CENTRO DE ESTUDIOS SUPERIORES EN CIENCIAS

JURDICAS Y CRIMINOLGICAS

ASIGNATURA: Medios de Impugnacin

IMPARTE: Mtra. Cristina Moreno Cartas

TAREA:

Resea sobre El Derecho Penal Mnimo de Luigi Ferrajoli.

PRESENTADO POR:

FRANCISCO JAVIER ROCHA RAMOS

Maestra en Derecho Procesal Penal
Grupo 03SA03, sabatino de 9:00 a 12:00, Saln17

Julio de 2016

Resea sobre El Derecho Penal Mnimo de Luigi Ferrajoli.

Este libro es un anlisis que hace el autor a la pregunta por qu castigar?, por
lo que necesariamente comienza haciendo una crtica sobre las diversas doctrinas
teoras e ideologas, que al respecto surgen, las que en muchas ocasiones ni son
doctrinas ni mucho menos teoras, en todo caso son ideologas, que se basan
unas en el ser y otras en el deber ser, las cuales equivocan lo que el autor
refiere sobre la ley de hume, en que se debe derivar a partir del hecho las
consecuencias lgicas, equivoco que existe tambin entre abolicionistas y
justificadores.
Ambos se refieren a la justificacin a travs de mtodos que ms que doctrinas,
son ideologas, segn nos dice Ferrajoli, lo que las lleva a la falacia, pues ambas
confunden la funcin con el fin, incurriendo as en lo que l llama falacia
naturalista que origina la derivacin el deber ser del ser; y la falacia normativista,
que a su vez produce la derivacin del ser del deber ser. A la postre cumplen una
funcin de legitimacin que dan como resultado en el caso de las primeras con
situaciones que, por ejemplo, le asignen a la pena el hecho de prevenir delitos; en
el caso de las segundas de que la pena retribuye un mal con otro mal.
Continua Ferrajoli con las doctrinas de la justificacin y justificaciones,
encontrando que las doctrinas normativistas del fin y las teoras explicativas de la
funcin son entre ellas asimtricas no solo en el plano semntico sino tambin en
el plano sintctico, por lo que las teoras explicativas no pueden ser favorecidas ni
tampoco desmentidas con argumentos normativos extrados de elecciones o
juicios de valor y las normativas tampoco pueden de con argumentos fcticos
extrados de la observacin emprica.
A este vicio simtrico incurren tambin los abolicionistas, contestando al
fundamento axiolgico de las primeras con el argumento asertivo de que la pena
no satisface en concreto los fines a ella atribuidos; por ejemplo, que no previene
los delitos, o no reeduca o siempre que se confirme con el fin prescrito no puede

ser materialmente realizado y, no obstante ello, se asuma la posible realizacin

como criterios de justificacin.
Esta crtica es pertinente solo en un caso que se refieren a la no realizacin e
imposibilidad de constatar empricamente el fin indicado como justificante, como
en el caso de doctrinas que asignan a la pena el fin retributivo de reparar el delito
realizado o de impedir cualquier delito realizado o preventivamente impedir delitos
futuros, es decir atribuyendo fines inalcanzables. Sin embargo, las doctrinas de
justificacin, no admiten su crtica, solo porque esta se irrealizable, pues la
realizacin o no, ya no depende de su justificacin sino de quien debe aplicar las
normas, autoridades judiciales que no aplican bien las prcticas punitivas; por lo
que eso no impide el discurso.
Finalmente Ferrajoli propone dos requisitos que permitan dejar atrs las falacias
naturalistas y normativistas, y crear un modelo de justificacin de la pena, que no
caiga en una ideologa apriorstica, el primero es que el fin sea reconocido como
un bien extrajurdico y que el medio sea reconocido como un mal, esto es con un
costo humano y social que precisamente por eso ha de justificarse. Tambin pone
en evidencia que tanto las doctrinas absolutas o retribucioncitas como las
doctrinas correccionales de la denominada prevencin especial positiva, acusan
el mismo defecto del primero de los dos tipos de requisitos, en ambos casos, en
efecto, la pena (como tambin la prohibicin) no est justificada por fines
extrapunitivos, sino con el valor intrnseco asociado a su aplicacin; en este
sentido la pena se configura como un bien en s y como un fin a s misma, es por
eso que existe siempre una confusin entre derecho y moral.
Es muy diferente lo que las doctrinas utilitaristas dicen al respecto de la
prevencin general, pues tienen el mrito de disociar los medios penales,
concebidos como males, de los fines extrapenales idneos para justificarles, esta
disociacin resulta ser condicin necesaria aunque insuficiente para equilibrar
entre los costos representados por las penas y los daos que estas tienen a fin de
prevenir e impedir la autojustificacin de los medios penales y hacer posible la
justificacin de las prohibiciones penales antes que de las penas. Por lo tanto el

