundaes
autrquicas.
3 corrente: Maria Sylvia de Pietro e STF: Depende. Pode ser de Direito Pblico ou Privado,
deve ser analisado caso a caso. Ser de Direito Pblico sempre que tiver recurso pblico
envolvido, seja por ter sido por ele instituda ou apenas mantida; deve ter interesse pblico; e
o estatuto deve ser analisado para verificar a existncia das prerrogativas inerentes Fazenda
Pblica. [MAJORITRIA]
** Marco Juruena ainda acrescenta que o critrio mais relevante nessa teoria seria o recurso
pblico, sendo este o responsvel por definir o regime jurdico. A utilizao de recursos
pblicos j atrai o controle do TCU e, consequentemente, a natureza de Direito Pblico.
Tudo o que foi dito sobre as autarquias aplicar-se- s fundaes de direito pblico.
No estado do RJ as fundaes pblicas na rea de sade tem uma natureza hibrida, com
regime de pessoal celetista e algumas prerrogativas inerentes FP.
Quanto s fundaes privadas, no h dvidas de que o MP deve realizar um controle
finalstico. No caso das fundaes pblicas, entretanto, elas j sofrem controle finalstico
atravs da tutela administrativa pela administrao direta. Carvalinho, portanto, considera
desnecessrio o controle do MP neste caso, tendo em vista que seria o caso de duplicidade de
controle.

ENTES DE COOPERAO E COLABORAO (Helly Lopes e Carvalinho) ou ENTES INTERMDIOS


ou PARCEIROS ou 3 SETOR
- Sistema s ou servios sociais autnomos [cooperao]
Muito embora no integrem a administrao pblica, tm uma proximidade fortssima com
esta.

No integram a ADM pblica;


So pessoas jurdicas de Direito Privado;
No tm fins lucrativos;
Realizam servios de utilidade pblica (no so servios pblicos, mas de utilidade
pblica. No h que se falar em concesso ou permisso);
Custeio:
o Art. 240 e 149, CRFB/88;
o Feito atravs de tributo (contribuies sociais);
Consequentemente, controlada pelo TCU;
Os auditores fiscais que faro o controle do valor a ser recolhido, j que os
empregados dessas instituies no sero dotados de poder de polcia;
O TCU, desde 94, disse que essas entidades so parceiras e isso pra ser fomentado,
logo, elas podem licitar pelo regulamento simplificado (por decreto prprio pode
normatizar a sua licitao) e no pela Lei 8666, como diz o art. 1 dessa lei.
No goza de imunidade tributria.

- Organizaes Sociais e OSCIPs (Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pbico)


[colaborao]
OS

OSCIP

Lei 9637/98

Lei 9790/99

Personalidade jurdica de direito privado;


No tem finalidade lucrativa;
No integram a administrao pblica;
Servio de utilidade pblica;
Qualificao discricionria H uma
avaliao sobre se elas podero ou no ser
consideradas OS.

Qualificao vinculada Desde que


preenchidos os requisitos da lei, tero direito
subjetivo qualificao, podendo, inclusive, ir
ao judicirio pleite-la, caso no sejam assim
reconhecidas.

Objeto: art. 1, lei.

Objeto: art. 3, lei. Engloba os objetos da OS e


acrescenta a assistncia social.

Convnio se d atravs de um Contrato de


gesto Art. 5, lei. Acontece que esse
contrato no tem natureza de contrato,
mas de termo, ajuste, convnio.

O convnio se firma atravs de um Termo de


parceria art. 9, lei.

Art. 14 possibilidade da cesso de servidor


pblico em favor delas.

XXX

Conselho administrativo: art. 3, I, a, Lei 20% a 40% deve ser ocupado por membros
do poder pblico. A ingerncia aqui bem
maior do que nas OSCIPs

XXX

Art. 24, XXIV, Lei 8666 quem contratar a OS


no precisa fazer licitao, pode contratar
diretamente.

XXX

Carvalinho diz que viola o princpio da


isonomia, uma vez que essa prerrogativa no
dada s OSCIPs.

