CAPITULO I:
CONCEPTO DE HISTORIA
La historia se puede definir como el conjunto de los hechos sociales del hombre que estn
unidos en una relacin de causa efecto y que han influido en el desarrollo colectivo de la
humanidad. En consecuencia, la historia abarca todos los acontecimientos pasados que han
influido en el desarrollo de la humanidad. Dentro del gran campo de la historia del derecho
abarca una parte que podemos llamar pasado jurdico. No se trata de un estudio esttico y
aislado de un texto jurdico antiguo o de una institucin ya muerta, por el contrario, podemos
afirmar que la historia constituye un estudio dinmico cuyo objeto principal es conocer el
concepto del derecho que han tenido los hombres a travs del tiempo. Precisando un poco
ms sealemos que el derecho est constituido por valores como la justicia, que pretende
alcanzarse con el derecho. Pero por otro lado el derecho es creacin del hombre, o sea, el
hombre pretende alcanzar esos valores a travs de ciertas normas obligatorias (normas de
derecho), y para eso los hombres interpretan las normas y las aplican. El derecho es una
manifestacin de la cultura, a travs de la historia del derecho podemos conocer el esfuerzo
del hombre a travs del tiempo para alcanzar el ideal de justicia. Tambin nos permite conocer
el origen, el desarrollo y los cambios que han experimentado las instituciones jurdicas. La
historia del derecho nos permite conocer el derecho que han aplicado los tribunales a travs
del tiempo, y as darnos cuenta de s ese derecho coincide o no con el derecho legislado.
El derecho no se agota en la ley, es mucho ms que la ley. Puede derivar por ejemplo
de la costumbre.
Debemos destacar tambin que vamos a estudiar la historia del derecho occidental a
travs del derecho castellano.
OCCIDENTE: Europa, Amrica, Australia, Nueva Zelanda, Filipinas y Unin Sudafricana.
Adems la palabra occidente tiene una connotacin demogrfica (un tercio de la poblacin
actual vive en este territorio). Tambin tiene una dimensin cultural, y sta tiene una triple raz,
sin perjuicio de otros elementos. Tres son los elementos bases:
Cultura grecorromana
Cultura cannica o cristiana
Elemento germnico.
Existe entonces una cultura occidental, y dentro de ella un derecho occidental cuyas races
son las mismas (D romano, cannico y germano). En su evolucin contribuyen tambin
corrientes jurdicas que se desarrollan en occidente. Hasta el da de hoy todos los derechos
de occidente tienen instituciones jurdicas similares:
En todo occidente los sistemas jurdicos contemplan dos formas de suceder a
una persona: sucesin testada e intestada. Si no hay testamento o es nulo, es la ley quien
suple la voluntad del testador sealando quin y cunto hereda.
Derecho de familia
Derecho de los contratos: el contrato es una fuente de obligacin entre las partes. El
derecho occidental regula los contratos con principios bsicos, como por ejemplo que todos
los contratos vlidamente celebrados son como una ley, es decir, las partes estn obligadas a
cumplir. Otro principio bsico es la autonoma de la voluntad, es decir, que las partes de un
contrato son libres para obligarse, siempre y cuando no vulneren la moral, las buenas
costumbres y el orden pblico.
Concepto de la persona humana y sus derechos fundamentales: derechos que son
anteriores al Estado, quien se limita a reconocerlos. Generalmente estos derechos aparecen
reconocidos en las Constituciones (en la Constitucin chilena estos derechos los consagra el
art. 19)
El sistema jurdico chileno vigente forma parte de la familia de los derechos de occidente al
igual que otros derechos hispanoamericanos. Hemos revivido la tradicin jurdica de occidente
a travs del derecho de Castilla. Este se aplic en Hispanoamrica y en Chile desde fines del
siglo XV. El derecho de Castilla fue derecho supletorio, aparte de normas especiales para
Amrica. La corona tambin dict leyes especiales para las Indias, pero si no haba normas al
respecto de un asunto se aplicaba el derecho de Castilla. As fue hasta mediados del siglo
XIX.
Dentro del derecho indiano durante la etapa monrquica, el D de Castilla contribuy a
formarlo. A travs de l hemos heredado el D de occidente.
Por eso el derecho chileno, como los otros derechos Hispanoamericanos tienen relacin con
los derechos europeos tiene profundas diferencias con otros derechos no occidentales como
los africanos, orientales e islmicos.
1. A travs del estudio de este ramo evitamos caer en un verdadero dogma del positivismo
jurdico segn el cual slo constituye derecho la ley positiva (escrita).
2. A travs del estudio de la historia del derecho tenemos un mayor conocimiento del derecho
vigente hoy.
3. A travs del estudio de esta ctedra se contribuye a formar una cultura jurdica bsica que
debe tener toda persona que va a ser abogado, que estudia derecho.
1 El estudio de la historia del derecho nos muestra que ste no se agota en la ley, el derecho
es mucho ms que la ley. Una norma jurdica puede surgir de varias fuentes: la ley, la
costumbre, la jurisprudencia prctica (el trabajo judicial), y tambin de la literatura jurdica o
doctrina de los estudiosos del derecho. En otras pocas ha habido otras fuentes por sobre la
ley: en la Espaa romana la jurisprudencia prctica, en la Edad Media el derecho no escrito.
A mediados del siglo XVII en Inglaterra surge un movimiento cultural racionalista la
Ilustracin", donde se potenciaba a la razn. Luego se expande a Francia. Los ilustrados se
planteaban el derecho de una manera diferente, y es que el hombre a travs de la razn
puede crear buenas leyes. Una buena ley hara innecesaria la existencia de otras fuentes. Los
ilustrados llegaron a creer que con buenas leyes se poda cambiar a los ciudadanos y hacer
buenos hombres (derecho natural racionalista). Replantean el concepto de derecho natural, el
hombre lo capta a travs de la razn, y estos derechos existen aun cuando no exista Dios.
El derecho natural racionalista se expresa en el derecho pblico, como por ejemplo en las
Constituciones (doctrinas que pretenden transformar el Estado).
El Estado privado se manifiesta a travs de la codificacin (Cdigo: forma nueva de fijar el
derecho y donde la ley juega un rol fundamental).
Si miramos atrs otras fuentes, son mltiples.
2 A travs de este ramo tenemos un mayor conocimiento del derecho vigente, es decir,
la historia del derecho contribuye en la interpretacin de las normas jurdicas. Las normas
jurdicas y las leyes requieren de interpretacin cuando una palabra o una frase de stas es
obscura (de la lectura de esa palabra o frase pueden surgir dos o ms interpretaciones).
Nuestro sistema jurdico contempla una serie de reglas dirigidas al tribunal, porque slo el juez
puede interpretar una ley para un caso concreto. En general los sistemas jurdicos
occidentales una de las reglas con las que el juez debe trabajar es el elemento histrico.
