Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 7747466

OPININ N 187-2015/DTN
Solicitante:

Hctor Portugal Valdivia

Asunto:

Responsabilidad por los defectos del expediente tcnico en

obras ejecutadas bajo la modalidad de concurso oferta

Referencia:

Comunicacin recibida el 6.NOV.2015

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el seor Hctor Portugal Valdivia realiza

varias consultas respecto a la responsabilidad por los defectos del expediente tcnico
en contratos de obra ejecutados bajo la modalidad de concurso oferta.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1

En caso de concurso oferta de una obra, cul es el alcance de la

aprobacin del Expediente Tcnico por el ntegro de la obra? Qu nivel de
aprobacin se efecta con la aprobacin del Expediente Tcnico, revisin de
contenidos, procedimientos y aspectos macro detallados en los Trminos de
Referencia de las Bases () o, por el contrario implica una evaluacin
minuciosa de la ingeniera del diseo de la obra propuesta por el
contratista? (sic).

2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que el numeral 2) del artculo 41 del
Reglamento define al concurso oferta como una modalidad de ejecucin
contractual en la cual () el postor debe ofertar la elaboracin del
Expediente Tcnico, ejecucin de la obra y, de ser el caso el terreno. Esta
modalidad slo podr aplicarse en la ejecucin de obras que se convoquen
bajo el sistema a suma alzada y siempre que el valor referencial corresponda a
una Licitacin Pblica. Para la ejecucin de la obra es requisito previo la

presentacin y aprobacin del Expediente Tcnico por el ntegro de la obra.

(El resaltado es agregado).
Como puede apreciarse, en un contrato de obra bajo la modalidad de concurso
oferta, una de las prestaciones del contratista adems de la ejecucin de la
obra propiamente dicha es la elaboracin del expediente tcnico1. Cabe
precisar que el expediente tcnico de obra est formado por un conjunto de
documentos de ingeniera que definen, principalmente, las caractersticas,
alcance y la forma de ejecucin de una obra, as como las condiciones del
terreno en la que esta se ejecutar.
En esa medida, en las obras ejecutadas bajo la modalidad de concurso oferta, el
contratista, en tanto asume el riesgo del diseo de la obra, es el responsable
frente a la Entidad de la calidad del expediente tcnico de obra, as como de los
errores que este pudiera presentar.
2.1.2 Precisado lo anterior, es necesario sealar que, si bien el numeral 2) del artculo
41 del Reglamento establece que en los contratos de obra bajo la modalidad de
concurso oferta es necesario que la Entidad apruebe el expediente tcnico para
iniciar la ejecucin de la obra, esto no significa que la responsabilidad de la
elaboracin del expediente tcnico se traslade del contratista a la Entidad.
Al respecto, debe indicarse que la aprobacin del expediente tcnico antes de
iniciar la ejecucin de la obra en los contratos bajo la modalidad de concurso
oferta en tanto en este tipo de contratos el riesgo del diseo es asumido por el
contratista tiene por finalidad que la Entidad revise, de manera general, el
cumplimiento de las condiciones establecidas en las Bases (precio, plazo,
caractersticas bsicas de la obra, entre otras).
De esta manera, la obligacin de la Entidad de aprobar el expediente tcnico
antes de iniciar la ejecucin de la obra propiamente dicha en los contratos de
obra bajo la modalidad de concurso oferta no exonera de responsabilidad al
contratista por la calidad o los errores que el expediente tcnico pueda
presentar.
2.1.3 Finalmente, es importante tener en consideracin que, an cuando el segundo
prrafo del numeral 41.2 del artculo 41 de la Ley permite a las Entidades
aprobar prestaciones adicionales de obra por deficiencias o errores del
expediente tcnico, dicha prerrogativa no resulta aplicable a las obras
convocadas bajo la modalidad de concurso oferta, dado que en ellas el
contratista es proyectista y ejecutor de obra a la vez, por lo que asume entera
responsabilidad por su diseo, debiendo asumir econmicamente los errores
que en l se adviertan.

De conformidad con el numeral 24 del Anexo nico del Reglamento, Anexo de Definiciones, el
expediente tcnico de obra es El conjunto de documentos que comprende: memoria descriptiva,
especificaciones tcnicas, planos de ejecucin de obra, metrados, presupuesto de obra, fecha de
determinacin del presupuesto de obra, Valor Referencial, anlisis de precios, calendario de avance
de obra valorizado, frmulas polinmicas y, si el caso lo requiere, estudio de suelos, estudio
geolgico, de impacto ambiental u otros complementarios.