** O contrato de gesto ou o termo de parceria vai trazer as metas que a organizao vai
perquirir, critrios objetivos de aferio...
ADIn 1923 (lei 9637/98) i 474, STF liminar pela constitucionalidade da norma.
i 628, STF Fux diz que a previso do art. 24 da Lei 8666 constitucional por se tratar de uma
expresso da funo regulatria.
So fiscalizadas pelo TCU. Logo, para contratarem terceiros precisam licitar pela 8666?
A primeira deciso do TCU foi no sentido de que, se elas recebem recursos pblicos, estaro
sujeitas ao art. 1 da 8666/93 para a aquisio de bens ou servios.
Doutrina: [Diogo de Figueiredo e Marco Juruena] Como se trata de rea de fomento dentro do
Direito administrativo, deve-se criar um ambiente de estmulo para que elas continuem
interessadas em ser parceiras. Logo, os controles meramente formais devem ser substitudos
por controle de resultados.
Hoje o TCU adota a posio de que elas podero ter um regulamento mais simples para
contratar, podendo ter um regulamento prprio, desde que respeite os princpios prprios de
licitao (art. 3, 8666).

ATOS ADMINISTRATIVOS
1- Conceito
Toda manifestao de vontade da administrao pblica, em regime de direito pblico, ou
seja, investida de prerrogativas, para criar, modificar ou extinguir direitos para alcanar o
interesse pblico.
Ato jurdico manifestao de vontade tendente a criar, modificar e extinguir direitos.
O ato administrativo um ato jurdico que contm a presena da administrao pblica.
Ato administrativo Alm da presena da administrao pblica, ela vir investida de suas
prerrogativas, com regime jurdico de direito pblico. Deve veicular uma manifestao de
vontade da administrao.
Ato da administrao A administrao pblica, embora esteja presente, vem sem as
prerrogativas.
Fato administrativo Mero evento material, no tem manifestao de vontade.
2- Caractersticas ou atributos
- Presuno de validade (legalidade) O ato j nasce com a presuno de que ele est vlido,
de que est em conformidade com a lei. Trata-se, entretanto, de uma presuno iuris tantum,
relativa, admitindo-se prova em sentido contrrio. Poder ser afastada por prova em contrrio
pela parte interessada.
A fazenda pblica ainda fundamenta seus atos no art. 36, Lei 9784/99, afirmando que cabe ao
particular fazer a prova contra esses atos quando lhe convier.
- Coercibilidade ou imperatividade Para Maria Sylvia essa seria a caracterstica mais forte do
ato. O ato administrativo se impe ao particular.
- Auto-executoriedade ou executoriedade Alem do ato ser imperativo, ele ainda pode ter
execuo forada. Para a sua execuo, no precisa do judicirio. Nem todo ato goza dessa
prerrogativa, apenas quando a lei assim disser de forma expressa ou for urgente ou se tiver
em estado de necessidade. Os atos de polcia, em geral, tem em seu favor a autoexecutoriedade. Alm da urgncia, so medidas acautelatrias, pra prevenir um mal maior.
Quando s multas de transito, o CTB previu que a sua inadimplncia pode causar algumas
restries, como a impossibilidade de fazer vistoria. Com isso, o STJ diz que esse o maior
argumento em favor da auto-executoriedade do ato, uma vez que decorreria da lei. No se
trata de desconhecer as sumulas do STF, mas de se ter uma previso expressa no CTB.
Diogo de Figueiredo diz que, no apenas quanto s multas de trnsito, no se trata de autoexecutoriedade, mas de hetero-executoriedade, uma vez que aquela a coero direta e esta
a restrio de um direito que poder estimular o pagamento.

possvel o devedor de multa ser includo no CADIN? Sim, e no se trata de um ato de coero
direta, mas indireta.
Art. 122, 1 da Lei 8112 autoriza que o servidor pblico que, dolosamente, tenha causado
dano ao errio, poder ser descontado diretamente no contracheque.
i 279 e 336 do STF No pode descontar do contracheque do servidor, uma vez que a medida
auto-executria que no se admite em prestao pecuniria.
S. 70, 127, 323 e 347, STF.
STF j tem, desde muito tempo, decidindo no sentido de que prestao pecuniria no admite
a auto-executoriedade.