* Don A. Bello cuando redact el cd. Civil tuvo que tratar este punto, y al tratarlo, incluy el
elemento histrico. El cd. Civil tiene en su estructura un ttulo preliminar, estas leyes no slo
se aplican en lo civil. Estos primeros artculos se refieren en primer lugar a las fuentes del
derecho (la ley, la costumbre y la jurisprudencia de los tribunales). Le dan gran importancia a
la ley, ya que en ese tiempo sonaban muy fuerte los vientos del derecho positivo. Luego se
habla de los efectos de la ley, derogacin de la ley, se entregan algunos conceptos bsicos del
derecho, y se habla de la interpretacin de la ley.
De acuerdo con estas normas el juez en Chile tiene una serie de instituciones para
interpretar la ley. El art. 19 2 contempla la interpretacin de la ley a travs del elemento
histrico, dice: "pero bien se puede para interpretar una expresin oscura de la ley recurrir a
su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de su
establecimiento". La historia de la ley es los antecedentes donde constan los inicios de esa
ley, cmo fue redactada, los debates que dieron origen a esa norma (como por ejemplo las
actas parlamentarias).
3 A travs del estudio de este ramo contribuimos a formar una cultura jurdica bsica que
tiene que tener toda persona que estudia D. En la formacin de un abogado no slo es
necesario incluir ramos de derecho vigente, porque el derecho es mucho ms que la ley.
CAPITULO II:
EL DERECHO EN LA ESPAA PRE ROMANA
Comienza con los primeros antecedentes de la presencia del hombre en la pnla. Ibrica, hasta
el 218 AC (hasta la llegada de los romanos a Espaa), Dentro de la Espaa primitiva est la:
Prehistoria: termina en el ao 1100 A.C. Esta fecha est marcada por la llegada de los
fenicios.
LA PREHISTORIA ESPAOLA
Es un perodo del que sabemos muy poco en cuanto al derecho, debido a que las fuentes de
informacin no son escritas, se trata de elementos arqueolgicos y antropolgicos que
permiten conocer la poca en que vivieron ciertos asentamientos humanos.
El trabajo de arquelogos y antroplogos ha demostrado que en la pnla. Ibrica se
desarrollaron varias culturas prehistricas, unas de origen europeo y otras de origen africano.
En la edad de piedra, cuyo lmite es el ao 2500 a.C. se ha podido comprobar la existencia de
una cultura conocida cono franco cantbrica (costa del norte de Espaa). En esa zona se
desarroll una cultura de origen indoeuropeo.
Ms o menos en la misma poca existi una cultura conocida como cultura capcience o
africana. Esta poblacin habra llegado a Espaa en la edad de piedra.
En el 2500 a.C. se conoce una poca llamada como "edad de bronce" que dura hasta el 1100
a.C. En esta etapa encontramos culturas ms evolucionadas. Se destaca la denominada
cultura de Almera en el sur de Espaa, con poblacin africana. Los arquelogos la vincularon
con los beros, y le dan gran importancia. Los beros ocuparon el sur y centro de Espaa,
llegando a ser la poblacin dominante en la protohistoria.
Otra cultura importante durante la edad de bronce es la cultura del Argar. Esta cultura
se desarroll al sur de Andaluca y se cree que fue ms evolucionada que la cultura de
Almera.
De los habitantes de esta poca sabemos que las actividades econmicas ms
importantes fueron la agricultura y la minera. La familia era mongama. Se trata de hombres
de baja estatura.
El ao 1100 a.C. se termina la prehistoria espaola y se inicia la protohistoria.
PROTOHISTORIA ESPAOLA
Va del ao 1100 al 218 a.C. Corresponde a la llamada edad de hierro. Sabemos mucho ms
de esta poca que de la prehistoria. En esta etapa los griegos y los romanos dejaron
testimonio escrito, por eso se habla de protohistoria (la historia que nace).
Entre los autores griegos se destaca un gegrafo e historiador llamado Estrabon, quien
escribi una geografa general del mundo antiguo, obra del siglo VI a.C. Reuni toda la
informacin que exista de los lugares que los griegos haban colonizado. Dentro de su obra,
el libro III est dedicado a Espaa (sobre sus pueblos). Estrabon no conoce Espaa y escribe
sobre la informacin que le dictaron otras personas como por ejemplo: Bolibio, Poseidonio,
Artenidores, entre otros. De acuerdo con esta informacin a los pueblos espaoles los
podemos dividir en:
(Escocia, Gales), estas regiones tienen una cultura celta, Tambin en Galicia la cultura celta
est muy viva an.
Este pueblo se fusiona con los beros y dan origen a un pueblo exclusivo de Espaa,
los celtberos, que van a ocupar todo el norte de Espaa.
LOS CANTABROS: Habitaron la costa del norte de Espaa (la costa de Asturias y de Len).
En esta regin este pueblo estableci una sociedad matriarcal. Estrabon cuenta que la dote
para el matrimonio la aportaba el novio, y el acuerdo previo lo organizaban las madres de los
novios.
Menciona tambin que las mujeres iban a la guerra. Que exista una institucin
conocida como Covada (simulacin). Que consista en simular los dolores del embarazo ante
los parientes. El objeto de esta simulacin habra sido acreditar la paternidad.
VASCONES: Habitaban y habitan el llamado pas Vasco (Bilbao, San Sebastin). De origen
indoeuropeo, En esta zona de Espaa los romanos casi no pudieron entrar, de ah que la
influencia latina sea al norte. Los vascos conservan su idioma Prehistrico.
TARTESIOS: (tudetanos). Habitaban en el centro sur de Espaa, zona conocida por los
romanos como Tudetania. Segn el arquelogo alemn Adolfo Schulten, hacia el ao 1000
a.C. fue fundada muy cerca de Sevilla, a orillas del ro Guadalquivir, una ciudad que fue la
cabeza de un reino, con poblacin originaria del Asia menor correspondiente al pueblo de los
tirsenos (antecesores de los etruscos en Italia y de los tartesios en Espaa). Existen pruebas
de que ms o menos en la misma poca se establecen los tirsenos en Italia y Espaa de
carcter arqueolgico (arquitectura funeraria similar).
Un arquelogo espaol llamado Arturo Bellido sostuvo que los tartesios seran una
rama o grupo dentro de los beros ms evolucionados.
Este pueblo se destac por su arte refinado, como comerciantes, como navegantes, y por
ser muy trabajadores. En el antiguo testamento se menciona a los tartesios como
destacados navegantes (Libro de los reyes de Israel).
Los griegos sealan que los tartesios fueron sus aliados, alianza que permiti que los tartesios
financiaran la defensa de ciudades griegas amenazadas por los persas.
Estrabon nos dice que uno de los reyes tartesios llamado Anganthonioz (630 550 a.C.)
financi la fortificacin de una ciudad griega en su totalidad (Forca).