utilitarismo al dejar de lado las penas intiles sin justificarlas con razones morales
es al final el presupuesto de toda doctrina racional de justificacin de la pena y
tambin de los lmites de la potestad que tiene el Estado de imponer penas. El
utilitarismo sent las bases del Estado de derecho y del derecho penal moderno,
desde los siglos XVII y XVIII, dando como resultado que el pensamiento penal
reformador est de acuerdo en considerar que la afectaciones penales son
necesarias para impedir daos mayores, y no buscan homenajear a la tica, la
religin o sentimiento de venganza.
Nuestro autor tambin nos da su opinin respecto del utilitarismo, al cual
considera ambivalente, dice que de l se pueden sacar dos versiones, segn el fin
asignado a la pena y al derecho penal, la primera, es aquella versin que compara
el fin con la mxima utilidad posible para asegurar a la mayora no desviada, en la
segunda el fin se compara con el mnimo sufrimiento necesario a aplicarse a la
minora de los desviados. Es un hecho que la mayor parte de los utilitaristas se
han ido por la primera versin, la cual es justificada en general con la prevencin
de los delitos, al igual que con la neutralizacin o correccin de los delincuentes,
con la disuasin a travs de la pena o la amenaza en las leyes.
Pero luego nos habla de cmo estos vicios ideolgicos, parecen dar apoyo a las
ideas abolicionistas, han sido repropuestos, pues ninguno de los fines justifica la
violencia programada que es en s la pena, ms adelante nos menciona cmo los
abolicionistas estn por separar la tica de justicia del derecho punitivo vigente y
es en esta contraposicin que se manifiesta, por un lado, en la deslegitimacin de
los ordenamientos existentes; por otro lado en la justificacin de delitos antes que
de las penas, aclarando que cuando se habla de abolicionistas se refiere a las
doctrinas que no reconocen justificacin alguna al derecho penal y que auspician
su eliminacin, muy diferente a las doctrinas reformadoras que buscan la abolicin
especfica de la pena moderna, como lo es la crcel, personalmente, Ferrajoli cree
que la pena de crcel no debera existir.
Aqu es donde introduce la segunda versin, que las diferentes doctrinas olvidan, y
que en pocas palabras se refiere a la aplicacin de la pena, que deber ser con la

mnima afectacin del delincuente, dejando en claro que la pena no sirve solo para
castigar los delitos, sino tambin para proteger al detractor de la venganza, o de
pena informales que la sociedad pudiera aplicar arbitrariamente, por lo que el
derecho penal est dirigido a prevenir los delitos y prevenir las penas privadas o
arbitrarias desproporcionadas. Es por eso que l considera el derecho penal
mnimo como la tcnica de tutela de los derechos fundamentales y as la ley del
ms dbil, pues al haber una prevencin tanto de delitos como de penas
desmesuradas, vindicativas, lo que se est logrando es darle proteccin al ms
dbil, tanto que sea la vctima o que sea el victimario, pues el derecho le da la
igualdad que fuera de l no tendra.
Sobre la prevencin penal de cuatro alternativas abolicionistas, en este punto nos
expone: la sociedad salvaje (venganza), Estado salvaje (dspota autoritario),
sociedad disciplinaria (autocensura, panpticos, linchamiento moral), y Estado
disciplinario (vigilancia total, espionaje), entre otras tantas que surgen cuando
entra en crisis el derecho penal, al ltimo de Estado disciplinario, lo considera el
ms peligroso, adems se lamenta de que estas prevenciones no sea solo
utopas, pues resulta que en realidad conviven con el derecho, pues aun habiendo
leyes, el derecho vigente no garantiza el pleno cumplimiento de ellas, permitiendo
el desarrollo de aquellas. De hecho parece que lo que ese realmente utopa es el
derecho penal y sus garantas; la utopa no es no es el abolicionismo sino el
garantismo, inevitablemente parcial e imperfecto.
Para finalizar nos expone que hay una correspondencia entre justificacin y
garantismo penal, y contina dicindonos que un sistema penal est justificado si
y nicamente se minimiza la violencia arbitraria en la sociedad. Al exponer su idea
del derecho penal mnimo deja claro que el derecho por s solo no es el
responsable de garantizar los derechos de los ciudadanos, de hecho la idea de
garantismo trae aparejada la idea de un mnimo de derecho, lo cual tendra que
ser en una sociedad que de antemano cumple con la ley porque est conforme
con ella, lo cual es pensar en una sociedad perfecta del futuro, en la que sin
embargo el derecho tendra que existir para los pocos casos de delincuencia.

Mi conclusin es que el autor ha realizado un anlisis detallado de las diferentes

doctrinas en el derecho penal, pasando por la naturalistas, las utilitaristas, as
mismo explicando lo que es el abolicionismo y lo que es el reformismo, incluso
explicando el por qu se deben minimizar las penas, para poder al final exponer lo
que el mismo ha llamado el derecho penal mnimo, que a mi entender es la
consecuencia lgica, que surgir cuando las sociedades logren un Estado que sea
realmente garantista, o sea que ellas sea realmente respetadas las garantas de
las personas y prevenidos los delitos no solo con el derecho, sino con otros
medios, que a m se me ocurre mencionar debern estar sustentados en la
educacin y el desarrollo real de valores que permitan una buena convivencia y
una menor tentacin al delito. En la poca actual son muy pocos los pases en los
que su sociedad se va acercando a esto, tal como est sucediendo en Holanda y
Suecia, en dnde se estn cerrando crceles, por falta de presos.
En lo que a Mxico se refiere, esto est muy lejano, pues creo que aqu se puede
aplicar lo que Ferrajoli dijo respecto de las doctrinas abolicionistas que no son tan
utpicas, sino realidades y lo que es utpico es el derecho penal y sus garantas.
En una sociedad donde hay verdadera educacin, el garantismo tarde que
temprano puede irse dando, pero para eso an nos falta mucho.