A mayor abundamiento sobre este criterio pueden revisarse las Opiniones N

081-2015/DTN, 051-2015/DTN, 019-2015/DTN, entre otras.
2.2

En caso de concurso oferta, la aprobacin del Expediente Tcnico por

parte de la Entidad libera al contratista de responsabilidad en caso se
verifiquen posteriormente deficiencias en la construccin como
consecuencias de un expediente tcnico deficiente? La aprobacin del
Expediente Tcnico conlleva a que el contratista no incurra en
incumplimiento contractual por la ejecucin de una obra con problemas
tcnicos que debieron ser previstos por el contratista al momento de la
elaboracin del expediente tcnico? (sic).
De conformidad con lo indicado al absolver la consulta anterior, la obligacin
de la Entidad de aprobar el expediente tcnico como condicin para iniciar la
ejecucin de la obra en los contratos de obra bajo la modalidad de concurso
oferta no exonera de responsabilidad al contratista por la calidad del expediente
tcnico, dado que en ellas el contratista es proyectista y ejecutor de obra a la
vez, por lo que asume entera responsabilidad por su diseo, debiendo asumir
econmicamente los errores que en l se adviertan.

2.3

De ser negativa la respuesta a las preguntas anteriores La Entidad podra

iniciar el procedimiento de resolucin de contrato regulado en el artculo
169 del Reglamento ()? Y en ese caso, de verificarse una situacin de
incumplimiento que no pueda ser revertida, La Entidad podra resolver el
contrato sin necesidad de efectuar un requerimiento previo bastando slo
una carta notarial a travs de la cual se comunique dicha decisin al
contratista, de conformidad con lo estipulado en el tercer prrafo del artculo
169 del Reglamento ()? (sic).

2.3.1 En este punto, es importante reiterar que las consultas que absuelve este
Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y
vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, motivo
por el cual este organismo supervisor no puede pronunciarse sobre si una
Entidad puede o no resolver un contrato en un supuesto en particular.
2.3.2 Sin perjuicio de ello, debe indicarse que, una vez perfeccionado un contrato, el
contratista se obliga a ejecutar las prestaciones pactadas a favor de la Entidad
de conformidad con las disposiciones contractuales; por su parte, la Entidad se
compromete a pagar al contratista la contraprestacin correspondiente, en la
forma y oportunidad establecidas en el contrato.
As, el cumplimiento recproco y oportuno de las prestaciones pactadas por las
partes es la situacin esperada en el mbito de la contratacin estatal; sin
embargo, dicha situacin no siempre se verifica durante la ejecucin del
contrato, pues alguna de las partes podra incumplir parcial o totalmente sus
obligaciones, o verse imposibilitada de cumplirlas.
Ante tal eventualidad, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto la
posibilidad de resolver2 el contrato, cuando resulte imposible ejecutar las
2

A mayor abundamiento, Garca de Enterra precisa que la resolucin () es una forma de extincin
anticipada del contrato actuada facultativamente por una de las partes, cuya funcin consiste en

prestaciones pactadas, o como paliativo ante el incumplimiento de estas.

2.3.3 Al respecto, como una de las clusulas obligatorias en los contratos regulados
por la normativa de contrataciones del Estado, el literal c) del artculo 40 de la
Ley establece que () En caso de incumplimiento por parte del contratista
de alguna de sus obligaciones, que haya sido previamente observada por la
Entidad, y no haya sido materia de subsanacin, esta ltima podr resolver el
contrato en forma total o parcial, mediante la remisin por la va notarial del
documento en el que se manifieste esta decisin y el motivo que la justifica.
(). El requerimiento previo por parte de la Entidad podr omitirse en los
casos que seale el Reglamento. (). (El resaltado es agregado).
Asimismo, el primer prrafo del artculo 168 del Reglamento seala que la
Entidad podr resolver el contrato en los casos que el contratista: (i) Incumpla
injustificadamente sus obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su
cargo, pese a haber sido requerido para ello; (ii) Haya llegado a acumular el
monto mximo de penalidad por mora o el monto mximo para otras
penalidades; y (iii) Paralice o reduzca injustificadamente la ejecucin de la
prestacin, pese a haber sido requerido para revertir dicha situacin.
Cabe precisar que, de conformidad con el tercer prrafo del artculo 169 del
Reglamento, no ser necesario efectuar un requerimiento previo cuando, entre
otros supuestos, la situacin de incumplimiento no pueda ser revertida;
situacin que deber analizarse en funcin a los hechos concretos del caso.
3.

CONCLUSIONES

3.1

La aprobacin del expediente tcnico antes de iniciar la ejecucin de la obra en

los contratos bajo la modalidad de concurso oferta, en tanto en este tipo de
contratos el riesgo del diseo es asumido por el contratista, tiene por finalidad
que la Entidad revise, de manera general, el cumplimiento de las condiciones
establecidas en las Bases.

3.2

La obligacin de la Entidad de aprobar el expediente tcnico como condicin

para iniciar la ejecucin de la obra en los contratos de obra bajo la modalidad
de concurso oferta no exonera de responsabilidad al contratista por la calidad o
los errores que el expediente tcnico pueda presentar.
Jess Mara, 15 de diciembre de 2015

RENATO CAPPELLETTI PURIZAGA

Director Tcnico Normativo (e)
CVP/.
salvaguardar su inters contractual como defensa frente al riesgo de que quede frustrado por la
conducta de la otra parte. (El resaltado es agregado). En Curso de Derecho Administrativo I,
reimpresin 2001, Madrid: Civitas, 2001, Pg. 750.