Cada comunidad contaba con normas Jurdica aplicables solamente a los miembros de esa
comunidad. En consecuencia, esas normas no se aplicaban a extraos. Esta realidad jurdica
se daba en el mbito de grupo familiar y en el mbito de grupo local (poblado), integrado por
varias familias. Este sistema jurdico cerrado dificultaba la contratacin entre personas que
pertenecan a comunidades distintas. En esta poca surgieron dos vas para flexibilizar el
sistema jurdico y permitir que el derecho de una comunidad pudiera aplicarse a un extrao,
estos sistemas fueron los pactos de hospitalidad y clientela.
Entre los celtberos existi una forma especial de clientela, la clientela militar, donde se
obliga al cliente a acompaar a la guerra al patrono. Cuando la clientela es militar tiene la
particularidad que el cliente presta un juramento donde se compromete teniendo a los dioses
de testigo. El objeto de este juramento es ofrecer su propia vida a los dioses a cambio de la
vida de su patrono si es necesario. Si el patrono mora, el cliente optaba por una especie de
suicidio, que consista en pelear hasta morir para remendar el fallo que significaba la muerte
del patrn.
Los romanos llamaron a este pacto devotio iberia (devocin ibrica) y lo incorporaron al
derecho romano militar. Esta institucin les result muy beneficiosa ya que los legionarios, a
travs de este pacto deban servir siempre en la misma legin.
Exista un cuerpo de elite donde llegaban los mejores llamada guardia pretoriana, que tena
por finalidad cuidar al emperador y a Roma. El juramento de fidelidad de los legionarios al
emperador era un acto jurdico muy parecido al que hacan los celtberos.
LEGION: Cuerpo armado integrado por 5000 hombres, que tena vida propia.
Nos referimos a los fenicios, los griegos y los cartagineses que llegan a Espaa a partir del
1100 a.C.
Los fenicios en Espaa: La llegada de stos se produce el 1100 a.C. cuando fundan la colonia
de Gadir (Cadiz). A esta siguieron otras como por ejemplo: Sexi, Malaka (Mlaga), Abdera
(Abra). La mayora de las colonias fundadas por los fenicios fueron fundadas por iniciativa de
particulares fenicios. El nico caso de fundacin por autoridad pblica es el de Gadir.
El rgimen jurdico econmico de las colonias va a depender de quien las funda. Tratndose
de colonias fundadas por iniciativa oficial, tenan autonoma econmica. Al parecer Gadir fue
fundada para rendir culto al dios Melcar (dios del mar que los griegos adoraban con el nombre
de Poseidn y los romanos con el nombre de Neptuno).
En cambio las colonias fundadas por los particulares, stos deban entregar 1/10 de sus
ingresos a la ciudad de los fundadores.
Los fenicios desarrollan actividades econmicas, principalmente la minera (oro, plata, cobre y
estao). Por otro lado los fenicios establecieron una industria pesquera de importancia, ellos
secaban el pescado.
Los fenicios tuvieron rivales que amenazaban su independencia, como los asirios y los
babilonios, quienes por mucho tiempo pelearon entre ellos, pero en un momento se unieron
para conquistar la costa. En el ao 573 a.C. cae en manos de los asirios la ciudad de Tiro.
Ese ao Ciro II, rey de los asirios, se apoder de esta ciudad fenicia. Esto afect a las
colonias en Espaa que quedaron desprotegidas y a merced de la influencia de griegos y
tartesios.
Legado cultural. En primer lugar se ha dicho que el nombre de Espaa se debe a los fenicios.
Estos llamaron a la pnla Hispana (tierra oculta, lejana/tierra de conejos). Esta expresin fue
latinizada por los romanos. Hispania.
Por otro lado existe evidencia de que los indgenas espaoles usaron la moneda fenicia a
modo de cambio. Adems estos indgenas conocieron y utilizaron el alfabeto fenicio.
La influencia fenicia tambin es notoria en el arte indgena espaol.
LOS GRIEGOS: Su llegada se calcula en el ao 800 a.C... El avance griego fue posible en
parte por la crisis que afect a las ciudades fenicias.
A los griegos generalmente se los estudia destacando su veta intelectual, pero se olvida
destacar otra faceta de ellos: fueron grandes navegantes y comerciantes, compitieron con los
fenicios en el control del Mediterrneo fundando colonias en la costa europea y africana.
La expansin griega sobre Europa occidental: La colonia griega ms antigua fue una creada
en el ao 900 a.C. en la costa italiana que se denomin Kyme, (ciudad fundada por los
griegos originarios de Eubea). Desde ah se inicia un avance hacia la costa francesa y
espaola, porque poco despus de la fundacin de esta ciudad fundan en Francia otra colonia
llamada Massalia (hoy Marsella), otra en la isla de Crcega llamada Alalia. En Espaa el
avance griego signific la fundacin de varias colonias a partir del ao 800 a.C., como por
ejemplo Rhode . (en la costa mediterrnea), Mainake (cerca de Mlaga). Hemeroscopin
(cerca de Valencia, corresponde a un balneario llamado Denia), Emporion (Asturias), Sagunto
(Alicante) y Alonis (fundada en la regin de Terracona).
Ley de avera: regula las situaciones que pueden producirse en caso de naufragio o posible
naufragio de un barco mercante. Segn esta ley si un barco mercante corre el riesgo de
naufragar, el capitn del barco puede ordenar que todo o parte de la carga sea botada al mar.
Regula el problema de las indemnizaciones, deca que en primer lugar responden el dueo
del barco y tambin aquellas personas que hubieren recogido la carga en la costa, si queran
retenerla tenan que pagar su valor. Tambin seala que si la carga era botada slo en parte
tambin resultaban obligados al pago los dueos de la carga o los que la salvaran.
Ley sobre prstamos a la gruesa ventura: tuvo por finalidad conseguir recursos econmicos
para financiar las empresas navieras. Al parecer, en esta poca no era fcil conseguir este
financiamiento por el alto riesgo de estas empresas.
La ley dice que aquellos que financien empresas nuticas tenan el derecho a cobrar un
inters mayor que el corriente por el dinero prestado, pero si el barco naufragaba o sufra una
avera, acreedores deban dar mayores plazos y facilidades para exigir el pago.
Ley sobre fletamento: regulaba las obligaciones de cada una de las partes en este contrato.
LOS CARTAGINESES: Provenan de una colonia fundada en frica, en lo que hoy es Tnez
(Cartago). Esta colonia se transforma en una potencia naval que va a competir con los
romano los griegos en el dominio de la costa occidente europea.
Llegan a la pnla ibrica a mediados del siglo VI a.C. En esa poca la colonia fenicia de Gadir
pide ayuda a los cartagineses para que la liberen del poder griego y de los tartesios. Se
enfrentan con los griegos en el ao 535 a.C., liberan a Gadir y luego de una serie de
enfrentamientos con los tartesios, destruyen la ciudad (509 a.C. aprox.)
Posteriormente se inician las guerras pnicas entre Cartago y Roma. En la primera Roma
recupera Sicilia. Cuando concurre esta guerra los cartagineses buscan la forma de resarcirse
de esa prdida, y dentro de ese plan los cartagineses envan a Espaa una expedicin militar
(236 a.C.). En esta poca las ciudades indgenas de Espaa y las colonias fundadas por
fenicios y griegos eran independientes. Estas ciudades firmaron pactos de alianza entre s y
con Roma ante los cartagineses. Entre las ciudades ms importantes est Sagunto. Este ao
envan tropas a Espaa con la idea de conquistar el territorio y obligar a los romanos a
combatir en Espaa, y desde ah iniciar un avance hacia Italia.
En la primera etapa los cartagineses entregan el mando de su ejrcito a un Gral.
Llamado Asdrbal Barca, que fund la primera colonia cartaginesa en Espaa, llamada
Cartago Nova (actual Cartagena). Este Gral. muere asesinado en Espaa y lo reemplaza
Anbal Barca, quien toma la decisin de iniciar una guerra contra Roma. Siti una ciudad
aliada a Roma en Espaa, Sagunto, en el ao 218 a.C... Roma tena dos alternativas: enviar
tropas a Espaa o dejrsela a los cartagineses. Se toma la Primera decisin, y se mandan
legiones romanas al mando de Cneo Escipin, que desembocan en Ampurias. Se inicia as la
segunda guerra pnica que dura doce aos, hasta que en el 206 a.C. los cartagineses son
expulsados de Espaa.
Hubo una tercera guerra pnica donde los romanos van a destruir Cartago el ao 146
a.C.
LOS ROMANOS: Con la llegada de los romanos a Espaa se inicia la llamada Espaa
romana, muy importante en el estudio del derecho.
CAPITULO III
ESPAA ROMANA
LA ROMANIZACION DE ESPAA
Este proceso se inicia en el ao 218 a.C. Romanizacin fue un proceso en virtud del cual
Roma difunde en los pueblos de los territorios conquistados su estilo general de vida,
hacindolos participar de su cultura (grecorromana), de su idioma (el latn), de su religin
(inicialmente politesta), de su rgimen administrativo municipal y de su derecho (derecho
romano).
Dentro de la romanizacin se pueden distinguir tres aspectos:
1. Romanizacin militar o conquista
2. Romanizacin administrativa
3. Romanizacin jurdica.
El centro poltico es Roma. Ah (urbe) rige el derecho romano plenamente, o sea, el estatuto
jurdico del ciudadano romano, los cuatro ius que lo integraban eran:
Ius comercii: Quien tiene el ius comercii tiene capacidad jurdica para celebrar ciertos actos
jurdicos: contratos relativos a los bienes, de carcter patrimonial (compra venta, permuta,
arrendamiento, hipoteca y otros.).
Ius connubii: Capacidad jurdica para celebrar las justas nupcias romanas (matrimonio), y
esencialmente, fundar una familia de acuerdo con el derecho romano. Surgen instituciones
como la patria potestad y la potestad marital.
Ius sufragii: capacidad jurdica para elegir y ser elegido, es decir, para elegir a los integrantes
de ciertos rganos pblicos como el senado y los comicios.
Ius honorum: capacidad jurdica para ingresar a la carrera del honor (magistratura). Carrera
de carcter jerrquico y ascendente.
El ciudadano romano tiene estas cuatro capacidades jurdicas. Ius significa: capacidad
jurdica.
Orbe o mundo romano: est constituido por todos los territorios conquistados por Roma, y es
ah donde va a tener lugar la romanizacin. El orbe comienza donde termina la ciudad de
Roma, y se extiende hasta el lmite imperial (limes), los territorios de Espaa se integran al
orbe romano a partir del 218 a.C... Entran en este proceso de romanizacin y gradualmente
se va a regir este orbe por el derecho romano.
Fuera del orbe habitan una serie de pueblos que los romanos llamaron barbarii (extranjeros).
Se llamaba as a los germanos, algunas comunidades celtas y otras poblaciones orientales
como los hunos.
La romanizacin consiste en que el orbe romano est constituido por ciudades provinciales.
Estas ciudades, algunas de ellas se organizan de una manera similar a Roma (a la Roma
republicana). En la repblica, Roma es un municipio integrado por tres elementos:
magistraturas, senado y comicios.
La romanizacin consiste en buena parte en que las ciudades alcancen esa organizacin. En
la medida que estas comunidades se van organizando igual que Roma, se va otorgando el
derecho romano. Mientras ms se parece la ciudad provincial a Roma, se van otorgando
gradualmente los ius romanos,
Proceso que dur ms o menos dos siglos (218 al 19 a.c. Comienza con el desembarco
romano en Ampurias que tuvo por objeto expulsar a los cartagineses que haban sitiado una
ciudad aliada a Roma. En el 206 a.C. son expulsadas las tropas cartagineses y se inicia la
conquista de los pueblos indgenas. El primer episodio relevante en este proceso es el
levantamiento de algunos caudillos indgenas que haban sido aliados de Roma hacia el ao
200 a.C. (Indibil , Mandonio). El oficial romano Publio Cornelio Escipin logra sofocar este
primer alzamiento, y adems procedi a fundar la primera colonia romana en Espaa, a la que
dio el nombre de Itlica (cerca de la actual Sevilla). Tres aos despus estall en el sur de
Espaa otro alzamiento que fue reprimido por el cnsul Marco Porcio Caton. Este cnsul llev
a Espaa 14 legiones (70.000 hombres) y en dos aos logr pacificar el sur de la pnla. Ibrica.
Con la administracin de Tiberio Sempronio Graco (178 154 a.C.) se produce un perodo de
paz en Espaa, donde los romanos utilizaron los pactos de alianza con los indgenas, ms
que la fuerza. En estos 24 aos se fundan dos nuevas colonias romanas: Carteia y Corduba
(actuales Algecidas y Crdoba respectivamente).
Los sucesores de Graco no continuaron con su poltica de pacificacin y provocaron con su
actitud nuevos alzamientos, como el de los lusitanos (habitaban lo que hoy es Portugal y
Extremadura). Este alzamiento fue encabezado por Viriato, quien luch 16 aos contra Roma,
hasta que los lusitanos lo entregaron a Roma y muere en 138 a.C.
Posteriormente, en el ao 133 a.C., tiene lugar otro alzamiento protagonizado por ciudades
celtberas que se inicia en Numancia, y que pone en peligro el dominio de Roma en la Pnla.
Las tropas fueron encabezadas por Escipin Emiliano. El habra destruido Cartago.
Numancia fue sitiada por los romanos durante poco ms de nueve meses, al final los romanos
ofrecieron la rendicin. Sin embargo los habitantes decidieron defenderse a caer en manos de
los soldados romanos.
Con la cada de Numancia termina la primera etapa de la conquista de Espaa (la ms
dura) inicindose una segunda fase en la cual la romanizacin se desarrolla con mayor
rapidez. Esta fase se extiende entre el 133 y el 19 a.C.
Se producen guerras civiles en Roma, las cuales tienen repercusin en Espaa. Por ejemplo
el conflicto sucedido entre Sila y Mario hace que uno de los seguidores de ste intenta buscar
apoyo para su causa en Espaa. Uno de sus seguidores llamado Sestorio fue a Espaa, firm
pactos de alianza con las comunidades celtberas y lusitanas y organiz guerrillas para atacar
a quienes eran leales a Sila. Se establece un gobierno de resistencia de la zona de Huesca
(los de Mario).
Posteriormente estall en Roma el conflicto entre Cesar y Pompeyo. Repercute en la
conquista porque ambos intentaron apoderarse de regiones espaolas. Se resolvi esto en
una batalla en el 45 a.C. en la regin de Betica. Aqu se enfrentaron ambas tropas, venciendo
las tropas de Cesar, apoderndose de las regiones de Espaa.
Finalmente tiene lugar el alzamiento de los cntabros y astures (norte). Se produce
aproximadamente en el 29 a.C. Esto produjo un bajn en el nimo de los soldados porque la
guerra no acababa. Como una forma de dar nimo Augusto va a Espaa para dirigir las
operaciones militares. Tras 10 aos de lucha se logra pacificar esos territorios (pax Augusto).
Augusto fue el pacificador de Espaa entrando en una etapa ms de la romanizacin. Fund
una colonia que bautiz con el nombre de Emrita Augusta (ciudad de los licenciados por
Augusto).
Mrida en Extremadura era llamada por los romanos Lusitania (actual Portugal y
Extremadura). Augusto la bautiz as porque segn el derecho romano al pasar a retiro los
integrantes del ejrcito tienen derecho a tierras e indemnizacin y Augusto cumpli con esto.
Esta divisin se mantuvo por tres siglos, hasta Diocleciano. Las dos primeras fueron
provincias imperiales, es decir, dependan del Emperador. ste nombraba para su gobierno a
un delegado suyo: legati Augusto. Para que tuviese la provincia ese carcter se consideraba
su realidad social, econmica
y estratgica. En el concepto de Roma estas provincias no
estaban totalmente pacificadas, por eso haba presencia de ejrcito romano. Sus impuestos
iban a parar a la caja imperial, esencialmente para el pago del ejrcito.
Btica fue provincia senatorial dependiente del senado de Roma, gobernada por un procnsul.
Sus impuestos iban a parar a la caja del senado. La presencia militar era mnima. Las
llamaban provincias tranquilas o pacatas.
Diocleciano: gobierna entre el 284 y 305 dc., Este emperador tuvo que reconquistar todo el
imperio en lo administrativo con la idea de descentralizar, dar ms autonoma a las provincias
para que pudiesen tomar decisiones. El imperio en ese entonces era enorme y costoso. Divide
el imperio en dos zonas: occidental cuya capital era Roma, y oriental con capital en
Constantinopla, llamada despus Bizancio (hoy Estambul). Esto lleva a que despus
existiesen dos emperadores en el imperio.
Las provincias quedan en la zona occidental del imperio. Este se divida en dos
prefecturas: Italia y las Galias. Esta ltima, a su vez, se divida en cuatro dicesis: Galia,
Bretaa, (islas Britnicas), Visnonse (Austria y Alemania) e Hispania (Espaa). Hispania se
dividi en siete provincias, todas imperiales. Estas son las tres anteriores ms: Cartaginense,
Galicia-Asturias, Baletica y Mauritania Tinguitania (costa de frica).
(2) De tipo indgena: estipendiarias (292), libres (101) federadas (4) no federadas (6)
(3) MUNICIPIO LATINO: Ciudad indgena preexistente a cuyos habitantes se les otorga el ius
latii, es decir, slo una parte del derecho romano. Esta concesin poda hacerse en dos
formas: como ius latii vetus (derecho latino mayor), en ese caso la concesin incluye el ius
connubi y ius comercii; y como ius latii minus, que significa que slo se ha otorgado el ius
comercii.
En Espaa con Vespasiano las ciudades indgenas pasan a la categora de municipios
latinos, aqu la estructura poltica es la misma, pero con algunas diferencias.
Instituciones de las ciudades provinciales
MAGISTRATURAS
Se regan por cuatro grandes principios que regulaban la actuacin de los magistrados:
(a) colegialidad
(b) pluralidad
(c) gradualidad
(d) temporalidad
(a) COLEGIALIDAD: cada una de las magistraturas era ejercida por dos o ms personas, con
el objeto de que exista en las magistraturas un derecho recproco (intercessio) o derecho de
veto, o sea, una magistratura poda oponerse a las decisiones del o los magistrados, en forma
fundada. El objetivo es que sus decisiones se adopten de comn acuerdo, con la aprobacin
tcita del otro magistrado.
(b) PLURALIDAD: al igual que en Roma cada magistratura ejerca funciones distintas segn
el mbito en que se deba actuar, y as en las ciudades provinciales existan tres categoras
de magistrados.
- Duoviri (Quatorviri)
- Aediles
- Questores
Duoviri: Tiene imperio.(poder de mando militar sobre las tropas de la ciudad), Adems
convoca al senado y a los comicios, y preside sus reuniones. Tiene iurisdictio (facultad para
actuar como juez en asuntos civiles y militares de menor importancia. El juez por excelencia
es el gobernador provincial. Cada cinco aos este magistrado era investido con los poderes
del censor, es decir, deba realizar el censo en esa ciudad y, la poblacin que dependa de ella.
El censo no slo tiene una dimensin demogrfica, porque cuando se realiza, el censor debe
ubicar a las personas por orden de capacidad econmica o tributaria con el objeto de llenar
las vacantes que existan en el senado local o curia municipal. Los senadores adems de sus
acciones legislativas eran los responsables de recaudar los impuestos. Deban ser de buena
(c) GRADUALIDAD: al igual que en Roma la magistratura representa una carrera jerrquica y
ascendente, donde los magistrados se ubican en distintos grados segn sus facultades.
(Cursus honorum).
Quien ingresa a las magistraturas lo hace siempre con el grado menor, y en la medida
que tenga ms experiencia y demuestre ms capacidad, asuma grados de mayor jerarqua.
El intercassio operaba horizontalmente y verticalmente de arriba hacia abajo. Esta es la
razn de ser del cursus honorum.
(d) TEMPORALIDAD: Todas las magistraturas al igual que en Roma no son vitalicias, se
renuevan permanentemente, anualmente. Este es un factor importante en la romanizacin de
las provincias, porque aquella persona que ingresa a las magistraturas de las provincias, por
ese hecho alcanza la ciudadana romana plena. Es decir, no slo para l, sino que adems
para su mujer, sus ascendentes y descendentes.
rgano anlogo al senado de la repblica en Roma. Este senado estaba integrado por 100
miembros vitalicios, eran ms si la ciudad tena ms poblacin. ste legisla, fiscaliza los actos
de administracin y tiene la representacin exterior de la ciudad.
COMICIO
Constituan la mayora de las ciudades espaolas. Tenan una situacin jurdica que dependa
de su actitud frente a Roma durante la conquista. Hubo algunas ciudades que Roma destruy,
como Numancia en el 133 ac, cuyo territorio pas al ager publicus.
Otras en cambio fueron aliadas de Roma, y su condicin jurdica fue ms privilegiada.
Esta ciudades indgenas se pueden dividir en: estipendiarias y libres, y estas ltimas, a su
vez se dividen en: federadas y no federadas.
Obligaciones:
Pago de ciertos atributos. El ms importante era el estipendio, impuesto territorial que pagan
los propietarios de bienes races, impuesto proporcional al valor de la propiedad. Mantener
guarnicin militar romana. Daban un sector de la ciudad para mantenerla y alimentarla.
CIUDADES LIBRES: Eran diez. Son ciudades que gozan de una relativa libertad poltica,
judicial y tributaria. Se las divide en federadas y no federadas, porque esta condicin de
libertad poda derivar de un tratado con Roma denominado foedus. En este caso la ciudad es
libre federada. Roma en cualquier momento poda desconocer este pacto, lo que equivala a
una declaracin de guerra.
Esta libertad tambin poda derivar de un acto unilateral de Roma, que la declara ciudad libre
por una ley emanada del emperador o el senado. En este caso es libre no federada.
Que una ciudad fuera libre significaba:
(1) Conservan su rgimen administrativo, poltico y judicial anterior (Indgena).
(2) Conservan su derecho
(3) Se les reconoce el derecho a acuar moneda
(4) Conservan su rgimen de propiedad pblica y privada
(5) Quedan fuera de la jurisdiccin del gobernador provincial romano. Esto es lo que los
romanos llamaban ius exilii.
(6) Eran declaradas libres de impuestos romanos. En este caso se les llama ciudades
inmunes. (7) No se obligaba a tener guarnicin militar romana.
(8) No pagan estipendio
(1) Desde comienzos de la conquista hasta Augusto: Se inicia con la llegada de los
romanos a Espaa. Observamos intentos de romanizacin jurdica en Espaa que consisten
en concesiones aisladas de latinidad a ciertos grupos indgenas. Por ejemplo se otorg la
latinidad a los indgenas que se incorporan al ejrcito romano. Roma firmaba tratados donde
la ciudad indgena se comprometa a aportar hombres a las legiones romanas, y stos as
obtenan la latinidad.
Por otro lado, los romanos otorgaban la latinidad e incluso la ciudadana romana a los
aristcratas indgenas.
Adems los romanos en esta poca fundan colonias en Espaa, y en esas rige plenamente el
derecho romano porque sus habitantes son ciudadanos romanos.
El ao 179 ac Sempronio Graco hizo en Espaa concesiones de ciudadana romana a
aristocracias celtberas.
(3) Desde Vespasiano a Caracalla: En esta etapa tenemos que destacar una medida legal
adoptada por Adriano. Este gobern entre el 117 138 d.c. Este emperador dispuso que en las
provincias espaolas tambin alcanzaban la ciudadana romana plena aquellos que se
integraban al senado municipal.
El ao 212 d.c. el emperador Caracalla por una Constitucin imperial otorga la ciudadana
romana plena a todos los habitantes libres del imperio romano. Quedando excluidos todos los
esclavos y los dediticios, es decir, aquellas personas que haban sido esclavos y ahora son
libertos, pero que durante su esclavitud haban sido condenados a una plena alta, grave.
Dediticio tambin se refera a los habitantes de las ciudades vencidas dentro del imperio
(segn algunos autores). Esta ltima tesis no es aceptada por otros estudiosos que dicen que
de haber sido as, muchas personas habran quedado fuera de la concesin de Caracalla.
El derecho romano vulgar y sus caractersticas han sido estudiados sobre todo respecto a
occidente. Tambin se manifiestan en oriente pero sus huellas han sido borradas (son muy
poco notorias) ya que oriente se mantuvo y restaur la tradicin del derecho romano clsico.
Las principales caractersticas del derecho romano vulgar son:
(1) Se observa una simplificacin de los conceptos jurdicos. Por ejemplo el concepto de
posesin tapa el concepto de dominio (se ampla). En el derecho vulgar se utiliza la expresin
posesin de derecho para referirse al dominio, y posesin corporal para referirse a la posesin
propiamente tal.
(2) Degradacin, limitacin del derecho de propiedad. ste en la poca clsica es un derecho
absoluto (disposicin, uso y goce). En esta poca del derecho romano vulgar surgen formas
de propiedad sujetas a un servicio, como por ejemplo la propiedad que tienen las
corporaciones. Surgen formas de propiedad indisponibles, propiedades limitadas por tiempo.
Por eso se ha dicho que en ciertos casos el derecho del propietario est muy cerca del simple
usufructo, o sea, el propietario no tiene la facultad de disponer, slo la de uso y goce. Un
ejemplo de esto es lo que ocurre con el marido respecto a los bienes dotales. En la poca
clsica se tiene la facultad de disponer de estos bienes.
Otro ejemplo sucede con los bienes de los hijos que en el derecho clsico el padre
administraba y dispona de ellos. En el derecho vulgar no puede disponer de ellos. Lo mismo
ocurra en el caso de los bienes de los cnyuges vueltos a casar, donde stos aportan bienes
del matrimonio anterior. En el derecho clsico el marido tena disposicin de esos bienes que
la mujer trae del otro matrimonio.
(3) Predominan en materia civil sanciones del derecho penal. Se sancionan actos jurdicos
civiles viciados con sanciones del derecho penal, y no del derecho civil. No se sanciona con
nulidad, sino con multas y se deja el acto como vlido.
(4) Se reciben influencias del derecho germnico que terminan por modificar las instituciones
romanas. Como ejemplo los autores citan como institucin modificada al contrato de mutuo y
de comodato, que el derecho romano defina muy claramente y que son modificados por el
derecho germnico.
La modificacin consiste en que: el comodato es un prstamo de uso que obliga a restituir la
cosa (la misma); en cambio el mutuo es un prstamo de consumo, o sea, el que recibe la cosa
(el mutuario) puede consumirla, pero debe restituir una cosa similar (del mismo gnero y
calidad). El derecho romano los diferencia bien.
En cambio por influencia del derecho germnico, en la etapa del derecho romano vulgar se
habla de prstamo y esta distincin no tiene importancia.
(5) Desde Constantino hasta el ingreso en la pnla de los pueblos germanos: En esta
poca son tres las caractersticas que sobresalen:
(1) Se imponen en el mundo romano las costumbres, los usos y modos de vida germnicos,
producto de las migraciones.
(2) Se refiere a la consolidacin del cristianismo como religin nica y oficial de todo el
imperio romano, y que termina por influir sobre el derecho y lo modifica para adecuarlo a la
doctrina cristiana.
(3) La crisis del municipio dentro del imperio, lo que trae consigo la ruralizacin de la sociedad
romana. La sociedad romana sufre un proceso de migracin de la ciudad al campo, lo que
significa para el imperio un gran problema, de orden tributario principalmente.
El imperio romano era un conjunto de ciudades organizadas municipalmente. Existan en ellas
tres instituciones: magistraturas, senado y comicios. Esta estructura era importante para la
recaudacin de impuestos. Los senadores tenan la tarea de recaudar los, tributos de un
distrito urbano, para ella era esencial que la poblacin viviera en el radio urbano.
Hasta principios del s III dc este esquema urbano funcion de manera estable. La recaudacin
de los impuestos permita solventar los gastos pblicos, sin embargo a partir de esta poca
(200 dc aprox.). La situacin comienza a cambiar y se observa un aumento en la carga
tributaria que deben soportar los ciudadanos. Se crearon nuevos tributos y se alzaron la tasa
de los ya existentes, de manera que la carga tributaria termina por ahogar a los ciudadanos
romanos.
En las provincias las aristocracias vinculadas al senado provincial se arruinaron, porque eran
ellos personalmente responsables del pago de los impuestos. Este fue un proceso en cadena
que comienza con la presin sobre los senadores, los que a su vez, presionan a los
contribuyentes, muchas veces de mala manera. Los contribuyentes van a salir de la ciudad y
se van a refugiar en el territorium, donde se desarrollan las actividades agrcolas y ganaderas.
En la etapa del bajo imperio (s. III en adelante) al trasladarse la poblacin urbana al
territorium, ste comienza a adquirir autonoma, y en consecuencia, las personas que all se
establecen van a tener relaciones jurdicas con los propietarios rurales diferentes a las de las
ciudades. Se dificulta el cobro de impuestos.
El poder central va a reaccionar interviniendo los municipios, o sea, el municipio que era
autnomo ahora es objeto de intervencin, la que tiene por objeto cobrar los impuestos a
travs de agentes fiscales, con la idea de que de esa forma se podra mejorar el cobro de los
impuestos. Estos agentes actan sobre el senado y los magistrados.
Hubo dos tipos de agentes fiscales:
a) curator civitatis
b) defensor civitatis
Hemos dicho que el cristianismo surge en una provincia del imperio (Palestina), y que el ao
390 dc es declarada religin nica y oficial de todo el imperio romano.
Dentro del imperio romano exista una religin pagana politesta pre-cristiana que el derecho
regul. Existi un rea del derecho romano llamada ius sacrum, que regulaba el culto.
La religin romana, pagana tiene ciertas caractersticas:
- Era tolerante, incluso los romanos adoptaron dioses de los pueblos conquistados, cuyo culto
estaba permitido. Ellos entendan la relacin entre el fiel y la divinidad como un contrato donde
el fiel tiene obligaciones y espera recibir algo a cambio de ese dios.
- Era externa, le daba mucha importancia a lo visible.
- Contemplaba ciertos principios de conducta que apuntan al bienestar y equilibrio del ser
humano. Por ejemplo estaba prohibido adorar dioses que atentaron contra la familia o que
exigieran sacrificios humanos.
El culto pblico contemplaba muchos dioses. Por ejemplo, en la poca de Augusto se instaura
el culto pblico a la diosa Roma y al emperador. Tanto en las provincias como en Roma se
rinde culto al emperador. Segn el ius sacrum haba normas que establecen diferencias en el
culto al emperador en provincias y en la urbe. En provincias se renda culto al emperador en
ejercicio (vivo); en cambio en Roma se renda culto al emperador ya fallecido y acreedor de la
apoteosis, funeral tremendamente solemne donde la ciudadana de Roma presenciaba la
incineracin del emperador, y se iniciaba el culto.
El cristianismo va a reemplazar a esta religin pagana. Podemos decir que el hecho
espiritual de mayor trascendencia ocurrido en el mundo romano fue el surgimiento del
cristianismo, que va a influir poderosamente en el derecho.
La personalidad histrica de Jess y su doctrina las conocemos no slo a travs de fuentes
cristianas, sino tambin de fuentes paganas y judas.
Entre las fuentes paganas o romanas podemos mencionar los escritos de Tcito donde
hay referencias a Cristo (los anales). Aqu Tcito seala que a esta religin se le ha
denominado cristianismo debido a que su fundador es Cristo, que segn este romano fue
condenado a muerte bajo el gobierno de Tiberio en el ao 33.
Otros autores paganos que hacen referencia a Cristo son: Suetonio, Plinio "el joven". Este
ltimo escribi: La vida de los doce Cesares. En esta obra se incluyen unas cartas que ste
dirigi al emperador, donde le informa la ubicacin en las comunidades cristianas dentro del
imperio. Estas fuentes paganas son todas del ao 100 a 120 de nuestra era.
Por otro lado estn las fuentes cristianas, donde destacaremos los libros del Nuevo
Testamento. Hay cuatro evangelios donde vamos a encontrar el relato del nacimiento, vida,
pasin, muerte y resurreccin de Cristo.
El evangelio ms antiguo es el de san Marcos (60 dc), luego le siguen el de San Lucas (62
dc), el de san Mateo (64 dc), y finalmente el de san Juan (100 dc).
Otro libro importante es el de las Epstolas de San Pablo, dirigidas a diferentes
comunidades cristianas. Otro importante es el de los Hechos de los Apstoles, donde relata la
vida de stos. Tambin encontramos el Apocalipsis que es una revelacin que dios hace a san
Juan, donde se enuncia el fin de los tiempos y la segunda venida de Cristo.
Dentro de los autores cristianos que han estudiado el Apocalipsis surgi una doctrina
llamada millenaristas, que sostienen que llegado Cristo a la tierra por segunda vez no se
producir de inmediato el juicio final, sino que l reinar por mil aos antes. El fundador de
esta doctrina fue Manuel Lacunza (jesuita chileno) que escribi La venida del mesas en
gloria y majestad.
El cristianismo entr con mayor facilidad en los sectores modestos de la sociedad romana.
Muchos romanos del grupo dirigente no se atrevan a confesar su fe cristiana en pblico.
En los primeros siglos de la poca cristiana, los cristianos fueron perseguidos. Crueles
fueron las persecuciones de la poca de Nern.
A los cristianos se les culpaba de actos peligrosos para la seguridad del imperio, ya que stos
se negaban a prestar juramento al emperador, no lo adoraban como a un dios.
El cristianismo comienza a ser predicado en Palestina y en otras provincias, desde donde
llega a Roma y se difunde. Con respecto a Espaa, segn la tradicin el primero en predicar
el cristianismo en esa regin fue Santiago Apstol. Tambin se cree que lo hizo San Pablo.
La iglesia ha creado su propio derecho para organizarse, que tiene una importancia de orden
jurdico. Es una de los elementos que contribuyen a formar el derecho continental.
IGLESIA: Viene del griego eclesia, que significa asamblea. La iglesia es una reunin de
personas, una asamblea.
Definicin: Sociedad religiosa de orden sobrenatural fundada por Jesucristo para que a travs
de ella alcancen los hombres la vida eterna. El territorio de la iglesia se divide en dicesis u
obispados, al frente de los cuales est el obispo (autoridad legislativa y judicial), cada
obispado se divide en parroquias, al frente de las cuales est el cura o prroco.
Por un lado est el aspecto interno, el aspecto mstico, escatolgico (se preocupa de la vida
despus de la muerte), se preocupa por la salvacin de sus miembros.
Tiene un aspecto externo, social, jurdico. La iglesia visible. Una iglesia que se manifiesta a
travs de instituciones y de un derecho (cannico).
Podemos definir al derecho cannico como el conjunto de normas jurdicas divinas y humanas
por las cuales est constituida y se
rige la iglesia catlica para alcanzar su fin propio que
es la salvacin de los hombres. Se llama cannico porque esta denominacin proviene del
griego canon, que significa norma, regla. Este derecho fue llamado as porque en los primeros
tiempos de la historia de la iglesia (hasta el siglo X), la principal fuente de derecho de la iglesia
fueron los acuerdos conciliares, es decir, los acuerdos de los concilios. La mayora de las
leyes de la iglesia eran acuerdos conciliares: reuniones de los grandes mandatarios de la
iglesia catlica. Estos acuerdos reciban el nombre de Cnones conciliares. Qued con este
nombre (cannico) a pesar que desde el siglo X, con la reforma gregoriana surge otra forma
de ley en la iglesia que emana del Papa: las epstolas decretales. Se reserv la palabra
cnones para designar las leyes de la iglesia, y se reserv la palabra legis para asignar las
leyes del emperador (temporales).
Hoy la expresin canon se utiliza tambin para denominar a los artculos del nuevo
cdigo de derecho cannico promulgado por Juan Pablo II en 1983.
El derecho cannico y el romano se influyeron recprocamente. Por ejemplo, las instituciones
del derecho romano fueron aceptadas por la iglesia. El derecho romano fue la base del
derecho cannico y de la estructura de la iglesia, por ejemplo se utiliz la palabra pontfice
mximo tomada del ius sacrum del derecho romano. Por otro lado el derecho cannico y el
cristianismo influyen sobre el derecho romano modificndolo para adecuar sus instituciones y
sus leyes a la enseanza de Cristo.
La iglesia catlica es la nica institucin de la poca romana que puede exhibir hasta hoy y
despus de veinte siglos un cuerpo de leyes y una organizacin de derecho pblico
permanentes, siendo una institucin adems que ha ejercido una poderosa influencia en la
literatura jurdica occidental.
Libros de la Biblia, especialmente los del Nuevo Testamento, que contienen principios
generales de derecho cannico.
(b) Fuentes de existencia del derecho cannico: Se trata de estudiar a los diferentes
legisladores de la iglesia.
Dios: Legislador natural y positivo. Se dice que es legislador de leyes naturales porque estas
tienen su raz ltima en Dios, porque l ha creado al hombre con una propia naturaleza y de
ah surgen estas leyes. Es adems legislador positivo ya que ha entregado a los hombres
leyes escritas (como los diez mandamientos)
Jesucristo: Fundador de la iglesia, legislador fundamental, fuente primaria de derecho
cannico porque los principios de este derecho estn inspirados en el evangelio, es decir, en
el nacimiento, vida, pasin, muerte y resurreccin de Cristo.
La influencia del cristianismo sobre el derecho romano y sus instituciones es notoria a partir
del siglo III dc, en lo que podemos llamar la etapa del bajo imperio o derecho romano
postclsico.
A partir del siglo III dc, al difundirse la religin y la moral cristiana, los juristas postclsicos y el
derecho romano justinianeo conocido como derecho romano de oriente adoptan muchos de
los preceptos cristianos. Sin embargo la cristianizacin del derecho romano no fue en su
conjunto obra de juristas, sino ms bien consecuencia del trabajo de la propia iglesia, que a
travs de sus propios obispos y sacerdotes recomend a sus fieles que cumplieran en su vida
con las enseanzas de Jess, que adecuaran su vida a como l vivi. Esto significa que el
cristianismo es una doctrina de redencin moral o interna.
Plantea que si cada persona cambia internamente, se va a producir solo el cambio de las
instituciones. Por este camino el cristianismo provoc cambios profundos en el derecho
romano:
(1) en el concepto de derecho.
(2) En el terreno del derecho pblico
(3) En el rea del derecho privado (matrimonio, patria potestad, potestad marital)
(4) En el rea de la esclavitud
(5) en cuanto se reconocen privilegios a la jerarqua de la iglesia
(6) en la vida pblica romana
(7) En el derecho penal y en el procedimiento penal romano.
naturaleza. Esto significa que las leyes positivas deben enmarcarse dentro de la ley divina y
natural, es decir, que la ley humana es una consecuencia necesaria de la ley superior.
Por ejemplo las leyes que castigan el homicidio son una consecuencia de una ley natural.
Nuestra naturaleza nos indica que esa actitud se debe castigar.
Esta forma de entenderse el derecho dio origen a la doctrina del derecho natural catlico
(santo Toms de Aquino). El derecho natural catlico tiene un fuerte desarrollo durante los
siglos XVI y XVII en Espaa, con autores como Domingo Soto, Francisco Surez y otros.
Con respecto al matrimonio esta influencia es muy importante porque incorpora al matrimonio
el elemento la de indisolubilidad, es decir, que el matrimonio termina slo con la muerte de
uno de los cnyuges, porque el matrimonio simboliza a la unin entre Cristo y su iglesia que
es permanente y para siempre. El matrimonio es elevado a la categora de sacramento.
Inicialmente, por influencia romana, se suprimen causales de divorcio. San Agustn de Hipona
se refiere a este tema diciendo: "Segn la ley de Roma te es lcito despedir a tu mujer y volver
a contraer nupcias; segn la ley de Cristo el que hace esto comete adulterio..." y agrega
"despus de tu muerte vas a ser juzgado por la ley de Cristo y no por la ley de Roma... "
Las legislaciones de occidente han ido disolviendo este vnculo de indisolubilidad.
El derecho cannico contempla la nulidad del matrimonio religioso, es decir, que existen
causales por las cuales nunca ha existido un matrimonio.
Con respecto a la patria potestad (facultades del padre sobre los bienes y derechos del hijo) y
la potestad marital (facultades del marido sobre los derechos y bienes de la mujer), el
cristianismo reconoce la dignidad del ser humano, y por eso se promueve el respeto a la
dignidad de la persona sin ningn tipo de distincin. As la patria potestad del derecho romano
resulta modificada por el cristianismo. Esta en el derecho clsico entregaba grandes
atribuciones al padre, por ejemplo, el padre poda vender o matar al hijo. El cristianismo
suprime estas facultades, entendiendo que la patria potestad se estableca a favor del hijo,
para protegerlo. En las leyes posteriores al cristianismo por ejemplo, el padre tienen
facultades para castigar al hijo (castigo paternal).
En la potestad marital, con influencia del cristianismo se la entiende como una
institucin que debe entregar igualdad para ambos cnyuges, entendindose que debe
protegerse la dignidad de la mujer.